Curso de Derecho Civil Obligaciones

Curso de Derecho Civil I
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

PRIMERA UIDAD
El Pa!ri"onio # la $aran!%a $eneral de los acreedores
EL PATRIM&I&
Conce'!o
Se define en trminos muy generales como un conjunto de derechos y obligaciones
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
El patrimonio es distinto de los bienes que lo componen. As se desprende del artculo 24!
del "digo ci#il que establece$ %&oda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor' sean presentes o
futuros' e(ceptu)ndose solamente los no embargables' designados en el artculo **+.,
"uando un acreedor quiere hacer efecti#a la deuda' lo puede hacer sobre todos los bienes
del deudor tanto presentes como futuros.
El concepto de patrimonio como atributo de la persona es distinto tanto de la nocin de
bienes que forman parte del acti#o de un sujeto como de cada uno de esos bienes que lo
componen' indi#idualmente considerados. -e ah que algunos autores metaforicen sobre l
para intentar e(plicarlo' se.alando por ejemplo que el patrimonio es un continente' cuyo
contenido puede estar desierto o poblado de bienes que lo compongan.
/on0alo 1igueroa' autor de una obra titulada precisamente %El patrimonio
*
, e(pone citando a
Edmundo 1uen0alida 1. que el patrimonio puede ser e(plicado siguiendo un ra0onamiento
cronolgico' o por etapas$
En una primera etapa el hombre se apropia de algunas cosas que e(isten en su entorno y
que le son 2tiles. Estas cosas podemos llamarlas bienes y el hombre por ese acto se apropia
de los bienes. 3urdicamente esta etapa nos re#ela el nacimiento del derecho real. Ese
hombre puede tener e(cedentes de bienes' pero escase0 de otros que si detiene otra
persona' naciendo de ese modo la necesidad de intercambiarlo' el trueque' que
jurdicamente lo conocemos como permuta.
En una segunda etapa' que se inicia con la in#encin de la moneda' como medio de cambio'
nos refleja la situacin que se produce cuando un hombre no tiene en su poder lo que otro
necesita para ofrecrselo pero tiene monedas' o #alores' para adquirirlo. 3urdicamente ha
nacido la compra#enta.
En una tercera etapa' es posible que el hombre no disponga ni de bienes ni de monedas
pero s de la posibilidad de disponer de ellos en el futuro' sea por ejemplo porque es
agricultor que tiene una cosecha pre#ista para la pr(ima temporada o un industrial que
tiene una in#encin o dise.o en fase de prueba. 4uede que haya un interesado en entregarle
bienes o monedas a cambio de la esperan0a de recibir otro tanto m)s tarde' nace as el
crdito y consiguientemente la de obligacin' donde se #isuali0a la sujecin material del
deudor al acreedor.
5na cuarta etapa nos pone en la posibilidad que tiene el acreedor de hacer que el deudor
trabaje para l a fin que produ0ca los bienes que recibi a fin de cumplir con su obligacin o
bien le asiste la posibilidad de apoderarse de los bienes del deudor' la cosecha o la
in#encin' a fin de apropi)rselos o de #enderlos a terceros y con su producto satisfacer la
deuda.
E#identemente que en nuestros das no es la persona misma del deudor la que responde del
crdito sino la totalidad de los bienes de ste' totalidad que es el elemento esencial que
toma en cuenta el acreedor al momento de otorgar el crdito. -e ah que el acreedor no est
interesado en los bienes en particular sino en la totalidad de ellos y a2n m)s en saber si ese
deudor tiene otros acreedores pues sabe que en ese caso no es la totalidad de la torta a la
que l podr) optar sino a una parte de ella en la concurrir) con los otros acreedores. 6a
1
1igueroa /.' %El patrimonio,' edit. 3urdica de "hile' *77*.

nacido el concepto jurdico del patrimonio' considerado como el conjunto de bienes de una
persona considerados en su #alor econmico.
-e ah que tal #e0' por todas las instituciones que ha recorrido el patrimonio para
consolidarse en su nocin jurdica' el patrimonio no tenga un tratamiento org)nico dentro de
la estructura o esquema del "digo de 8ello' es decir' no encuentra ning2n tratamiento
especfico' slo algunas disposiciones aisladas se refieren a l' sin embargo nadie puede
desconocer que nuestro "digo ci#il es un "digo patrimonial.
El "digo habla de patrimonio en unos 49 artculos. Entre estas disposiciones un tanto
aisladas se encuentran$
El art. +!$ -el patrimonio del desaparecido$ %Se entienden por herederos presunti#os del
desaparecido los testamentarios o legtimos que lo eran a la fecha de la muerte presunta.
El patrimonio en que se presume que suceden' comprender) los bienes' derechos y acciones
del desaparecido' cu)les eran a la fecha de la muerte presunta.,
El art. !:4.$ &ambin habla del patrimonio' pero del pupilo$ %Si los frutos del patrimonio del
pupilo fueren tan escasos que apenas basten para su precisa subsistencia' el tutor o curador
ser) obligado a ser#ir su cargo gratuitamente; y si el pupilo llegare a adquirir m)s bienes'
sea durante la guarda o despus' nada podr) e(igirle el guardador en ra0n de la dcima
correspondiente al tiempo anterior.,
El art. !47$ <os da una idea importante de que es patrimonio$ %=o que pertenece a una
corporacin' no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los indi#iduos que la
componen; y recprocamente' las deudas de una corporacin' no dan a nadie derecho para
demandarlas' en todo o parte' a ninguno de los indi#iduos que componen la corporacin' ni
dan accin sobre los bienes propios de ellos' sino sobre los bienes de la corporacin.
Sin embargo' los miembros pueden' e(pres)ndolo' obligarse en particular' al mismo tiempo
que la corporacin se obliga colecti#amente; y la responsabilidad de los miembros ser)
entonces solidaria' si se estipula e(presamente la solidaridad.
4ero la responsabilidad no se e(tiende a los herederos' sino cuando los miembros de la
corporacin los hayan obligado e(presamente.
Si una corporacin no tiene e(istencia legal seg2n el artculo !4' sus actos colecti#os
obligan a todos y cada uno de sus miembros solidariamente.,
(En )u* consis!e el 'a!ri"onio+
>etomemos la idea de la corporacin.
En una corporacin e(isten socios' una cosa es hablar del patrimonio de la corporacin y
otra cosa del patrimonio de los socios. =os acreedores slo podr)n hacer efecti#a la deuda
en el patrimonio de la corporacin y no en el de los socios.
=a situacin in#ersa es tambin dable respecto a los acreedores de los socios pues ellos no
pueden hacer efecti#a la deuda en el patrimonio de la corporacin.
-e ah que slo es posible entender la separacin de responsabilidades en la medida que
e(iste una concepcin de patrimonio que sigue a la persona' es decir como un atributo
inherente a ella. =a persona jurdica no es confundible con las personas naturales que la
componen. =os socios tienen su patrimonio en cuanto son personas y la sociedad o
corporacin el suyo tambin por la misma ra0n.
El patrimonio entonces es m)s complejo que la suma de los acti#os de las personas' pues l
comprende adem)s la suma de pasi#os u obligaciones.
Ello e(plica que el concepto de patrimonio sea difcilmente e(plicable sin recurrir a la nocin
de uni#ersalidad jurdica.
?ntrodu0c)monos en esta nocin compleja$
=as cosas' por ahora' pues lo #eremos m)s adelante en forma detallada' pueden di#idirse en
cosas uni#ersales y singulares.
a. "osas 5ni#ersales' son en realidad un conjunto de cosas' que para efectos pr)cticos se
consideran como un todo' a fin de poder disponer de ellas. En efectos pr)cticos la ley los
considera como un todo unitario' por ej.$ =a 8iblioteca.

b. =as cosas singulares$ Son aquellos que tienen una forma unitaria' constituyen una unidad'
materialmente una sola cosa.
Al primer tipo de cosas pertenecen las uni#ersalidades' de ah que podamos definirla como
%un conglomerado respecto del cual se puede actuar jurdicamente como un todo unitario'
sin detenerse en la especificacin de cada una de sus partes o componentes.,
El "". se refiere a algunos casos de uni#ersalidades como las colecciones cientficas o
artsticas' los bosques' etc.
E(isten dos tipos de de cosas uni#ersales o uni#ersalidades$
*. Las universalidades de ,echo$ @ue son aquellas donde el car)cter unitario de la
uni#ersalidad est) determinado por el hombre en ra0n de una funcionalidad especial o
particular de la cosa. Ejemplifiquemos una #e0 m)s con la 8iblioteca' donde cada uno de sus
componentes puede ser considerado indi#idualmente pero en su conjunto la biblioteca
cumple una funcionalidad distinta de cada uno de sus componentes.
2. Las universalidades de Derecho$ Son aquellas donde el car)cter unitario de la
uni#ersalidad est) determinado por la ley. Aqu situamos entonces la nocin de patrimonio.
4ensemos para aclarar la situacin en la herencia' que no es m)s que el patrimonio de una
persona difunta' ella est) constituida por bienes y deudas que son transmisibles a sus
herederos. =a ley no habla de los bienes que la conforman o de las deudas que la cargan'
habla simplemente de la herencia como una unidad.
-reve an.lisis de las !eor%as acerca del 'a!ri"onio
Teor%a cl.sica o su/0e!iva
=a teora cl)sica del patrimonio fue formulada en un primer momento por Aachariaie y luego
fue perfeccionada por "harles Aubry et "harles >au en el siglo B?B.
Ellos imaginaron una concepcin del patrimonio' como dice 1igueroa' como una proyeccin
de la personalidad y por consiguiente como una garanta de la libertad de los indi#iduos. En
otras palabras ellos conciben el patrimonio como un atributo de la persona' por lo que no es
consustancial a la idea de que hayan efecti#amente bienes u obligaciones que lo compongan
para que el patrimonio e(ista' pudiendo por lo tanto en alg2n momento no tener ni acti#os
ni pasi#os y a2n con esto no perder su condicin de atributo de la personalidad' lo que e(ige
s que siempre haya un titular. Este patrimonio en la concepcin anali0ada es uno e
indi#isible. Aubry et >au agregaban adem)s la caracterstica que el patrimonio es
intransferible.
1on carac!er%s!icas 'rinci'ales del Pa!ri"onio 'ara es!a !eor%a2
*.C Es una universalidad 0ur%dica$ Esto significa que su composicin org)nica es tomada
como un todo unitario. ?ndependientemente que est compuesto por acti#os y pasi#os'
e independientemente adem)s que de la suma o resta de ellos haya un saldo positi#o
de acti#os o negati#o de deudas. -e ah que un patrimonio puede estar constituido
e(clusi#amente de deudas.
2.C Es un a!ri/u!o de la 'ersonalidad$ Es decir' es una proyeccin de la persona' de su
titular.
:.C Es inco"ercia/le$ El patrimonio esta fuera del comercio humano.
4.C Es inaliena/le$ o sea es inseparable de la persona de su titular por acto entre #i#os.
!.C Es indivisi/le$ como la persona de la que procede.
.C Es i"'rescri'!i/le$ <o se pierde ni se adquiere por prescripcin.
D.C Es ine"/ar$a/le$ Sin perjuicio de que puedan embargarse los bienes que lo integran.
La doc!rina finalis!a u o/0e!iva
Ella pro#iene de autores alemanes EFindscheid principalmenteG pero fue igualmente seguida
por autores franceses ESaleilles' /ny' -mogue' -uguitG.
=os alemanes trabajaron sobre una concepcin del patrimonio objeti#a' es decir' no
abstracta' que no estu#iera #inculada necesariamente a la persona' y que no constituyera en
consecuencia un atributo de la personalidad.

Ellos partes de la base que ciertas uni#ersalidades est)n des#inculadas de las personas pero
est)n unidas por una finalidad com2n' los bauti0aron como %patrimonios de afectacin,.
4artiendo de la base que ?hering haba definido los derechos subjeti#os como un inters
jurdicamente protegido' nada obstaba para concluir que el ordenamiento jurdico poda
querer proteger no slo personas sino intereses' finalidades u objeti#os determinados.
Esta concepcin de patrimonio no desconoce la e(istencia de un titular atr)s de esta
finalidad com2n' lo que sucede es que estos titulares pueden ser directos o indirectos.
El patrimonio de afectacin' se diferencia entonces en que el patrimonio no es atributo de la
personalidad y que puede haber patrimonio sin un titular directo' lo que sucede es que lo
que prima es la afectacin a un fin. -e ah que una persona pueda seg2n esta teora
detentar #arios patrimonios.
=a idea actual de patrimonio no lo considera enteramente como un atributo de la
personalidad puesto que se puede tener #arios patrimonios a la #e0' sin embargo tampoco
lo considera enteramente un patrimonio de afectacin.
4odemos decir que A. 8ello considera tericamente el patrimonio a partir del desarrollo de la
nocin de uni#ersalidad.
Heamos que hay uni#ersalidades de hecho' que son un conjunto homogneo o heterogneo
de cosas reunidas por la #oluntad de una persona para un fin determinado o un destino
preciso. Son en general acti#os. I que tambin hay uni#ersalidades de derecho' que son un
complejo de relaciones jurdicas' acti#os y pasi#os' creados en la ley' que pertenecen al
mismo sujeto$ ejemplo$ la herencia.
=a ley chilena desarrolla la idea de patrimonio precisamente a partir de la nocin de
uni#ersalidad jurdica' si se e(amina bien lo que #iene de ser anotado' ambas teoras tiene
en la uni#ersalidad el punto en com2n' slo se diferencian en que el factor #inculante en la
cl)sica o subjeti#a es la persona' mientras que en la objeti#a es el fin com2n.
El patrimonio como uni#ersalidad se caracteri0a b)sicamente por la heterogeneidad de los
bienes que la componen' por la unin ideal de todos estos bienes' por la coe(istencia de
bienes y obligaciones' por la funcionalidad de stos componentes en el sentido que los
acti#os sir#en para saldar los pasi#os' por la fungibilidad de los mismos' y por la posibilidad
de ser subrogados constantemente. &odos estos electos permiten e(plicar fluidamente el
derecho de prenda general de los acreedores.
Los Derechos 'a!ri"oniales # los Derechos e3!ra'a!ri"oniales
=a doctrina cl)sica di#ide los -erechos subjeti#os pri#ados en patrimoniales y
e(trapatrimoniales' siendo los primeros' en trminos muy b)sicos' los directamente
a#aluables en dinero' y que por lo mismo integran el patrimonio de la persona' mientras que
los e(trapatrimoniales miraran a la persona como indi#iduo Ederechos de la personalidadG' o
como miembro de una familia Ederechos de familiaG' y no representan en s mismos un #alor
en dinero.
=a #erdad sea dicha en la dogm)tica actual esta di#isin y sobre todo la definicin no se
justifica en trminos tan marcados.
<adie discute que tanto los derechos de la personalidad como los derechos de familia
pueden producir efectos pecuniarios' ya sea cuando son #ulnerados y hacen nacer el
derecho de demandar indemni0acin de perjuicios por da.o moral por ejemplo' que se le
reconoce hoy' incluso' a las personas jurdicas cuando ese da.o moral tiene contenido
patrimonial' o m)s claramente a2n en materia de familia donde se distinguen los derechos
de familia patrimoniales y los puramente e(trapatrimoniales.
En efecto' el derecho y su obligacin correlati#a de alimentos' el usufructo Ederecho legal de
goceG del padre o madre que tiene la patria potestad sobre los bienes del hijo' etc.' nadie
puede discutir que son derechos patrimoniales a2n cuando se ubican dentro del derecho de
familia. 4or otro lado' los derechos y obligaciones entre padres e hijos para el cuidado de
stos' podramos decir que son e(trapatrimoniales puros' lo mismo el derecho y deber de

fidelidad' socorro mutuo etc.' entre los cnyuges. Sin embargo estos derechos al ser
lesionados o estos deberes al ser inobser#ados producen consecuencias pecuniarias' lo
#emos cuando el padre o madre no asumen el deber de cuidado pueden ser pri#ados de la
administracin de los bienes del hijo' o cuando se produce la infidelidad el o la cnyuge infiel
pueden pedir la disolucin de la sociedad conyugal' etc.
<os dice el profesor >. AbeliuJ que a pesar de todo' %los derechos de familia con efectos
pecuniarios difieren fundamentalmente de los propiamente patrimoniales' porque en general
est)n sujetos a una reglamentacin imperati#a y obligatoria por el legislador mientras que
respecto de los 2ltimos' habitualmente ste slo da normas supletorias de la #oluntad de las
partes' quienes son libres para crearlos ilimitadamente,.
4ero este argumento puede ser utili0ado en contra pues los flujos pri#ati0adores o
publici0adores Eel constitucionalismo del derecho pri#adoG son una muestra que en el
-erecho patrimonial la inter#encin del legislador limitando la soberana de los sujetos para
la contratacin es importante.
"oncluyamos entonces que el patrimonio de una persona est) compuesto tambin por
derechos de contenido e(trapatrimonial y' ob#iamente' por los derechos pecuniarios a que
pueden stos dar origen.
Los derechos 'a!ri"oniales den!ro de la es!ruc!ura de la relaci4n 0ur%dica de
con!enido 'a!ri"onial2 Los Derechos reales # los derechos 'ersonales
A.os atr)s se estudio que el derecho' partiendo de la definicin de 3aime /uasp' es un
conjunto de relaciones entre hombres que la sociedad establece como necesarias en un
momento dado.
El -erecho es' por lo tanto' un conjunto de relaciones jurdicas que pueden tener contenido
patrimonial o e(trapatrimonial.
=os derechos patrimoniales se clasifican' tambin tradicionalmente' en reales y personales o
de crdito.
El estudio de la relacin jurdica patrimonial de contenido real es lo que #enimos de repasar
el semestre pasado' con la denominada %teora de los bienes,. =a relacin jurdica
patrimonial de contenido personal' es el objeto de nuestro estudio en lo que se conoce como
%&eora general de las obligaciones,.
Se ense.a que el ser humano apro#echa las cosas materiales' de las cuales obtiene utilidad
de dos maneras' una en forma directa y otra en forma indirecta.
El beneficio de la cosa se logra directamente ejercitando un derecho real Eart.!DDG que %es el
que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona,.
As definido' en el derecho real e(iste una relacin directa entre el titular del derecho y la
cosa en que se ejerce' y por ello los romanos hablaban de %3ure in re,' derechos en la cosa'
lo que todo caso pareciera colocar al titular fuera de la relacin jurdica lo que es un
absurdo.
=a utili0acin indirecta de las cosas' las obtiene el hombre por intermedio de otra persona' a
la cual coloca en la obligacin de dar una cosa' de hacer algo o de abstenerse de hacer algo.
As concebido' se nos presentan los derechos personales o de crdito Eart.!D+G es decir' %los
que slo pueden reclamarse de ciertas personas que' por un hecho suyo o la sola disposicin
de la ley' han contrado las obligaciones correlati#as,.
El derecho personal se caracteri0a' pues' fundamentalmente porque en l no e(iste una
relacin directa entre el titular del derecho y la cosa' sino un #nculo jurdico entre personas$
acreedor y deudor; en consecuencia' el titular del crdito tiene una relacin indirecta con la
cosa' y por ello los romanos hablaban de %jure ad rem,' derecho a la cosa.

-ecamos que diferenciar el derecho real del derecho personal por la relacin directa o
indirecta que se tiene sobre la cosa' es un absurdo. En efecto' Karcel 4laniol' impona la
lgica cuando se.alaba que no e(isten relaciones jurdicas entre el ser humano y las cosas'
sino 2nicamente entre personas; en el derecho real esta relacin se presentara entre su
titular y todo el resto de la humanidad' obligada a respetar y no turbar el ejercicio del
derecho por parte de aqul. =a distincin' pues' entre derecho real y personal' se reducira a
que en ste hay una relacin entre sujetos determinados' y en el derecho real' con todas las
dem)s personas.
Esta doctrina ha sido criticada partiendo de la base que esta obligacin negati#a y #aga del
sujeto pasi#o no sera propiamente una obligacin' por lo que no figurara en el pasi#o de
nadie. =a obligacin es un #nculo entre personas determinadas y forma parte del pasi#o del
patrimonio de todo sujeto.
Diferencias en!re derecho real # derecho 'ersonal
=a doctrina cl)sica que sigue nuestro cdigo establece que la diferencia fundamental entre
derecho real y derecho personal consiste en que en el derecho personal hay una relacin
entre personas' y en el real' entre la persona y la cosa.
Sigamos al prof. AbeliuJ en estas diferencias.
*.C El derecho real es absoluto' en el sentido de que puede hacerse #aler contra cualquier
persona' mientras que los crditos son relati#os' pues solo pueden hacerse efecti#os en la o
las personas que han contrado la obligacin correlati#a.
2.C El derecho real otorga a su titular la facultad de perseguir la cosa en que est) ejerciendo
su derecho' en manos de quien se encuentre Eda nacimiento a una accin real que se ejerce
contra quien perturbe el ejercicio del derecho realG. El derecho personal 2nicamente da
accin contra el deudor' o sea' origina una accin tambin personal' en que se encuentra
predeterminada la persona contra la cual se dirigir)
:.C En el derecho real e(isten dos elementos$ el sujeto' titular del derecho' y la cosa;
mientras que en el derecho personal hay :$ sujeto acti#o o acreedor' pasi#o o deudor y la
prestacin debida' la cual' a diferencia del derecho real en que siempre se trata de una cosa'
puede recaer en una cosa' en hacer algo o en una abstencin. Adem)s' en el derecho real la
cosa debe ser una especie o cuerpo cierto' mientras que en la obligacin puede
determinarse en forma genrica.
4.C =os derechos reales son numerus claussus' es decir' se encuentran enumerados y
establecidos especficamente en la ley' mientras que los derechos personales son numerus
appertus' es decir' las partes son soberanas para crear entre ellas toda clase de #nculos
jurdicos' en #irtud del principio de la autonoma de la #oluntad.
!.C =os derechos reales de garanta otorgan una preferencia para el pago a su titular Eprenda
e hipotecaG. =os derechos personales de garanta no otorgan pri#ilegio sino en los casos en
que el legislador e(presamente se los ha concedido.
Relaci4n en!re el derecho 'ersonal # la &/li$aci4n
=a nocin de obligacin #a estrechamente unida al concepto del derecho personal. -erecho
personal y obligacin es' un mismo fenmeno' pero mirado desde dos puntos de #ista. =as
dos caras de la misma moneda.
-esde el punto de #ista del acreedor' ste tiene un crdito o derecho personal; el deudor
tiene una obligacin para con su acreedor. 4or ello muchos autores llaman obligacin acti#a
al primero y obligacin pasi#a a la que en sentido estricto constituye la obligacin.
As se habla del derecho de las obligaciones cuando se quiere indi#iduali0ar la rama del
-erecho 4ri#ado relati#a a los derechos personales' usando as la palabra obligacin en un
sentido e(tensi#o que comprende toda la relacin jurdica en su aspecto acti#o y pasi#o;
aunque no sea cientficamente correcto' est) ya consagrado por el uso' de manera que debe
tenerse presente que el e(amen de las obligaciones constituye al mismo tiempo el de los
crditos.

Carac!er%s!icas del derecho de las o/li$aciones.
*L El derecho de las obligaciones se e(presa en frmulas escuetas de amplia generali0acin'
es decir' su tratamiento es menos casustico.
2L A pesar de lo anterior' tiene una gran aplicacin pr)ctica;
:L =os efectos permanentes de sus soluciones' pues la teora de las obligaciones es la que
menos ha #ariado en el tiempo desde que fue elaborado por los juristas romanos; y
4.L El uni#ersalismo del derecho de las obligaciones.
Un 'oco de ,is!oria
La o/li$aci4n en el Derecho Ro"ano.
Sigamos al prof. AbeliuJ tambin en este punto.
Se cree que en >oma' como en otras ci#ili0aciones' el concepto de obligacin naci en las
sociedades primiti#as como consecuencia de la eliminacin de la #engan0a pri#ada y su
reempla0o por una composicin econmica' esto es' como un deri#ado de los hechos Mlcitos.
Se celebraba entonces un acuerdo entre ofensor y ofendido impregnado de formalismo y
religiosidad' en que el primero pasaba a tener la categora de obligado a la reparacin.
El desarrollo econmico de los pueblos y su mayor cultura fueron ampliando cada #e0 m)s el
n2mero de los negocios jurdicos' pero en el primiti#o -erecho >omano el concepto de
obligacin estu#o dominado por el origen de sta; la obligacin naca de un acto formal' de
car)cter religioso y marcado de subjeti#ismo.
En #irtud de semejante pacto' el deudor quedaba atado en su persona al acreedor' quien
incluso adquira derechos en la persona fsica de aqul Emanus injectioG. 5n 2ltimo rastro de
semejante concepcin se mantu#o hasta hace muy poco tiempo$ la prisin por deudas.
=a obligacin e#olucion en el -erecho >omano' pero nunca logr desprenderse
integralmente de su marcado subjeti#ismo y formalismo. =a definicin m)s cl)sica de los
juristas romanos de la obligacin la concibe como un #nculo jurdico que nos fuer0a a una
prestacin para con el acreedor.
"omo puede apreciarse' destacaron el aspecto pasi#o de la obligacin y no el elemento
acti#o que ella contiene$ el del crdito correlati#o. <o pudieron' como es lgico' pre#er el
desarrollo que el mercantilismo y capitalismo daran a los #alores mobiliarios.
=a tradicin romana fue recogida por los glosadores medie#ales' y adicionada con la
influencia cannica y de los precursores del -erecho Koderno francs' principalmente >.
4othier y 3. -omat' se refundi en el "digo francs' irradi)ndose por todo Nccidente con la
difusin alcan0ada por este "digo.
La influencia de los canonis!as
El -erecho "annico se caracteri0a por su af)n de morali0ar las relaciones jurdicas; su
influencia en este aspecto' detenida en la era liberal' ha marcado tambin la tendencia
actual en el -erecho de las Nbligaciones.
Sus intentos medie#ales por cambiar este -erecho no fueron acogidos por los juristas de la
poca' respetuosos como queda dicho de la tradicin romana' pero influyeron en cambio en
los mencionados precursores del -erecho francs y a tra#s de ellos en este "digo.
=a aportacin que m)s merece destacarse del derecho cannico est) en$
*L El desarrollo de la responsabilidad e(tracontractual.
En >oma se enumeraban los casos en que los delitos y cuasidelitos producan obligacin de
indemni0ar; por as decirlo' eran casos de responsabilidad e(tracontractual nominados. =os
canonistas propugnaron la idea de que habiendo culpa' y siempre que concurran los dem)s
requisitos legales' la #ctima debe ser indemni0ada Ello amplio el campo de la reparacin
e(tracontractual' cuya e(pansin no ha cesado.
2L El cumplimiento de la obligacin y el consensualismo.
En >oma e(istan pactos nudos' sin accin; los canonistas defendieron el principio de que
todo compromiso debe cumplirse' %pacta sunt servanda,. I ello independientemente del

formulismo' de modo que todo pacto debe dar accin al acreedor para e(igir su
cumplimiento. "on ello abrieron camino al consensualismo que' a su turno permiti el
posterior desarrollo de la libre contratacin.
La influencia de las ideas li/erales del si$lo 'asado.
=as ideas liberales que alcan0aron su mayor predominio en el Siglo B?B y en las legislaciones
dictadas en su transcurso' impregnaron el derecho de las obligaciones de un marcado
indi#idualismo especialmente el contrato' gobernado por el principio de la autonoma de la
#oluntad o de la libre contratacin' en cuya #irtud se otorga a las partes el poder de crear
soberanamente toda clase de obligaciones y regularlas como mejor estimen con#eniente' sin
que el legislador inter#enga sino para establecer normas supletorias de su #oluntad'
libremente derogables por los interesados' y algunas pocas restricciones para limitar los
desbordes e(agerados de esa #oluntad
4or otra parte' el desarrollo de los negocios y la industria dio en el curso del Siglo B?B 5n
gran auge a la fortuna mueble despla0ando el tradicional #alor de los bienes races que los
"digos de la poca heredaron de >oma Alcan0 as una gran difusin la circulacin de los
#alores mobiliarios representati#os de crditos o derechos personales. Adquiri rele#ancia el
aspecto acti#o de la obligacin' un tanto apagado hasta entonces por la concepcin de ella
como elemento del pasi#o del patrimonio del deudor.
1inalmente' en este r)pido #ista0o' recibieron su plena aceptacin y desarrollo instituciones
que no la haban alcan0ado por influencia romana Este derecho jam)s logr desprenderse
ntegramente de la nocin de la obligacin como una relacin personal entre acreedor y
deudor' y de ah su resistencia a aceptar la representacin' ya que siendo la obligacin un
#nculo entre personas' les pareca e(tra.o que la contrada por una persona produjera sus
efectos en otra' y la cesin de derechos' pues igualmente ilgico les pareca que esta
relacin entre personas que para ellos era la obligacin' pudiera pasar a otra persona.
6oy todas las legislaciones dan plena acogida a estas instituciones' y aun han llegado
algunas a aceptar la cesin de ciencias.
2
Tendencias ac!uales en el derecho de las o/li$aciones.
56 Perfecciona"ien!o de la !eor%a de la o/li$aci4n.
El concepto mismo de obligacin' sus elementos estructurales' ha sido objeto de una
re#isin a fondo por autores modernos' y sin que sus tesis encuentren plena acogida' han
pulido la teora de la obligacin y han permitido una mayor abstraccin y perfeccionamiento
tcnico' formul)ndose por los comentaristas y los "digos de este siglo' como el alem)n'
italiano' etc.' un derecho com2n de las obligaciones cualquiera que sea su fuente' mientras
el francs y sus seguidores normalmente la desarrollaban con relacin al contrato.
5n fruto de ello es la despersonificacin de la obligacin' que ha permitido el aparecimiento
de la institucin de la cesin o traspaso de deudas' lo que era inconcebible en la teora
cl)sica de ella.
76 Tendencia a la unificaci4n del Derecho Privado &/li$acional.
6ay una tentati#a' especialmente en Europa ?talia Een el "digo italianoG y 1rancia Een la
doctrinaG a refundir las instituciones del -erecho 4ri#ado' especialmente "i#il y "omercial
formul)ndose as una teora 2nica obligacional' sin perjuicio de se.alarse normas de
e(cepcin seg2n la acti#idad econmica de que se trate.
:
2
Suele se.alarse como un perfeccionamiento m)s en la materia que el "digo francs' abandonando la tendencia
romana' permiti que el solo contrato fuera suficiente para dar nacimiento a derechos reales. =os romanos en
cambio e(igan la concurrencia del ttulo de la adquisicin' contrato' y la de un modo de adquirir el dominio u otro
derecho real. Sin embargo tal modificacin no ha sido de aceptacin uni#ersal' y nuestra legislacin tan inspirada
en la francesa en otros aspectos' corno muchas otras' incluso contempor)neas' mantiene la concepcin romana
etcO ttulo y modo de adquirir. Se e(cept2an aquellos contratos reales que transfieren el dominio' pues en ellos la
tradicin es requisito de su formacin E<L +4G.
3
=a separacin que hacen legislaciones como la nuestra del -erecho "i#il y "omercial no tiene justificacin alguna
si no e(isten tribunales especiales de "omercio$ por otra parte' la acti#idad econmica es una sola y tiende en el

86 Res!ricci4n de la au!ono"%a de la volun!ad.
K2ltiples fenmenos sociales' polticos y econmicos' como ser la difusin de las ideas
socialistas' el inter#encionismo estatal y otros cuyo o an)lisis naturalmente no nos
corresponde' han conducido a una marcada atenuacin del principio se.alado' yndose al
reempla0o en muchos contratos de las normas supletorias por otras imperati#as y
prohibiti#as' como lo diremos justamente al tratar la teora del contrato.
96 Moralizaci4n del derecho de las o/li$aciones.
Es sta una tendencia que desde >oma a nuestros das no se ha detenido' sino que antes
por el contrario se ha acentuado; son numerosas las instituciones que han alcan0ado su
pleno desarrollo' y algunas su total aceptacin' y que e(aminaremos en esta obra' como ser
la teora del abuso del derecho' del enriquecimiento sin causa' la ampliacin de la
responsabilidad e(tracontractual' la impre#isin' la lesin' la causa ilcita' etc.' todas las
cuales tienden a morali0ar el -erecho y a la b2squeda de soluciones de mayor equidad.
:6 A!enuaci4n de la res'onsa/ilidad del deudor.
-esde luego se ha eliminado en forma total' pr)cticamente' la responsabilidad del deudor
con su persona a la obligacin' y aun' la misma responsabilidad patrimonial se ha atenuado
con un aumento de las inembargabilidades.
;6 La s!andarizaci4n o el for"alis"o "oderno
El principio del consensualismo e(tremo ha #enido a menos y se tiende hoy a un formalismo
muy distinto naturalmente del primiti#o' sin frmulas sacramentales' pero que defienda los
intereses de las partes' facilite la prueba y la publicidad de los actos y contratos a fin de
proteger a los terceros.
DEREC,& DE PREDA GEERAL DE L&1 ACREED&RE1
Generalidades
=a obligacin decamos es un #nculo jurdico que tiene y que coloca al deudor en la
necesidad de cumplir la prestacin' bajo las sanciones que en caso contrario le impone la
ley. -e esta calidad deri#a la fuer0a obligatoria del #nculo Eart.*!4!' pacta sunt ser#andaG.
El deudor debe cumplir no slo para desligarse de la obligacin' sino tambin para e#itar el
derecho de %agresin, del acreedor sobre sus bienes' esto es' que ste' por intermedio de la
autoridad' se dirija contra sus bienes para obtener for0adamente el cumplimiento' m)s no
sea que por equi#alencia' de la obligacin.
En el derecho primiti#o' el deudor responda a la obligacin con su persona fsicaen derecho
moderno este tipo de responsabilidad' atentara contra la dignidad de la persona humana
transformar en objeto de comercio su integridad fsica y moral' y su libertad' para la
seguridad de los crditos.
mundo hacia la uniformidad de la gran empresa' no justific)ndose un distinto tratamiento seg2n si sean ci#iles o
comerciales sino seg2n su acti#idad y #olumen
4or ello consideramos que aquello que es com2n para todo el -erecho 4ri#ado debe refundirse en una sola
legislacin' corno es lo relacionado con los efectos de comercio' sociedades etc.' manteniendo las naturales
diferencias seg2n la acti#idad o incluso legislaciones especiales' como ocurre uni#ersalmente y tambin en nuestro
pas' con reglamentaciones diferenciadas para la construccin' agricultura' minera industria' etc. Estas
legislaciones especiales' en las cuales se manifiesta mis fuerte el inter#encionismo estatal' se mantendr)n al
margen del "digo com2n mientras se estabili0an en la teora general de la Empresa.
En nuestro pas la tendencia a unificar el derecho ci#il y comercial se manifiesta en materia de sociedades' en que
es com2n la legislacin para algunos tipos de ellas' como son las m)s frecuentes hoy en da$ annimas y de
responsabilidad limitada' letras de cambio' cheques' quiebras' etc.
Sobre la nocin de la Empresa' #ase nota 79.

En reempla0o de la responsabilidad del deudor con su persona o su libertad' surge la de ste
con su patrimonio.
En #irtud de ella' el patrimonio del deudor' con las sal#edades que luego se.alaremos'
responde al cumplimiento ntegro' fiel y oportuno de la obligacin; a causa de sta' los
bienes del deudor quedan sujetos al deber que tiene ste de pagarla.
Este derecho se ha llamado entre nosotros habitualmente de 'renda $eneral< aunque
propio es hablar de garanta general del patrimonio del deudor a sus obligaciones.
En efecto' hay una garanta' porque realmente el patrimonio del deudor est) asegurando
que' si no #oluntariamente' cuando menos for0adamente o por equi#alencia' se cumplir) su
obligacin.
Si el deudor no cumple' el acreedor tiene el derecho de hacer embargar y sacar a remate los
bienes del deudor para pagarse de la deuda y de la indemni0acin de perjuicios si hay lugar
a ella' lo que suele llamarse la %e(propiacin, de los bienes del deudor. I realmente hay una
semejan0a con ella' porque por acto de autoridad se pri#a de parte de sus bienes al deudor
y se enajenan.
Se la llama garanta general' para distinguirla de las especficas en que queda afectado un
bien determinado del deudor al cumplimiento' como ocurre precisamente en la prenda e
hipoteca.
Carac!er%s!icas del Derecho de 'renda $eneral o $aran!%a $eneral de los acreedores
El "digo reglament la garanta general en el &tulo 4* del =ibro ?H' al tratar de la
'relaci4n de cr*di!os.
Es el Art.24! el que consagra la responsabilidad patrimonial del deudor al se.alar que %toda
obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los
bienes races o muebles del deudor' sean presentes o futuros' e(ceptu)ndose solamente los
no embargables' designados en el art.**+,.
El art.247 se.ala cmo se persigue dicha ejecucin$ los acreedores pueden e(igir que se
#endan todos los bienes del deudor que sean embargables hasta concurrencia de sus
crditos' intereses y costas para que con el producto de la enajenacin se satisfagan sus
crditos.
El art.24 fija la forma de proceder contra ciertos derechos del deudor' y los arts.24D y
24+ permiten la re#ocacin y anulacin de los actos del deudor en perjuicio del derecho de
sus acreedores' lo que conoceremos como accin pauliana.
En cuanto a su e(tensin y efectos el derecho de prenda general se caracteri0an por$
*L Ser uni#ersal e ilimitado' sal#o las e(cepciones que se indicar)n;
2L Es en principio igualitario' y
:L "onfiere una serie de derechos al acreedor.
Universalidad e ili"i!aci4n de la $aran!%a $eneral.
El derecho de garanta general se enfoca sobre el patrimonio del deudor y no sobre bienes
determinados de l. >ecae sobre una uni#ersalidad' y por ello se le suele llamar
responsabilidad patrimonial uni#ersal del deudor.
I por tratarse del patrimonio del deudor y no de bienes especficos' como #imos ocurra en
las cauciones reales' ste conser#a su pleno derecho de disposicin y administracin del
patrimonio y de los elementos que lo integran' sin que por regla general los acreedores
tengan medios para impedir sus actos respecto a su acti#o y pasi#o. Es por la subrogacin
real que gobierna los actos sobre el patrimonio que ello se e(plica; el deudor puede enajenar
sus bienes porque a los acreedores les responden' no los que tena aqul al contraer la
obligacin' sino al momento de e(igirse el cumplimiento; los que adquiera en el intertanto
reempla0an a los que han salido. E<.L :G.

4or e(cepcin' la ley faculta a los acreedores para dejar sin efecto ciertos actos efectuados
por el deudor cuando han sido ejecutados en fraude de sus derechos' mediante el ejercicio
de la accin pauliana.
<o obstante su uni#ersalidad' la garanta general tiene limitaciones; en primer lugar' porque
hay ciertos bienes' como lo destaca el propio Art. 2.4! y lo reitera el 2.47' que escapan a
ella; son los inembargables' que quedan al margen de toda persecucin por los acreedores'
y en consecuencia tambin del ejercicio de cualquier accin de stos.
I' en seguida' porque la ley acepta y establece casos en que la responsabilidad es limitada y
no protege el total de la deuda; tenemos el caso ya citado del beneficio de in#entario' pues
el heredero que se acoge a l' limita su responsabilidad a lo que recibe por herencia en
cuanto al pago de las deudas. En general' ella se presenta en los casos de patrimonios
separados' en que el deudor responde de las deudas que a l se refieren con los bienes que
lo integran' pero no con los de sus otros patrimonios.
&ambin' en cierto sentido' se presenta una limitacin de responsabilidad en materia de
sociedades' en que el socio de una responsabilidad limitada slo responde hasta el monto de
su aporte' como el accionista de la sociedad annima la reduce a su accin' el comanditario
a sus aportes' etc. En tales casos' el deudor responde con todo su patrimonio' y en tal
sentido la garanta es general' pero hasta un cierto monto
4
y no m)s all) de l.
1inalmente' hemos #isto que e(isten casos en que se responde por deudas ajenas' esto es'
hay responsabilidad pero no deuda; el responsable puede #erse obligado a pagar Eobligacin
a la deudaG' pero como realmente no debe' nace el derecho a repetir contra el #erdadero
obligado Econtribucin a la deudaG.
I$ualdad de la $aran!%a $eneral. E3ce'ciones.
En principio' y como lo destacan los Arts.24! y 247' todos los acreedores go0an de la
garanta general; todos ellos tienen el derecho a sacar a remate los bienes embargables del
deudor.
=a e(cepcin son justamente las causales de preferencia que establece la ley y que son el
pri#ilegio' y la hipoteca. Estas causales de preferencia son especficas y genricas; las
principales de las primeras son las cauciones reales y agotan su' preferencia en los bienes
afectos a ellas' mientras que los pri#ilegios generales se refieren a todo el patrimonio.
Derechos )ue o!or$a la $aran!%a $eneral.
4or la responsabilidad patrimonial del deudor se e(plican la mayor parte de los derechos que
la ley confiere al acreedor' desde el principal de ejecutar bienes de los que lo integran hasta
pagarse de la obligacin' su equi#alente Eindemni0acin de perjuicios$ E<.L +*!G' hasta los
derechos au(iliares que no tienen otro objeto de mantener' restablecer robustecer el
patrimonio del deudor que est) respondiendo al cumplimiento.
El cu"'li"ien!o.
"uando el deudor cumple su obligacin' reali0a la prestacin con#enida o establecida.
El cumplimiento puede ser #oluntario o for0ado; en naturale0a y por equi#alencia.
En el #oluntario' que es el normal' el deudor buenamente cumple la obligacin' da lo que
deba' ejecuta el hecho debido' se abstiene de lo prohibido por la obligacin de no hacer' sin
que el acreedor deba recurrir a los medios que la ley le franquea para obtenerlo.
En el for0ado' ha e(istido un pre#io incumplimiento del deudor; como ste no ha cumplido'
el acreedor' con el au(ilio de la autoridad' fuer0a a hacerlo. 4or ello lo estudiaremos en los
efectos de la obligacin en el incumplimiento.
Enseguida' decamos que el cumplimiento puede ser en naturale0a' esto es' tal como la
obligacin ha sido establecida' o por equi#alencia' en que el cumplimiento no se efect2a en
esta forma' sino en otra sustituti#a que para el acreedor tenga igual #alor a aqul.
4
"on mucha ra0n obser#a Kessineo' ob. cit.' &. 4L' p)g. !2' <.L :' que m)s propiamente que responsabilidad
limitada e(iste en tales casos %deuda limitada,. Se responde slo hasta por un monto de ella' pero hasta esa
cuanta se responde ilimitadamente' esto es' con todo el patrimonio.

Ello puede ocurrir tanto en el cumplimiento #oluntario como en el for0ado; en el primer caso'
el acreedor consiente una modificacin en la prestacin que libera al deudor. En el segundo
caso' ha habido incumplimiento y siendo imposible obtener el cumplimiento natural' se le
sustituye por la indemni0acin de perjuicios que estudiaremos en los efectos de la obligacin
en el incumplimiento' como es ob#io.
1e$unda Unidad
LA1 &-LIGACI&E1
TE&RIA GEERAL DE L&1 DEREC,&1 PER1&ALE1.
Generalidades
=a obligacin dentro del estudio de la relacin jurdica es una relacin jurdica de contenido
personal' en esa #irtud es un #nculo jurdico' no directo entre una persona y una cosa como
se ha mediati0ado tanto en el derecho de propiedad' sino entre dos personas. En #irtud de
ella una de esas personas' el acreedor' puede e(igir de otra' el deudor' incluso mediante la
amena0a legtima del uso de la fuer0a' la reali0acin de una determinada prestacin o una
abstencin.
-entro del conte(to de la teora del patrimonio y como integrante de lo que la doctrina
cl)sica EfrancesaG denomina atributos de la personalidad este patrimonio se puede
conceptuali0ar como un conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de apreciacin
pecuniaria.
P4odemos decir tambin sin caer en una imprecisin grosera que el patrimonio estara
compuesto slo por derechos Ereales y personales seg2n el art.!DD y !D+GQ
=a #erdad es que no caemos en imprecisin alguna pues los derechos' lado acti#o de la
relacin jurdica de contenido personal' no pueden ser comprendidos Esal#o los derechos
absolutosG sin un lado pasi#o' es que la misma relacin jurdica mirada desde el punto de
#ista del deudor' es decir' respecto de l' hay una obligacin correlati#a al derecho del
acreedor.
@ui0)s ahora entendamos mejor el art.!D+ que define el derecho personal. Este artculo se
ha criticado pues se dice por la doctrina que define el derecho personal desde una
perspecti#a del sujeto acti#o y no del sujeto pasi#o' lo que no es en realidad e(acto.
4ara el acreedor e(iste un derecho que solamente puede reclamar de una persona' el
deudor. 4ara ste el derecho personal e(iste tambin pero bajo la perspecti#a de una deuda'
que no es otra cosa que una obligacin' pues ese derecho personal no puede reclamarse de
cualquiera sino del deudor' o sea' de aquel que seg2n el propio art.!D+ ha contrado la
obligacin correlati#a.
"oncluyamos primero en que el derecho personal es un fenmeno bicfalo' es decir' un slo
fenmeno pero con dos rostros opuestos' por un lado es derecho y por el otro obligacin.
-ig)moslo de otro modo un derecho personal siempre ser) correlati#o a una obligacin y
#ice#ersa' todo dentro del conte(to de una relacin jurdica de contenido personal.
"oncluyamos enseguida que si el derecho personal no puede ser concebido slo desde su
primas acti#o' tampoco la obligacin puede ser con#enida slo como una deuda' por lo
mismo la nocin de obligacin con la que trabajaremos re2ne ambos aspectos' el acti#o y el
pasi#o' el crdito y la deuda. El derecho personal y la obligacin concebidos desde ambos
)ngulos' y no separadamente' constituyen la obligacin.
"omprenderemos ahora entonces que una obligacin tiene acreedor y deudor' es derecho
personal y es deuda' para una parte integra el acti#o de su patrimonio' y para la otra el
pasi#o.
Conce'!os # ori$en e!i"ol4$ico

=a palabra obligacin nos #iene del latn obligatio' #o0 que a su #e0 pro#iene de obligare
donde ob significa alrededor y ligare, atar. "omo se puede ya ad#ertir refleja la situacin en
la que se encuentra el deudor en relacin a la deuda.
-ecamos entonces que no es sino con un prisma parcial que se mira la obligacin como
sinnimo de deuda' es decir considerando uno de los aspectos de los que ella comprende' el
aspecto pasi#o.
Se usa la e(presin obligacin' sobre todo en materia mercantil' para denominar ciertos
ttulos de crdito' por ej. 6ablamos de obligaciones de tal sociedad o de tal Estado Ese hace
sinnimo de bono' debenture o prstamo en generalG. 4ero no slo en materia mercantil se
la utili0a como sinnimo de ttulo de crdito o de documento representati#o de dinero' el
cdigo ci#il tambin lo hace en el art.2!2: <L*' cuando se refiere a la prescripcin de corto
tiempo que se interrumpe %desde que inter#iene pagar u obligacin ...,.
Hulgarmente decimos obligacin cuando hacemos referencia a un deber moral o social' por
ej' estamos obligados a ser respetuosos con nuestros mayores' a decir la #erdad' etc.
Definiciones doc!rinarias
Estudiemos algunas apro(imaciones doctrinarias al concepto de obligacin.
4artamos con >.3. 4othier defina las obligaciones se.alando que$ Rson un #nculo de derecho
que nos liga hacia otro a darle' hacer o dejar de hacer alguna cosaR.
En nuestro cdigo #imos que se dio esta definicin para el contrato o con#encin en el
art.*4:+' lo que constituye como sostu#imos en su momento un error pues no define el
contrato sino el objeto de la prestacin que es' sta' a su #e0 el objeto de la obligacin.
Andreas Hon &uhr la anali0a desde un punto de #ista pasi#o dicindonos que la obligacin es
%la relacin jurdica establecida entre dos o m)s personas' por #irtud de la cual una de ellas
C el deudor C se constituye en el deber de entregar a la otra C el acreedor C una prestacin.,
>en AbeliuJ la define como #eremos sin alejarse mucho de la definicin de 4othier
se.alando que es un #nculo jurdico entre personas determinadas' en #irtud del cual una de
ellas se coloca en la necesidad de efectuar a la otra una prestacin que puede consistir en
dar una cosa' hacer o no hacer algo.
PI nuestro "digo define la obligacinQ
El "digo "i#il chileno no da una definicin de obligacin' sin embargo de su articulado
pareciera que e(isten elementos de sobra para ello. 4or ejemplo$
aG El art.*4:+' que define el contrato' aunque en realidad' su definicin es demasiado
deficiente pues pareciera referirse slo al objeto de ellos' pero la #erdad sea dicha tampoco
al objeto del contrato se refiere sino al objeto de la prestacin' pues sta tiene por objeto
algo que se debe dar' hacer o no hacer.
bG El art. *49' se persiste en el error anterior en esta norma cuando se se.ala que el
objeto de las declaraciones de #oluntad es dar' hacer o no hacer.
cG =os art.24! y 247 que consagran el llamado %-erecho de 4renda /eneral,' es decir
establecen que todo deudor' al contraer una obligacin' afecta la totalidad de su patrimonio
a su cumplimiento' y que a la in#ersa' cada acreedor tiene para garanti0ar su acreencia
todo el patrimonio del deudor.
Sal#o e(cepciones de poca monta' todos los bienes del deudor responden del cumplimiento
de lo que se ha prometido dar' hacer o no hacer.

dG El art.!D+' que definiendo los derechos personales nos dice que son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o por disposicin de la ley han
contrado la obligacin correlati#a.
&ratemos de reunir estos elementos para definir la obligacin de una manera
omnicomprensi#a$
*.C Es una relacin jurdica de contenido personal
2.C E(iste siempre entre al menos dos personas.
:.C 6ay una prestacin que es su objeto y sta consiste en dar hacer o no hacer algo.
4.C Esta prestacin liga al deudor para con el acreedor
!.C En #irtud de esta obligacin aunque el deudor nada diga compromete todo su patrimonio
para garanti0arle al acreedor el cumplimiento.
Nbligacin es una relacin jurdica de contenido personal por cuya #irtud una persona'
denominada acreedor' puede e(igir de otra' llamada deudor' el cumplimiento de una
prestacin que puede consistir en dar' hacer o no hacer alguna cosa' garanti0ando este
2ltimo su cumplimiento con la totalidad de su patrimonio.
Ele"en!os de la o/li$aci4n
-e los cinco elementos mencionados anteriormente tres reconoce como esenciales la
obligacin' de ah que si faltaren ella no e(istira. Estos elementos coinciden con los
elementos de la relacin jurdica y como no' si la obligacin es una relacin jurdica de
contenido personal.
aG 5n #nculo o relacin jurdica
bG =os sujetos de la relacin
cG 5na prestacin u objeto debido
aG El #nculo o relacin jurdica
=a obligacin liga o ata a dos personas' al deudor para con el acreedor. El deudor pierde
parte de su libertad econmica ya que compromete su patrimonio al cumplimiento de
aquella. El acreedor puede e(igir el cumplimiento incluso por medio de la fuer0a legtima
sobre el patrimonio que garanti0a el cumplimiento.
El #nculo no puede ser sino jurdico. 4or ello la obligacin difiere de los deberes morales y
sociales' siendo su elemento distinti#o la sancin del incumplimiento. En efecto' el
ordenamiento jurdico otorga al acreedor medios para for0ar al deudor al cumplimiento
Ecumplimiento for0ado' indemni0acin de perjuicios y derechos au(iliaresG.
6ace e(cepcin a esto' seg2n lo #eremos m)s adelante' las obligaciones naturales' que no
dan derecho para e(igir su cumplimiento' pero autori0an para retener lo dado o pagado en
ra0n de ellas Eart.*4D9G.
=a obligacin natural sera entonces un hbrido o una categora intermedia entre obligacin y
deber moral' podramos denominarla %deber jurdico, y con ello la asimilaramos en parte a
los deberes que nacen de las relaciones de familia que tampoco permiten la ejecucin
for0ada de ellos Esal#o el deber de dar alimentosG
Carac!er%s!icas
Este #nculo jurdico presenta dos caractersticas fundamentales$
?. C Es e(cepcional.
??. C Es temporal.
?. C Es e(cepcional
=o anormal nos dice >. AbeliuJ es que dos personas estn ligadas por #nculos jurdicos.
<ormal es que estn #inculadas por relaciones sociales' morales' amorosas' etc.

=a obligacin entonces resulta e(cepcional y como consecuencia lgica de ello corresponde
probarla al que alega su e(istencia' Eart.*7+G. En otras palabras cuando alguien afirma
que otra persona est) obligada para con ella' est) in#ocando una situacin de e(cepcin y
debe acreditarla. El acreedor debe probar la e(istencia de la obligacin y el deudor su
e(tincin.
Esto nos e(plica en parte que el consensualismo en el derecho de las obligaciones ha cedido
gran espacio al formalismo por #a de prueba lo que se traduce en la mayor cantidad de
actos que requieren de escrituracin a fin de probarlos en juicio.
??. C Es temporal
&emporal se opone a perpetuo. =a obligacin tiene una duracin limitada en el tiempo.
En efecto la obligacin se contrae para ser cumplida' esto es para e(tinguirse.
=os derechos reales' sal#o e(cepciones' son perpetuos' permanentes' no transitorios' dura
hasta que dura la cosa en que ha de ejercerse. =o derechos personales' la obligacin' duran
lo que tardan en ser cumplidas o en e(tinguirse por alguno de los modos que establece la
ley Eart.*!DG.
As como al acreedor' de conformidad con el art.*7+' le corresponde probar la e(istencia de
la obligacin' al deudor le toca acreditar su e(tincin.
bG 5n #nculo jurdico %personal,$ El elemento subjeti#o' los sujetos de la obligacin.
El #nculo jurdico e(iste entre personas determinadas' es decir entre dos o m)s personas
Eart.!D+G. >ecordemos que a obligacin es una relacin jurdica de contenido personal.
"onsecuencia de lo anterior es que la obligacin es indi#idual y relati#a' en otras palabras se
requiere de la e(istencia de dos indi#iduos acreedor y deudor en quienes recaer)n los
efectos del #nculo Eefectos relati#osG.
=a relacin jurdica de derecho pri#ado tiene titulares' sujetos pasi#os y acti#os. "uando
entramos en la relacin obligacional los sujetos precisan su nombre y pasan a denominarse
%acreedor, y %deudor, respecti#amente.
Acreedor es aquel en cuyo beneficio se ha contrado la obligacin. Es el sujeto acti#o de la
relacin. =a obligacin para l representa un acti#o en su patrimonio.
-eudor es el sujeto pasi#o' aquel que se liga para con el otro. 4ara el deudor la obli gacin
constituye una carga o pasi#o en su patrimonio.
&anto acreedor como deudor deben ser sujetos de derecho y son tales las personas. 4or lo
tanto' tanto el acreedor como el deudor pueden ser personas naturales o jurdicas.
Acreedor y deudor constituyen el elemento subjeti#o de la obligacin. El acreedor es titular
del derecho de crdito y el deudor es el titular correlati#o del #nculo jurdico obligatorio.
cG Nbjeto debido o prestacin$ el elemento objeti#o
El objeto de la obligacin es una prestacin que puede consistir en dar' hacer o no hacer.
=a prestacin es el elemento objeti#o de la obligacin.
El inters que tiene en la obligacin el acreedor es que se cumpla la prestacin debida' es
decir que se le de' haga o deje de hacerse aquello a lo que se oblig el deudor.
-igamos en otras palabras que el objeto de la obligacin es para el acreedor la prestacin a
que el deudor se ha comprometido para con l.
=a prestacin puede consistir en tres cosas$ dar' hacer o no hacer.
Este contenido tripartito de la prestacin esta ntimamente ligada al car)cter positi#o o
negati#o de la prestacin. <o nos es difcil de #er que la prestacin de dar y hacer son
positi#as' mientras que la de no hacer es negati#a.

Este contenido da origen como #eremos a una clasificacin homnima de las obligaciones de
dar' de hacer o de no hacer y a la clasificacin entre obligaciones positi#as y negati#as.
=os requisitos del objeto de la obligacin son los mismos que del objeto del acto jurdico
Earts.*44!' *49 y *4*G. =a obligacin es un acto jurdico a cuerpo entero.
4or lo tanto la prestacin debe ser$
C lcita;
C determinada o determinable;
C posible Efsica y jurdicamenteGC si se trata de un hecho S y;
C e(istir o esperarse que e(ista.
=a cuestin de la facultad de disposicin sobre la cosa objeto de la prestacin
<os preguntamos P-ebe el objeto debido ser de dominio del deudor cuando la prestacin
consiste consiste en dar una cosaQ
=os arts.*49 y siguientes no e(igen que el objeto sea de dominio del deudor.
El "digo "i#il chileno no contiene reglas relati#as al poder de disposicin. <o e(iste norma
que nos ense.e que en relacin al objeto de la obligacin se e(ige poder de disposicin o sea
que el sujeto que se obliga' debe ser el titular del derecho que pretende constituir en fa#or
del acreedor.
<o habiendo norma en nuestro derecho como la antes mencionada' la solucin depender) de
si aceptamos como general las manifestaciones acerca de la #alide0 de los actos o negocios
sobre cosa ajena' como por ejemplo en la situacin contemplada en el art.*+*! E#enta de
cosa ajena y en general en todos los contratos de car)cter patrimonialG. En otros casos en
todo caso se e(ige que el disponente tenga poder o facultad de disposicin sobre la cosa por
ej. En el art.**9D referente al legado de especie.
"oncluyamos entonces' por encontrarnos precisamente en materia patrimonial que no es
requisito' por regla general' que el objeto de la obligacin' cuando recae en una cosa' sea de
propiedad del deudor.
El problema de la patrimonialidad de la prestacin
<os preguntamos ahora PSer) necesario que el objeto de la prestacin sea patrimonialQ N
sea debera tener el acreedor un inters patrimonial en la obligacin o puede ser objeto de
una obligacin una prestacin no patrimonial.
?maginmonos que entregamos en arrendamiento una casa a una persona' que no se obliga
a nada m)s que a no tocar el piano dentro de ella.
4artamos diciendo que tampoco aqu el cdigo nos da la solucin.
En doctrina hay tres opiniones al respecto$
*.C =a doctrina cl)sica francesa heredera de los glosadores del derecho romano E4othier'
Aubry y >au' =aurent' 8audryC=acantinerie' "olin et "apitant' etc.G sostiene que la obligacin
debe tener siempre un contenido econmico' y slo puede no tenerlo' por e(cepcin si es
condicin o modo de una obligacin pecuniaria' o #a acompa.ada de una pena para el caso
de infraccin.
=os autores ponen como ej. -e la primera situacin aquel en que una persona promete
pagarle a otra una suma de dinero si saca la carrera de derecho en la 5&A= durante cinco
a.os' y de la segunda la promesa de una persona de no jugar EPo apostarQG nunca m)s al
Tino o al =oto' sujet)ndose al pago de una pena para el caso de incumplir la promesa.
"omo se ad#ierte de esta doctrina' no d)ndose las situaciones de e(cepcin y #erific)ndose
el incumplimiento de la %obligacin, no habra proteccin jurdica para el acreedor' pues no
procedera ni la ejecucin for0ada ni la indemni0acin de perjuicios.

2.C =a doctrina alemana. 1rente a la posicin cl)sica francesa en la mayora de los casos
aparece la opinin de juristas alemanes. Esta no es una e(cepcin. >udolf Hon ?hering
sostiene la posicin antagnica se.alando que para que e(ista obligacin basta un inters
del acreedor' aunque no sea de car)cter patrimonial' porque el -erecho no ampara slo los
intereses materiales' sino tambin los morales de las personas.
4one como ej. @ue una persona enferma da en arrendamiento una de las habitaciones de su
casa a otra' imponindole la obligacin de no hacer ruido. Se.ala ?hering que
indirectamente aun esta obligacin tiene su nota patrimonial' porque semejante condicin
ha debido influir en la renta de arriendo fijada por las partes.
4ero que pasa si se incumple la obligacin no pecuniaria o moral. 6abra incumplimiento
contractual' sin embargo ?hering sostiene que la infraccin de la obliga lle#a necesariamente
a la indemni0acin del da.o moral' lo que nos complica pues sabemos que lo que hay es
incumplimiento de contrato y no delito o cuasidelito ci#il.
Cr%!icas
=as refle(iones de ?hering no est)n e(entas de crticas. -e partida #imos que no nos permite
e(plicar porque el incumplimiento de la obligacin no pecuniaria establecida en el contrato
no generara responsabilidad contractual sino e(tracontractual. Adem)s presenta el
incon#eniente de que abre el campo de las obligaciones a una serie de situaciones en que las
personas no han tenido intencin alguna de comprometerse' lo que no es raro' recordemos
que l es el autor de la teora de la %culpa in contrahendo,.
?hering se.ala eso s que hay algunas relaciones que no caen dentro de la esfera de la
obligacin' por ej. =as relaciones de car)cter meramente mundano' de amistad' etc.' pero
en realidad pr)cticamente todo el derecho queda reducido a obligaciones siguiente a ?hering.
:.C -octrinas eclcticas.
4ara hacer frente a las crticas que de la teora germana han surgido doctrinas eclcticas
algunas y otras intermedias' como por ej. =as de los italianos Sciojola y >uggiero' quienes
distinguen entre la prestacin misma' que siempre debe ser patrimonial' y el inters del
acreedor' que bien puede ser meramente afecti#o' moral o esttico.
"olocan un ejemplo cl)sico de la persona' que por el deseo de poseerlo' encarga un cuadro
a un pintor famoso. El inters del acreedor es meramente esttico' pero la prestacin tiene
#alor econmico' por lo tanto terminado que sea el cuadro es posible en caso de
incumplimiento del pintor e(igir sino la ejecucin for0ada' al menos la indemni0acin de
perjuicios. Esta es la doctrina que inspira al "digo "i#il italiano.
CLA1I=ICACI>
Generalidades
<o hay numerus claussus en los derechos personales' es decir' las obligaciones pueden ser
infinitas como infinita puede ser la capacidad del hombre de crear #nculos de contenido
obligacional. "lasificaciones entonces habr) tambin muchas' slo nos limitaremos a las del
programa de estudios que por lo dem)s son las m)s cl)sicas.
*.C Seg2n su origen o fuente Eart.*4:DG
C N. contractuales'
C N. cuasi contractuales'
C N. delictuales'
C N. cuasidelictuales y
C N. legales'
2.C Seg2n la legislacin que las regula
C N. ci#iles y
C N. "omerciales o Kercantiles.

:.C En cuanto a su eficacia Eart.*4D9G
C N. ci#iles y
C N. <aturales.
4.C Seg2n produ0can o no sus efectos normales Eart.*4D: y ss.G
C N. puras y simples y
C N. sujetas a modalidad' que a su #e0 se clasifican en$
C N. condicionales'
C N. a pla0o y
C N. Kodales.
!G Atendiendo a los sujetos' sean acti#os o pasi#os EArt.*!** y *!2G
C N. de un solo sujeto' unipersonales o indi#iduales y
C N. con pluralidad de sujetos' que a su #e0 se clasifican en$
C N. simplemente conjuntas o mancomunadas'
C N. solidarias y
C N. indi#isibles.
G Seg2n su objeto Eart.*4D4' *477' *!9! I *!9+G
aG C N. 4ositi#as Edar y hacerG y
C N. <egati#as Eno hacerG;
bG C N. de objeto singular y
C N. de objeto plural' que a su #e0 se clasifican en$
C N. de simple objeto m2ltiple'
C N. alternati#as y
C N. facultati#as.
cG C N. de especie o cuerpo cierto y
C N. de gnero
DG Seg2n la forma en que subsisten
C N. principales y
C N. Accesorias.
+G Seg2n la forma de su cumplimiento
C N. de ejecucin 2nica o instant)nea y
C N. de tracto sucesi#o.
7G Nbligaciones de medios y obligaciones de resultado.

Entremos ahora al estudio detallado de cada una de ellas.
&-LIGACI&E1 CI?ILE1 @ ATURALE1
"oncepto Eart.*4D9G
Nbligacin ci#il es aquella que da derecho para e(igir su cumplimiento.
-igamos m)s precisamente que dan accin para ejecutarlas.
Nbligacin natural es la que no confiere derecho para e(igir su cumplimiento' pero que
cumplidas autori0an para retener lo que se ha dado o pagado en ra0n de ellas.
-igamos m)s precisamente que son las que no dan accin para ejecutarlas pero si dan
e(cepcin para retener lo dado o pagado cuando han sido cumplidas #oluntariamente.

"omo se ad#ierte estas definiciones destacan la caracterstica fundamental de la obligacin
natural que' a diferencia de las obligaciones ci#iles' no otorga accin para e(igir su
cumplimiento' sino slo e(cepcin para retener lo que se ha dado o pagado en ra0n de
ellas.
<o slo el art.*4D9 a *4D2 tratan de las obligaciones naturales' tambin se refieren a ellas
los arts. 227!' 227 y 227D Een el cuasicontrato de pago de lo no debidoG.
Nrigen y e#olucin de las obligaciones naturales
Esta institucin de las obligaciones naturales pro#iene del derecho romano.
En >oma e(istan ciertos pactos que no daban accin' pero que cumplidos otorgaban el
derechos a retener lo pagado por ellos. 4or ej. los actos de los escla#os por no ser stos
personas' no obligaban ci#ilmente' en consecuencia como dichas indi#iduos no podan
obligarse tampoco podan ser for0ados a cumplir' pero si cumplan su obligacin carecan de
derecho de e(igir la de#olucin de lo dado o pagado.
a!uraleza 0ur%dica a la luz de la doc!rina "oderna
Anali0aremos dos posiciones$

*U posicin.C =a obligacin natural sera una obligacin imperfecta' pero obligacin de todas
maneras' distinta por completo del deber moral y que e(iste en el patrimonio del acreedor
con anterioridad a su cumplimiento.
4ara esta concepcin se e(plica entonces que si el que paga una obligacin natural o la
reconoce' transform)ndolas en obligacin ci#il' nada dona o no hace una liberalidad' sino
que paga una obligacin determinada' semejante en todo a la obligacin ci#il' pero que por
ra0ones pr)cticas est) despro#ista de accin EEs la opinin que nos #iene de los cl)sicos
franceses como =aurent y Aubry y >auG.
En efecto se tratara de obligaciones que el legislador no reconoce como ci#iles Eobligaciones
ci#iles abortadasG o de obligaciones que habiendo sido ci#iles' ya no tienen accin por
habrselas retirado el legislador Eobligaciones ci#iles degeneradasG.
2U posicin. =a obligacin natural se acerca m)s a un mero deber de conciencia
El gran profesor de derecho ci#il francs >en Sa#atier deca que todo deber moral que
tenga un acreedor cierto es' en principio' ci#ilmente obligatorio' sin embargo tan pronto el
deber moral se precisa en cuanto a su objeto y en cuanto a su titular' se transforma en una
obligacin natural.
=a obligacin natural est) constituida por deberes morales que la ley no admite sino en un
rgimen inferior a la obligacin ci#il.
/eorge >ipert gran jurista francs no slo e(perto ci#ilista sino gran comercialista se.alaba
que la obligacin natural se confunde por su naturale0a con el deber moral. Sin embargo' la
obligacin natural no e(iste' mientras el deudor no haya afirmado esta e(istencia por su
ejecucin; ella nace del reconocimiento por el deudor del deber moral. C
Esta posicin doctrinal a pesar de lo interesante que se muestra fue y sigue siendo criticada
porque e(tiende demasiado el concepto de obligacin natural. Si anali0amos bien' es poca la
diferencia que se obser#a entre el cumplimiento de un deber moral y la intencin de hacer
una liberalidad.
=a intencin de ejecutar un deber moral se confunde en muchos casos con la intencin de
hacer una liberalidad.
Estudio de las obligaciones naturales en el "digo "i#il
Se encuentran reglamentadas en el ttulo ??? del =ibro ?H Earts. *4D9 al *4D2G

El art.*4D9 se.ala los casos de obligacin natural admitidos por el "digo "i#il' aun cuando
#eremos que no seran los 2nicos que trata el cdigo ci#il' a2n cuando la e(presin %tales
son, que emplea el art.*4D9 pareciera hacerlas ta(ati#as.
Sigamos la doctrina cl)sica que adhiri claramente A. 8ello
5
. En efecto' en el art.*4D9 se
mencionan dos clases de obligaciones naturales$
a. Nbligaciones ci#iles abortadas' nulas o rescindibles' que son obligaciones que debieron
haber nacido como ci#iles' pero les afect alg2n #icio o defecto en su constitucin u origen.
A esta clase pertenecen las enumeradas en el <L* y : del art.*4D9.
b. Nbligaciones ci#iles degeneradas' que son obligaciones que habiendo nacido como ci#iles
se con#irtieron en obligaciones naturales. A esta clase pertenecen las del <L2 y 4 del
art.*4D9.
&/li$aciones civiles nulas
6
o rescindi/les
*UG =as contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento' son' sin
embargo' incapaces de obligarse seg2n las leyes' como los menores adultos.
"omo #emos se trata de obligaciones nulas contradas por ciertos incapaces. En efecto' se
trata de obligaciones que debieron haber nacido como ci#iles' pero que por un defecto Ela
falta de capacidad de la persona que se obligaG nacen como naturales.
<os queda claro que no cualquier incapa0 que contrata genera obligacin natural' pues la
norma se refiere a aquellas que %teniendo suficiente juicio y discernimiento, son sin
embargo incapaces' en otras palabras se descartan las obligaciones contradas por los
absolutamente incapaces' puesto que stos no tienen %suficiente juicio y discernimiento,. =o
anterior se condice absolutamente con lo dispuesto en el art.*44D inc.2L que se.ala
e(presamente que los actos de los absolutamente incapaces no producen siquiera
obligaciones naturales.
P4odramos decir entonces que se trata de todos los incapaces relati#osQ
El mismo cdigo nos da un ejemplo en el <L* del art.*4D9 cuando nos dice %...como los
menores adultos,' pero Pcaer)n tambin aqu las obligaciones contradas por los disipadores
interdictos sin cumplir con las formalidades habilitantesQ
4artamos diciendo que aunque el art.*4D9 <L* no menciona no por ello no son tambin
relati#amente incapaces.
"ierta doctrina sostiene que los disipadores no tienen %suficiente juicio y discernimiento,R de
manera que las obligaciones contradas por ellos' sin cumplir con las formalidades
habilitantes' tambin seran naturales.
<os parece claro que el gasto desenfrenado y desproporcionado de dinero sin ra0ones
lgicas re#ela falta de juicio y discernimiento. En ese sentido sus actos no produciran
obligaciones naturales.
Ntra parte de la doctrina en cambio nos dice que %tener suficiente juicio y discernimiento,
esta tomado por el cdigo en el sentido de tener inteligencia suficiente y estar en posesin
de las facultades necesarias para apreciar la declaracin de #oluntad que ha dado origen a la
obligacin.
5
<uestra "orte Suprema como nos lo ense.a el prof. AbeliuJ' aplic la doctrina francesa en el siguiente caso$ un
homicida fue indultado con la condicin de pagar una renta #italicia a la #iuda del difunto; tras pagarla un tiempo'
el indultado pretendi la restitucin de lo que haba dado en cumplimiento de dicha condicin' pero el m)s alto
tribunal de la >ep2blica neg lugar a ella' fundado en que el pago importaba el cumplimiento de una obligacin
natural
6
-on 1. 1ueyo prefiere la e(presin anulable.

En ese caso el disipador' a diferencia del demente' tiene inteligencia y #oluntad.
&ambin concluyen que no hay ra0n para que las obligaciones contradas por el prdigo
interdicto no puedan ser consideradas obligaciones naturales.
Ahora bien entremos en ciertas precisiones. -e partida las obligaciones del prdigo slo
seran naturales si se contraen personalmente por l y estando en estado de interdiccin.
4or lo mismo si las contrae su curador la obligacin es ci#il porque ha operado la formalidad
habilitante. 4or mucho que gaste su dinero sin lgica ser) capa0 hasta mientras no sea
declarado en interdiccin por consiguiente las obligaciones hasta antes del decreto de
interdiccin son ci#iles' a menos que nos encontremos en alguna de las otras situaciones del
art.*4D9.
=as mismas e(igencias debemos hacerlas al menor adulto quien tambin act2a representado
o autori0ado en la #ida del derecho. 4or lo tanto las obligaciones del menor adulto ser)n
naturales slo si este act2a sin cumplir las formalidades habilitantes.
=o importante es saber que otros casos de nulidad relati#a' fuera de los se.alados' no
producen obligacin natural.
P"uando nacen estas obligacionesQ P<ace la obligacin antes o despus de declararse la
nulidad relati#a por sentencia judicialQ
4or ejemplo si 4edro' menor adulto' toma dinero en prstamo de 3uan sin autori0acin de su
representante legal ni representado por l Pdicha obligacin ser nula relati#amenteQ
En la afirmati#a Pdesde cu)ndo la consideraremos obligacin naturalQ
-os posibilidades se nos presentan o la consideramos natural desde el momento en que se
contrajo o desde que se declara' por sentencia judicial firme o ejecutoriada' que la
obligacin es nula de nulidad relati#a.
5na parte de la doctrina piensa que la nulidad debe haber sido declarada por sentencia
judicial ejecutoriada para que la obligacin sea natural' pues mientras no se haya declarado
la nulidad el acto o contrato produce los mismos efectos ci#iles que si hubiera sido
legalmente celebrado por el efecto propio de la nulidad en el art.*+D.
Ntra parte de la doctrina estima que la obligacin nace como natural pues sera la
incapacidad para contratar la que produce el efecto que la obligacin contrada por el incaC
pa0 sea natural y no ci#il. 4ara fundamentar esta posicin se apoyan el mismo argumento
que da fuer0a a la posicin contraria' el art.*+D pero en cuanto a los efectos de la nulidad.
Se dice entonces que este efecto de la nulidad es retroacti#o por lo tanto declarada sta las
partes #uel#en al estado anterior al de la celebracin del acto' consider)ndose ste como si
nunca hubiera e(istido o hubiera sido celebrado. "oncluyen entonces' con toda lgica que un
acto que no tiene e(istencia cmo es posible que pueda originar una obligacin' aunque sta
sea natural.
Ntro argumento aunque de menos peso que se utili0a por esta corriente doctrinaria es que el
art.*4D9 utili0a la e(presin %contradas,' lo que demuestra que considera las obligaciones
se.aladas en el <L*L como contradas o nacidas desde su inicio como naturales.
7AB &/li$aciones nulas )ue 'rovienen de ac!os a )ue fal!an las sole"nidades
le$ales Eart.*4D9 <L:G.
Sabemos que la solemnidad es un elemento de e(istencia del acto jurdico. Es la forma que
la ley e(ige para e(teriori0ar el consentimiento en ciertos contratos a fin que sean perfectos.
"omo se ad#ierte entonces se trata aqu de actos sancionados con nulidad absoluta' por
cuanto se ha omitido un requisito esencial del acto jurdico' que la ley e(ige y prescribe
como 2nico medio de manifestar la #oluntad del autor del acto.

Ejemplifica el cdigo con el legado que se contiene en un testamento nulo por haberse
omitido las solemnidades establecidas para su e(istencia.
Estudiaremos en su oportunidad que un legado impuesto en un testamento que no cumple
los requisitos de los arts.*92* y *92:' es nulo conforme al art.*92.
P@ue pasa si a pesar de esa nulidad los herederos cumplen el legadoQ
Si los herederos cumplen el legado no pueden pedir' con posterioridad' la de#olucin o
repeticin de lo pagado' porque' claro est)' cumplieron una obligacin natural.
Si el art.*4D9 <L: se refiere a %actos,' Pquiere decir que slo es referente a actos jurdicos
unilaterales o comprender) tambin los bilateralesQ
5na #e0 m)s la doctrina se encuentra di#idida. 5na parte de ella piensa que slo se refiere
actos jurdicos unilaterales' ello por el empleo de la e(presin %actos, por cuando ad#ierten
que cuando A. 8ello quiere referirse tanto a actos unilaterales y bilaterales emplea las
palabras %actos y contratos,.
Esto lo corroborara el Kensaje del "digo "i#il cuando se.ala que %los ejemplos ponen a la
#ista el #erdadero sentido y espritu de una ley en su aplicacin, por lo mismo en este caso
atendido a que el ejemplo del n2mero tercero es de un acto unilateral deben e(cluirse los
bilaterales.
Ntro argumento de peso est) dado por los precedentes histricos que utili0a A. 8ello para
consignar esta norma E"digo de la D 4artidas y el 4royecto de *+!*G que se refieren slo a
los actos unilaterales.
&erminan argumentando que ra0onando a contrario sensu se llegara a un absurdo' pues
resultara que en un contrato si una de las partes cumple #oluntariamente su obligacin' a
pesar de la nulidad del acto por haberse omitido las solemnidades' no podra pedir la repeC
ticin de lo entregado por haber cumplido una obligacin natural; en tanto que la otra parte
podra no cumplir su obligacin asil)ndose en que se trata de una obligacin natural y que
por lo tanto no puede e(igrsele su cumplimiento.
Ntra parte de la doctrina sostiene que no e(iste ra0n #aledera para e(cluir los actos
bilaterales de esta disposicin.
Argumentan para ello que el "digo "i#il emplea en algunos casos la e(presin %actos, para
referirse a los bilaterales. El gran profesor =. "laro Solar cita el art.*:+ que se refiere a
que la donacin es un contrato y si embargo en dicha norma se la califica de acto.
Se fundan tambin en que la 2nica causal de nulidad absoluta que produce obligaciones
naturales es la falta de solemnidad de un acto jurdico. En efecto' ninguna otra causal de
nulidad absoluta produce tales obligaciones.
En este caso Ppuede discutirse si la obligacin nace como natural desde que se contrae o si
tiene tal calidad desde que se declara judicialmente la nulidadQ
=a #erdad es que si pues la 2nica sancin de in#alide0 que no requiere sentencia es la
ine(istencia jurdica. =a nulidad por absoluta que sea tambin la requiere por lo tanto nos
remitimos a los argumentos ya dados para esta discusin.
&/li$aciones civiles de$eneradas u o/li$aciones na!urales nacidas co"o civiles
5AB &/li$aciones e3!in$uidas 'or la 'rescri'ci4n Eart.*4D9 <L2G
Sabemos que por la prescripcin se pueden adquirir derechos o e(tinguirse. Se habla de
prescripcin adquisiti#a o e(tinti#a.
"uando es e(tinti#a' lo que en realidad se e(tingue no son los derechos sino la accin que
emana de la obligacin ci#il.
=a obligacin que naci como ci#il se transforma' por la prescripcin' en natural.

6asta el momento en que la obligacin se e(tingue en #irtud de la prescripcin es ci#il y si el
deudor paga' estar pagando una obligacin de dicha naturale0a que ha podido serle e(igida.
=a pregunta ob#ia es si basta el mero transcurso del tiempo concurriendo los dem)s
requisitos legales para que opere la prescripcin o se e(ige que haya sido declarada por
sentencia judicial para que la obligacin se transforme en natural.
=a mayora por no decir casi la unanimidad de los autores piensan que la sentencia judicial
que declara la prescripcin es imprescindible' por cuanto el que quiere apro#echarse de la
prescripcin debe alegarla.
"oincide con esta posicin el hecho que el art.*4D9 e(ige que se trate de obligaciones
%e(tinguidas, por la prescripcin y esta requiere ser alegada para producir sus efectos' ya
que el jue0 no puede declararla de oficio Esal#o casos e(cepcionalesG.
&al es el principio adem)s del art.247:.
4or consiguiente el deudor ha debido alegar la prescripcin y el jue0 pronunciarse sobre ella
para que se e(tinga la obligacin ci#il y se transforme en natural.
5na opinin minoritaria dentro de la doctrina nacional piensa que la ley no e(ige sentencia
judicial' para ello se fundan en el art.2!*4 %...la prescripcin ... e(ige solamente ...,
7AB &/li$aciones no reconocidas en 0uicio 'or fal!a de 'rue/as Eart.*4D9 <L4G
Se trata de un problema de falta de medios probatorios para demostrar la e(istencia de una
obligacin. 4or lo tanto pensemos en obligaciones que no pudieron ser establecidas en un
litigio por no haber pruebas que acreditaren su e(istencia.
En este caso no estamos ante una obligacin natural propiamente tal' pues no ha e(istido
defecto alguno ni en el nacimiento ni durante la #ida de la obligacin ci#il' sucede solamente
que al ejercitarse judicialmente la accin que de ella deri#a' el acreedor no ha podido
obtener sentencia fa#orable' por no haber probado su e(istencia Eart.*7+G.
4or lo tanto dictada la sentencia que recha0ada la accin por falta de pruebas' nacera una
obligacin natural' eso si debe tenerse presente que la obligacin natural slo e(iste si la
demanda del actor ha sido recha0ada por %falta de prueba, y no si el actor ha perdido el
litigio por cuando se ha demostrado que la obligacin no e(ista' en este 2ltimo caso no de la
nada no nace nada.
&!ros casos de o/li$aciones na!urales
En doctrina se aceptan otros casos de obligaciones naturales' que no est)n consagrados en
el art.*4D9' lo mismo sucede en otras legislaciones' pero slo en aquellas que no tienen una
disposicin similar al nuestro.
Entonces Pla enumeracin del art.*4D9 es o no ta(ati#aQ
6ay autores que estiman que el art. *. 4D9 es ta(ati#o' se.alan que en esta disposicin se
emplea el adjeti#o demostrati#o R tales R' lo que indicara que a continuacin se detallan slo
las obligaciones que re2nen los caracteres de la definicin antes indicada. C
Adem)s' se fundan en el inciso final del art. *. 4D9' que al se.alar las condiciones que debe
reunir el pago para que no pueda pedirse la restitucin hace referencia e(presa a R estas
cuatro clases de obligaciones R . C
4or 2ltimo' aluden al art. 2. 27 que se refiere a las obligaciones naturales R enumeradas en
el art.*4D9 R.

Ntro sector de la doctrina estima' por el contrario' que el art.*4D9 no es ta(ati#o. Se
fundan en que e(isten algunos casos' fuera de dicha disposicin' en el "digo "i#il en que se
se.ala el efecto de irrepetibilidad propio de las obligaciones naturales.
4or otra parte indican que el mismo art. define lo que son tales obligaciones' de manera que
de acuerdo al art. 29 cuando se encuentre una obligacin que re2na los caracteres
se.alados debe concluirse que tal obligacin es natural.
4or 2ltimo' se.alan' que el adjeti#o demostrati#o RtalesR no est) limitando las obligaciones
naturales sino que est) indicando que las que se mencionar)n pertenecen a dicha clase'
pero no quiere decir que no haya otras.
Se se.alan como casos de obligaciones naturales' fuera de las indicadas en el art.*4D9' los
siguientes$
A. C Nbligaciones pro#enientes de los esponsales' art.7+ a *9*;
8. C 4ago de intereses no estipulados en el mutuo' art.229+;
". C 4ago hecho por un objeto o causa ilcita a sabiendas' arts.*4+ y *+D;
-. C Nbligaciones que emanan del juego y de la apuesta' art.229.
E=ECT&1 DE LA1 &-LIGACI&E1 ATURALE1
*er efecto. -an e(cepcin para retener lo dado o pagado por la obligacin
Ia se.alamos' y de la definicin del art.*4D9 se deduce que al acreedor le asiste el derecho
de retener lo dado o pagado en cumplimiento de la obligacin natural' lo que concuerda con
el art.227.
Ahora bien debemos de aclarar que no todo pago produce el efecto de irrepetibilidad' slo lo
genera aquel que re2ne los siguientes requisitos$
aG -ebe ser #oluntario;
bG @uien paga debe tener la libre administracin de sus bienes' y
cG El pago debe hacerse con arreglo a la ley.
aG 4ago #oluntario
El inc. final del art.*4D9 nos dice que %para que no pueda pedirse la restitucin en #irtud de
estas cuatro clase de obligaciones' es necesario que el pago se haya hecho #oluntariamente
por el que tena la libre administracin de sus bienes,.
=a cuestin de toda lgica que se nos plantea es lo que debemos de entender por pago
#oluntario.
P4ago #oluntario ser) aquel que se hace espont)neamente' sin presin de ninguna
naturale0a o lo #oluntario dir) relacin con #oluntad consciente' en trminos que el que paga
lo haga con la conciencia que paga una obligacin respecto de la cual el acreedor no dispona
de accin para cobrarleQ
Heamos las dos posturas$
?G 4ago #oluntario es el pago espont)neo' el que se hace sin que medie dolo' #iolencia o
intimidacin.
&al era el sistema que mantena el -erecho >omano.
<o importaba en ste que el deudor haya querido o credo pagar una obligacin ci#il o de
otra clase. =o que interesa es que el pago no se haya hecho moti#ado por un #icio del

consentimiento' es decir' no se tomaba en cuenta el error de la parte deudora en cuanto a la
naturale0a de la obligacin.
4odemos afirmar que en nuestro derecho' seg2n lo establecido en el art.227D primara esta
postura.
??G 4or otro lado' en 1rancia especialmente' se sostiene que pago #oluntario es el pago
hecho conscientemente' en la creencia que se paga una obligacin natural.
4or lo tanto' si se ha credo pagar una obligacin ci#il y en realidad ella es natural' el pago
puede repetirse' puesto que se ha pagado una obligacin que no e(iste.
En "hile por aplicacin del art.227D no podemos asumir esta postura. Esta disposicin no da
derecho a la repeticin al que se equi#oca en la calificacin de la obligacin. >ecordemos lo
que dice en lo pertinente la norma cuando se refiere a que se podr) pedir restitucin de un
pago a2n por error de derecho' siempre y cuando el pago %... no tena por fundamente ni
aun una obligacin puramente natural..., ' por consiguiente' si la obligacin no era ci#il'
pero tena al menos el car)cter de natural no procede repetir.
bG El pago debe hacerse por el que tiene la libre administracin de sus bienes
-e lgica el pago es un acto de disposicin' significa un desprendimiento de bienes del
deudor' en otras palabras implica una prestacin por parte del deudor por lo que es
indudable que para que sea #)lido debe ser hecho por el que tena la libre disposicin de sus
bienes' pues en caso contrario el pago sera nulo.
4ero seamos precisos en el an)lisis' el "digo se limita a decirnos que quien paga debe
tener la %libre administracin de sus bienes,. P<os dice que quien paga debe de tener
facultad de disposicinQ
=a conclusin la debemos sacar de un an)lisis analgico pues el pago es una enajenacin y
quien enajena debe tener facultad de disposicin.
Si el deudor no ha tenido la libre disposicin de sus bienes' al pagar' se podr) repetir lo
pagado Epago de cosa ajenaG Eart.*4D9 inc. final en relacin con el art.222G.
cG El pago debe efectuarse en conformidad a las reglas generales' es decir debe cumplir con
los requisitos de todo pago de obligacin.
Estos requisitos los abordaremos en las pr(imas clases cuando #eamos este importante
modo de e(tinguir las obligaciones.
2L efecto. =as obligaciones naturales pueden ser caucionadas Eart.*4D2G.
Este efecto es una interesantsima muestra que la obligacin natural es obligacin m)s que
deber moral.
En efecto el art.*4D2 nos dice que las cauciones constituidas por terceros para garanti0ar
una obligacin natural son #)lidas. Nbser#amos que enumera tambin las cl)usulas penales'
las que no son calificadas de caucin en el art.4' pero no significa por ello que no lo sean'
prueba de que tienen este car)cter es el mismo art.*4D2.
P4or qu se referir) slo a cauciones otorgadas por un tercero' en circunstancias que la
obligacin natural podra ser caucionada por el propio deudorQ
@ue la caucin sea otorgada por un tercero es una e(igencia lgica' pues si fuere constituida
por el mismo deudor como la obligacin principal es natural' la accesoria C caucinC seguira
la misma suerte de aquella' es decir tampoco generara accin en fa#or del acreedor para
demandar lo debido. En definiti#a lo tendra ninguna utilidad.
4or ello al ser otorgada por un tercero' para l no es obligacin natural' es decir se obliga
ci#ilmente y puede e(igrsele por parte del acreedor su cumplimiento.

=o interesante es saber qu pasa con el pago hecho por el fiador o caucionante de la
obligacin natural' en otras palabras Pse subrogar) en las acciones del acreedor contra el
deudorQ
=a c)tedra piensa que si se subroga' lo que pasa es que efectuado el pago por el tercero que
constituy la caucin' asume el lugar jurdicamente del acreedor y como el acreedor no tena
accin para e(igir su cumplimiento tampoco tendr) el tercero derecho a repetir en contra del
deudor principal. 4rueba de esta refle(in la tenemos del art.2:D!' que' en materia de
fian0a' dispone que la accin de reembolso que confiere el art.2:D9 al fiador que pag en
contra del deudor principal no tendr) lugar %cuando la obligacin del principal deudor es
puramente natural; y no se ha #alidado por la ratificacin o por el lapso de tiempo,
En otras palabras es mal negocio caucionar obligaciones naturales.
:G =as obligaciones naturales pueden ser no#adas.
4ara que sea #)lida la no#acin nos dice el art.*:9' es necesario que tanto la obligacin
primiti#a como el contrato de no#acin sean #)lidos a lo menos naturalmente.
1rente a te(to e(preso huelgan las conclusiones.
4G <o puede alegarse respecto de las obligaciones naturales la e(cepcin de cosa ju0gada
Eart.*4D*G
Esta situacin nos pueden merecer muchos comentarios' incluso podemos llegar a deducir
que podramos dar lugar a ciertas situaciones abusi#as.
4artamos diciendo que el art.*4D* nos dice que si el acreedor demanda al deudor y en la
sentencia se recha0a su accin por tratarse de una obligacin natural' es decir' despro#ista
de accin para e(igir su cumplimiento' no se e(tingue la obligacin natural.
=a sentencia se remite a recha0ar la demanda estableciendo que se trata de una obligacin
natural y que no se dispone de accin para cobrarla. Ad#irtamos entonces que la sentencia
reconoce la e(istencia de la obligacin natural.
P4or qu ra0n no podra el deudor' ante una nue#a demanda que pretenda el cumplimiento
de la obligacin' defenderse diciendo que el asunto ya se discuti entre las mismas partes'
por el mismo objeto y causa de pedirQ
P@uiere decir esto que el acreedor puede tener toda la #ida al deudor bajo demanda
pidindole el cobro de la obligacin' con los gastos que ello significaQ
=a ra0n est) dada por el lado de la imprescriptibilidad de la obligacin' a nuestro entender
esto no debe confundirse con el instituto procesal de la cosa ju0gada' pues cada #e0 que se
me demande no habra ra0n para aceptar la e(cepcin en comento.
!G =as obligaciones naturales no pueden compensarse
El art.*!! define la compensacin se.alando que %cuando dos personas son deudoras una
de la otra' se opera entre ellas una compensacin que e(tingue ambas deudas' del modo y
en los casos que #an a e(plicarse,.
Este modo de e(tinguir las obligaciones que estudiaremos m)s adelante no procede respecto
de la obligacin natural por cuanto el art.*! e(ige como presupuesto b)sico' entre otros
requisitos' que ambas deudas sean actualmente e(igibles' y las obligaciones naturales no
son ni actual ni futuramente e(igibles.
"omo la obligacin natural no produce accin' nunca pueden e(igirse' a menos de
con#ertirse en ci#il por el reconocimiento del deudor.
ECTICI> DE LA &-LIGACI> ATURAL
"omo obligaciones que son se e(tinguen por medios de e(tincin que las obligaciones'
aunque por su naturale0a especial' no todos los modos de e(tinguir les son aplicables.
En efecto' el art.*!D enumera los modos de e(tinguir obligaciones' de stos no tienen
aplicacin respecto de las obligaciones naturales$
*LG la compensacin legal' por la ra0n indicada en el n2mero !G precedente'

2LG la prescripcin' pues esta da precisamente nacimiento a las obligaciones naturales' lo
que se encuentra en perfecta armona con el art.2!*4 que se.ala que el pla0o de
prescripcin de las acciones se cuenta desde que la obligacin se ha hecho e(igible y
sabemos que la obligacin natural nunca es e(igible.
&-LIGACI&E1 P&1ITI?A1 @ EGATI?A1
Se atiende a la naturale0a de la prestacin Eo a su objeto seg2n el prof. AlessandriG para
clasificar las obligaciones en positi#as o negati#as.
Conce'!os
=a obligacin positi#a es aquella en que su objeto consiste en una prestacin' que puede ser
dar o hacer' y es negati#a' cuando su objeto consiste en una abstencin' en un %no hacer,.
I"'or!ancia de la clasificaci4n
-igamos que esta clasificacin es esencial pues cuando la obligacin es positi#a es necesario
constituir en mora al deudor para que ste quede obligado a indemni0ar los perjuicios que
ocasione su incumplimiento contractual al acreedor. En consecuencia' slo desde que el
deudor es constituido en mora debe indemni0acin de perjuicios' antes no.
Si' en cambio' se trata de una obligacin negati#a no es menester constituir en mora al
deudor' y es de toda lgica pues el incumplimiento en este tipo de obligaciones consiste
precisamente en haber reali0ado el hecho de que deba abstenerse el deudor Eart.*!!DG.
&-LIGACI&E1 P&1ITI?A1
-ecamos que se trataba de aquellas en que su objeto consiste en una prestacin' que
puede ser dar o hacer. Se e(ige entonces un actuar positi#o de la parte del deudor' sea se
obliga a dar una cosa o a reali0ar alg2n hecho.
Siguiendo a A. "olin y 6. "apitant decimos a ttulo de conclusin que las obligaciones
positi#as imponen un hacer Eo un dar que tambin es un hacerG' mientras las negati#as
imponen una omisin del deudor.
Adelantemos que estos cl)sicos franceses dan el nombre de obligacin real a las que
consisten en dar' y obligaciones personales a las que consisten en hacer.
=o anterior nos demuestra que esta primera clasificacin que #enimos de estudiar es #ital
pues de ella e(traemos otra de las principales clasificaciones de las obligaciones en
obligaciones de dar' hacer Eambas positi#asG y de no hacer Enegati#asG.
&-LIGACI&E1 DE DAR< ,ACER @ & ,ACER
<os dice el profesor AbeliuJ que nuestra legislacin asigna mucha trascendencia a esta
clasificacin' y esto es de toda e#idencia si tan slo se obser#a por ej. que de ella toma A.
8ello elementos para erradamente definir el objeto del acto jurdico en el art.*49 y el
objeto del contrato en el art.*4:+.
&-LIGACI> DE DAR
Conce'!o
%Es aquella que tiene por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble' con el fin de
transferir la propiedad' constituir sobre la misma un derecho real' transferir solamente el
uso de ella o restituirla a su due.o.,
4odemos decir entonces que esta obligacin tiene un objeto 2nico y cuatro fines posibles. El
objeto 2nico es la entrega de la cosa ya sea para *L transferir la propiedad; 2L constituir un
derecho real; :L transferir el uso de ella; o 4L restituirla a su due.o.

"uando la obligacin de dar sir#e para transferir el dominio o constituir un derecho real en
fa#or del acreedor constituye un ttulo traslaticio de dominio y por lo tanto se requiere que le
siga un modo de adquirir para que opere nuestro sistema a dos marchas que nos e(ige ttulo
y modo. El art.*!D! e(ige ante la presencia de obligaciones de dar para e(tinguirlas'
mediante el pago %facultad de enajenar en el deudor,.
Ntros dos fines de la obligacin de dar son los de ser#ir para constituir al acreedor en un
mero tenedor de la cosa o para restituir la cosa a su due.o' pues bien son de la primera
especie por ej. la obligacin pro#eniente del contrato de arrendamiento en que se concede el
goce de una cosa al arrendatario oblig)ndose ste a una contraprestacin que generalmente
es en dinero Eart.*7*!G u otro que ya conocemos y que es gratuito$ el comodato.
En estos casos el acreedor' lo sabemos' no se hace due.o de la cosa y el deudor se limita a
hacerle una entrega no traslaticia.
&/li$aci4n de dar # o/li$aci4n de en!re$ar
En derecho no son pocas las ocasiones en que el uso com2n que se le da a las palabras
induce error en las instituciones. -ar en sentido #ulgar lo asociamos a donar o regalar algo'
es decir' a constituir a un tercero en due.o de una cosa. "iertamente nuestro cdigo utili0a
la e(presin dar del latn dare que le impona al deudor una obligacin' la de transferir el
dominio.
Si separamos los dos primeros fines de los dos 2ltimos podemos deducir que la obligacin de
dar limitada a la transferencia del dominio y a la constitucin de un derecho real sobre la
cosa constituye ttulo traslaticio' mientras que la obligacin de entregar como la que tiene
por objeto el simple traspaso material de la cosa' su tenencia' constituye ttulo de mera
tenencia.
El art.*!4+ nos ense.a que entre obligacin de dar y obligacin de entregar hay una relacin
estrecha. =o curioso es que esta ense.an0a no la pone en pr)ctica el propio A. 8ello que en
no pocas ocasiones incurre en error y las confunde.
Este art.*!4+ dispone que %=a obligacin de dar contiene la de entregar la cosa'. .,.
4or lo mismo entre una y otra habra m)s que una sinonimia hay una relacin de gnero a
especie' donde el gnero es la obligacin de entregar y la especie la obligacin de dar. &oda
obligacin de dar cierto comprende necesariamente la de entregar pero no toda obligacin
de entregar es una obligacin de dar.
"iertos autores estiman que ambas obligaciones seran la misma cosa' pues cada #e0 que se
entregue una cosa' sea en dominio o en mera tenencia habr) una obligacin de dar y
colocan como ej. el art.*D7:.
=o cierto es que hay obligacin de dar cuando la entrega de la cosa cumple los dos primeros
fines' en los dem)s la entrega cumple funcin f)ctica de traspaso de una cosa a otra
persona' sin que con ello se transfiera el dominio o se constituya alg2n derecho real sobre la
cosa.
4recisamente el art.*D7: sacamos la justificacin de lo que acabamos de decir' pues del
contrato de compra#enta una parte se obliga a dar una cosa' es decir se obliga a transferir
el dominio de la cosa. En un contrato de comodato o de arrendamiento' la parte se obliga
slo a entregar y no a dar pues esa entrega es slo ttulo de mera tenencia.
4ara fundamentar la sinonimia que nosotros atacamos la doctrina en cuestin argumenta
que en el "digo de 4rocedimiento "i#il no se hace diferencia alguna en cuanto al
procedimiento a seguir para obtener el cumplimiento de estas obligaciones en el juicio
ejecuti#o. En efecto' el ttulo ? del =ibro ??? se refiere al procedimiento ejecuti#o de las
obligaciones de dar y no hace mencin a un procedimiento especial para las obligaciones de
entregar.

Agregan que la historia del establecimiento de la norma nos ense.a que no se quiso hacer
distincin entre estas obligaciones; el proyecto de *+7: por ej. contemplaba en el epgrafe
del ttulo ? del libro ?? la e(presin RentregarR' pero fue suprimida atendido lo dispuesto en el
art.*!4+.
Efec!os
=os estudiaremos desde el punto de #ista del deudor o del acreedor.
I. Efec!os 'ara el deudor
*G Se obliga a dar una cosa.
=a obligacin de dar Ey la entregarG en cualquiera de sus fines genera siempre una cadena
de tres eslabones Edar o entregar S conser#ar S cuidarG' es decir' quien debe dar una cosa
tiene la obligacin de conser#arla hasta la entrega' si se trata de una especie o cuerpo
cierto' bajo pena de perjuicios si el acreedor no se ha constituido en mora de recibir'
art.*!4D. 4ara entregar o restituir algo no slo debo conser#arlo Esi pierdo la cosa no puedo
cumplir la obligacinG tambin debo cuidarlo' pues el descuido del deudor puede deteriorar o
destruir la cosa.
2G Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o m)s personas por
obligaciones distintas asume el riesgo de la cosa por su cuenta hasta la entrega Eart.*!!9G.
"omo se #e se in#ierte el peso del riesgo pues no se sigue la regla general en orden a que el
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es de cargo del acreedor' la ley en cierta
forma sanciona el actuar del deudor hacindole asumir el riesgo.
II. Efec!os 'ara el acreedor
*G 4or regla general' el acreedor hace suyos los frutos de la cosa.
"uando se trata de una especie o cuerpo cierto desde que se perfecciona el contrato aunque
no se haya hecho entrega de la cosa. Si asume el riesgo de prdida de la cosa' pues las
cosas perecen para su due.o. Entonces la ley equilibra esta situacin y por ello le permite
hacerse de los frutos E*!!9 y *+29G.
2G 4uede e(igir la entrega de la cosa.
4ara e(igir la entrega la ley le concede acciones.
=as acciones que nacen de las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles seg2n lo
sea la cosa en que recaen Eart.!+9G.
Ser)n inmuebles si lo que se debe dar es un bien ra0 y muebles si la cosa tiene esta
naturale0a.
&-LIGACI> DE ,ACER
Conce'!o
Son aquellas que tienen por objeto una prestacin' cuyo contenido puede consistir en
desarrollar cualquier acti#idad' corporal o intelectual.
Su efecto principal consiste en que el deudor debe cumplir la obligacin sin contra#enir el
tenor de la obligacin.
4ara garanti0ar esta ejecucin el acreedor dispone de los derechos que le confiere el
art.*!!:' que anali0aremos oportunamente.
"omo los hechos que se deben se reputan muebles' las acciones que nacen de estas
obligaciones son siempre muebles Eart.!+*G.
As por ejemplo la accin que tiene el acreedor hipotecario de e(igir que el deudor
hipotecario constituya la hipoteca suscribiendo el respecti#o contrato' aunque recaiga sobre
un inmueble es mueble por consistir en una obligacin de hacer$ la de suscribir un contrato.

&-LIGACI&E1 EGATI?A12 LA1 &-LIGACI&E1 DE & ,ACER
Son las que consisten en un no hacer algo' en realidad su objeto est) representado tambin
en la ejecucin de un hecho que consisten en una abstencin' por ello decimos que el objeto
de la obligacin de no hacer es una omisin consistente en abstenerse de ejecutar un hecho
que de no e(istir la obligacin podra reali0arse perfectamente.
"omo nos dice en prof. AbeliuJ es como una limitacin a la libertad de actuar de una
persona' que debe pri#arse de hacer ciertas cosas que normalmente y a no mediar la
obligacin podra lle#ar a cabo.
Sus efectos est)n se.alados en el art.*!!!.
=as acciones que nacen de estas obligaciones son igualmente muebles Eart.!+*G' pues la
abstencin es un hecho debido por el deudor.
&-LIGACI&E1 DE E1PECIE & CUERP& CIERT& @ &-LIGACI&E1 DE GEER&
Generalidades
Esta clasificacin atiende tambin al objeto de la obligacin' m)s precisamente la mayor o
menor determinacin de la obligacin.
Sabemos que uno de los requisitos del objeto en los actos jurdicos es la determinacin. -e
ah que digamos que es considerando la mayor o menor determinacin del objeto que
podemos decir que hay obligaciones de especie o cuerpo cierto %o a lo menos genricas,
Eart.*4*G.
=as obligaciones que forman el objeto del acto jurdico pueden recaer sobre especies o cuerC
pos ciertos y tambin sobre gneros determinados' es decir' la determinacin del objeto de
la obligacin puede hacerse' como deca el prof. Alessandri' en cuanto al gnero o cantidad
2nicamente o en cuanto al indi#iduo mismo.
"oncluyamos entonces que obligacin de especie o cuerpo cierto es aquella en que el objeto
debido est) determinado tanto en gnero como en especie' mientras que en la obligacin de
gnero se debe indeterminadamente un indi#iduo o bien una cantidad de cosas de una clase
o gnero determinados.
Conce'!os
Nbligacin especfica o de especie o cuerpo cierto
<os deca A. Alessandri >. que es aquella en que se debe determinadamente un indi#iduo de
un gnero determinado. "omo se #e el objeto est) determinado tanto en la especie como en
el gnero. =a obligacin en el fondo se determina por la indi#idualidad de la cosa o ser#icio.
I"'or!ancia
a. =a obligacin de especie o cuerpo cierto' cuando se trata de una obligacin de dar'
comprende adem)s la entregar y sta la de conser#ar la cosa hasta su entrega' empleando
en esta conser#acin el debido cuidado Eart.*!4+G.
Ia decamos que esta triloga se nos presentara a lo largo de todo tipo de obligaciones en
donde una parte se obliga a dar' entregar o restituir.
En la obligacin de especie resulta de toda e#idencia que la ley imponga esta triloga de
obligaciones al deudor' pues se trata de una cosa debida que es irrempla0able. Si ella se
destruye' no podra cumplirse la obligacin.
b. =a obligacin de especie o cuerpo cierto se e(tingue por la prdida de la cosa debida.
EArt.*D9 y *!D <LDG. >econo0camos entonces que respecto de ellas opera un modo
especial de e(tinguir las obligaciones$ %la prdida de la cosa que se debe,.

c. El deudor de especie o cuerpo cierto ha de cumplir su obligacin entregando precisamente
la cosa debida' sin poder sustituirla por otra. Eso s el acreedor puede consentir en que se le
de otra cosa a cambio de la que se le deba y en este caso se habr) efectuado una dacin en
pago Eart.*!7 inc.2L' *!!9 y *+29G.

&/li$aci4n $en*rica o de $*nero
Seg2n el art.*!9+' %obligaciones de gnero son aquellas en que se debe
indeterminadamente un indi#iduo de una clase o gnero determinado,.
4or lo tanto estas obligaciones se refieren a una determinada cantidad de cierto gnero.
"laramente la amplitud de la obligacin puede ser #ariable. En efecto' las obligaciones de
gnero pueden ser m)s o menos determinadas seg2n la amplitud del gnero de que se
trate' por ej. podemos se.alar el gnero "omputadores' o computadores port)tiles o
notebooJ o noteJooJs Sony o notebooJs Sony Haio chassis de carbono' etc. En todos estos
casos de trata de gneros pero no de la misma e(tensin.
I"'or!ancia
a. A diferencia de lo que sucede en las obligaciones de especie o cuerpo cierto' el acreedor
no puede singulari0ar su crdito en una cosa o especie determinada' es decir' no puede
e(igir que la obligacin se cumpla con una cosa especifica .
b. El deudor' por su parte' no puede ser obligado a entregar una especie determinada del
gnero. Vl cumple su obligacin entregando cualquier indi#iduo del gnero eso si de una
calidad a lo menos mediana Eart.*!97G.
c. Es necesario si que el gnero est limitado' en otras palabras no #ale por falta de objeto
la obligacin que se refiere a un gnero ilimitado.
En efecto' el gnero ilimitado' no permite que la obligacin se forme pues carecera de
objeto o comprendera indi#iduos sin #alor cierto. -on >ubn "elis siempre pregunta en sus
e()menes si puedo con#enir en obligarme a entregar animales o caballos.
"onsecuencia de lo anterior es que la cantidad tambin debe ser determinada o
determinable' para que #alga la obligacin.
d. El modo de e(tinguir las obligaciones %prdida de la cosa que se debe,' es propio de las
obligaciones de especie o cuerpo cierto y por lo mismo no procede en las obligaciones de
gnero. -esde >oma nos llega el aforismo %el gnero no perece,' y no dejamos de
encontrarle lgica pues como el deudor puede cumplir con cualquier especie del gnero
con#enido' siempre que sea de una calidad a lo menos mediana' ninguna importancia tiene
que la o las cosas con que pensaba cumplir el deudor pere0can' si siempre quedar)n otras
del mismo gnero para cumplir la obligacin.
e. 4or 2ltimo' y es tambin de toda lgica' en esta clase de obligaciones no e(iste el deber
de conser#acin Eart.*!*9G.
-ebemos de decir que esta distincin entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y de
gnero' es aplicable en general a toda las obligaciones' cualquiera que sea la prestacin
sobre que #erse' sin embargo' tiene especial aplicacin cuando se trata de obligaciones de
dar.
&/li$aci4n "one!aria o de dinero
<os parece que claramente podemos tratar las obligaciones monetarias o de dinero de curso
legal como una obligacin genrica' sal#o que se trate de dinero no de curso legal o por
ejemplo cuando el dinero de curso legal se indi#idualice espacialmente' es decir' cuando se
trate de las monedas o especies dinerarias depositadas en tal lugar' all concordamos con
ciertos autores en que no podra llegar a considerarse una obligacin genrica.
El dinero de curso legal es por cierto una cosa genrica' adem)s y por e(celencia fungible y
de amplio poder liberatorio.

Si obser#amos la contraprestacin pecuniaria a que se obligan los deudores en los
principales contratos o si anali0amos en que consisten los precios que stos pagan' #emos
que en la mayor parte recaen en cantidades de dinero Een el arrendamiento' la
compra#enta' e incluso las indemni0aciones de perjuicios' etc.
Efec!os e i"'or!ancia
*L En cuanto a su cumplimiento
-eben cumplirse en la forma con#enida.
2L En el caso de incumplimiento.
4or su naturale0a de genricas y adem)s' fungibles siempre podr) obtenerse su pago en la
forma estipulada' pues si el deudor las incumple' se le embargan y rematan bienes
suficientes y con su producto' que es finalmente dinero' se paga al acreedor. Adem)s la
indemni0acin moratoria se traduce siempre en el pago de intereses' que son el precio que
se paga por el dinero.
:L <ormalmente #an acompa.ados de dos accesorios$ los intereses y los reajustes.
Los rea0us!es
-ecimos normalmente' pero en realidad el principio nominalista sigue siendo la regla general
en materia de obligaciones' es decir' que el deudor se e(onera de cumplir su obligacin
pagando la cantidad debida y nada m)s.
Sin embargo sabemos que entre el perodo en que se contrae la obligacin y aquel en que se
cumple' la suma debida pierde gran parte de su poder adquisiti#o' ello se conoce como
fenmeno inflacionario y hace que para que el cumplimiento de la obligacin de dinero sea
ntegra deba de actuali0arse' aplic)ndosele ciertos ndices que permiten traer a #alor actual
las sumas debidas' este proceso se conoce como reajustabilidad de una obligacin en dinero.
=a doctrina estima que slo se aplicar) alg2n sistema de reajuste cuando la ley' la
con#encin o la resolucin judicial as lo establecen. <osotros ya estudiamos en materia de
indemni0acin e(tracontractual que la regla general es la reajustabilidad para otorgar una
indemni0acin integral como lo e(ige la ley' pues de otro modo no sea' #alga de
redundancia' ntegra.
Los in!ereses
=os intereses constituyen un fruto ci#il' y pueden encontrarse' seg2n el art.4D' pendientes
mientras se deben' y percibidos una #e0 que se cobran. Adem)s los intereses' seg2n el
art.D79' se de#engan da por da Een relacin con el inc.2L y :L del art.** de la =ey *+.9*9$
%para los efectos de esta ley' los pla0os de meses son de :9 das y los de a.os' de :9
das,G.
-ecamos que normalmente #an asociados los intereses a las obligaciones de dinero pues los
intereses constituyen siempre una obligacin accesoria a la del capital que los produce' y
sabemos que por aplicacin del aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal'
los intereses se encuentran unidos a la obligacin que los genera. As nacen generalmente
con la obligacin y se e(tinguen con ella' por cualquier modo de e(tinguir las obligaciones.
-i#ersas reglas que ahondaremos al momento de estudiar los modos de e(tinguir y en
especial el pago se aplican a los intereses Elos #eremos bajo la forma de presuncionesG. 4or
ej. el pago o e(tincin del capital hace suponer el de los intereses Eart.*!7!' inc.2L$ %si el
acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses se presumen stos
pagados,' en relacin con el art.*+ de la =ey *+.9*9$ %el recibo por los intereses
correspondientes a tres perodos consecuti#os de pago hace presumir que los anteriores han
sido cubiertos,; en cuanto a la integralidad del pago' se establece que el acreedor tiene el
derecho a recibir el pago total y no puede ser obligado a recibir el capital sin sus intereses
Eart.*!7*G; otro ejemplo es que los intereses se traspasan con el crdito a que acceden' en

caso de sucesin por causa de muerte' subrogacin o cesin de crditos Ehace e(cepcin la
no#acin como lo #eremos oportunamenteG' por lo que las cauciones del crdito principal
tambin cubren sus respecti#os intereses que son lo accesorio.
Ahondaremos en los intereses cuando analicemos el incumplimiento de las obligaciones.
4L "uando una obligacin no es posible cumplirla en especie o en naturale0a muta en
obligacin en dinero' Ia lo #imos en la responsabilidad e(tracontractual con el pago de la
indemni0acin de perjuicios.
&-LIGACI&E1 C& PLURALIDAD DE &-DET&1
Generalidades
6emos dicho que la forma simple de presentar la relacin jurdica de contenido obligacional
es con tres elementos$ un objeto' un acreedor y un deudor.
=as formas complejas se producen cuando se presenta pluralidad de estos elementos' sea de
objetos o de sujetos.
En la obligacin simple' que se llama tambin de objeto 2nico hay un slo objeto debido' y
el deudor cumple la obligacin dando o entreg)ndolo.
6ay obligaciones de objeto m2ltiple cuando son #arios objetos adeudados' los que pueden
cumplirse$
a.C entregando o pagando con todos ellos' en cuyo caso estamos en presencia de una
obligacin de simple objeto m2ltiple; o
b.C pagando slo con alguno o algunos de ellos' en cuyo caso estaremos en presencia de una
obligacin de objeto m2ltiple alternati#a o de una obligacin de objeto m2ltiple facultati#a o
simplemente de una obligacin alternati#a o de una obligacin facultati#a.. C

>esumamos entonces en que obligaciones con pluralidad de objeto pueden ser$
a. C Nbligaciones de simple objeto m2ltiple'
b. C Nbligaciones alternati#as' y
c. C Nbligaciones facultati#as.
Entremos al an)lisis de cada una de ellas.
&-LIGACI&E1 DE 1IMPLE &-DET& MELTIPLE
Conce'!o
Son aquellas en que se deben copulati#amente #arias cosas' de modo que el deudor se
libera de su obligacin entreg)ndolas o ejecut)ndolas todas.
4ara don A. Alessandri estas obligaciones constituyen una anomala en el -erecho y las
defina como aquellas en que se deben #arias cosas a la #e0 pero sin que se altere por eso la
obligacin.
5n ejemplo sera la obligacin en la que 4edro #ende a 3uan su cdigo ci#il' los apuntes del
profesor y una pendri#e en W 29.999.
4edro tiene derecho para demandar todas las cosas; y 3uan no puede pretender que se le
reciba en pago una sola de las cosas debidas y que se e(tinga con ello la obligacin.
Estas obligaciones no constituyen en realidad ninguna anomala en el -erecho' y no se
diferencian de las obligaciones de objeto simple.
=a doctrina ha perfeccionado esta clasificacin de obligaciones de simple objeto m2ltiple
estableciendo dos categoras distintas dentro de ellas$
*G Nbligaciones donde simplemente se adeudan objetos diferentes sin relacin entre ellos'
las del ejemplo recin dado donde 4edro #ende a 3uan su cdigo ci#il' los apuntes del
profesor y una pendri#e en W 29.999. "omo se #e 4edro #ende a 3uan en un mismo contrato
los tres objetos pudo haber otorgado un contrato para cada objeto' pero las obligaciones
hubieren seguido siendo las mismas tres.

4odemos concluir entonces que hay tantas obligaciones distintas como objetos debidos' y
cada una de ellas es e(igible separadamente.
En nuestro ejemplo podemos ad#ertir que puede llegar a e(istir alguna relacin entre los
tres objetos debidos. 4ensemos mejor en un ejemplo en donde 4edro #ende un cdigo' un
encendedor y un cinturn en W29.999.
2G =a obligacin es una sola' pero para cumplirla el deudor debe efectuar #arias
prestaciones' de manera que ella no estar) cumplida mientras no se satisfagan todos los
objetos debidos. El caso tpico es el de la agencia de #iajes que nos #ende un tour
proporcion)ndonos los pasajes' el alojamiento en hotel' el transporte' la comida' etc. "omo
se ad#ierte hay aqu #arias prestaciones y todas ellas deben efectuarse para que la
obligacin se entienda ntegramente cumplida.
En consecuencia el acreedor puede e(igir el pago simult)neo de todas ellas. Esta obligacin
recibe el nombre de acumulati#a.
El profesor &roncoso nos dice que desde el punto de #ista tcnico esta 2ltima es m)s
acabada que la no acumulati#a.
=o cierto es que no #emos en que es m)s acabada que la anterior pues en la primera
igualmente el deudor se obliga a reali0ar #arias prestaciones para poder dar por e(tinguida
la obligacin' la 2nica diferencia real' pero poco importante en la pr)ctica' es que no hay
relacin alguna entre las obligaciones no acumulati#as' mientras que las acumulati#as e(iste
una relacin que hace que la suma de las prestaciones re#ele un objeto complejo.
&-LIGACI&E1 ALTERATI?A1
Conce'!o
Art.*477. %Nbligacin alternati#a es aquella por la cual se deben #arias cosas' de tal manera
que la ejecucin de una de ellas' e(onera de la ejecucin de las otras,.
En este tipo de obligaciones' hay #arias prestaciones debidas' pero al deudor le basta el
cumplimiento de una de ellas para e(tinguir la obligacin.
?maginemos que 4edro #ende a 3uan su cdigo ci#il o los apuntes del profesor o una
pendri#e en W 29.999.
4edro debe los tres objetos y para liberarse de la obligacin le basta pagar una sola de ellas.
"oncluyamos entonces que lo que caracteri0a a estas obligaciones es el uso de la conjuncin
disyunti#a %o,' de ah que se les de tambin el nombre de obligaciones disyunti#as.
Carac!er%s!icas
*G =a eleccin de la cosa con que se pagar) es por regla general del deudor' pero puede
corresponderle al acreedor;
Art.*!99 inc.2L$ %=a eleccin es del deudor' a menos que se haya pactado lo contrario,.
=os efectos cuando la eleccin es del deudor #aran en relacin a los efectos cuando en
#irtud de la con#encin la eleccin le corresponde al acreedor.
2G =os objetos se deben bajo la condicin de que sean elegidos para el pago.
6ay que tener cuidado con esta ase#eracin que pertenece a autores como >. AbeliuJ y 6.
&roncoso' pues en realidad la obligacin alternati#a no es condicional' no hay ning2n hecho
futuro e incierto que suspenda su nacimiento o pueda producir su e(tincin' lo que pasa es
que las cosas se deben todas hasta el momento en que el deudor o el acreedor' seg2n
corresponda' las elijan para el pago. -e ah que' elegida una de ellas' se entiende que esa
solamente es la cosa debida y que las dem)s nunca se han debido.
:G =a obligacin ser) mueble o inmueble seg2n sea el objeto que se determine para su pago.
4G El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas debidas.

Art.*!99 inc.*L$ %4ara que el deudor quede libre' debe pagar o ejecutar en su totalidad una
de las cosas que alternati#amente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte
de una y parte de otra.,
!G =a ley no e(ige que haya entre las cosas debidas alguna equi#alencia' aunque si el
contrato bilateral de la cual emanan es un contrato conmutati#o' las cosas debidas ser)n
miradas como equi#alente a lo que el acreedor debe dar a su #e0.
E=ECT&1
AG Efectos cuando la eleccin es del deudor
aG El primer efecto se.alado por los autores es que al deudor le basta conser#ar una sola de
las cosas debidas para cumplir su obligacin Eart.*!92 inc.*LG.
PSignifica esto que la obligacin alternati#a es siempre de especie o cuerpo ciertoQ
6emos indicado que en las obligaciones de especie o cuerpo cierto el deudor debe conser#ar
la cosa debida hasta la entrega' pero la #erdad es no debemos deducir que la obligacin
alternati#a sea siempre una obligacin de especie pues puede ser una obligacin de gnero
perfectamente o combinar ambas.
=o cierto es que el cdigo nos dice en el art.*!92 que el deudor puede a su arbitrio enajenar
o destruir cualquiera de las cosas que alternati#amente debe' mientras subsista una de
ellas' pero de ah a que se concluya que debe el deudor conser#ar una de ellas no nos
con#en0a.
"uando la eleccin es del deudor' al d)rsele la posibilidad de pagar con cualquiera de ellas' a
ste le basta con pagar con una de ellas para cumplir su obligacin.
?maginmonos que debe el deudor un caballo corralero o una #aca holandesa o W2.999.999'
la obligacin sigue siendo alternati#a aunque todas las cosas debidas son de gnero.
-e todas maneras debemos de ad#ertir que A. 8ello estudia los efectos como si se tratara de
obligaciones alternati#as de especie o cuerpo cierto. Sigamos entonces esa forma de
abordarlas.
bG El acreedor no puede e(igir determinadamente una de las cosas debidas Eart.*!9*G.
cG Si son #arios los deudores y la eleccin es de ellos' deben hacerla de consuno' por lo que
nos encontramos frente a un caso de indi#isibilidad de pago Eart.*!2 <LG.
dG 1rente a la prdida de la cosa debida' hay que distinguir$
?.C Si la prdida es total' esto es si perecen todas las cosas debidas' hay que subdistinguir$
*G Si se debe a caso fortuito' se e(tingue la obligacin Eart.*!94 inc.*LG
2G Si se debe a culpa del deudor deber) el precio de la cosa que elija y la indemni0acin de
los perjuicios Eart.*!94 inc.2LG
??.C Si la prdida es parcial' tambin hay que subdistinguir$
*G Si se debe a caso fortuito' subsiste la obligacin alternati#a en las otras Eart.*!9:G;
2G Si se debe a culpa del deudor' escoger) alguna de las cosas que subsistan para liberarse
de la obligacin Eart.*!92 inc.*LG
8G Efectos cuando la eleccin es del acreedor
aG El deudor debe conser#ar todas las especies debidas siempre que la obligacin sea de
especie o cuerpo cierto.
4uede entonces el acreedor e(igirle al deudor cualquiera de ellas y ser) responsable este
2ltimo en caso de destruccin de la que el acreedor eligi.
bG "onsecuencia de lo anterior el acreedor puede e(igir cualquiera de las cosas debidas' por
lo que no tiene aplicacin lo dispuesto en el art.*!9*.
cG Si los acreedores son #arios deben hacer la eleccin de consuno' #emos entonces aqu un
caso de indi#isibilidad acti#a.

dG "uando hay prdida de la cosa debida' debemos distinguir$
?. Si la prdida es total' subdistinguimos$
*G Si se debe a caso fortuito' entonces se e(tingue la obligacin;
2G Si se debe a culpa del deudor' entonces ste queda obligado al precio de la cosa que elija
el acreedor y a la indemni0acin de perjuicios Eart.*!94 inc.2LG.
??. Si la prdida es parcial' subdistinguimos$
*G Si se debe a caso fortuito' entonces subsiste la obligacin alternati#a en las otras cosas
debidas Eart.*!9:G;
2G Si se debe a culpa del deudor' entonces el acreedor puede a su arbi trio pedir alguna de
las cosas que subsisten' estando obligado el deudor a entregarla' o bien puede el acreedor
pedir el precio de la cosa destruida m)s la correspondiente indemni0acin de perjuicios
Eart.*!92 inc.2LG.
&-LIGACI&E1 =ACULTATI?A1
Conce'!o
Art.*!9!. %Nbligacin facultati#a es la que tiene por objeto una cosa determinada' pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa,. Se
da com2nmente como ejemplo el caso que una persona legue a otra una cosa' pero d)ndole
a sus herederos la facultad de cumplir su obligacin pagando con otra cosa distinta a la
debida' si as lo prefiere.
"omo se ad#ierte hay aqu un slo objeto debido' por ejemplo un cdigo' pero al momento
del cumplimiento el deudor puede liberarse de la obligacin ya sea pagando el objeto debido
o con otro pre#iamente determinado' por ejemplo W29.999.
"oncluyamos que la obligacin facultati#a es de objeto 2nico para el acreedor' pero de
objeto m2ltiple para el deudor.
E=ECT&1
a. C El acreedor no puede demandar sino la cosa debida Eart.*!9G;
b. C Si la cosa que se debe especficamente se destruye sin culpa del deudor' el acreedor no
tiene derecho a pedir cosa alguna' en este caso entonces se e(tingue la obligacin aunque
subsista la otra cosa con que el deudor estaba facultado para pagar Eart.*!9G.
c.C Si la prdida es culpable' hay indemni0acin de perjuicios' a menos que el deudor pague
con la otra cosa' pagando entonces con la cosa facultati#a e(tingue la obligacin. El acreedor
eso s no puede demandar la cosa facultati#a como se dijo' slo podra demandar la
indemni0acin de perjuicios' si el deudor se niega a pagar con la cosa facultati#a.
4or ejemplo si 4edro se oblig a pagar a 3uan el cdigo ci#il glosado del profesor o a su
arbitrio el cdigo ci#il glosado de A. 8ello' al destruirse el cdigo del profesor' puede 4edro
querer conser#ar el "digo de 8ello y preferir pagar la indemni0acin de perjuicios.
=o dicho respecto de la obligacin alternati#a en cuanto a si es e(clusi#amente de especie o
puede ser de gnero se aplica a las obligaciones facultati#as.
&-LIGACI&E1 C& PLURALIDAD DE 1UDET&1
Generalidades
-ecamos al estudiar el art.*4:+ que define el contrato que %cada parte puede ser una o
muchas personas,. 4ues bien sabemos que los contratos son una de las principales fuentes
de obligaciones' entonces partamos diciendo que no resulta anormal que una obligacin
pueda tener un sujeto acti#o o pasi#o m2ltiple.
"uando leemos los manuales de los autores que nos ense.an que lo normal es que la
obligacin sea un #nculo entre dos personas nos llama la atencin que se trate de
anormalidad jurdica la pluripersonalidad acti#a o pasi#a pues es perfectamente normal que
#arias personas contraigan una obligacin respecto de otra u otras' sea como acreedores o
deudores' m)(ime cuando A. 8ello lo se.al e(presamente al definir el contrato.

=a obligacin puede ser de sujeto simple o con pluralidad de sujetos.
>. AbeliuJ nos dice que las obligaciones complejas en cuanto al sujeto por la e(istencia de
m)s de uno de ellos acti#a o pasi#amente se pueden' a su #e0' clasificar$
*L 4luralidad acti#a pasi#a o mi(ta' en cuanto a la persona en que incide la pluralidad.
As hay pluralidad acti#a cuando concurren #arios acreedores' pluralidad pasi#a' si hay m)s
de un deudor' y pluralidad mi(ta' si ella presenta #arios acreedores y #arios deudores a la
#e0' y;
2L Simplemente conjuntas o mancomunadas' solidarias e indi#isibles.
En donde podemos #ol#er a aplicar la clasificacin anterior.
<osotros preferimos complicarnos menos y di#idir las obligaciones con pluralidad de sujetos
en tres$
*.C Simplemente conjuntas o mancomunadas'
2.C Solidarias e
:.C ?ndi#isibles.
Esta clasificacin no est) dada en cuanto a como nacen las obligaciones una #e0 que se
perfecciona el contrato o fuente de ellas' pues no siempre coinciden.
En efecto' estas obligaciones no siempre nace como tales' a #eces una obligacin de sujeto
simple se con#ierte en obligacin con pluralidad de sujetos' de ah que algunos autores
prefieran denominarlas obligaciones con pluralidad deri#ati#a' tal sera el caso tpico de la
obligacin que contrae un slo sujeto pero que al morir se transmite a sus herederos Esi son
m)s de dosG lo que la transforma en obligacin de sujeto m2ltiple.
En los casos en que la obligacin nace con #arios sujetos se trata de obligacin con
pluralidad originaria' cuyo es el caso de las ya estudiadas obligaciones que nacen de los
delitos y cuasidelitos ci#iles.
&-LIGACI&E1 1IMPLEMETE C&DUTA1 & MAC&MUADA1
Conce'!o
Es aquella en que e(isten #arios acreedores' o #arios deudores' o #arios acreedores y
deudores a la #e0' de manera que cada acreedor puede slo e(igir su cuota en el crdito y
cada deudor est) obligado a su cuota en la deuda Earts.*!** inc.*L y *!2 inc.*LG
=a #erdad es que A. 8ello no consider necesario un tratamiento especial de estas
obligaciones' su estudio lo deduce la doctrina del an)lisis a contrario sensu de las
obligaciones solidarias y de las indi#isibles.
En todo caso' debemos de se.alar que es la obligacin simplemente conjunta la regla
general en materia de obligaciones con pluralidad de sujeto' pues #eremos que se requiere
de una con#encin' de la declaracin del testador en el testamento o de la disposicin de la
ley para que una obligacin sea solidaria.
"oncluyamos entonces que en nuestra legislacin toda obligacin con pluralidad de sujeto
debe calific)rsela en principio de mancomunada' sal#o que e(presamente se le haya negado
tal calidad y dado la calidad de solidaria o indi#isible.
En la pr)ctica eso s no es f)cil encontrar obligaciones mancomunadas originarias' pues la
solidaridad juega un rol de garanta del cumplimiento de las obligaciones' por ello el
acreedor para asegurar el cumplimiento e(ige' en materia contractual por cierto' la
declaracin de solidaridad. Son m)s f)ciles de encontrar las obligaciones mancomunadas
deri#adas como las que se.alamos trat)ndose de la mutacin del sujeto cuando el obligado
fallece y transmite a sus herederos.
Princi'io de /ase

En las obligaciones mancomunadas hay' en realidad' tantas obligaciones como acreedores y
deudores. Si miramos la obligacin desde afuera obser#amos una sola obligacin' lo que se
confirma con el hecho que muchas #eces ella consta de un slo ttulo o instrumento' sin
embargo la apariencia no nos debe enga.ar pues jurdicamente hay tantas obligaciones
como partes e(isten.
4ongamos un ejemplo que nos aclare la situacin. ?maginemos que el profesor' 4edro y
-aniela deben a la 8iblioteca de la 5&A= 7 libros en total. Aunque nos obligamos a restituir
en un slo contrato de mutuo e(isten jurdicamente tres obligaciones' la del profesor que
debe a la 8iblioteca : libros' la de 4edro que a su #e0 debe a la 8iblioteca tres libros y la de
-aniela que debe a la misma 8iblioteca los 2ltimos : libros.

1orma en que se di#iden las obligaciones mancomunadas entre los acreedores y deudores
>egla general. =as obligaciones mancomunadas se di#iden entre los acreedores y deudores
por partes iguales. Esto lo deducimos del art.2:9D que es una norma que se contiene en la
comunidad' pero que se estudia a contrario sensu cuando se.ala los efectos de lo contrado
sin haber pactado solidaridad.
E#identemente que la con#encin de las partes o la ley pueden alterar esta forma de
di#isin. =a ley lo hace en el art.*:!4 cuando se.ala que las deudas hereditarias se di#iden
entre los herederos a prorrata de sus cuotas y no por partes iguales.

Carac!er%s!icas
aG -ebe haber pluralidad de sujetos.
Es decir' debe haber #arios acreedores o #arios deudores o #arios acreedores y #arios
deudores;
bG -ebe e(istir un slo ttulo.
<o tendra inters el estudio de obligaciones contradas par #arios y en ttulos di#ersos' pues
estaramos ante obligaciones de sujeto 2nico.
cG -ebe e(istir unidad de prestacin
En efecto' la cosa debida debe ser una misma para todos los deudores' pues si cada deudor
se obligara a cosas distintas estaramos otra #e0 en presencia de obligacin de sujeto
simple.
dG =a prestacin debe ser di#isible.
Esto es que debe admitir una di#isin en partes Eart.*!** inc.*LG
Si no puede ejecutarse por partes la prestacin o sea no puede di#idirse' la obligacin sera
por lo tanto indi#isible.
E=ECT&1
*G En cuanto al pago de la deuda
"ada deudor no est) obligado sino al pago de su cuota o parte en la deuda y cada acreedor
no puede e(igir sino el pago de su parte o cuota en el crdito.
4or lo tanto si paga dem)s habr) un pago de lo no debido Econ errorG y en tal caso' ya lo
estudiamos' puede repetir por el e(ceso contra el acreedor' y si lo hi0o intencionalmente se
aplican las mismas reglas del pago efectuado por un tercero e(tra.o' que estudiaremos en
su oportunidad.
A su #e0' cada acreedor no puede e(igir sino el pago de su cuota en la deuda' y si en el
hecho percibe m)s de ella' el deudor no queda liberado frente a los dem)s acreedores' y
tiene derecho a repetir contra el acreedor por el e(ceso' pues hay un pago de lo no debido.
=o que se dice del pago es aplicable a los dem)s modos de e(tinguir las obligaciones' as si
entre el acreedor y uno de los deudores se produce confusin o compensacin' ello no afecta
a los dem)s obligados.
2G En cuanto a la interrupcin de la prescripcin

=a interrupcin de la prescripcin que fa#orece a uno de los acreedores o perjudica a uno de
los deudores' no apro#echa ni perjudica a los otros Eart.2!*7G.
:G En cuanto a la constitucin en mora
=a constitucin en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor' no coloca
en igual situacin a los dem)s' y a la in#ersa el requerimiento hecho por un acreedor al
deudor no beneficia a los dem)s acreedores.
4G En cuanto a la insol#encia de un deudor
=a cuota del deudor insol#ente no gra#a a los otros deudores Eart.*!2 inc.*LG
!G En cuanto a la cl)usula penal
"omo lo #eremos en su oportunidad el art.*!49 inc.*L' establece que si la obligacin
principal es de cosa di#isible' la pena en principio es conjunta.
"oncluyamos en que el efecto principal de la mancomunidad es que los actos ejecutados por
uno de los acreedores o alguno de los deudores slo los afectan a ellos y no a los dem)s
coacreedores o codeudores' consecuencia lgica de que en la obligacin mancomunada haya
en realidad tantas obligaciones como acreedores y deudores.
&-LIGACI&E1 1&LIDARIA1
Generalidades
-ecamos que s podamos hablar de reglas generales era que en nuestro derecho en
materia de obligaciones con pluralidad de sujetos s no se ha pactado solidaridad entonces la
obligacin es mancomunada' 4or ello slo en #irtud de pacto e(preso' sea de las partes' del
testamento o de la ley' e(istiendo #arios acreedores' cualquiera de ellos puede e(igir el
cumplimiento total de la obligacin' y habiendo #arios deudores puede estipularse o
disponerse que cada uno de ellos est) obligado al pago de toda la deuda s el acreedor de lo
e(ige.
=a primera consecuencia de esta estipulacin e(presa es que en ninguna de estas
situaciones puede el o los deudores e(igir que la obligacin se di#ida' como sucede en la
obligacin mancomunada' como tampoco puede un deudor solicitar al acreedor que se dirija
primero en contra de otro de los deudores.
=a segunda consecuencia es que e(tinguida la deuda por uno de los deudores o respecto de
uno de los acreedores la obligacin se e(tingue para los dem)s' aun cuando el resto de los
deudores no haya satisfecho siquiera en parte la obligacin.
Conce'!o
Arturo Alessandri la defina como %aquella en que hay #arios deudores o #arios acreedores' y
que tiene por objeto una prestacin que' a pesar de ser di#isible. puede e(igirse totalmente
por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores' por disponerlo as la ley o la
#oluntad de las partes' en trminos que el pago efectuado a alguno de aqullos o por uno de
stos e(tingue toda la obligacin respecto de los dem)s,.
<os gusta m)s la definicin de don >en AbeliuJ m)s sinttica en donde se.ala que la
obligacin solidaria es aquella en que debindose una cosa di#isible y e(istiendo pluralidad
de sujetos acti#os o pasi#os' cada acreedor est) facultado para e(igir el total de la
obligacin' y cada deudor puede ser obligado a cumplirla ntegramente.
-e ambas definiciones y del an)lisis del art.*!** se desprende que lo que caracteri0a a la
obligacin solidaria es que su objeto es di#isible lo que trae como consecuencia que cada
acreedor puede e(igir el total de la deuda a cada uno de los deudores.
Si he prestado a 4edro' 3uan y -iego W79.999 y hemos estipulado solidaridad' puedo
cobrarle a cualquiera de los tres los W79.999 y no 2nicamente W:9.999 a cada uno' como
ocurre en las obligaciones conjuntas.

Nbligacin solidaria o insolidum son sinnimos.
Clasificaci4n
*U En cuanto al origen de la pluripersonalidad
C 6ay solidaridad acti#a cuando e(iste pluralidad de acreedores y un slo deudor' por lo que
cada uno de ellos puede e(igir el total de la obligacin al deudor;
C 6ay solidaridad pasi#a' cuando hay #arios deudores y un slo acreedor por lo que puede
este acreedor demandar a cualquiera de los deudores el total de la deuda;
C 6ay solidaridad mi(ta cuando a la #e0 concurren #arios acreedores y pluralidad de
deudores' de manera que cualquiera de los primeros puede e(igir a cualquiera de los
segundos el total de la obligacin.
2U en cuanto a su fuente
C Solidaridad con#encional
C Solidaridad testamentaria
C Solidaridad legal y
C Solidaridad judicial.
:U en cuanto al grado de perfeccin
C Solidaridad perfecta
C Solidaridad imperfecta
Esta clasificacin ha sido dada por la doctrina francesa y seg2n AbeliuJ entre nosotros no
tiene cabida.
Re)uisi!os de la solidaridad
"ualquier sea la clase de solidaridad debe haber$
*G 4luralidad de sujetos;
2G 5nidad de prestacin;
:G @u la prestacin recaiga sobre objeto' y
4G @u se encuentre establecida en la ley' el testamento' la con#encin y en un caso de
e(cepcin' la sentencia judicial.
*er req.C 4luralidad de sujetos
Este es un presupuesto ob#io que no requiere mayor comentario pues s la obligacin fuere
de sujeto simple' el acreedor puede demandar y el deudor est) obligado a pagar toda la
prestacin y de una manera completa Eart.*!+ y *!7*G.
2L req.C 5nidad de prestacin
5nidad de prestacin significa que la %cosa debida sea una misma, para todos' pues s se
trata de cosas diferentes debidas por cada deudor o a cada acreedor' no estaramos en
presencia de una obligacin solidaria' sino de #arias obligaciones cone(as' de sujeto simple.
Art.*!*2. %=a cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos' ha de ser una
mismaE...G,.
@u la cosa debida sea una misma no obsta a que se deba' por los deudores' de distintas
maneras.
=o que parece un trabalenguas en realidad nos indica que es perfectamente posible que cada
deudor deba de distintas maneras la misma cosa sin que por ello deje de haber solidaridad.
El mismo art.*!*2 lo dice claramente$ la cosa que se debe solidariamente por muchos o a
muchos' ha de ser una misma' aunque se deba de di#ersos modos' as 4edro la debe bajo
condicin' 3uan a pla0o y -iego pura y simplemente.

El problema es saber cuando podr) hacerla e(igible el deudor. 4ues bien para ello ser)
menester que se cumpla el pla0o para cobr)rsela enteramente a 3uan o la condicin para
poder e(igrsela enteramente a 4edro.
=o importante es que haya unidad en la prestacin' nuestros tribunales' as nos ense.a el
prof. AbeliuJ' han fallado desde hace mucho tiempo en forma reiterada que %s una persona
se obliga a entregar a otra tres pelculas y un tercero a pagar W29.999 para el caso que el
deudor no cumpla' en caso de incumplimiento del deudor principal' para cuyo efecto
precisamente se constituy el tercero en fiador y codeudor solidario' no e(iste solidaridad'
ya que la cosa debida no es una misma para todos los deudores.
:er req.C =a prestacin debe recaer en cosa di#isible
Si la cosa debida no fuera di#isible la obligacin sera indi#isible.
En la solidaridad el que se deba pagar la totalidad de la cosa no depende de la naturale0a de
esta sino de la con#encin de las partes' de la ley o de la disposicin del testamento.
4or eso podemos decir' de otra forma' que la solidaridad es una modalidad introducida en
las obligaciones de objeto di#isible.
El art.*!** inc.*L y 2L lo confirma.
4L req.C -eclaracin e(presa de la solidaridad
El mismo art.*!** inc. 1inal nos e(presa que la solidaridad es una situacin de e(cepcin
dentro de las obligaciones con pluralidad de sujetos' y por lo mismo debe establecerse en
forma e(presa. -e hecho' al sostener que es una modalidad dentro de las obligaciones de
objeto di#isible' debemos de deducir que como modalidad que es' es un elemento accidental
del acto y por lo mismo requiere de una estipulacin e(presa' ob#iamente en todos los casos
en que la ley no hace la obligacin solidaria.
4or lo tanto' en presencia de una cl)usula dudosa la solidaridad debe ser descartada y no
puede aplicarse en consecuencia por analoga.
4ara establecer la solidaridad no se requieren frmulas sacramentales' no siendo necesario
por consiguiente el empleo de la e(presin R solidaridad R. 8asta con que quede en claro
que el acreedor tiene el derecho de e(igir toda la deuda a uno de los deudores o que uno de
los acreedores puede demandarla por entero al deudor.
=UETE1 DE LA 1&LIDARIDAD
Sigamos con el art.*!**' rico en consecuencias jurdicas. <os dice el inc.2L que la
solidaridad puede tener como fuentes la ley' el testamento o la con#encin de partes.
Entremos al an)lisis de estas fuentes.
5B 1olidaridad le$al
=a ley impone la solidaridad como sancin' de lo cual resulta que los casos de solidaridad
legal son de solidaridad pasi#a' entre deudores.
4artamos estableciendo entonces que la ley es en realidad slo fuente de la solidaridad
pasi#a. <o se conocen en nuestro cdigo casos de solidaridad acti#a legal.
=os casos de solidaridad pasi#a establecidos en el cdigo ci#il y otras leyes no son pocos.
"itemos como ejemplo el ya conocido nuestro' el del art.2:*D para los coautores de un
mismo hecho ilcito ci#il; el art.!4 para los miembros de una corporacin carente de
personalidad jurdica; los del art.4*7 Eimpuesta como medida de proteccin a los incapacesG
y *2+* Edonde resulta de una interpretacin de la #oluntad del testador o de las partesG por
la responsabilidad que les cabe en el ejercicio de sus funciones a los guardadores y albaceas'
s ellos son #arios. Ntros casos pueden #erse en el art. 29*' 72D y 2*+7 c.ci#.
En -erecho "omercial son m)s n2meros a2n por ej' en el art. :D9 c.com. para los socios de
la sociedad colecti#a mercantil; en el art.D7 de la =ey *+.972 sobre letras de cambio y

4agars para todos los que firmen una letra de cambio' sea como libradores' aceptantes o
endosantes' etc.
7B 1olidaridad !es!a"en!aria
Aqu es la #oluntad del testador la que establece la solidaridad entre sus sucesores.
?maginemos que el causante deja un legado a 4edro e impone a todos sus herederos' 3uan'
-iego y >osita la obligacin solidaria de pagar ese legado a 4edro. El legatario entonces
podr) demandar el total del legado a cualquiera de los herederos del causante.
8B 1olidaridad convencional
=a con#encin es la fuente m)s com2n de la solidaridad' sobre todo de la solidaridad pasi#a'
por cuanto constituye una muy efica0 caucin personal para el acreedor.
P4odr) el jue0 estar facultado para establecer solidaridadQ
-urante un tiempo' ser#a el actualmente derogado art.2+9 para sostenerlo
afirmati#amente.
En nuestro antiguo estatuto filiati#o el hijo simplemente ilegtimo tena derecho a pedir
alimentos a su presunto progenitor s el perodo de su concepcin corresponde a la fecha de
la #iolacin' estupro o rapto de la madre. Se deca que s el primer delito haba sido
reali0ado por #arios' deba el jue0 determinar quin era el presunto padre y s ello no era
posible' poda condenar solidariamente al pago de dichos alimentos a todos los autores de la
#iolacin.
>einaba consenso en que en este caso la solidaridad era judicial' pues el jue0 estaba
facultado para imponerla; no era la ley la que la estableca' sino que el tribunal poda
constituirla entre los coautores del delito.
6oy a la pregunta de s puede el jue0 estar facultado para establecer la solidaridad'
podemos decir' que no' por tres ra0ones$ =a solidaridad pasi#a es mirada generalmente
como una pena' imponerla por el jue0 sin ley sera #iolentar el principio de legalidad de la
pena. En segundo lugar' podemos decir que el art.*!** al enumerar 2nicamente la
con#encin' el testamento y la ley como fuentes de la solidaridad' no admite la posibilidad
de declararla fuera de esos casos. El tercer argumento lo han dado nuestros propios jueces
quienes han reconocido que carecen de atribuciones para imponerla.
Prue/a de la solidaridad
Siendo la solidaridad una e(cepcin y debiendo ser e(presa' sin que pueda imponerse por el
jue0' por aplicacin del art.*7+' quin sostenga la e(istencia de solidaridad en una
obligacin debe probarla.
&/li$aci4n # con!ri/uci4n a la deuda
-ecamos que la solidaridad es una %modalidad, de las obligaciones mancomunadas.
Este elemento accidental lo que hace es alterar los efectos normales de las obligaciones
mancomunadas. Ello sin embargo no impide que al igual que en la obligacin mancomunada
se entienda que e(istan tantas obligaciones como partes haya' lo que se altera en definiti#a
es el hecho de que cada deudor puede ser obligado a pagar el total.
-ig)moslo de otro modo' cada deudor sigue siendo deudor del acreedor de toda la
obligacin.
Ntra cosa distinta es lo que sucede entre los deudores como consecuencia del pago que hace
uno de ellos. Ah nos #uel#e la mec)nica de la obligacin mancomunada' es decir' cada
deudor no soportar) sino su cuota en la deuda.
"oncluyamos junto a la doctrina chilena en que la solidaridad e(iste en las relaciones entre
deudores y acreedores' pero no entre deudores entre s.

3uguemos con las palabras. 1ormalmente entonces cada deudor debe la cosa al acreedor'
como s l solo fuese el obligado. =a debe toda y en forma total.
En el fondo' una #e0 e(tinguida la obligacin hacia el acreedor' subsiste la relacin
obligacional entre deudores.
=o dicho respecto de la solidaridad pasi#a se aplica a la solidaridad es acti#a.
En efecto' e(tinguida la deuda a un acreedor' ya no hay m)s solidaridad y tendr)n los
acreedores que reali0arse prestaciones mutuas entre ellos a fin de satisfacerse sus crditos.
-e este juego entonces distinguimos dos cuestiones pidiendo prestado trminos al derecho
de familia' particularmente cuando estudiamos el pasi#o en la sociedad conyugal$
*U.C El derecho del o los acreedores para demandar toda la cosa al deudor' hablamos aqu
de %Nbligacin a la deuda, por cuanto necesitamos determinar quien puede enfrentar el
pago de lo debido; y
2U.C las relaciones internas o reparticiones entre los acreedores y deudores una #e0
e(tinguida la primiti#a obligacin. 6ablamos entonces de %contribucin a la deuda,' pues se
trata de decidir quin y cmo participar)n los deudores o acreedores seg2n el caso en el
pago que e(tingui la obligacin.
4ongamos un ejemplo$ 4edro' 3uan y -iego celebran un mutuo ci#il de dinero con /on0alo
por W:99. Se pacta solidaridad entre los deudores.
6ay obligacin a la deuda' por cuanto 4edro' 3uan y -iego por pactarse la solidaridad
pueden ser obligados a pagar toda la deuda. Histo de otro modo /on0alo podr) e(igirle a
cada uno de ellos el total de la deuda.
Si cualquiera de los deudores paga el total' recin entramos al problema de la contribucin a
la deuda.
4edro pag la deuda total. P@u pasa con 3uan y -iegoQ
3uan y -iego deben de#ol#erle lo que aquel pag por ellos' pero ya no hay solidaridad entre
3uan y -iego pues no la pactaron e(presamente entre ellos respecto de la deuda pagada por
4edro.
4or lo tanto' s cada uno era deudor de un tercio 3uan y -iego deber)n pagar W*99. Histo de
otro modo 4edro slo podr) demandar *99 a 3uan y *99 a -iego.
a!uraleza 0ur%dica
Ia estas alturas habremos descubierto un efecto genial de la solidaridad.
-esde el punto de #ista acti#o se produce el efecto de que el acreedor solidario tiene
derecho a demandar m)s de lo que se le debe y' desde el punto de #ista pasi#o' el deudor
est) obligado a cumplir con m)s de lo que debe.
Este e(traordinario efecto que produce la solidaridad podemos decir que resulta una
e(cepcin a la regla de que el acreedor no puede e(igir m)s que lo que le es debido' y de
que el deudor debe pagar slo su deuda y no m)s.
-os posiciones se enfrentan a fin de e(plicar la solidaridad' la primera es la cl)sica
romanista y la segunda es la francesa' ambas intentan e(plicar este fenmeno jurdico de
que el acreedor pueda cobrar ntegro un crdito que no le pertenece en tal forma' y que el
pago efectuado por el o uno de los deudores a cualquiera de los acreedores lo e(tinga
totalmente.
Se basan' los romanos' en que cada acreedor es due.o del crdito total' lo que se e(plica
por una ra0n histrica dado que en >oma' no se aceptaba sino imperfectamente la cesin
de crditos' se recurra a la figura del mandato para cobrar' unido a la solidaridad a fin de
que el cesionario pudiera e(igir ntegramente el crdito que le haba sido cedido.
En otras palabras como due.o del crdito' el acreedor' puede disponer de ste en su propio
beneficio' prescindiendo de los dem)s coacreedores.
-esde el punto de #ista pasi#o la solidaridad se fundaba en la nocin de que cada deudor
est) obligado por el total' en otras palabras es deudor de toda la deuda y puede operar con

ella como el deudor 2nico puede hacerlo con la suya' aun cuando sus actos perjudiquen a los
dem)s deudores.
4or otro lado' en la concepcin francesa' se ha entendido que en la solidaridad #a en#uelta
la idea de representacin' esto es se act2a por cuenta de los coacreedores o de los
codeudores' en su caso.
=a diferencia con los romanos radica' trat)ndose de la solidaridad acti#a' en que se admite
que cada acreedor no es due.o del crdito total sino 2nicamente de su parte o cuota' y en
esa #irtud' en teora' no podra efectuar actos de disposicin del crdito integro.
P4ero entonces como se e(plica que s pueda hacerloQ
=os franceses creen #er en esta facultad de cada acreedor un mandato t)cito y recproco
entre los coacreedores Et)cito' por cuanto no se e(presa en parte alguna' y recproco'
porque cada uno de ellos lo tiene respecto de los dem)sG.
Se nos aclara entonces que como mandatario cada acreedor puede cobrar el total de la
deuda y tomar pro#idencias conser#ati#as en fa#or de los dem)s' esto es ejecutar actos en
beneficio com2n' pero no propio.
=as diferentes situaciones que se originan en la solidaridad pasi#a' se e(plican tambin con
la doctrina del mandato t)cito y recproco que e(istira entre todos los codeudores solidarios
en sus relaciones con l o los acreedores y establecido en beneficio de stos.
4ara que sepamos que no todo se reduce a 1rancia' en ?talia' por ejemplo' se discute desde
tiempo ya que la mejor e(plicacin est) en la idea de la comunidad de intereses entre
coacreedores y codeudores' los primeros est)n interesados en obtener el pago y los
segundos est)n interesados en obtener la liberacin de la deuda.
P"u)l doctrina sigue nuestro ordenamiento jurdicoQ
6ay tambin dos posiciones en la doctrina chilena.
A.C =os cl)sicos chilenos' como don =uis "laro Solar y don Arturo Alessandri creen que el
"digo "i#il adopta la doctrina romana para la solidaridad acti#a y pasi#a.
Argumentos
*L El art.*!*: permite a cada acreedor remitir' no#ar y compensar el crdito solidario. Ello
prueba que es due.o del crdito total como lo sostiene la doctrina romana;
2L A. 8ello lo deca e(presamente en nota al margen del art.*79 del 4royecto indito' que
es el equi#alente del actual art.*!*:.
8.C Ntra parte de la doctrina estima que debe distinguirse entre solidaridad acti#a y pasi#a.
En la solidaridad acti#a el "digo "i#il sigue la doctrina romana por las mismas ra0ones
dadas por Alessandri y "laro Solar' como se desprende del art.*!*:.
En la solidaridad pasi#a todas las soluciones que da el legislador se fundan en la doctrina
francesa. Se utili0a el argumento de las notas al proyecto indito en el art.* 79' actual
art.*!*: por cuanto all escriba A. 8ello que %E...G el proyecto se separa aqu del "digo
francs y sigue el -erecho romano,. 4ues bien el artculo en cuestin reglamenta la
solidaridad acti#a y no la pasi#a' por lo tanto' s en la reglamentacin de la solidaridad acti#a
A. 8ello se toma la molestia de comentar que se ha separado del "digo ci#il francs para
seguir la doctrina romana' entonces' a contrario sensu' quiere decir que trat)ndose de la
solidaridad pasi#a sigue la doctrina francesa.
P@u han dicho nuestros tribunales de justiciaQ
El prof. &roncoso nos cuenta que la jurisprudencia' sin hacer distincin entre solidaridad
acti#a y pasi#a' se.ala no obstante claramente en algunos fallos referidos a la solidaridad
pasi#a que nuestra legislacin acepta la doctrina del mandato t)cito y recproco' es decir' se
inclinara por la segunda posicin doctrinaria nacional.

LA 1&LIDARIDAD ACTI?A
Conce'!o
-efin)mosla como aquella en que e(istiendo #arios acreedores cada uno de ellos puede
demandar la totalidad de la deuda' por lo que el pago que el deudor haga a cualquiera de
ellos e(tingue la obligacin.
-ecamos hace poco que lejos de ser una #entaja constituye fuente de contencioso entre los
acreedores' pensemos solamente que como consecuencia de la pluralidad de acreedores
solidarios el deudor podr) pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y e(tinguirla
respecto de todos' sin tener que entenderse con cada uno de ellos. Esto no es sino beneficio
para el deudor' pero no se #e donde reside el beneficio para el acreedor.
"ualquier beneficio que se mire para el acreedor no est) dado a tra#s de esta tcnica
contractual' pues mejores efectos se logran a tra#s de un mandato' que otorga las mismas
#entajas' pero lo que es mejor e(cluye muchos riesgos.
=uen!es de la solidaridad ac!iva
Si bien tericamente son las mismas que en el caso de la solidaridad pasi#a' en el hecho
slo lo son la con#encin y el testamento' pues no e(isten casos como ya lo se.alamos de
solidaridad acti#a legal.
Efec!os de la solidaridad ac!iva en las relaciones en!re acreedores # deudores
*.C "ada acreedor puede e(igir el total de la obligacin Eart.*!** inc.2LG.
2.C El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que elija' a menos que haya sido
demandado por uno de ellos' pues en tal caso debe pagarle a ste' lo que es de toda lgica
pues es ste quien lo ha requerido de pago Eart.*!*: inc.*LG.
:.C El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores e(tingue la deuda respecto de los
dem)s' y lo que se dice del pago se e(tiende a los otros modos de e(tinguir obli gaciones
Eart.*!*: inc.2LG.
4.C =a sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor y uno de los acreedores produce
cosa ju0gada respecto de los dem)s.
!.C =a interrupcin de la prescripcin hecha por uno de los acreedores' apro#echa a los
dem)s Eart.2!*7G
.C "onstituido el deudor en mora por uno de los acreedores' queda en mora respecto de los
dem)s.
Relaciones en!re los coacreedores
=a #erdad es que el "digo guarda silencio en cuanto a los efectos entre los coCacreedores
Esal#o s se quiere la regulacin que se contiene en el art.*+G
Sigamos entonces las teoras estudiadas.
Seg2n la teora del mandato t)cito y recproco de donde se deduce que se producen los
efectos propios del mandato es decir' el acreedor que e(tingui la deuda debe rendir cuenta
a sus mandantes' o sea' a los dem)s acreedores.
Seg2n la teora romana' como el dominio del acreedor sobre el total del crdito rige
2nicamente ante el deudor' pero no frente a los dem)s coCacreedores' entonces al acreedor
que recibi el pago slo le corresponde su parte o cuota en el crdito. "onsecuencia lgica
entonces es que deber) entregarles a los dem)s la porcin que les corresponde' so pena de
ser demandado por enriquecimiento sin causa' pero recordemos que entre los coCacreedores
la solidaridad ha terminado.
El art.*+ inc.2L se pone en la situacin de que haya operado la confusin entre uno de
#arios acreedores solidarios y el deudor' y en tal caso el primero %ser) obligado a cada uno
de sus coacreedores por la parte o cuota que respecti#amente les corresponda en el crdito,
>esumamos entonces que el crdito se distribuye entre los acreedores en proporcin al
inters de cada uno de ellos en la deuda.

LA 1&LIDARIDAD PA1I?A
Conce'!o
-efin)mosla como aquella en que el acreedor tiene la facultad de e(igir el pago de la
obligacin a cualquiera de los coCdeudores lo que trae como consecuencia que cada uno de
los deudores puede pagar #oluntariamente o ser obligado a pagar la totalidad de la deuda
e(tinguiendo de ese modo la obligacin.
El principio de base es que los deudores solidarios lo son del total slo respecto del acreedor.
Entre ellos la deuda no es solidaria' de manera que en definiti#a' cada uno resulta obligado
slo seg2n el inters que tenga en la obligacin.
5tilicemos las nociones de %obligacin a la deuda, y de %contribucin a la deuda,' para
estudiar sus efectos.
Efec!os en cuan!o a la o/li$aci4n a la deuda
En las relaciones de acreedor o acreedores con los deudores solidarios los efectos son los
siguientes$
*er efecto. El acreedor puede e(igir el total de la deuda a cualquiera de los deudores' a su
arbitrio Eart.*!*4G
Este es el efecto m)s importante de la solidaridad.
El acreedor puede demandar a todos los codeudores solidarios conjuntamente' esto es'
e(igir el total de la deuda a todos los deudores' poniendo en ejercicio una sola accin o en
una sola demanda. 4uede demandar s quiere el total de la obligacin a uno slo de los
deudores' a quien quiera' a su completo arbitrio' sin que pueda el escogido oponerle el
beneficio de di#isin Ee(igirle que di#ida la deuda en cuotas seg2n el n2mero de deudoresG.
P4odr) el acreedor demandar a todos los deudores incoando tantas acciones o demandas
como cuanto sea el n2mero de deudoresQ' en otras palabras P4odr) demandar a uno por el
total de la deuda en una demanda y al mismo tiempo intentar otra demanda semejante
contra otro y as contra todos los deudoresQ
A nosotros eso nos huele a renuncia a la solidaridad m)s que al ejercicio legtimo del
derecho de demandar a cualquiera por el todo. =a #erdad es que carece de sentido pr)ctico
y econmico demandar a los die0 deudores indi#idualmente por el todo' en circunstancias
que puedo demandar en un slo libelo a los die0 por el todo' bast)ndome que uno slo de
ellos me pague para que se termine el juicio. =a 2nica ra0n de peso que podra encontrar
en una decisin de demandar indi#idualmente por el todo est) dada en el car)cter de com2n
del pla0o para contestar la demanda cuando los demando a todos a la #e0.
=a respuesta negati#a la dio la "orte de "oncepcin' que sostu#o que el art.*!*4 da derecho
al acreedor para perseguir a uno de los deudores o a todos conjuntamente' pero no lo
autori0a para dirigirse simult)neamente contra cada uno de los deudores por cuerda
separada' sal#o que renuncie a la solidaridad y cobre a cada uno su parte o cuota en la
deuda.
El problema se produjo en que la "orte Suprema no sigui el mismo criterio' pues en fallo de
casacin estableci que el acreedor de una obligacin solidaria tiene facultad para e(igir el
total de la deuda y no puede oponrsele el beneficio de di#isin; y esta accin puede
deducirla contra todos los deudores solidarios a la #e0 o simult)neamente contra cualquier
de ellos a su arbitrio.
=a otra pregunta interesante que se nos plantea es que pasa s decide el acreedor demandar
a uno de los codeudores' por ejemplo al que crea m)s sol#ente' y resulta que luego no
puede ejecutarlo' Ppuede demandar a otroQ

-ig)moslo procesalmente mejor Phabr) cosa ju0gadaQ' Ppodr) el segundo oponer la
e(cepcin de litis pendencia respecto del primeroQ
4ara aceptar esta situacin se ha recurrido al art.*!*!.
En efecto' s el acreedor demandando a uno de los codeudores no obtiene el pago de la
deuda' puede demandar a otro hasta obtener el pago completo de la obligacin.
Si uno de los deudores paga una parte de la deuda y el acreedor lo acepta' slo podr)
intentar la demanda en contra de los dem)s' deducida la parte pagada' pero conser#ado su
accin solidaria contra los coCdeudores.
6abiendo por lo tanto dos ejecuciones en contra de dos o m)s deudores de una obligacin
solidaria no pueden entre ellos oponerse la e(cepcin la litis pendencia.
@u pasa ahora s demandado uno de los deudores' el acreedor se desiste de la demanda
contra l. P4uede demandar igualmente a los dem)sQ En otras palabras Ptendr) efectos
amplios ese desistimiento de demandaQ
=a #erdad es que podemos aplicar el mismo ra0onamiento anterior en el sentido que los
institutos procesales no se e(tienden a todos los codeudores sino que tienen efecto relati#o
en relacin al deudor demandado.
<uestros tribunales as lo han tendido y han resuelto que el desistimiento de la accin
ejecuti#a y limitada por el ejecutante al deudor principal' no alcan0a a beneficiar al fiador y
codeudor solidario.
=os autores chilenos se han formulado una 2ltima pregunta P4odr) el acreedor demandando
ejecuti#amente a uno de los codeudores embargar bienes de otro de los codeudoresQ
=a pregunta nos parece casi absurda' nuestra respuesta debe seguir el mismo modus
ra0onandi para responder no' pues no puede admitirse que el acreedor pueda hacer efecti#a
la ejecucin que intent contra uno de los codeudores sobre bienes de los deudores
solidarios que no han sido requeridos de pago' pues en ese juicio slo pueden embargarse
bienes al deudor ejecutado y no a terceros. Si as lo dispusiese el tribunal el tercero EcoC
deudor solidarioG podra interponer una tercera de dominio o posesin seg2n el caso.
2L efecto. =a sentencia pronunciada en contra de uno de los deudores solidarios produce
cosa ju0gada respecto de los dem)s
Esta situacin no es la misma a la anali0ada anteriormente conjuntamente con la e(cepcin
de litis pendencia. Aqu se trata del mrito de la sentencia declarati#a que se pronuncia
sobre la e(istencia de la obligacin solidaria.
En efecto e(iste consenso en que dictada una sentencia fa#orable al acreedor' sta sir#e de
ttulo ejecuti#o no slo en contra del deudor con quin se ha litigado' sino tambin en contra
de los dem)s.
=a sentencia que declare la e(istencia de una obligacin solidaria produce cosa ju0gada
respecto de los dem)s deudores' aunque no haya inter#enido en el juicio' porque a su
respecto e(iste la triple identidad de causa de pedir' cosa pedida y de persona' pues los
deudores ocupan la misma situacin jurdica respecto del acreedor.
Esto no obsta al ejercicio de otros derechos por parte de los coCdeudores' en especial el de
oponer e(cepciones personales al acreedor' es decir' e(cepciones que no dicen relacin con
la e(istencia del crdito Ee(cepciones realesG.
:er efecto. El pago hecho por uno de los codeudores libera a los otros respecto de acreedor
Es uno de los efectos principales de la solidaridad. Es la cara opuesta del mismo fenmeno
anali0ado en el primer efecto.
Si el acreedor puede demandar el total a cualquiera de los deudores' es lgico que el pago
hecho por uno de ellos e(tinga la obligacin.
=o anterior es lgico pues la deuda no ha dejado de ser una sola' de manera que pagada de
cualquier forma por uno de los deudores se e(tingue la obligacin solidaria.

4L efecto. &odo lo que e(tingue la deuda entre el acreedor y uno de los codeudores
solidarios' la e(tingue tambin respecto de los otros deudores
4ara anali0ar este efecto' debemos de e(plicar bre#emente este efecto en cada modo de
e(tinguir las obligaciones' que no sea en pago y sus modalidades$
a.C "on la no#acin Earts.*!*7 y *4!G' no hay problemas pues sta tiene por #irtud
e(tinguir la obligacin solidaria por otra que puede serlo o no.
b.C "on la compensacin Eart.*!!G s es total y participan todos los codeudores no habra
problema' pero s se opera una compensacin entre uno de los deudores solidarios y el
acreedor' Ppuede sta beneficiar a los otrosQ
El art.*!29 inc.2L nos da la solucin.
=a regla general es que la compensacin que se opera entre un codeudor y el acreedor
e(tingue la obligacin solidaria para los dem)s codeudores' pero siempre que aquel con
quin se opera la compensacin haya opuesto un crdito suyo al acreedor' no uno de los
otros deudores del cual l no es due.o' a menos e#identemente que ste le haya cedido el
derecho.
c.C "on la remisin Earts.*!2 y ss.G.
PEl perdn de la deuda por parte del acreedor' total o parcial' e(tinguira la deuda para
todosQ
-epende del perdnXX' s el acreedor slo le perdona su cuota' podr) dirigirse despus en
contra de los otros deudores' pero descontando la parte perdonada a aquel deudor
Eart.*!*+G' s en cambio perdona toda la deuda' se e(tingue la obligacin respecto de todos.
d.C "on la confusin Eart.*!G.
El art.*+ regula dos situaciones$
*U situacin. 5no de los deudores se transforma a la #e0 en acreedor de la obligacin
solidaria' como s por ejemplo el acreedor le cede su crdito' en este caso podr) el deudor
%confuso, repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que
respecti#amente le corresponda en la deuda Einc.*L art.*+G;
2U situacin. A la in#ersa e(istiendo #arios acreedores y un deudor' uno de aquellos pasa a
ser deudor' se obligar) para con los acreedores seg2n la parte o cuota que a cada uno
corresponda en el crdito Einc.2L art.*+G
e.C 4rdida de la cosa que se debe o imposibilidad en el cumplimiento
Sabemos que opera en las obligaciones de especie' por lo mismo seguimos las mismas
reglas ya estudiadas. Entonces' s la especie o cuerpo cierto debida perece por caso fortuito
se e(tingue la obligacin respecto de todos los codeudores Eart.*D9 regla generalG.
"uando la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores' la obligacin
subsiste' pero #ara de objeto' a partir de ahora muta y se debe al acreedor el precio de la
especie y la indemni0acin de perjuicios Eart.*D2G.
&rat)ndose de obligaciones solidarias la lgica debe de aplicarse en el caso de mutacin o
cambio de objeto aludido' pues aqu todos los codeudores quedan obligados solidariamente
al pago del precio de la especie. Ntra cosa es que quedan subsistentes las acciones que
puedan intentar los deudores no culpables contra el responsable de la prdida de la cosa. En
ese caso subsiste plenamente la solidaridad.
&rat)ndose de indemni0acin de perjuicios debida por el incumplimiento culpable desaparece
la solidaridad' pues el acreedor no puede perseguirla sino contra el culpable' por tratarse la
culpa de un hecho personal. Eart.*!2*G. Atencin que el art.*!2* habla tambin del
incumplimiento por prdida de la cosa durante la mora de uno de los deudores.
4ara tratar esto debemos de separar #arios temas.
4rimero la indemni0acin por prdida de la cosa Eel pago del precioG y los perjuicios por el
incumplimiento culpable o la prdida ocurrida durante la mora' son dos cosas distintas.

4ara la obligacin que muta sabemos que subsiste la solidaridad' para el pago de los
perjuicios por la prdida de la cosa sea por culpa o durante la mora de 5<N de los
deudores' no habr) solidaridad' por cuanto tanto la culpa como la mora son hechos
personales del deudor.
"oncluyamos entonces con simple0a diciendo que se separa el precio de la cosa y la
indemni0acin de perjuicios' en el primer caso Cel precioC lo deben solidariamente todos los
deudores' culpables o inocentes' sin perjuicio del derecho de stos a repetir contra aqullos;
en el segundo caso' #eremos enseguida' no hay solidaridad.
"omo dice don >. AbeliuJ %E...G en la indemni0acin termina la solidaridad' pues slo es
obligado a ella el o los deudores culpables o morosos,.
Si hilamos jurdicamente finito podemos llegar a concluir que la solucin no es jurdica pero
s equitati#a. -e partida se aparta de la regulacin legal del mandato que sera la que sigue
desde los cl)sicos nuestro cdigo' aunque los aires modernos hacen que hoy la solidaridad
se e(plique como una modalidad de las obligaciones mancomunadas' pero parece justo pues
no lo es' el hacer cargar al deudor inocente con la indemni0acin de perjuicios.
-os preguntas habr) que hacerse.
*.C El art.*!2* habla slo de culpa y mora' que pasa s el incumplimiento ha sido doloso.
Sabiendo que la solidaridad requiere te(to e(preso' es e(cepcional' etc.' Ppodramos incluir
al dolo como fuente de la obligacin solidaria de pagar indemni0acin de perjuiciosQ
<osotros creemos que por muy e(cepcional que sea la solidaridad s es posible incluir al dolo
pues es la propia ley la que asimila un grado e(tremo de culpa al dolo' y en ese caso
bastara probar ese grado de culpa lata y sal#aramos la dificultad.
2.C =o que con#iene preguntarse ahora es Pque pasara s este hecho personal' la culpa por
ejemplo' la comparten dos o m)s deudoresQ' trat)ndose' como ya lo hemos estudiado en los
ilcitos ci#iles' Phabra aqu tambin solidaridad para el pago de la indemni0acin de
perjuiciosQ
=a #erdad es que la doctrina concluye que el "digo "i#il no resuel#e directamente el
problema.
Apliquemos entonces los principios.
4rimero reiteremos que la solidaridad es e(cepcional' requiere de te(to e(preso s se trata
de solidaridad legal y este no es el caso' por no se.alarlo el art.*!2*.
Si nos #amos al art.*!:: en relacin con las obligaciones indi#isibles' #emos que hay te(to
e(preso para ese tipo de obligacin. =a obligacin solidaria es una obligacin cuya prestacin
es di#isible' Ppodramos aplicar la misma reglaQ
<osotros creemos que no e(iste ra0n para concluir que no habra solidaridad entre los coC
autores' a la #e0 coCdeudores' de un incumplimiento contractual' sin embargo' la doctrina
concluye que aplicando el *!!: se e(cluye la solidaridad de la indemni0acin de perjuicios.
!.C Kora de uno de los codeudores solidarios
Ia lo hemos abordado antes en las caractersticas' pero la #erdad es que lo dejamos a
medio tratar solamente.
>eiteremos algunas cosas ya dichas agregando algunos conceptos.
Kora en sentido amplio es el retardo en el cumplimiento de una obligacin.
En un sentido restringido' mora' es tambin un retardo pero culpable del deudor o acreedor
al cumplir su obligacin.
El art.*!!* nos informa los casos en que un deudor es colocado en mora' son tres y los
estudiaremos m)s adelante.
A#ancemos solamente se.alando que nuestro cdigo ci#il no tiene reglas relati#as al efecto
de la mora de uno de los codeudores solidarios respecto de los dem)s codeudores' pero la
doctrina concluye que colocado en mora uno de los codeudores solidarios' todos los dem)s
quedan en igual situacin' con una condicin ob#ia$ siempre que la obligacin sea e(igible

para todos' pues debemos recordar que la cosa puede deberse pura y simplemente por
algunos de los codeudores y a pla0o o bajo condicin por otros.
P-e dnde podemos ayudarnos para dar solide0 a este argumento de la doctrinaQ
Si re#isamos las soluciones que da el cdigo por ej.' en materia de prescripcin de
obligaciones solidarias' #emos que all) lo resol#i en el art.2!*7 se.alando que la
interrupcin de la prescripcin Esea ci#il o naturalG que opera respecto de uno de los
codeudores solidarios' perjudica a los dem)s.
Si adem)s anali0amos la solucin que da para las obligaciones mancomunadas #emos que la
solucin es justamente la in#ersa.
>ecordemos lo que decamos de la mora como caracterstica de la obligacin mancomunada$
%E...G la constitucin en mora de uno de los deudores por el requerimiento del acreedor' no
coloca en igual situacin a los dem)s' y a la in#ersa el requerimiento hecho por un acreedor
al deudor no beneficia a los dem)s acreedores,.
Aplicando la lgica del argumento a contrario sensu diramos que en la obligacin solidaria la
constitucin en mora de un codeudor pone en esa situacin al resto.
El problema se nos presenta en que #enamos de estudiar que la indemni0acin por la
prdida de la cosa durante la mora no es solidaria Phabr) una contradiccin entoncesQ
=a #erdad es que no' pues esa obligacin es mancomunada' a partir de la mora de
cualquiera de los deudores' y la mora de uno de ellos deja en mora a los dem)s. 4or lo
tanto' podemos decir que la indemni0acin moratoria pura y simple tambin es solidaria' la
que no lo es la que pretende los perjuicios de la prdida de la cosa durante la mora de uno
cualquiera de los deudores.
Entonces concluyamos que colocado en mora uno de los deudores todos ellos lo queden.
.C =a interrupcin de la prescripcin que opera en perjuicio de uno de los deudores
perjudica a los dem)s' art.2!*+ y 2!*7' ello cualquiera que sea la interrupcin de que se
trate' la ley no distingue.
Ia lo habamos adelantado' a#ancemos un poco m)s.
Si la prescripcin interrumpida es alguna de las de corto tiempo del art.2!2* y 2!22 se
produce el efecto de que la prescripcin de corto tiempo se transforma en de largo tiempo.
>especto de la renuncia de la prescripcin en las obligaciones solidarias' la prescripcin
renunciada por uno de los codeudores no perjudica a los dem)s' es decir' que no obstante la
renuncia los otros codeudores podr)n hacer #aler la prescripcin.
Hemos claramente que aplica aqu por analoga el art.247 que as lo dispone en la fian0a'
seg2n el prof. "laro Solar.
En cuanto a la suspensin de la prescripcin' aquella que fa#orece al acreedor' perjudica a
todos los deudores.
=a prescripcin se cuenta para cada deudor desde que se le hi0o e(igible la obligacin.
D.C P4rorrogada la competencia respecto de uno de los deudores' queda prorrogada respecto
de los dem)sQ
=os tribunales han resuelto afirmati#amente la cuestin' tomando como base la doctrina del
mandato t)cito y recproco.
As el deudor que no ha inter#enido en la prorroga no puede oponer la e(cepcin de
incompetencia con posterioridad a aquella.
+.C E(cepciones que puede oponer el codeudor solidario demandado al acreedor
El deudor puede oponer a la demanda e(cepciones reales' personales y mi(tas$
5A.F E3ce'ciones reales
Conce'!o

Son aquellas que resultan de la naturale0a de la obligacin' en otras palabras' son las
e(cepciones inherentes a la obligacin misma' que no dicen relacin con la persona del
deudor.
-ecimos entonces que por su objeti#idad' por decir relacin con el crdito' acciones reales
son aquellas que pueden ser in#ocadas por cualquiera de los deudores.
Clases de e3ce'ciones reales.
a.C =a nulidad absoluta
En efecto' es real pues se trata de una nulidad pre#ista por #icios que afectan a la obligacin
misma Eart.*+2G.
=a nulidad absoluta es e(cepcin real' porque las causales de nulidad absoluta afectan a la
obligacin en s misma y no dice relacin con la persona de los contratantes.
Adem)s' tiene la calidad de e(cepcin real porque puede alegarse por todo el que tenga
inters en ella' e(cepto los que han ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o
debiendo saber el #icio que lo in#alidaba Eart.*+:G' y es e#idente que todos los deudores
tienen inters en alegar la nulidad.
>especto de la nulidad absoluta causada por la incapacidad absoluta' hay que tener presente
que puede que sta afecte a uno slo de los deudores' sin embargo' pueden alegarla todos
los que tengan inters en ella Eart.*+2 y *+:G.
b.C =a cosa ju0gada
Es e(cepcin real seg2n se desprende del art. 2:!4 en materia de fian0a' aplicable tambin
en las obligaciones solidarias.
=a sentencia dictada contra uno de los codeudores produce cosa ju0gada respecto de los
dem)s y puede' por tanto' ser opuesta a cualquiera de los codeudores.
4or otro la sentencia dictada en fa#or de uno de ellos puede tambin ser alegada en su fa#or
por los otros codeudores.
c.C Kodalidades que afecten a toda la obligacin$
Es el caso en que todos los codeudores se haya obligado bajo condicin o pla0o. Sin
embargo' no tiene el car)cter de e(cepcin real la modalidad que slo afecte a uno o m)s de
los deudores pero no a todos. C
d.C "asi todos los modos de e(tinguir obligaciones
Esto sucede con el pago y todos los modos que se equiparan a l.
4ero dijimos casi todos pues no ocurre lo mismo' por ej' con la compensacin y la remisin
que tienen un car)cter especial.
"iertos modos de e(tinguir presentan caracteres especiales$
C =a prescripcin
6ay que hacer #arias distinciones. 4or de pronto digamos que s corre por igual para todos
no hay problema y todos los deudores pueden alegarla una #e0 cumplida.
4ero s los pla0os de prescripcin se cuentan de distinta fecha para cada deudor Pcontinuar)
sta siendo una e(cepcin realQ
-icho de otro modo Ppodra un deudor oponer al acreedor la prescripcin cumplida por otroQ
En 1rancia los cl)sicos como 8audryC =acantinerie sostenan que s' pues para stos es lo
mismo que el pago' en el fondo porque la prescripcin se basa en una presuncin de pago.
C =a condicin resolutoria y el pla0o e(tinti#o
Estas e(cepciones pueden ser e(cepciones reales o personales seg2n afecten o no a todos
los deudores.
e.C E(cepcin del contrato no cumplido

=a jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia ha resuelto que la e(cepcin de contrato
no cumplido Etratada en el art.*!!2G' es tambin una e(cepcin real
E3ce'ciones 'ersonales
Conce'!o
Son aquellas que pertenecen a alguno o algunos de los deudores solidarios' pero no a todos.
En efecto' la e(cepcin personal #a unida a ciertas cualidades que dicen relacin con la
persona de uno o algunos de los codeudores solidarios' y que por lo mismo no pueden
oponerse sino por aquel o stos e(clusi#amente.
Aquellos codeudores que no est)n afectados por la causal que produce la e(cepcin no est)n
habilitados para oponerla.
Ti'os de e3ce'ciones 'ersonales
a.C =a transaccin
El art.24* lo se.ala e(presamente' y esto debemos relacionarlo con el art.24! que se.ala
que la transaccin es un contrato Rintuito personaeR.
b.C El pla0o suspensi#o y la condicin suspensi#a
Es personal cuando dice relacin con alguno o algunos de los codeudores solidarios.
c.C "iertos pri#ilegios o beneficios que la ley acuerda a determinadas personas
Es el caso del beneficio de competencia Eart.*2!G' que slo se otorga a las personas que
indica la ley en el art.*2.
=a cesin de bienes Eart.**4G' que es un beneficio concedido a ciertos deudores. El
art.*2: lo se.ala e(presamente.
d.C "ausales de e(tincin de las obligaciones que slo afectan a alguno o algunos de los
codeudores solidarios.
Es el caso de la nulidad relati#a Eart.*+4G' la que a diferencia de la nulidad absoluta slo
puede ser alegada por la persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley' sus herederos y
cesionarios.
Sin embargo' esta regla admite e(cepciones' pues s el #icio es dolo o #iolencia el art.2:!4
parece disponer otra cosa' ya que los califica de e(cepciones reales.
PEs realmente e(cepcin a la reglaQ
=a #erdad es que pareciera que no lo es' que no se afecta el principio enunciado' puesto que
slo es aplicable a la fian0a y no a las obligaciones solidarias.
Esta solucin a algunos autores les parece correcta puesto que el fiador es un deudor
subsidiario y parecera injusto dejarle obligado por una relacin que respecto al deudor
principal es nula relati#amente por dolo o fuer0a.
-ecamos que esta justificacin no se presenta en las obligaciones solidarias' pues en ella
todos los codeudores est)n obligados directa y no subsidiariamente.
Eso s' s habiendo solidaridad el dolo o la fuer0a han afectado a todos los codeudores pasa a
ser una e(cepcin real.
E3ce'ciones "i3!as
Conce'!o
Son las que presentan algunos de los caracteres de las e(cepciones reales y algunos de las
personales.
Estas e(cepciones apro#echan entonces a todos los codeudores' pero slo pueden ser
in#ocadas contra el acreedor en la parte del deudor a quin compete.
Ti'os de e3ce'ciones "i3!as
a.C >emisin parcial

Es aquella que se refiere a una parte de la obligacin.
Es e(cepcin mi(ta conforme al art.*!*+' cualquiera de los deudores que sea demandado
por el total de la deuda' podr) oponer la remisin parcial hecha a uno de los deudores' pero
slo en la cuota de ste. C
b.C "ompensacin
El art.*!29 inc. 2L' reglamenta esta norma especialmente el caso de compensacin operada
entre uno de los deudores y el acreedor.
En efecto' un deudor solidario demandado no puede e(igir que se compense su deuda con el
crdito que pertenece e(clusi#amente a otro deudor. 4ero' s el codeudor a quin pertenece
el crdito en contra del acreedor' ya lo ha compensado con la obligacin solidaria' cualquiera
de los codeudores podr) oponer la e(tincin de la obligacin por compensacin al acreedor.
Es tambin lo que dispone el art.*!D inc. final.
E=ECT&1 E CUAT& A LA C&TRI-UCI> A LA DEUDA
-ecamos que con este ttulo nos referimos a las relaciones internas entre los codeudores' a
quienes y en que trminos resultan obligados frente al acreedor.
En efecto' una #e0 e(tinguida la obligacin por alguno de los codeudores se presenta el
problema de saber s aquel que pag puede dirigirse en contra de los dem)s codeudores
solidarios y e(igirles la de#olucin de su cuota en la deuda.
En el sistema chileno no se confiere este derecho en forma absoluta' slo procede cuando
e(iste comunidad de intereses entre los deudores solidarios' y no est) dem)s decirlo lo
encontramos no slo en la comunidad de intereses que se forma en la solidaridad' tambin
lo estudiaremos' en su momento' al disol#erse la sociedad conyugal Eprecisamente en la 4U
etapa que se denomina de %-istribucin de los gananciales y de las deudas de la sociedad
entre los cnyuges, cuando se genera un crdito en fa#or de aquel de los cnyuges que
paga totalmente una deuda que no le corresponde o slo le corresponde parcialmenteG y
luego al momento de determinar el pago de las deudas hereditarias.
4ues bien' en materia de solidaridad' en ciertos casos' esta comunidad de intereses puede
no ser tan homognea como se piensa' por ej. puede ocurrir que slo uno de los deudores
tenga inters en la deuda y los otros codeudores solidarios haya concurrido sin tener inters
directo' como cuando lo hacen slo para caucionar la obligacin Eart.*!22G del deudor
principal.
-e ah entonces que el estudio de la contribucin a la deuda en materia de solidaridad se
haga' como lo se.ala el profesor -. 4e.ailillo' %distinguiendo la naturale0a del modo de
e(tinguir que oper con el acreedor' el efecti#o inters que cada deudor tena en la deuda y
quien fue el deudor que la e(tingui.,
>esumamos entonces lo anterior distinguiendo por etapas$
5A DI1TICI>
*.C Si oper un modo de e(tinguir no oneroso de la obligacin' y
2.C Si oper un modo de e(tinguir oneroso de la obligacin.
*. E(tincin no onerosa de la obligacin
<o ser) onerosa la e(tincin de la obligacin para el deudor cuando no le ha significado un
desembolso patrimonial o un sacrificio pecuniario. En otras palabras el deudor ha logrado
liberarse de la obligacin sin disponer de parte alguna de sus bienes. Si se quiere' podemos
decir que se ha e(tinguido la obligacin sin satisfacerse el crdito.
Son de este tipo por ej. la prescripcin y la remisin total de la deuda.
=os efectos generales son los mismos de toda e(tincin' pues' e(tinguida la obligacin el
deudor se desliga del acreedor desapareciendo la relacin jurdica en s misma' lo que pasa

es que luego de e(tinguida no se originan relaciones internas entre los deudores ya que el
deudor que e(tingui la obligacin no tiene recurso alguno contra sus codeudores.
P4or qu habra de poder repetir en contra de sus codeudores' o m)s bien por cuanto habra
de hacerloQ
Est) claro que resultara altamente inmoral que el deudor reclamara algo de sus codeudores
en circunstancias que a l nada cost e(tinguir la obligacin.
"oncluyamos entonces que en este caso no se originan relaciones internas entre deudores.

2. E(tincin onerosa de la obligacin
Ser)' por el contrario' onerosa la e(tincin de la obligacin' cuando al deudor le ha
significado un desembolso patrimonial' un sacrificio pecuniario e(tinguirla. Si se quiere' se
ha e(tinguido la obligacin por la satisfaccin del crdito.
Aqu s claramente se plantea el problema de las relaciones internas de los codeudores.
Ejemplos de e(tincin onerosa son el pago de la obligacin o los otros medios equi#alentes
al pago Eart.*!22G.
4ues bien' una #e0 dentro de este tipo de e(tincin' con#iene determinar el grado de inters
que tena el deudor que pag' por lo que procedemos a hacer una nue#a distincin.
7A DI1TICI>
*.C Si la obligacin interesaba a todos los codeudores' y
2.C Si la obligacin no interesaba a todos los codeudores.
*.C Si la obligacin interesaba a todos los codeudores
Aqu se presenta en toda su amplitud la cuestin de la contribucin a la deuda.
En efecto' el deudor que pag la obligacin o la e(tingui por un medio equi#alente al pago
tu#o que disponer de sus bienes para ello' es decir' hi0o un desembolso pecuniario. =os
otros codeudores fueron desligados de la deuda sin costo alguno. 4ara stos no ha habido
disminucin de su patrimonio sino por el contrario aumento' al #erse ali#iado su patrimonio
del pasi#o que lo cargaba.
=a ley para equilibrar esta situacin concede al deudor que pag las mismas acciones que
tena el acreedor primiti#o para con sus codeudores' estas acciones las tiene en #irtud que
oper un fenmeno que se denomina subrogacin.
=a doctrina suele e(plicar que la ley otorga una accin subrogatoria al deudor que paga. =a
#erdad es que ni la ley crea directamente una accin subrogatoria ni la subrogacin misma
crea una accin especial de este nombre' lo que sucede es que el codeudor que pag queda
subrogado en todas las acciones que dispona el acreedor para cobrar la deuda' con todos
sus pri#ilegios y seguridades' con la 2nica sal#edad que no subsiste la solidaridad' pues
recordemos que la deuda solidaria fue e(tinguida por el pago Eart.*!22' *9+ y **9 <L:G.
En #irtud de esta subrogacin' el deudor que pag puede intentar en contra de los otros
codeudores la accin de que dispona el acreedor primiti#o Eart.*!22 y **9 <L:G.
Se trata' como se aprecia' de una subrogacin legal' es decir' opera por el slo ministerio de
la ley' sin necesidad de con#encin de las partes.
Se dice adem)s' que aplicando la doctrina francesa del mandato t)cito y recproco' podra el
deudor que paga intentar la accin del mandato pues ste lo es de cada uno de los dem)s
codeudores Eart.2*!+ y ss.G
En ciertos casos con#endr) m)s ejercer la accin del mandato que la mal llamada
subrogatoria' pinsese por ej. s la deuda no de#engaba intereses para el acreedor tampoco
los de#engara para el deudor que pag y al subrogarse pasa a ocupar la misma situacin
jurdica de ste y del crdito. Accionando en #irtud del mandato puede aplicar el art.2*!+
<L4' que obliga al mandante a pagarle al mandatario las anticipaciones de dinero que haya
hecho ste con los intereses corrientes.

Ad#ertamos que por este fenmeno de la subrogacin el deudor que paga pasa a ser
acreedor de la misma deuda Esal#o en cuanto a que desaparece su car)cter solidarioG con
sus pri#ilegios y seguridades' puede entonces intentar' s es necesario' las acciones que
pro#ienen de estas seguridades y cauciones.
4ero insistimos no subsiste la solidaridad' la accin del deudor que pag se dirigir) ahora en
contra de cada codeudor por su parte o cuota' esto es' la obligacin retoma sus efectos
normales' o sea' #uel#e a ser mancomunada' y nosotros ya sabemos que en las obligaciones
mancomunadas la deuda se di#ide entre los deudores en partes iguales' sal#o pacto en
contrario.
=as reglas ya las conocemos$
*. =a di#isin no se hace conforme a lo anterior cuando las partes han con#enido otra cosa.
Ellas' en uso de la autonoma de la #oluntad' pueden fijar' en el acto respecti#o' la cuota en
que se di#idir) entre ellos la deuda.
2. "uando no habindose pactado nada sobre la di#isin de la deuda resulta que el inters
que cada uno tiene en el crdito no es igual.
A uno de los deudores puede interesar m)s el crdito que a otros' y en este e#ento la
di#isin se har) conforme a ese inters.
4or ello es que el art.*!22 inc.*L dice que el deudor que pag se dirige contra los dem)s
deudores seg2n la parte o cuota que tengan stos en la deuda' es decir' no se.ala que la
di#isin se hace por partes iguales' sino que sienta como regla general que ella se hace
conforme al inters de cada deudor. Si dicho inters es desigual' la di#isin se har) en
partes desiguales' en caso contrario se har) en cuotas iguales.
A. =a obligacin no interesaba a todos los deudores Eart.*!22 inc.2LG.
Ia lo decamos antes' en trminos generales esta situacin se produce en aquellos casos en
que la obligacin solidaria ha sido con#enida como caucin' de manera que ella no interesa a
aquel que concurre slo con el fin de asegurar el cumplimiento de la obligacin de aquellos
que en realidad son los #erdaderos interesados.
<ecesitamos #ol#er a distinguir distintas situaciones en este caso.
a. 4ag el deudor a quien interesaba la obligacin
Si de todos los codeudores solidarios slo uno de ellos tena inters y es ste quien paga' se
e(tingue la deuda y la solidaridad.
-e toda e#idencia no hay relaciones internas que reglar entre el deudor interesado que pago
y los codeudores no interesados' pues stos slo caucionaban la obligacin y por lo mismo
luego de e(tinguida la obligacin principal queda e(tinguida la caucin EaccesoriaG.
b. "aso en que pag alguno de los interesados habiendo #arios
Se trata del caso de una obligacin solidaria en que e(istan #arios deudores interesados y
otros a quienes no interesa la obligacin.
Si uno de los primeros paga la obligacin' queda subrogado en las acciones del acreedor y
podr) tambin hacer #aler la accin del mandato en contra de los dem)s deudores
interesados' seg2n sus cuotas' pero no podr) dirigirse en contra de los deudores a quienes
no interesaba la obligacin.
4or el mismo principio anterior stos se consideran como fiadores' de manera que al
e(tinguirse la obligacin respecto del acreedor quedan liberados.
c. 4aga uno de los codeudores a quienes no interesaba la deuda
En tal caso la ley considera al deudor que pag como fiador Eart.*!22 inc.2LG.

"onsecuencia de lo anterior es que podr) ste dirigirse en contra de los otros deudores
haciendo #aler la %accin subrogatoria,' pero adem)s dispone de las acciones que se
conceden al fiador que paga por el deudor principal Eart.2:D9G.
En efecto' el deudor no interesado que pag dispone de la accin personal de reembolso que
se confiere al fiador que paga la deuda en contra del deudor directo.
=a importancia de esta accin que concede el art.2:D9 se encuentra en el art.2:D2' el cual
regula especialmente el caso de la obligacin solidaria' cuando uno o todos los deudores
solidarios tienen fiador.
Esta norma es enteramente aplicable al deudor solidario que no tiene inters en la obligacin
y paga la deuda.
-icho de otro modo el deudor no interesado que paga es considerado fiador' lo que es de
suma importancia como ya se habr) ad#ertido pues puede cobrar a cualquiera de los
codeudores el total de la deuda' es decir' mantiene la deuda es car)cter de solidaria.
4ero adem)s de esta consecuencia jurdica el deudor no interesado que paga puede intentar
en contra de los deudores interesados' los dem)s derechos que el art.2:7 confiere al
fiador.
De la 'rue/a del in!er*s
"orresponde probar la falta de inters al que as lo alega' conforme los principios generales
de la prueba que estudiaremos pronto.
<ormalmente' no es difcil probar que un deudor no tiene inters en la obligacin' porque
cuando ello sucede es porque en el contrato respecti#o' l se ha obligado como fiador y
codeudor solidario' palabras con que en la pr)ctica se deja #er que ha concurrido con el fin
de caucionar' pero no como deudor directamente interesado.
Cuo!a del deudor insolven!e
Art.*!22 inc.:L$ %=a parte o cuota del codeudor insol#ente se reparte entre todos los otros a
prorrata de las suyas' comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya e(onerado de
la solidaridad,.
-e esta forma' se hace e(cepcin al art.*!2 inc.*L' que establece el principio general en
las obligaciones mancomunadas$ %la cuota del deudor insol#ente no gra#a a los dem)s
deudores,.
"omo se ad#ierte la cuota del deudor insol#ente afecta incluso al deudor a quien se e(oner
de la solidaridad' porque una cosa es perdonar la solidaridad y otra muy distinta es remitir la
deuda.
4ago parcial hecho por uno de los codeudores
Ia lo habamos se.alado en clases. Si uno de los deudores paga slo parte de la obligacin
total' se subroga por esa parte en la accin del acreedor en contra de los dem)s deudores'
pero cediendo preferencia al acreedor por el resto de la obligacin Eart.**2 inc.2LG.
ECTICI> DE LA 1&LIDARIDAD
5na #e0 que se e(tingue la obligacin se e(tingue tambin' y como lgica consecuencia' la
solidaridad' que no es sino una modalidad de la obligacin mancomunada' que es la regla
general.
4or lo tanto' podemos decir que la solidaridad se e(tingue por #a consecuencial en este
caso.
=a solidaridad se e(tingue tambin por #a directa' y en realidad cuando hablamos de
e(tincin de la solidaridad' nos estaremos preferentemente refiriendo a estos casos en
donde mantenindose la obligacin de los deudores deja de e(istir la solidaridad. En
resumen' se e(tingue slo la solidaridad' pero subsiste la obligacin.

-os son los casos que estudiaremos de e(tincin por #a directa$
*.C =a renuncia del acreedor a la solidaridad;
2.C =a muerte de uno de los deudores.
*L >enuncia de la solidaridad Eart.*!*G
Sabemos que el art.*2 permite renunciar los derechos que re#isten inters slo para el
renunciante' aplicacin de este principio es el art.*!*.
Sabemos adem)s que no es lo mismo la renuncia de la solidaridad que la renuncia de la
deuda o remisin' pues la primera e(tingue la solidaridad solamente' mientras la segunda
e(tingue incluso la deuda.
La renuncia a la solidaridad 'uede ser e3'resa o !.ci!a< # !a"/i*n !o!al o 'arcial.
=a renuncia es e(presa cuando se hace en trminos formales y e(plcitos' bastando para
cumplir con ello que la intencin del acreedor de di#idir la deuda apare0ca claramente' no
siendo necesario el uso de frmulas sacramentales.
=a renuncia t)cita consiste en una conducta del acreedor que hace concluir que ha
renunciado a los derechos que le confiere la solidaridad' a esta renuncia se refiere el
art.*!* inc.2L y trata dos casos$
aG "uando el acreedor e(ige el pago de su cuota a un deudor' e(pres)ndolo as en su
demanda' sin hacer reser#a general de sus derechos o especial de la solidaridad;
bG "uando el acreedor recibe de un deudor su cuota' y as lo e(presa en el recibo que da' sin
hacer en l reser#a general de sus derechos o especial de la solidaridad.
La renuncia 'uede ser !a"/i*n !o!al o 'arcial.
Es total s el acreedor consiente en la di#isin de la deuda respecto de todos los deudores
Eart.*!* inc. 1inalG.
Es parcial' s slo dice relacin con alguno o algunos de los deudores' pero no con todos los
dem)s.
Efec!os de la renuncia de la solidaridad2
"ualquiera que sea la clase de renuncia a la solidaridad que haya hecho el acreedor' la
deuda no se e(tingue' ella sigue e(istiendo entre acreedor y deudores' pero los efectos
#aran seg2n la clase de renuncia que se haya hecho$
a.C Si la renuncia es total' la obligacin subsiste como mancomunada o simplemente
conjunta. 4or lo tanto' el acreedor slo podr) cobrar a cada deudor su cuota en la deuda
Eart.*!** inc.*L y *!2 inc.*LG.
b.C Si la renuncia es parcial' el acreedor slo podr) e(igir al pago de su cuota al deudor a
quien liber de la solidaridad. "onsecuencia de lo anterior es que conser#a la accin solidaria
contra los dem)s. 4or lo mismo' podr) entonces dirigirse por el total contra cualquiera de los
deudores respecto de los cuales no ha renunciado a la solidaridad' o bien' e(igir el deudor
liberado de ella su cuota y dirigirse por el resto en forma solidaria en contra de los otros
Eart.*!* inc.:LG.
Caso de deuda solidaria consis!en!e en 'ensiones 'eri4dicas
"uando la solidaridad dice relacin con una obligacin que consiste en pensiones peridicas'
al renunciar a la solidaridad el acreedor slo lo hace respecto de las pensiones de#engadas'
es decir' de aquellas que tiene derecho a cobrar' pero la solidaridad subsiste en cuanto a las
pensiones futuras' a menos que as lo e(prese el acreedor' pues s lo e(presa en la renuncia
puede e(tenderse a stas Eart.*!*DG.

2L Kuerte de uno de los codeudores solidarios que deja #arios herederos Eart.*!2:G
En este caso es necesario #ol#er a distinguir$
a.C Si el codeudor fallecido dej un slo heredero
El efecto general es que el heredero pasa a ocupar la misma situacin jurdica del causante y
por lo tanto responde de las deudas de ste incluso con sus propios bienes Eart.*97DG.
&rat)ndose de una obligacin solidaria s uno de los codeudores fallece y deja un slo
heredero' ste tambin pasa a ocupar el lugar del deudor fallecido' de manera que el
acreedor podr) cobrarle el total de la deuda a ese heredero o a los dem)s deudores. -icho
de otro modo la solidaridad subsiste.
b.C El deudor fallecido tena #arios herederos Eart.*!2:G.
=a regla pareciera ser la siguiente$ El acreedor podr) cobrar toda la deuda a los deudores
que #i#en' puesto que respecto de ellos no se ha producido cambio alguno en la obligacin'
pero tambin puede dirigirse en contra de los herederos del deudor fallecido' y en tal e#ento
podr) cobrar toda la deuda' pero a todos los herederos.
-icho de otro modo' el acreedor puede cobrar toda la deuda a los herederos siempre que los
demande conjuntamente.
Al demandar a todos los herederos' est) accionando contra quienes representan la persona
del causante.
P4ero esta regla nos est) diciendo que subsiste la solidaridadQ
<os merece dudas' porque el cdigo emplea la e(presin %E...G entre todos E...G,' s
leyramos el art.*!2: sin esta e(presin nos quedara claro que la solidaridad se
transmitira' pero la frase es e(plicati#a' lo que en opinin de la c)tedra pareciera indicarnos
quela solidaridad stricto sensu no se transmite.
=a doctrina en todo caso piensa que s se transmite.
=a segunda idea del art.*!2: nos e(plica que tambin puede' el acreedor' dirigir su accin
en contra de cada uno de los herederos del deudor fallecido' en tal caso queda claro que no
habra solidaridad o s se quiere que sta no pasa a los herederos' ya que cada uno de ellos
responde de la parte de la deuda que corresponde a su porcin hereditaria.
Ahora bien en ambas situaciones del *!2: creemos que nada obsta para que se pacte entre
el acreedor y deudores que en caso de fallecer uno de ellos pase la solidaridad a los heredeC
ros' de manera que el acreedor pueda cobrar el total a cualquiera.
LA1 &-LIGACI&E1 IDI?I1I-LE1
Generalidades
El "digo "i#il las trata en el ttulo B del =ibro ??? Eart.*!24 a *!:4G.
=a teora de la indi#isibilidad es de origen romano' si embargo no es sino con el gran jurista
francs -umoulin' quien escribi en *!2 la %E(tricatio labytinthi di#idui et indi#idui,' que
sta adquiri su complejo normati#o. -e hecho' hablar de complejo para este tipo de
obligaciones no es una e(ageracin' se las concibe como una materia compleja del derecho
ci#il' y la traduccin del ttulo de la obra de -umoulin pareciera dar la ra0n a ello$ El
desentra.amiento del laberinto de lo di#isible e indi#isible.
Son las ense.an0as de este autor francs las que son re#isadas y tomadas por >. 3. 4othier'
quien influenci a los redactores del "digo "i#il que las trata a partir del art.*2*D a *2*7.
-e all A. 8ello toma su regulacin haciendo e(presa mencin en sus citas al "digo de
<apolen en esta materia.

"uando decidimos no seguir al prof. >. AbeliuJ y dijimos preferir complicarnos menos'
di#idimos las obligaciones con pluralidad de sujetos en tres' siendo la 2ltima de la
numeracin' las obligaciones indi#isibles.
=o cierto es que hubisemos podido tratarlas tambin en las obligaciones con pluralidad de
objeto pues una obligacin que en su origen hubiese tenido un slo objeto puede resultar
una obligacin de objeto m2ltiple como consecuencia de una di#isin del objeto.
4odramos incluso' siguiendo a los autores franceses' haber tratado un ac)pite especial de
las obligaciones denominado %pluralidad por di#isin, y en ellas haber tratado la situacin de
la di#isibilidad por pluralidad objeti#a y subjeti#a.
=o cierto es que no solamente estamos en "hile sino que tambin en un curso de pregrado
de derecho ci#il chileno' por lo que ateng)monos al estudio de la indi#isibilidad en "hile.
En nuestro pas se acostumbra a tratar las obligaciones di#isibles dentro de la pluralidad
subjeti#a que no es sino uno de los efectos de la pluralidad por di#isin objeti#a' en realidad
es all donde tiene gran importancia' cuando por ej. #arias personas son deudoras de una
deuda di#isible.
4ara entrar al an)lisis de las obligaciones di#isibles debemos de re#isar algunos conceptos
esenciales en forma pre#ia.
oci4n de cosas divisi/les e indivisi/les
4odemos decir' siguiendo a los profesores franceses 1. &err' 4h. Simler e I. =equette' que
la indi#isibilidad es la calidad de lo que no puede ser di#idido.
Esta nocin muy simple puede tener funciones di#ersas' sobre todo si partimos de la base
que el concepto de di#isibilidad y de indi#isibilidad e(istente en el -erecho no es el mismo
que el que tienen las ciencias fsicas.
=o di#isible en ciencias fsicas es una propiedad general de los cuerpos' en cuya #irtud stos
pueden ser fraccionados. En las leyes de la fsica todos los cuerpos pueden di#idirse.
En derecho' como siempre' debemos distinguir entre di#isibilidad fsica o material y
di#isibilidad intelectual o de cuota.
En efecto' una cosa es di#isible fsica o materialmente' cuando puede fraccionarse sin perder
su indi#idualidad' sin dejar de ser lo que es' sin perder las cualidades propias que le
confieren su indi#idualidad. 4or ejemplo son cosas di#isibles un terreno' una determinada
cantidad de trigo.
En cambio' hay di#isibilidad intelectual o de cuota' cuando a pesar de ser la cosa fsicamente
indi#isible' es idealmente fraccionable porque su utilidad puede apro#echarse por #arias
personas.
"omo se ad#ierte la di#isibilidad intelectual o de cuota mir) m)s que a la cosa al derecho
que en ella se ejerce' pues aunque la cosa sea indi#isible' el ejercicio del derecho sobre ella
puede di#idirse en cuotas' de ah su segundo nombre$ %de cuota,.
"oncluyamos entonces que desde el punto de #ista del derecho la gran mayora de las cosas
son di#isibles' pero hay algunas que siempre ser)n indi#isibles' por ej.' la ser#idumbre de
tr)nsito.
Conce'!o
=a di#isibilidad alcan0a como es lgico a la obligacin o derecho personal' y en base a ello la
doctrina acostumbra a definir la obligacin indi#isible dentro del estudio de la obligacin con
pluralidad de sujetos se.alando que es %aquella en que e(istiendo pluralidad de sujetos
acti#os o pasi#os' la prestacin no es susceptible de efectuarse por parcialidades' y en
consecuencia' cada acreedor puede e(igirla y cada deudor est) obligado a cumplirla en su
totalidad,.
4ero' en realidad' adscrita a la obligacin' la indi#isibilidad e(prime una caracterstica de su
objeto.

4or ello el cdigo ci#il en el art.*!24 se limita a se.alar que %la obligacin es di#isible o
indi#isible seg2n tenga o no por objeto una cosa susceptible de di#isin' sea fsica' sea
intelectual o de cuota.
"omo se aprecia entonces A. 8ello miraba la indi#isibilidad al igual que los franceses desde
el punto de #ista objeti#o' aunque en honor a la #erdad' fuera del concierto de la pluralidad
de sujetos' la indi#isibilidad no re#iste realmente inters jurdico alguno' por algo la trat en
el ttulo inmediatamente posterior a las obligaciones solidarias.
Clasificaci4n de la indivisi/ilidad
A.C 4uede ser acti#a' pasi#a y mi(ta.
Ello atendido al hecho de presentarse sea en el acreedor' en el deudor o en ambos a la #e0.
Este tipo de obligaciones las estudiaremos luego de repasar las otras dos clasificaciones.
8.C 4uede ser' tambin' originaria o deri#ati#a
?ndi#isibilidad originaria es aquella en que desde un comien0o e(ista pluralidad de partes y
la obligacin en si o por estipulacin de ellas era indi#isible.
?ndi#isibilidad deri#ati#a es aquella en que la obligacin era de sujeto singular y se
transforma por un hecho posterior en obligacin con pluralidad de sujetos Epor ej.' por el
fallecimiento de una parteG' siendo la prestacin por su naturale0a o por la con#encin de las
partes indi#isible.
".C 4uede ser absoluta' relati#a y de pago.
Indivisi/ilidad a/solu!a o na!ural
Es aquella impuesta por la naturale0a de la prestacin' de modo que no depende de la
#oluntad de las partes' quienes no podr)n derogarla o modificarla.
=a doctrina francesas la denominan indi#isibilidad objeti#a' pues con ello denotan que la
obligacin es indi#isible porque su objeto Ela prestacinG no es susceptible de di#isin. 4uede
presentarse sea cuando la prestacin consista en dar' hacer o no hacer' como #eremos
oport2namente.
=os franceses la contraponen a la indi#isibilidad subjeti#a' que es aquella donde la #oluntad
de las partes del acto jurdico tiene el poder singular de hacer indi#isible aquello que es
naturalmente di#isible. "omo se ad#ertir) esta forma' la doctrina nacional la di#ide en dos
Erelati#a y de pagoG.
4ongamos un ejemplo de indi#isibilidad absoluta' natural u objeti#a$ la obligacin de
constituir una ser#idumbre' si ella afecta a un predio y ste es di#idido en tres partes
seguir) afectando a cada uno de los tres propietarios. Este es el ejemplo del art.*!24 inc.2L
y' a decir #erdad tiene ra0n el prof. &roncoso cuando nos dice que es difcil encontrar otro.
Indivisi/ilidad rela!iva o de o/li$aci4n
Es aquella en que el objeto de la obligacin a pesar que puede ser di#idido o dicho de otro
modo a pesar que la prestacin puede cumplirse por parcialidades' para los fines pre#istos
por las partes resulta indispensable que se cumpla en forma total y no parcial. 4or lo tanto'
es el contenido de la obligacin el que impone la indi#isibilidad.
Analicemos los ejemplos del mismo art.*!24 inc.2L donde se establece la obligacin de
construir una casa. Esta es por su naturale0a di#isible' pues se hace fraccionadamente o por
partes' los cimientos' los muros' el techo y finalmente las terminaciones; pero no nos
ol#idemos que el objeto de la prestacin es la casa y no estar) cumplido ste sino cuando la
casa est terminada. -icho de otro modo' la casa puede ser materialmente di#isible' pero
intelectualmente no lo es' si lo fuera deja de ser casa. En efecto' la casa forma un todo que
no es susceptible de ejecucin parcial.
Si contratamos a dos o m)s constructores' los que se comprometieron a la ejecucin de la
obra' est)n todos obligados al total de ella.

Se diferencia esta situacin de la anterior en que las partes pueden perfectamente alterarla'
pues ella no depende de la naturale0a.
Indivisi/ilidad de 'a$o o convencional
Se e(plica m)s bien como una e(cepcin a la di#isibilidad.
En la indi#isibilidad de pago la obligacin es di#isible' la cosa objeto de ella se puede di#idir'
pero las partes han querido que el cumplimiento de la obligacin sea como si fuese indi#iC
sible.
4or ello se habla de indi#isibilidad de pago' porque lo 2nico que no es susceptible de di#isin
es el pago. E#identemente que la obligacin se hace indi#isible en su pago porque las partes
as lo establecen.
4ong)monos en el caso de una obligacin de pagar una suma de dinero' y estipulemos que
podr) e(igirse toda la suma debida a cualquiera de los herederos del deudor.
Esta claro que se trata de una obligacin di#isible' pero las partes han querido que los
herederos del deudor la cumplan como si fuera indi#isible.
4ero atencin esto nos suena bien a obligacin solidaria' Pquerr) decir esto que toda
solidaridad pasi#a transforma o da a la deuda el caracter de indi#isibible Epor la
indi#isibilidad de pagoGQ
4ara nada' si tres personas se obligan a pagar una suma de dinero' no por eso esa suma de
dinero deja de ser di#isible. Si adem)s estas tres personas se obligan solidariamente'
tampoco por eso deja de ser di#isible. En otras palabras la solidaridad estipulada no da a la
obligacin el car)cter de indi#isible.
A esta indi#isibilidad de pago es a la que se refiere el art.*!2.
Indivisi/ilidad en las o/li$aciones de dar< de hacer # de no hacer
=a obligacin de dar es normalmente di#isible y la e(cepcin es la de constituir una
ser#idumbre. En los dem)s casos cada deudor puede transferir su parte en el dominio o
constituir en l derechos reales y #ice#ersa por los acreedores. =a obligacin de entregar
una especie o cuerpo cierto es indi#isible.
=as obligaciones de hacer son por regla general indi#isibles' por ej.' la ejecucin de una
obra' la de las partes de celebrar un contrato de promesa de celebrar el contrato prometido.
En las obligaciones de no hacer este aspecto no tiene mucha importancia' pues su
incumplimiento se traduce en indemni0acin de perjuicios que es di#isible. C
Indivisi/ilidad ac!iva
Es aquella en que hay #arios acreedores que puede e(igir el total de la obligacin al deudor.
Sus efectos son ya conocidos$
aG "ada uno de los acreedores de una obligacin indi#isible tiene derecho a e(igir su
cumplimiento total Eart.*!2DG; la misma regla se da para los herederos del acreedor en el
art.*!2+;
bG El pago hecho a uno de los acreedores e(tingue la obligacin;
cG Entregada la cosa a uno de los acreedores se e(tingue la obligacin indi#isible en las
relaciones entre acreedores y deudor.
@uedan por solucionar las relaciones internas de los acreedores' desde que en realidad cada
uno slo es due.o de su cuota en el crdito y si puede e(igir el total es por la naturale0a de
la cosa solamente.
Esas relaciones se reglan de manera semejante a la de las obligaciones solidarias.
Indivisi/ilidad 'asiva
Si hay #arios deudores de una cosa' hecho o abstencin que no admite di#isin fsica'
intelectual o de cuota' se est) en presencia de una obligacin indi#isible pasi#amente.

Efec!os
C El acreedor tiene derecho a e(igir el pago total de la cosa a cualquiera de los deudores.
El codeudor demandado no debe toda la cosa' sino la cuota respecti#a' pero la naturale0a
fsica de la cosa o la que le ha dado la intencin de las partes' no admite el pago en cuotas'
sino su cumplimiento total Eart.*!2D y *!2+G.
C 5n efecto destacable es el que se da cuando es demandado un deudor' pues la ley le
permite pedir un pla0o al acreedor' a fin de entenderse con sus codeudores y pagar entre
todos la cosa Eart.*!:9G. Sin embargo' ello no siempre es posible' porque en ciertos casos
la obligacin puede ser de tal naturale0a que slo el deudor demandado puede cumplirla. En
estas situaciones' el deudor requerido debe cumplir' qued)ndole a sal#o las acciones para
demandar el reembolso de lo pagado a los dem)s codeudores Eart.*!:9G.
C Al igual que en la indi#isibilidad pasi#a' la accin de perjuicios' en caso de retardo' de
incumplimiento debido a dolo o culpa de un deudor no es indi#isible y slo se puede intentar
por el acreedor en contra del culpable o moroso y si son #arios por la parte que a cada uno
corresponde.
Si la obligacin consiste en un hecho que deba ser reali0ado en com2n por dos o m)s
deudores y uno de ellos no quiere cumplir o retarda el cumplimiento' con lo que causa perC
juicios al acreedor' el deudor que retarda o reh2sa el cumplimiento es responsable de los
perjuicios Eart.*!:4G.
C E(tinguida la deuda la obligacin se di#ide entre los deudores en cuotas' las que
normalmente ser)n iguales' a menos de tener cada uno de ellos distinto inters en la
obligacin Eart.*!:9 2ltima parteG.
E3ce'ciones a la divisi/ilidad E?ndi#isibilidad de pagoG$
-eteng)monos en el art.*!2' antes' debemos dejar en claro ciertas cosas$
A.C Estas obligaciones se rigen por entero por las reglas de las obligaciones di#isibles
Eart.*!2 inc.*L' slo el pago se hace indi#isibleG;
8.C =a enumeracin del art.*!2 es ta(ati#a' y
".C -ebe e(istir pluralidad de partes.
Casos de indivisi/ilidad de 'a$o
*er caso. Art. *!2 <L*. "aso de la accin hipotecaria o prendaria
Se trata de una obligacin di#isible garanti0ada con una prenda o una hipoteca.
El acreedor dispone en consecuencia de dos acciones' la accin personal en contra de los
deudores' destinada a obtener el pago de la deuda' y una accin real' que se dirige
directamente contra el deudor que posea en todo o parte la cosa empe.ada o hipotecada' a
fin de que ella se #enda en p2blica subasta y que con el producido se le pague
Sigamos el ejemplo del prof. AbeliuJ$ Si A da en mutuo a 8 W *99.999' con garanta de una
propiedad ra0 de ste' y 8 posteriormente enajena la propiedad a "' A podr) a su arbitrio
ejercer la accin personal del mutuo contra 8' o bien la hipotecaria contra ".
"omo se ad#ierte la indi#isibilidad se refiere e(clusi#amente a la accin real Eart.*!2 <L*'
2:7 y 249!G' prendaria o hipotecaria' pero no a la personal.
Aspectos a considerar
*L En cuanto al objeto dado en prenda' o hipoteca.
Si son todos los objetos afectos a una misma prenda o hipoteca' el acreedor puede perseguir
a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda.
Art.249+ inc.2.L %cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son
obligadas al pago de toda la deuda, EHL en materia sucesoria el art.*:!G 4or ej.' se

constituye hipoteca sobre un inmueble para garanti0ar un mutuo por W*99.999' y
posteriormente se di#ide el predio en tres lotes. El acreedor hipotecario podr) perseguir los
: lotes conjuntamente o a cada uno de ellos por los W*99.999.
2L -esde el punto de #ista del crdito.
&odo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda contin2a garanti0ando el crdito
hasta la total e(tincin de ste' y en consecuencia si el deudor ha hecho abonos' no podra'
por ejemplo' pedir la restitucin de parte de la prenda o un al0amiento parcial de la
hipoteca.
=o confirma el art.249+' al decir que cada cosa hipotecada a una deuda' y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda' %y de cada parte de ella,.
:L &odo ello se refleja en el caso de pluralidad de partes.
En #irtud de la indi#isibilidad' la accin prendaria o hipotecaria se dirige contra aquel de los
codeudores que posea' en todo o parte' la cosa hipotecada o empe.ada Eart.*!2' <L*'
inc.*LG' y si son #arios los poseedores' contra todos ellos.
Al mismo tiempo' el deudor que paga su cuota no puede e(igir la restitucin de parte de las
cosas dadas en prenda' ni el al0amiento parcial de la hipoteca mientras no est
ntegramente cancelado el crdito.
A la in#ersa' el acreedor que recibe su parte o cuota en la deuda no puede restituir las cosas
empe.adas ni cancelar la hipoteca' ni aun en parte mientras no estn pagados sus
coacreedores Eart.249! <L* inc.2LG.
El fundamento de la indi#isibilidad de la prenda e hipoteca es que el legislador desea rodear
a las cauciones reales del m)(imo de eficacia posible' a fin de dar al acreedor la seguridad
de que #er) satisfecho ntegramente su crdito; por lo tanto' est) establecida en e(clusi#o
beneficio de l' y de acuerdo a la regla general del Art.*2' puede renunciarla' por ejemplo' si
no hay otros coacreedores' podra al0ar parcialmente la hipoteca' liberar una parte o uno de
los inmuebles afectos' etc.' pero no en caso de haber pluralidad de acreedores.
2L caso. Art.*!2 <L2. "aso de la entrega de una especie o cuerpo cierto
Se trata del caso de quien como acreedor tiene derecho a pedir una especie o cuerpo cierto.
6ay #arios deudores' pero es obligado a entregarlo aquel que posea el cuerpo cierto. Se
trata' seg2n el "digo de una e(cepcin a la di#isibilidad' pues si bien es cierto que el
cuerpo cierto puede ser di#idido intelectualmente' en cuanto #arias personas pueden ser
copropietarios del mismo' desde el punto de #ista del cumplimiento ha de ser entregado de
una sola #e0' en forma indi#isible.
En realidad' cada codeudor no debe sino su cuota' pero la naturale0a de lo debido repugna
a la di#isibilidad y hace imposible la entrega por partes.
Algunos autores estiman que la obligacin de dar un cuerpo cierto es un caso de
indi#isibilidad absoluta y no de pago.
:er caso. Art.*!2 <L:. =a indemni0acin de perjuicios
"uando una obligacin no puede ser cumplida por hecho o culpa de un deudor' se resuel#e
en la obligacin de indemni0ar perjuicios al acreedor por el incumplimiento.
Si son #arios los deudores y por el hecho o culpa de uno de ellos la obligacin no puede
cumplirse' ese es e(clusi#amente responsable de todos los perjuicios causados al acreedor.
<o podra este dirigirse por los perjuicios en contra de los dem)s deudores Eart.*!:: inc.2LG.
Si los culpables o dolosos con #arios' seg2n el prof. Alessandri' todos ellos son responsables
de los perjuicios' pero no solidariamente sino que cada uno responde de su cuota. -e
manera que la e(presin R solidariamente R que emplea el art.*!2 <L: es impropia y
contradictoria con la idea de e(clusi#idad en la responsabilidad de los perjuicios que ella
consigna.

En efecto' el <L:L del art.*!2 dispone$ %aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se
ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin' es e(clusi#a y solidariamente
responsable de todo perjuicio al acreedor,.
=a e(presin solidariamente es en realidad poco afortunada' pues est) claro que se quiso
significar que el deudor culpable es el 2nico responsable de la indemni0acin por el
incumplimiento.
En consecuencia' la obligacin no se di#ide entre todos los deudores' sino que corresponde
2nicamente a aqul' y en ello consiste la e(cepcin a la di#isibilidad.
Ntros autores' por el contrario' sostienen que cuando los culpables son dos o m)s se
con#ierten todos en responsables de los perjuicios y en forma solidaria' de manera que se le
podr) cobrar todos los perjuicios a cualquiera de los culpables o dolosos. As justifican el
empleo de la e(presin RsolidariamenteR en el art. mencionado.
4L caso. Art.*!2 <L4. =as deudas hereditarias
4or regla general las deudas hereditarias se di#iden entre los herederos a prorrata de sus
cuotas' de manera que un pasi#o hereditario sin necesidad de esperar la particin' por el
solo fallecimiento del causante' queda di#idido de pleno derecho entre los herederos a
prorrata de sus cuotas' mientras el acti#o permanece en indi#isin. El pago de las deudas
hereditarias es una obligacin conjunta por regla general.
Ahora bien este cuarto caso trata de dos casos separados$
?. ?nciso primero. "aso en que los herederos' el testador o la particin estable0can una
di#isin diferente de las deudas hereditarias
Se refiere al caso de #arios herederos a quienes corresponde pagar una deuda del causante'
pero' ellos sin la inter#encin del acreedor con#ienen que uno slo deber) pagar el total de
la deuda' o igual cosa establece el causante en su testamento' o en la particin se impone
esta obligacin a uno de los herederos. "omo el acreedor no ha inter#enido en esos actos
podr) optar para cobrar su deuda' entre respetar el acuerdo de los herederos' el testamento
o el laudo arbitral y dirigirse contra el heredero a quien se ha impuesto la obligacin por el
total' o bien' como esos actos le son inoponibles' cobrar a cada uno su cuota. En este
2ltimo caso cobra la deuda como di#isible' en tanto que en el primero est) haciendo #aler la
indi#isibilidad de pago e(istente.
"omo se #e' en este caso no hay propiamente indi#isibilidad' sino un acuerdo pri#ado de los
herederos' al cual' si as lo quiere' el acreedor adhiere t)citamente cobrando el total al
heredero respecti#o.
=a norma en an)lisis concuerda con los art.*:!+ y *:!7 que agregan que si el acreedor
decide cobrar su cuota a cada heredero' aquellos que seg2n la con#encin' el testamento o
el laudo arbitral no deban pagar' podr)n dirigirse contra aquel sobre el cual pesaba la
totalidad de la obligacin para que les de#uel#a lo pagado por ellos.
=a ra0n de esto es que los herederos deben respetar la particin' el testamento o lo
acordado entre ellos; si a uno se impuso pagar el total' l debe en definiti#a soportar la
deuda. Es decir' debe distinguirse entre relaciones entre herederos con acreedor y las que
se producen entre los herederos.
El acreedor puede dirigir su accin contra cada heredero en base al art.*:!4.
??. ?nciso segundo. "aso en que el causante y el acreedor estipulan indi#isibilidad
En este caso el acreedor y el deudor con#ienen en que el pago debe hacerse en forma indiC
#isible' de manera que los herederos del deudor en caso de su fallecimiento' no podr)n
pagar por cuotas' sino que podr) cobrarse el crdito en su totalidad a cualquiera de ellos' o
bien' obligar a uno de los herederos a entenderse con los dem)s para pagar toda la
obligacin.

El heredero que paga conser#a una accin para dirigirse contra sus coherederos para que
estos le reembolsen sus partes.
El acreedor dispone de una opcin' sea dirige su accin contra el heredero que elija
cobr)ndole el total de la deuda' sea se dirige contra uno de los herederos para que se
entienda con los dem)s y paguen entre todos la deuda.
Este caso de indi#isibilidad de pago tiene su fuente e(clusi#amente en la #oluntad de las
partes.
Eso si' no se aplica slo si la deuda originariamente corresponda a #arios deudores' sino
tambin cuando tiene uno solo' y las partes acuerdan que ser) indi#isible para los herederos
del deudor 2nico.
4or ej.' A debe a 8 W*99.999' y se estipula que si fallece A' sus herederos ser)n obligados al
pago total. A muere dejando dos herederos por partes iguales$ - y E. 8 puede cobrar los
W*99.999 a cualquiera de ellos.
El demandado est) facultado' seg2n sabemos' para pedir pla0o para entenderse con los
dem)s herederos' y si en definiti#a se #e obligado a pagar el total Eobligacin a la deudaG'
puede repetir contra ellos por el e(ceso pagado.
Si por ejemplo - pag los W*99.999' puede repetir contra E por la parte de ste' W!9.999
Econtribucin a la deudaG. 4or ello el precepto dice,$ %o a pagarla l mismo' sal#a su accin
de saneamiento,.
Este caso presenta dos particularidades de inters$
*L Es una indi#isibilidad pactada' y muy frecuente en las obligaciones bancarias;
2L Es indi#isibilidad pasi#a' como lo dispone e(presamente el inciso final del art.*!2$ %pero
los herederos del acreedor si no entablan conjuntamente su accin' no podr)n e(igir el pago
de la deuda' sino a prorrata de sus cuotas,.
-e manera que los herederos del acreedor tienen dos caminos$ demandar cada uno su cuota
en la deuda' o si act2an todos ellos pueden cobrar el total.
P<ecesitar)n los herederos del acreedor para intentar su accin en contra del deudor' cada
uno por su cuota' esperar la particin de la herenciaQ
Al respecto hay dos posiciones$
A. El prof. Alessandri estima que el inciso tercero del n2mero cuarto del art.*!2 no
establece que los crditos de di#idan de pleno derecho entre los herederos del acreedor de
manera que habra que esperar la particin de la herencia para que cada heredero pudiese
cobrar su cuota en el crdito. Antes de la particin slo podran demandar conjuntamente.
6asta antes de la particin e(iste el derecho real de herencia' que es distinto de los bienes
que forman la herencia. El heredero' antes del acto particional' es due.o no de los bienes
determinados que constituyen la herencia' sino de una cuota o parte sobre la uni#ersalidad
jurdica. &iene una cuota abstracta' no material. <inguno de los herederos puede decirse
due.o de tal o cual bien' mientras la particin no se lo adjudique.
8. El prof. 8arriga Err)0uri0 sostiene que antes de la particin' estando los herederos en
estado de indi#isin' pueden stos e(igir el pago de la deuda a prorrata de sus cuotas. Se
funda para hacer esta afirmacin en la historia de la ley' pues los proyectos de "digo
permitan la di#isin de los crditos entre los herederos antes de la particin' principio' que
seg2n l' se mantiene en el "digo.
Agrega que el art. *:!4 no est) en oposicin al *!2 <L4' pues ambos regulan cosas
distintas' el primero las relaciones entre herederos y el segundo' las del acreedor y los
herederos.

!L caso. Art.*!2 <L!. "osa cuya di#isin causa perjuicio
Art.*!2 <L! inc.*L$ %Si se debe un terreno' o cualquiera otra cosa indeterminada' cuya
di#isin ocasionare gra#e perjuicio al acreedor' cada uno de los codeudores podr) ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera' o a pagarla l mismo'
sal#a su accin para ser indemni0ado por los otros,.
=a diferencia entre este caso y el anterior' es que las partes no han pactado la
indi#isibilidad' pero el legislador la establece interpretando su #oluntad' porque si la di#isin
le produce gra#e perjuicio' es ob#io que el acreedor no ha querido que la cosa le sea
entregada por parcialidades.
En este caso propiamente no e(iste entonces un caso de indi#isibilidad' sino m)s bien de
interpretacin de la presunta #oluntad de las partes.
=a obligacin es perfectamente di#isible' pero en su pago se hace indi#isible' por eso es que
se habla de indi#isibilidad de pago.
=a ley supone que cuando se trata de la entrega de una cosa indeterminada Esino
entraramos en el caso del nL:G y que si ella se hace por partes se perjudica al acreedor'
ste querr) recibir el pago en forma indi#isible.
6abr) que e(aminar la obligacin y #er si la entrega por partes es o no perjudicial para el
acreedor.
Si no causa perjuicios' la deuda se podr) pagar como obligacin di#isible.
4ero' si la entrega por partes causa perjuicios al acreedor la obligacin aunque di#isible
tendr) que cumplirse como indi#isible.
El inciso final no hace sino repetir los mismas reglas del inciso final del n2mero 4 de este
artculo.
L caso. Art. *!2 <L. =a obligacin alternati#a
Esta disposicin se pone en el caso de una obligacin alternati#a en que e(istan #arios
deudores o #arios acreedores.
"omo hay #arias cosas debidas para cumplir la obligacin la eleccin deber) hacerse de
consuno por los acreedores o deudores seg2n corresponda.
&-LIGACI&E1 1UDETA1 A M&DALIDAD
Generalidades
Kodalidades son las cl)usulas o elementos accesorios que las partes introducen al acto o
contrato para modificar los efectos normales de la obligacin en cuanto a su e(istencia'
e(igibilidad o e(tincin.
Carac!er%s!icas
5.F Re$la $eneral2 necesi!an 'ac!o e3'reso 'or lo )ue no se 'resu"en.
Esta regla tiene e(cepciones' pues se presentan casos de modalidades que la ley presume.
4or ej. en la propiedad fiduciaria que es aquella que est) sujeta al gra#)men de pasar a otro
para el e#ento de cumplirse una condicin' la ley se.ala que la e(istencia del fideicomisario
Eel :Y en quien se radicar) el dominioG debe e(istir siempre al tiempo de la restitucin' lo
que es una condicin esencial para la e(istencia del fideicomiso Eart.D:+G. =a ley presume
esta condicin y sta es ele#ada por la propia ley a la categora de elemento esencial.
Ntra e(cepcin la encontramos en la condicin resolutoria t)cita Eart.*4+7G. Esta condicin
#a en#uelta en todos los contratos bilaterales y consiste en que si una de las partes no
cumple con su obligacin' la otra parte puede pedir a su eleccin o la ejecucin for0ada de la
obligacin o la resolucin del contrato' en ambos casos con indemni0acin de perjuicios.

7.F 1on e3ce'cionales.
Sabemos que la regla general es que los actos sean puros y simples' es decir que no se
encuentren sujetos a modalidad alguna. Esto trae como consecuencia lgica que las
modalidades son e(cepcionales y por lo mismo' lo decamos anteriormente no se presumen.
-e ah que no puedan aplicarse por analoga' no admitan interpretacin e(tensi#a' slo
restricti#a.
8.F Tiene 'lena a'licaci4n en "a!eria 'a!ri"onial' porque ah rige el principio de
autonoma de la #oluntad' lo que no significa que en materia e(trapatrimonial ellas no se
presenten.
En derecho de familia por ejemplos las encontramos pero tienen aplicacin mas restringida.
Se prohben por ej. en el art.**72 cuando se tratan las legtimas rigorosas y en el caso de la
aceptacin de la asignacin testamentaria Eart.*22DG. En el caso del matrimonio tampoco
puede ser sujeto a pla0o' modo o condicin.
Entremos al estudio de las modalidades principales.
&radicionalmente se estudian la condicin' el pla0o y el modo. 4ero no son las 2nicas' el
cdigo regula adem)s la representacin Eque nos merece dudas el tratamiento de modalidad
que le asigna un)nimemente la doctrinaG' la solidaridad y algunos autores tambin
mencionan la simulacin.
=as partes pueden establecer libremente otras modalidades' las que e#identemente
producir)n sus efectos de alterar los efectos normales del acto si las acuerdan libremente'
estipul)ndolas e(presamente en el acto o contrato.
Estudiaremos a partir de ahora' las obligaciones a pla0o' las obligaciones condicionales' y
someramente las obligaciones modales.
&-LIGACI&E1 A PLAZ&
Conce'!o
Son aquellas que estan afectas o sujetas a un pla0o.
El art.*474 define el pla0o' como la poca que se fija para el cumplimiento de una
obligacin.
Se a.ade que el pla0o puede ser e(preso o t)cito y que ste 2ltimo es el indispensable para
cumplirlo.
Esta definicin se critica pues dice relacin slo con el pla0o suspensi#o y no con el e(tinti#o.
=a doctrina entonces propone como definicin de pla0o el hecho fu!uro # cier!o del cual
de'ende la e3i$i/ilidad o e3!inci4n de un derecho.
Ele"en!os
,echo fu!uro$ Al igual que la condicin el hecho de que se trata debe ser un hecho futuro'
pues si trata de un hecho del pasado no es pla0o.
Cer!i!ud$ A diferencia de la condicin el pla0o es siempre cierto' o sea no debe haber duda
que ese da o momento #a a llegar' no se sabr) a lo mejor cuando' pero si ser) cierto que
en un determinado momento llegar).
El pla0o entonces debe ser un acontecimiento futuro y cierto' lo que lo diferencia de la
condicin que es un acontecimiento futuro pero incierto.
En efecto el pla0o ha de ocurrir fatalmente. <o tiene car)cter incierto' por cuanto si lo
tu#iera estara en juego la e(istencia misma de la obligacin Esu nacimiento o su e(tincinG'
al ser cierto slo est) en juego la e(igibilidad de la relacin obligatoria.
"lasificacin del pla0o
5A.F Plazo e3'reso # 'lazo !.ci!o
Es la clasificacin que contiene el art.*474.

Atendido su car)cter de modalidad' el pla0o' por regla general es e(preso. 4uede ser t)cito'
cuando no se ha e(presado en trminos formales y e(plcitos' sino que se desprende la
con#encin' de ah que la ley lo defina como %el indispensable para cumplirlo,.
7A.F Plazo de!er"inado e inde!er"inado
Es de!er"inado el pla0o' cuando se sabe con precisin el da en que ha de llegar. 4or ej'
cuando se fija el da *9 de un mes y a.o a #enir.
Es inde!er"inado el pla0o' si no puede establecerse el da en que ha de llegar. 4or ej.
cuando se dice que la obligacin se cumplir) el da del fallecimiento de una persona.
El pla0o sea determinado o indeterminado debe ser cier!o' es decir' aquel que se sabe que
llegar). E(isten pla0os incier!os cuando se ignora cuando llegar)' aunque ha decir #erdad
esta incertidumbre dice relacin m)s bien con la indeterminacin del mismo' pues sabemos
que el pla0o por definicin es un hecho futuro siempre cierto.
&ratamos los pla0os ciertos e inciertos dentro de esta categora de determinados e
indeterminados por cuanto tiene directa aplicacin con el el art.*9+*' que como #eremos
cru0a estas clasificaciones' dando el siguiente resultado.
5.C 4la0o o da cier!o # de!er"inado es aquel que necesariamente ha de llegar y se sabe
cuando' como por ej. el da tanto de tal mes y a.o o tantos das' meses o a.os despus de
un da determinado.
7.C El pla0o cier!o e inde!er"inado que es aquel que necesariamente ha de llegar pero no
se sabe cuando' como el da de la muerte de una persona.
8.C El pla0o incier!o 'ero de!er"inado que es aquel que puede llegar o no' pero
suponiendo que haya de llegar' se sabe cuando. 4or ej. el da en que una persona cumpla 2!
a.os.
9.F El pla0o incier!o e inde!er"inado se presenta cuando no se sabe si ha de llegar ni
cuando' como el da en que una persona se case.
El art.*9+: nos dice que %El da incierto e indeterminado es siempre una #erdadera condicin
y se sujeta a las reglas de las condiciones,.
8A.F Plazo fa!al # 'lazo no fa!al Eart.47G
Plazo fa!al es aquel en que el derecho slo se puede ejercer dentro de la poca o tiempo
se.alado' pues e(pirado que sea' el derecho caduca.
Este pla0o en materia procesal #a asociado a uno de los principios formati#os del proceso' el
principio de la preclusin pues si no se ejerce la facultad dentro de determinado pla0o' la
etapa procesal respecti#a se cierra y no puede #ol#erse a abrir para poder ejercerlo.
Plazo no fa!al es aquel que permite que el derecho pueda ejercerse e(pirado el trmino
se.alado.
Ia conocemos de a.os anterior las reglas que da el cdigo para computar los pla0os.
Esta clasificacin atiende' en conclusin' a si el derecho caduca o no por el transcurso del
pla0o' en caso de que caduque el pla0o es fatal' si no se produce su caducidad por el
transcurso del pla0o' esto es' si subsiste despus de transcurrido ste' es no fatal.
El pla0o fatal no puede por tanto prorrogarse.
9A.F Plazos con!inuos o de d%as corridos # discon!inuos.
=a regla general es que los pla0os sean de d%as corridos Eart.!9G' sal#o que ley disponga lo
contrario. =os pla0os de das corridas se cuentan considerando los domingos y festi#os. =os

pla0os del "digo de procedimiento ci#il son pla0os de das h)biles o discontinuos' es decir'
no se cuentan los domingos o festi#os.
:A.F Plazo convencional< le$al # 0udicial
Plazo le$al es el indicado por o en la ley. Su car)cter es e(cepcional por ej. en los artculos
2299 E en el mutuo o prstamo de consumo cuando no se ha fijado trmino para el pago no
se puede e(igir sino dentro de *9 das subsiguientes a la entregaG' *+D7 Een el pacto
comisorio calificado que permite ener#ar la resolucin o hacer subsistir la #enta pagando
dentro de las 24 horas desde la notificacin de la demandaG' *:94 Ecuando el testador no
hubiere fijado tiempo para la duracin del albacea0go dura un a.o contado desde que el
albacea haya comen0ado a ejercer el cargoG o el art.*::2 Eel pla0o que tiene el partidor para
desempe.ar el cargo que es de dos a.os contados desde la aceptacin del cargoG.
=a regla general es que los pla0os legales sean fatales Eart.47G.
Plazo convencional es el establecido por las partes. "onstituye por lo tato la regla general.
4or regla regla general slo los pla0os con#encionales son no fatales.
Plazo 0udicial Eart.*474 inc.2LG es el fijado por el jue0' quien puede hacerlo slo en los
casos en que la ley lo faculta para ello. Son e(cepcionalsimos.
4or ej. en el mutuo' art.229*' que establece que si se ha con#enido que el mutuario pague
cuando pueda o le sea posible' puede el jue0 atendidas las circunstancias' fijar un trmino; o
el art.794' en las restituciones mutuas dentro de la accin rei#indicatoria' donde el poseedor
#encido deber) restituir la cosa en el pla0o que el jue0 se.ale; en el art.*974' en relacin al
modo' cuando se faculta al jue0 para fijar un tiempo en que ha de cumplirse el modo' si el
testador no lo ha determinado; en el art.:D+' inc.2L' faculta al jue0 para ampliar o restringir
el pla0o de 79 das que tienen los guardadores para confeccionar in#entario; el art.*2D que
faculta al jue0 para fijar un pla0o' a fin de que el albacea concurra a ejercer su cargo' o el
art.*:9! para ampliar el que tiene para efectuar el encargo
;A.F Plazo sus'ensivo # 'lazo e3!in!ivo
El 'lazo es sus'ensivo cuando consiste en un hecho futuro y cierto del que depende el
ejercicio o la e(igibilidad del derecho. En otras palabras es suspensi#o el pla0o cuando se
difieren los efectos del acto o contrato hasta el cumplimiento del trmino fijado.
Es e3!in!ivo cuando se trata de un hecho futuro y cierto del cual depende la e(tincin del
derecho. Es decir' es e(tinti#o o resolutorio cuando los efectos del acto o contrato quedan
limitados por el transcurso del pla0o.
Si de este pla0o depende la e(tincin del derecho' es por lo tanto' un modo de e(tinguir las
obligaciones.
E=ECT&1 DE PLAZ&
6ay que distinguir entre pla0o suspensi#o y pla0o e(tinti#o o resolutorio.
A. Plazo sus'ensivo
Sabemos que este pla0o no suspende la adquisicin del derecho' el cual e(iste desde que se
perfecciona el contrato' lo 2nico que sucede es que el ejercicio' la e(igibilidad del derecho'
se suspende Eart.*47G.
&odo pla0o suspensi#o puede encontrarse en dos estados$
a.F Pendien!e cuando a2n no ha llegado la poca o el da del pla0o.

En este caso' mientras est) pendiente el pla0o el acreedor no puede ejercer su derecho
sal#o los casos e(cepcionales que estudiaremos de caducidad del pla0o.
*. "omo el derecho ya e(iste' si el deudor paga antes del pla0o no puede pedir que se le
restituya lo dado o pagado Eart.*47!G. ?nterpretemos entonces este pago del deudor como
renuncia al pla0o.
Esta regla tiene una e(cepcin en el art.*47!' el cual al hablar de pla0os que tienen el #alor
de condiciones se est) refiriendo a la situacin contempladas en el art.*9+!.
2. El acreedor a pla0o puede impetrar medidas conser#ati#as.
:. El derecho y la obligacin se transmiten.
4. Si bien el deudor y la obligacin e(isten' esta no puede e(igirse' de ah que el acreedor no
puede demandar su cumplimiento' el deudor no est) en mora mientras este pendiente el
pla0o' no corre la prescripcin ni opera la compensacin.
/.F Cu"'lido cuando llega el da o la poca fijada.
=a regla general' es que cumplido el pla0o puede el acreedor e(igir el cumplimiento de la
obligacin. 3am)s opera con efecto retroacti#o como el pla0o e(tinti#o y a diferencia de la
condicin.
"onsecuencia de lo anterior es que comien0a a correr la prescripcin Eart.2!*4 inc. finalG; y
puede operar la compensacin Eart.*! <L:G.
-. Plazo e3!in!ivo
a.F Pendien!e en este caso el derecho e(iste sujeto empero a e(tinguirse cuando llegue el
pla0o. 4or lo tanto' hasta mientras no se cumpla puede ejercer todos los atributos que le da
la cosa' es decir' el acto o contrato sujeto a pla0o produce todos sus efectos normales como
si fuera puro y simple
/.F Cu"'lido cuando llega el da fijado.
En este caso el derecho se e(tingue definiti#amente y por el slo ministerio de la ley.
Slo opera para el futuro' jam)s con efecto retroacti#o. @uien tena la cosa a pla0o debe
entonces restituirla' el acreedor a su #e0 tendr) el derecho a e(igirla.
ECTICI> DEL PLAZ&
El pla0o se e(tingue por$
aG Su #encimiento o cumplimiento;
bG Su renuncia' y
cG Su caducidad.
aB ?enci"ien!o del 'lazo$
El #encimiento es la llegada o cumplimiento del pla0o.

/B Renuncia
Es el acto por el cual la persona a cuyo beneficio ha sido establecido el pla0o paga la
obligacin antes de su #encimiento.
El pla0o puede establecerse en beneficio de una o ambas partes' por lo cual es
perfectamente renunciable Eart.*2G.
"orresponde el derecho a renunciar al pla0o a aquel en cuyo beneficio se encuentra
establecido' siendo lo normal que lo est en el del deudor.
El art.*47D se refiere a la renuncia del deudor' porque habitualmente es el interesado en el
pla0o. En general' el deudor puede renunciar al pla0o' sal#o las siguientes e(cepciones$
*. "uando le estu#iere e(presamente prohibido Eart.*2G;
2. "uando la renuncia cause un perjuicio al acreedor.

En tal caso el pla0o est) establecido en beneficio de ambas partes y de ah que el deudor no
puede por s slo renunciar al pla0o. 4or ej.' pong)mnos en la situacin de una persona que
por ausentarse del pas entrega en comodato una cosa por todo el tiempo que ella estar)
fuera. El comodatario no podr) renunciar libremente.
:. En el caso del mutuo con inters Eart.*4D7 inc.2L que se remite al art.2294G.
En efecto' sabemos que si el mutuo es con intereses el pla0o beneficia a ambas partes' de
ah que no puede ser renunciado slo por el deudor; en cambio si no hay inters beneficia
slo al deudor y por consiguiente ste puede renunciarlo.
6ay casos en que el pla0o beneficia e(clusi#amente al acreedor' luego e(clusi#amente ste
puede renunciarlo.
En la ley *+.9*9 art.*9 se establece e(presamente que el deudor de una operacin de
crdito de dinero puede renunciar al pla0o Eanticipar el pago dice la leyG' aun contra la
#oluntad del acreedor.
-istinguamos en su oportunidad si se trataba de obligaciones reajustables o no
reajustables' trat)ndose de la primeras decamos que el deudor que renuncia al pla0o debe
pagar el capital y los intereses estipulados hasta la fecha de #encimiento pactado. 4or ser
reajustable' deba pagar el capital reajustado hasta el da del pago efecti#o y los intereses
estipulados calculados sobre dicho capital' por todo el pla0o pactado para la obligacin.
cB Caducidad del 'lazo
"onsiste en la e(tincin anticipada del pla0o en los casos pre#istos por la con#encin o
se.alados por la ley.
&iene por objeto proteger al acreedor cuando su crdito corre peligro por ciertas situaciones
especialmente relacionadas con la sol#encia del deudor que hacen temer que de esperarse el
trmino del pla0o el acreedor no pueda cobrar ntegro su crdito.
-ecamos que el pla0o no est) establecido 2nica y e(clusi#amente en beneficio del deudor.
>egularmente el acreedor se beneficia del pla0o y obtiene un pro#echo de l.
-e lo anterior se desprende que tanto el acreedor como el deudor deben de atender al
cumplimiento del tiempo al que se refiere el pla0o sea para cumplir o para e(igir el
cumplimiento de la obligacin.
Esta institucin de la caducidad del pla0o se presenta en nuestro cdigo como el estudio de
casos en que se puede e(igir el cumplimiento de una obligacin antes de cumplirse el tiempo
en que consiste el pla0o.
Se trata por lo tanto de un caso de pla0o suspensi#o y a pesar de no poder hacerse e(igible
por regla general la obligacin pendiente el pla0o' e(cepcionalmente puede e(igirse el
derecho.
CADUCIDAD LEGAL. El art.*47 se.ala dos casos$
a.C Si el deudor est) constituido en quiebra o se encuentra en notoria insol#encia.
Se trata de dos situaciones que no deben confundirse.
Si bien la quiebra supone la insol#encia' esto es' que el deudor no est) en situacin de pagar
sus deudas' no es ste un requisito esencial para su declaracin' as el deudor comerciante
que cesa en el cumplimiento de una obligacin mercantil' puede ser declarado en quiebra'
aunque su acti#o sea muy superior a su pasi#o. I' a la in#ersa' si normalmente el deudor
insol#ente ser) declarado en quiebra' puede ocurrir que no sea as.
La )uie/ra es un juicio uni#ersal al que deben concurrir todos los acreedores del fallido' a
fin de cobrar sus crditos. Se reali0an E#endenG los bienes del deudor y con el producto se
hace pago a los acreedores.
Es de lgica que hablemos de caducidad del pla0o pues si el acreedor no pudiere presentarse
de inmediato a cobrar su crdito correra el riesgo de que al #encer el pla0o se hubieren
agotado los bienes del acreedor y no pudiera cobrar.

Si el deudor cae en insol#encia' los acreedores no sujetos a pla0o proceder)n a cobrar sus
crditos hacindolos efecti#os en los bienes de ste' con el mismo peligro que en el caso
anterior para el acreedor sujeto a un pla0o.
=a insol#encia debe ser notoria' cuestin de hecho que debe apreciar el jue0' pero no es
necesaria su declaracin pre#ia por la justicia para que el acreedor a pla0o pueda cobrar su
crdito. =a caducidad del pla0o opera de pleno derecho al producirse la insol#encia.
b.C "uando las cauciones o garantas dadas por el deudor' por su culpa se han e(tinguido o
disminuido considerablemente de #alor.
En todo caso el deudor puede reclamar beneficio del pla0o reno#ando o mejorando
garantas.
En este caso es ob#io que el pla0o est) establecido en beneficio del deudor.
El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crdito por la seguridad que le brindan
las garantas ofrecidas' si ellas desaparecen o disminuyen considerablemente se presenta el
peligro de que el acreedor no pueda cobrar en la fecha con#enida y por ello se le autori0a a
hacerlo anticipadamente.
4or eso que se da la posibilidad al deudor de impedir esta caducidad del pla0o reno#ando o
mejorando las cauciones.
-ebe tenerse presente que la e(tincin o disminucin de las cauciones debe ser imputable al
deudor Eart.*47 e(ige hecho o culpa suyosG.
Si ello se debe a caso fortuito no caduca el pla0o' sal#o en el caso de la hipoteca que ya
habamos estudiado en el art.242D.
CADUCIDAD C&?ECI&AL
Npera en los casos e(presamente pre#istos por las partes.
En este caso por ejemplo el acreedor puede e(igir el cumplimiento de la obligacin antes del
#encimiento del pla0o suspensi#o.
A este tipo de cl)usulas en materia bancaria se las denomina %cl)usulas de aceleracin,. 4or
ellas se con#iene el pago de una deuda en cuotas' luego las partes estipulan e(presamente
que por el mero hecho de no pagarse una cuota' se har) e(igible toda la obligacin como si
no hubiere pla0o' como si la obligacin fuere de pla0o #encido o pura y simple.
>esumamos entonces diciendo que la caducidad con#encional se produce en los casos
e(presamente pre#istos en el contrato' cuando el acreedor se reser#a el derecho a e(igir
anticipadamente el cumplimiento de todo o parte de la obligacin en el e#ento de una
condicin.
&-LIGACI&E1 C&DICI&ALE1
/eneralidades
En el "digo "i#il no se formula una teora general de las condiciones' sino que se las
reglamenta en el ttulo ?H del =ibro ?H' arts. *. 4D: a *. 47:' y en el ttulo ?H del =ibro ???.
-an normas sobre la aplicacin de estas reglas los art.*47: y *9D9. C
Conce'!o
Se la define como un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la e(tincin de
un derecho.
Esta definicin se desprende del art.*4D:$ Es obligacin condicional la que depende de una
condicin' esto es' de un acontecimiento futuro que puede suceder o no
Ele"en!os
*.C El hecho de/e ser fu!uro. 4ara que haya condicin debe tratarse de un hecho futuro'
esto es' de un hecho que tiene que suceder en el por#enir' pues si las partes sujetan el acto
a un hecho presente o pasado no hay condicin.

Em conclusin' el acontecimiento presente o pasado no #ale como condicin' as se
desprende del art.*9D* aplicable a las obligaciones condicionales por disponerlo el art.*47:.
2.C Adem)s el hecho futuro !iene )ue ser incier!o' es decir debe tratarse de un hecho que
pueda llegar a suceder o no. &iene que haber incertidumbre o duda de la ocurrencia del
hecho' de ah que si el hecho es futuro pero cierto no se trata de una condicin sino de un
pla0o.
Clasificaci4n de las condiciones
=as condiciones admiten las siguientes clasificaciones$
A. F C&DICI&E1 P&1ITI?A1 @ C&DICI&E1 EGATI?A1 EA>&.*4D4G
=a condicin es positi#a cuando consiste en que ocurra un hecho' en %acontecer una cosa,.
=a condicin es negati#a cuando consiste que una cosa no aconte0ca.
-. F C&DICI&E1 P&1I-LE1 @ C&DICI&E1 IMP&1I-LE1.
En el art.*4D! se e(ige que la condicin positi#a sea fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturale0a fsica.
Koralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por las leyes' contrario a las
buenas costumbres o al orden p2blico.
Seg2n los art.*4D!' *4D y *4+9 pueden distinguirse cuatro clases de condiciones de este
tipo$
5B Condici4n f%sica"en!e 'osi/le' es la que puede acontecer seg2n las leyes de la
naturale0a. 4or ej.' te doy W*999 si nie#a esta semana en &alca.
7B Condici4n f%sica"en!e i"'osi/le' es la contraria a las leyes de la naturale0a fsica' 4or
ej. te doy W*999 si me bajas una estrella.
8B Condici4n "oral"en!e 'osi/le o l%ci!a' es aquella que no contra#iene las leyes' las
buenas costumbres o el orden p2blico. 4or ej.' te doy W*999 si pasas el ramo de ci#il ??.
9B Condici4n "oral"en!e i"'osi/le o il%ci!a< es la que consiste en un hecho prohibido
por las leyes u contrario a las buenas costumbres o al orden p2blico. 4or ej. te doy W*999 si
matas al profe. de "i#il' o te doy W*999 si me nombras tu heredero Elos pactos sobre
sucesin futura est)n prohibidos por la leyG.
Eficacia # validez de es!as condiciones.
=as condiciones fsica y moralmente posibles son siempre #)lidas y por lo mismo eficaces.
4ara saber si las condiciones imposibles e ilcitas lo son habr) que distinguir si son positi#as
o negati#as Eart.*4D y *4+9G.
?. =as condiciones positi#as imposibles o ilcitas.
Estas condiciones producen distintos efectos seg2n sean suspensi#as o resolutorias.
F En las condiciones 'osi!ivas i"'osi/les o il%ci!as sus'ensivas hay un hecho fsica o
moralmente imposible que suspende el nacimiento de un derecho' por ello' de acuerdo al
art.*4+9 si la condicin suspensi#a es o se hace imposible se !endr. 'or fallida' agrega
que a la misma regla se sujetan las condiciones inducti#as a un hecho ilegal o inmoral.
Se las considera fallidas porque es e#idente que el derecho nunca podr) nacer' no hay
incertidumbre' por el contrario es e#idente que el hecho no puede ocurrir.
F En las condiciones 'osi!ivas i"'osi/les o il%ci!as resolu!orias o e3!in!ivas< la
e(tincin del derecho y la obligacin dependen de un hecho fsica o moral mente imposible'
como ello no puede suceder' no e(iste condicin; es decir el acto es 'uro # si"'le' no hay
condicin' pues no e(iste incertidumbre.
??. =as condiciones negati#as imposibles o ilcitas Eart.*4DG.

Aqu no se atiende a si son suspensi#as o resolutorias' sino a la clase de imposibilidad' a si
es fsica o moral.
En la condici4n ne$a!iva f%sica"en!e i"'osi/le' la obligacin es pura y simple' no hay
condicin porque falta la incertidumbre. 4or ej. te doy W*999 si me bajas una estrella con la
mano.
Si la condici4n es ne$a!iva e il%ci!a' ella #icia la obligacin' esto es la o/li$aci4n es
nula' y es un caso especial de nulidad porque un elemento accidental tiene fuer0a por su
ilicitud para #iciar toda la obligacin.
C. C&DICI> ECPRE1A @ C&DICI> TCITA
4orque la condicin tambin es una modalidad' la regla general es que sea e(presa' pues
necesita de estipulacin de las partes para e(istir.
4or e(cepcin entonces la condicin puede ser t)cita' y lo ser) cuando la ley la subentiende
sin necesidad de que las partes las estable0can. 4or ej. la condicin resolutoria t)cita y la
e(istencia del fideicomisario a la poca de la restitucin.
D. C&DICI> P&TE1TATI?A< CA1UAL & MICTA EA>&S.*4DD I *4D+G
Atiende esta clasificacin a la persona o al hecho de que depende el cumplimiento de la
condicin.
Condici4n 'o!es!a!iva es la que depende de la #oluntad del acreedor o del deudor
Eart.*4DDG.
En realidad no todas las obligaciones contradas bajo condiciones potestati#as son #)lidas.
=a potestati#idad para que se entienda f)cilmente se reduce a la frase %pago Z. si yo quiero.
En ese caso la ley considera nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestati#a
que consista en la mera #oluntad del deudor. 4or ej. pago Z.si quiero' si me da la gana. A
estas las llama "era"en!e 'o!es!a!ivas.
Si la condicin consiste en un hecho #oluntario de cualquiera de las partes' #aldr). 4or ej.
pago si yo quiero o si tu quieres. A estas las llama si"'le"en!e 'o!es!a!ivas.
PHaldr) la condicin meramente potestati#a que dependa de la sola #oluntad del acreedorQ
"laro que si' sera del tipo por ej. pagoZ si el acreedor quiere.
4or lo tanto dentro de las condiciones meramente potestati#as' las que dependen de la sola
#oluntad del acreedor' sean suspensi#as o resolutorias' son siempre #)lida' esto se
comprueba por ej. al anali0ar el art.*+2: que acepta la #enta a prueba' o los art.2*74 Eel
comodato precarioG' *++* Eel pacto de retro#entaG.
Hemos claramente que la condicin meramente potestati#a que depende slo de la #oluntad
del deudor la ley la considera carente de seriedad.
4ero tampoco podemos ser tan lapidarios con ellas' pues en las condiciones meramente
potestati#as que dependen de la sola #oluntad del deudor hay que distinguir dos situaciones$
A. Si la condicin es suspensi#a' el efecto es sabido' la obligacin es nula Eart.*4D+ inc.2LG;
8. Si la condicin es resolutoria' es perfectamente #)lida' porque en stas la obligacin ha
podido formarse y producir todos sus efectos' ya que la condicin resolutoria no afecta la
e(istencia de la obligacin' sino 2nicamente su e(tincin.
Condici4n causal es aquella que depende de la #oluntad de un tercero o un acaso.
4or ej. ser) casual de la #oluntad de un tercero cuando digo te doy W*999 si 4edro #iaja a
Santiago; depender) de un acaso si digo te doy W*999 si ma.ana llue#e.
Condici4n "i3!a, como su nombre lo indica combina las dos anteriores' ellas dependen
entonces en parte depende de la #oluntad del acreedor o del deudor Eaunque la ley omita al
deudorG y en parte de la #oluntad de un tercero o de un acaso.

4or ej. &e doy W*999 si 4i.era no presenta su candidatura a 4residente de la >ep2blica.
E. F C&DICI&E1 1U1PE1I?A1 @ C&DICI&E1 RE1&LUT&RIA1
Es la clasificacin m)s importante y est) contemplada en el art.*4D7.

La condici4n es sus'ensiva si mientras no se cumple suspende la adquisicin de derecho.
Se trata entonces del hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento de un derecho.
La condici4n es resolu!oria' cuando por su cumplimiento se e(tingue un derecho.
Se trata entonces de un hecho futuro e incierto del que depende la e(tincin de un derecho'
es decir' el derecho e(iste pero cuando se #erifique la condicin se #a a e(tinguir.
4uede encontrarse la condicin suspensi#a o resolutoria en tres estados$
a.F Condici4n 'endien!e$ "uando toda#a e(iste incertidumbre si #a a suceder el hecho
futuro e incierto a que se refiere la condicin. Si es suspensi#a' el derecho no ha nacido' por
lo tanto se tiene slo una mera e(pectati#a de adquirirlo. Si es resolutoria' se tiene el
derecho pero e(puesto a perderse.
Efectos de la condicin suspensi#a pendiente.
*L El acreedor no puede e(igir el cumplimiento Eart.*4+! inc.*LG. Si el deudor efect2a el
pago' ste carece de causa y es repetible.
2L =a obligacin no es e(igible' como consecuencia de ello$
C no puede ser no#ada Eart.*::G;
C no puede ser compensada Eart.*!!G;
C no comien0a a correr el pla0o de prescripcin Eart.2!*4G.
:L Se aplica el principio %las cosas producen para su due.o,' es decir' los frutos son para el
deudor y no para el acreedor Eart.*47:G.
4L Si bien no ha nacido el derecho y la obligacin' el acto o contrato e(iste' y por
consiguiente deben cumplirse los requisitos de e(istencia y #alide0 del acto o contrato' pues
la obligacin condicional se rige por la ley #igente a la poca de celebracin del contrato.
!L Si bien mientras est) pendiente la condicin el derecho no e(iste ni tampoco la
obligacin' el acreedor tiene la legtima esperan0a de llegar a ser acreedor puro y simple'
titular de su derecho.
En doctrina a este derecho del acreedor se le dan di#ersas denominaciones$ germen de
derecho' rudimento de derecho' derecho e#entual' etc.
=o cierto es que este germen de derecho o derecho en potencia otorga al acreedor #arias
facultades$
*L.C 4uede impetrar medidas conser#ati#as encaminadas a la conser#acin de la cosa debida
Earts.*472 inc. final' *9D+ y D*G.
El legislador no indica cu)les son esas medidas conser#ati#as' de modo que ellas quedan
entregadas al criterio del jue0' dentro de los tipos de medidas de esta naturale0a que se.ala
la ley.
2L.C &anto el derecho del acreedor como la obligacin del deudor se transmiten a sus
herederos Eart.*472 inc.*LG. 6ace e(cepcin a esta regla lo dispuesto en el art.*472 inc.2L.
L &eora de los riesgos.
Si la obligacin fuera pura y simple el riesgo es del acreedor Eart.*!!9G' pero si ella es
condicional el art.*4+ da reglas especiales al respecto' que contemplan los casos que se
indican a continuacin$

5. P*rdida !o!al 'or caso for!ui!o
En este caso se e(tingue la obligacin' es decir la con#encin misma desaparece.
3unto con e(tinguirse la obligacin del deudor se e(tingue la obligacin reciproca del
acreedor.
El riesgo es por consiguiente del deudor' porque soporta la prdida sin recibir compensacin.
7. P*rdida 'arcial 'or caso for!ui!o
En este caso los riesgos son de cargo del acreedor' pues debe recibir la cosa en el estado en
que se encuentre sin derecho a rebaja del precio.
"omo justa contrapartida hace suyos los aumentos o mejoras.
8. 1i la '*rdida de la es'ecie es 'or cul'a
8ueno en este caso ya estamos fuera de la teora de los riesgos. En efecto' debemos
esfor0arnos por determinar la responsabilidad contractual' que en este caso pesa sobre el
deudor.
=as reglas son las siguientes$
Si la prdida es total' la obligacin subsiste para el deudor' pero #ara de objeto' ste es
obligado al precio de ella y a la indemni0acin de perjuicios.
Si la prdida es parcial' la obligacin subsiste' pero nace un derecho alternati#o para el
acreedor' quien puede solicitar a resolucin del contrato o el cumplimiento' con la
correspondiente indemni0acin de perjuicios.
El art. *+29 aplica estas normas al contrato de compra#enta.
/.F Condici4n cu"'lida$ "uando acontece el hecho futuro en que ella consista. Si es
suspensi#a' nace en consecuencia el derecho. Si es resolutoria' se e(tingue definiti#amente.
Efectos de la condicin suspensi#a cumplida
*L El acreedor puede e(igir' incluso for0adamente' el cumplimiento de la obligacin
Eart.*4+!G;
2L "omien0a a correr la prescripcin;
:L =a obligacin puede ser no#ada;
4L =a obligacin puede ser compensada' y
!L =os riesgos son de cargo del acreedor Eart.*4+G.
"umplida la condicin #iene el problema de determinar desde cuando debe mirarse al
acreedor como tal y al deudor en igual sentido.
Se dice que la condicin suspensi#a opera retroacti#amente' esto es' que sus efectos no slo
se proyectan hacia el futuro' sino hacia el pasado y se retrotraen a la poca del acuerdo de
#oluntades. Este principio no est) establecido e(presamente en el "digo "i#il' pero se
reconoce en #arias disposiciones' por ej. en art.*4+ que hace adquirir los aumentos y
mejoras al acreedor' tal como le impone soportar la prdida parcial de la cosa; si la cosa
sali de manos del deudor porque la enajen' tiene derecho a reclamarla de terceros' sal#o
las situaciones de e(cepcin contempladas en los art.*479 y *47*.
=a teora de que la condicin suspensi#a cumplida opera con efecto retroacti#o #iene del
derecho romano.
=or"a en )ue de/e ser cu"'lida la condici4n
&oda condicin debe ser cumplida de acuerdo a las reglas que indican los art.*4+: y *4+4.
Estas dos normas moti#an una cuestin acerca de cu)l de ellas tiene preferencia en su
aplicacin' pues parece que ellas dan soluciones contrapuestas.
>eglas para el cumplimiento

A. 4rimero se atiende a determinar cu)l ha sido la intencin de las partes al fijar la
condicin.
Es decir' se busca por el intrprete saber cu)l es el hecho futuro e incierto que las partes
se.alaron con sus caractersticas EHL ejemplo del art.*4+:G.
??. C 5na #e0 que se ha determinado cual es el hecho futuro e incierto' se aplican las reglas
del art.*4+4.
Esta regla por lo dem)s est) conforme con aquella que para interpretar un contrato se debe
estar a la intencin de los contratantes antes que a lo literal de las palabras Eart.*!9G.
-e lo dicho se infiere que se recha0a por el "digo "i#il el cumplimiento de la condicin en
forma equi#alente. =a condicin se debe cumplir literalmente.
P@u pasa si la condicin se cumple slo parcialmenteQ P4uede el cumplimiento ser di#isibleQ
Se dice que el cumplimiento es indi#isible' en cuanto debe entenderse cumplida la condicin
cuando se ha reali0ado totalmente Eart.*4+!G.
<o se acepta el cumplimiento por partes' de suerte que el hecho futuro e incierto o se
reali0a o no se reali0a.
<o obstante la forma en que se deben cumplir las condiciones' en determinadas
circunstancias se las entiende cumplidas aunque no se haya dado la situacin pre#ista por
el art.*4+4.
Este fenmeno se denomina cu"'li"ien!o fic!o o fic!icio en cuanto si bien el hecho
mismo pre#isto no ocurre' para la ley es como si hubiera tenido lugar.
5n ejemplo de este cumplimiento ficticio o ficto lo encontramos en el art.*4+*' cuando la
condicin es mi(ta' esto es en parte del acreedor y en parte de un tercero. En efecto' puede
ocurrir que el deudor se #alga de medios ilcitos para que la tercera persona no coopere y la
condicin no se cumpla y as no pagar aquello a que se oblig.
En tal caso la ley considera la condicin como cumplida.
Prue/a del cu"'li"ien!o
@uien sostenga que la condicin se cumpli debe probarlo siempre que de ese hecho
arranque un derecho contrario al que e(iste.
4or ej.' si la condicin es suspensi#a' ser el acreedor quien deba probar el cumplimiento'
para e(igir al deudor que cumpla la obligacin.
Si es condicin resolutoria' tambin deber) probar el acreedor quien desea que el derecho
del deudor quede sin efecto.
c.F Condici4n fallida$ "uando llega a ser cierto que el hecho en que ella consiste no se #a
a #erificar. Si es suspensi#a entonces el derecho no nacer) definiti#amente. Si es
resolutoria' entonces el derecho se consolida' no se mantendr) nunca m)s e(puesto a
perderse.
Caducidad de las condiciones
En relacin con la condicin fallida debe tratarse el problema de la caducidad de las
condiciones.
En efecto' es necesario determinar hasta cuando deber) esperarse para saber si la condicin
est) cumplida o fallida' para ello haremos una distincin$
a.C Si estamos frente a una condicin determinada
b.C Si estamos frente a una condicin indeterminadas.

4or ej.' la condicin de cumplir 2* a.os tiene caracteres de determinacin suficientes de
manera que para establecer cuando falla debe estarse a la #ida de la persona que debe
cumplir dicha edad. 4or lo tanto' si llega a ser cierto que esa persona jam)s cumplir) los 2*
a.os' la condicin habr) fallado.
Si la condicin fuese negati#a y determinada' por ej. si esa persona no cumple 2* a.os' la
condicin falla cuando esa persona cumple los 2* a.os' es decir' desde que se reali0a el
hecho positi#o contrario Eart.*4+2G.
4ero' si la condicin es indeterminada' por ej.' cuando decimos pago W*999 cuando te cases'
no es f)cil saber en qu momento se tendr) la condicin por fallida' y si ninguna limitacin
se pusiese en el tiempo debera estar pendiente la condicin hasta la muerte de la persona
que debe contraer matrimonio.
4or ello interesa determinar cu)ndo se tiene por fallida la condicin.
-igamos de partida que el "digo "i#il no da ninguna regla e(presa al respecto.
6aba dos posiciones.
6asta antes de la ley *.7!2' que redujo los pla0os de prescripcin' algunos estimaban que
el pla0o de caducidad de la condicin positi#a o el de cumplimiento de la negati#a deba ser
el m)(imo se.alado para la prescripcin' en ese entonces' es decir *! a.os.
El art.D:7 como los art.72 y *:79 se.alaban ese pla0o de *! a.os para algunos casos de
caducidad de condiciones.
Era lgico entonces sostener que dichas regla se aplicaba a todas las condiciones.
Ntros' por el contrario' pensaban que esas disposiciones eran especiales y no poda d)rseles
una aplicacin general.
-eba entonces estarse a la letra del art.*472 y esperar el pla0o necesario para que
efecti#amente llegara a ser cierto que la condicin positi#a no se cumplira o que se cumpla
la negati#a.
=a opinin generalmente admitida' por una cuestin de lgica' era la primera.
-espus de la ley *.7!2 se redujo los pla0os de prescripcin.
En especial en el art.D:7 se fij un pla0o m)(imo de ! a.os que no es el mayor pla0o de
prescripcin del "digo "i#il' por lo que qued planteado nue#amente el problema.
En realidad' parece no haber ra0n para argumentar en fa#or de un pla0o mayor' si en ese
caso determinado la ley ha indicado un trmino especfico' siendo justamente una aplicacin
del problema en an)lisis. Sobre todo en la hora actual en que con#iene acelerar las
soluciones y no mantener la incertidumbre por largo tiempo.
LA C&DICI> RE1&LUT&RIA
Conce'!o
"ondicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la e(tincin de un
derecho.
=a condicin resolutoria re#iste tres formas$
C "ondicin resolutoria ordinaria;
C "ondicin resolutoria t)cita' y
C 4acto comisorio.
Carac!er%s!icas de la condici4n resolu!oria
*U.C El acto sujeto a condicin resolutoria se considera puro y simple.
Esta condicin no afecta el nacimiento del derecho sino su e(tincin.
<o hay obligacin condicional' lo condicional es la resolucin.
4or ello la condicin resolutoria es un modo de e(tinguir las obligaciones Eart.*!D <L7G.

"omo el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere con la cosa' enajenarla
en todo o parte' hipotecarla' arrendarla' etc. Eart.24* y 249G.
4ero' si la enajena el adquirente adquiere un derecho resoluble' pues nadie puede transferir
m)s derechos que los que tiene.
2U.C 4uede establecerse la condicin resolutoria en fa#or del acreedor' pudiendo este
renunciarla Eart.*4+DG.
Clasificaci4n de la condici4n resolu!oria
5.F LA C&DICI> RE1&LUT&RIA &RDIARIA
Es el hecho futuro e incierto del que depende la e(tincin de un derecho y que puede
consistir en cualquier hecho siempre que no sea el incumplimiento de las obligaciones.
&iene la particularidad que opera de pleno derecho' no requiere sentencia judicial.
4or ej.' te doy W*999' pero si te entregan la mesada me los de#uel#es.
"aractersticas
*L Es un elemento accidental de los actos y contratos. 4or ser accidental requiere de
mencin e(presa de las partes.
2L Se admite tanto en los actos unilaterales como en los bilaterales.
:L <unca puede consistir en el incumplimiento de lo pactado' de una obligacin con#enida
en el acto o contrato' pues si as fuera sera pacto comisorio.
4L Npera de pleno derecho' es decir no necesita resolucin judicial para producir sus efectos.
Si e(iste una sentencia judicial ella se limita a dejar constancia que se ha cumplido la
condicin' es meramente declarati#a Eart.*4D7G.
En igual forma opera la condicin suspensi#a.
=a condicin resolutoria ordinaria da origen a una accin de restitucin' como consecuencia
de que opera de pleno derecho Eart.*4+DG.
Si la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho significa que sus efectos se
producen por disposicin de la ley' sin necesidad de una resolucin judicial' si sta e(iste se
limita a constatar un hecho ya producido.
"umplida la condicin resolutoria ordinaria el derecho del propietario se e(tingue o resuel#e'
y como opera con efecto retroacti#o #iene a considerarse el acto o contrato como no
celebrado. <o ocurre as en los contratos de tracto sucesi#o' pues si bien la resolucin se
aplica a ellos sta no opera retroacti#amente sino hacia el futuro.
7.F LA C&DICI> RE1&LUT&RIA TACITA
Art.*4+7$ %En los contratos bilaterales #a en#uelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
4ero en tal caso podr) el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato' con indemni0acin de perjuicios,.
Un 'oco de his!oria
<os dice el prof. >. AbeliuJ que el -erecho >omano no conoci la condicin resolutoria t)cita
en los trminos del derecho moderno.
En efecto' en >oma' si una de las partes no cumpla su obligacin' el acreedor tena derecho
a e(igir el cumplimiento; sin embargo' en la compra#enta apareci algo semejante' la ley
comisoria' que era una estipulacin de las partes destinada a dejar sin efecto el contrato si
el comprador no pagaba el precio.

En los pactos innominados se reconoca tambin el derecho del acreedor a dejarlos sin
efecto' pidiendo la restitucin de lo dado o pagado por l cuando no haba obtenido la
contraprestacin.
Su origen pr(imo' contin2a el prof. AbeliuJ' parece haber estado en el -erecho "annico'
que la estableci por ra0ones de equidad y de respeto a la palabra dada.
Ella lleg a ser subentendida en todo contrato bilateral' y as la estableci el "digo ci#il
francs EArt.**+4G' del cual la recogi el nuestro' aunque con algunas diferencias'
principalmente en cuanto a que en 1rancia se permite al jue0 conceder un pla0o al
demandado para el cumplimiento' seg2n las circunstancias.
Conce'!o
Es el hecho futuro e incierto del que depende la e(tincin de un derecho y donde el e#ento
slo puede ser uno$ el incumplimiento de una obligacin nacida del contrato en cuestin.
Esta condicin se presume en todos los contratos bilaterales Eart.*4+7G
<o opera de pleno derecho por lo que requiere sentencia judicial ejecutoriada que as la
declare.
El deudor puede ener#ar la accin de resolucin cumpliendo con su obligacin Epagando el
precioG' en primera instancia' hasta antes de la citacin a or sentencia y en segunda
instancia' hasta antes de la #ista de la causa.
=unda"en!o
*.C 5no de los fundamentos de la condicin resolutoria t)cita estara' seg2n 6enry "apitant'
en la teora de la causa.
4ara este autor francs' en los contratos bilaterales si una de las partes se obliga es porque
mira el beneficio que puede obtener de la otra' de manera que la reciprocidad de pro#echos
#iene a constituir la causa de la obligacin de cada una de ellas.
-e manera que si una de las partes falta a su compromiso' la obligacin de la otra carece de
causa y el contrato se tendr) que e(tinguir.
Cr%!icas
Se critica esta teora porque la infraccin de una obligacin no significa que la otra no tenga
causa' porque si as fuera el contrato no podra ser cumplido y ello no es as porque se
puede e(igir su ejecucin.
2.C Ntro fundamento de la condicin resolutoria t)ctica estara en la equidad.
El legislador al establecerla y presumirla en los contratos bilaterales no hace sino interpretar
la #oluntad de las partes mo#ido por un principio de equidad. 4or ello' no sera justo que el
contratante diligente siga ligado con perjuicio para l a uno incumplidor.
En los contratos bilaterales una parte se obliga porque la otra tambin se obliga' de ah que
si una no cumple la otra no tiene por que cumplir' y si lo hace puede e(igir el cumplimiento.
:.C 5n tercer fundamento hay que encontrarlo en la #oluntad presunta de las partes.
Se dice tambin que el legislador interpreta la #oluntad presunta de las partes' pues parece
lgico concluir que el contratante diligente no desea seguir ligado con quien no ha cumplido
su obligacin' y esta intencin ha estado presente al otorgarse el contrato.
4.C 5n cuarto fundamento est) en la denominada interdependencia de las obligaciones.
Se dice que e(iste una ntima dependencia entre las obligaciones recprocas del contrato
bilateral' de manera que todo cuanto ocurra con la obligacin de una de las partes'
repercute necesariamente en la obligacin de la otra.
Esta cone(in' nos dice el prof. AbeliuJ' se pone de manifiesto justamente en el
incumplimiento de algunas de las obligaciones' en una #erdadera graduacin' que #a desde
el caso en que ninguna de las partes cumpla su obligacin' en que no pueden e(igrselo

recprocamente Ee(cepcin del contrato no cumplidoG' pasando a aquel en que una cumple o
est) llana a cumplir' y la otra no' pero por caso fortuito por lo que se e(tingue su obligacin
Eteora del riesgoG' y finalmente' si la obligacin no se cumple por hecho o culpa de deudor'
nace el derecho del acreedor a pedir la resolucin.
!.C =a postura de don >. AbeliuJ$ =a condicin resolutoria t)cita como sancin' reparacin y
garanta.
<os dice este autor chileno que todas las doctrinas anali0adas anteriormente tienen su parte
de #erdad' pero tambin es cierto que el legislador establece la condicin resolutoria t)cita
como 'ro!ecci4n al acreedor diligente' y una sancin al deudor que ha faltado a su
compromiso.
En efecto' el acreedor se #e protegido por la resolucin que #iene a constituir unida a la
indemni0acin de los perjuicios' una reparacin al da.o que sufre por el incumplimiento
imputable' porque recupera su propia prestacin' o ya no tendr) que cumplirla' pues ha
quedado sin efecto el contrato.
Es al mismo tiempo una $aran!%a para l' en el sentido amplio de trmino' en su doble
aspecto' porque frente a la amena0a de #erse pri#ado del contrato' el deudor puede sentirse
compelido a cumplir la obligacin' y porque en caso de insol#encia de ste' si la resolucin
es oportuna' puede e#itarse la necesidad de concurrir con los dem)s acreedores con el
riesgo de no pagarse en forma ntegra.
1inalmente' la resolucin constituye una sanci4n enrgica al deudor incumplidor' pri#)ndolo
de los beneficios del contrato' e imponindole adem)s' la obligacin de indemni0ar los
perjuicios.
Carac!er%s!icas
*L Es un elemento de la naturale0a de los contratos;
2L 4rocede slo en los contratos bilaterales;
:L Npera siempre por incumplimiento de lo pactado;
4L <ecesita de resolucin judicial' y
!L 4uede pedirse indemni0acin de perjuicios' pero no en forma aislada.
Desarrollo de es!as carac!er%s!icas
56 Es un ele"en!o de la na!uraleza de los con!ra!os.
4or esta ra0n la condicin resolutoria t)cita es renunciable y el contrato permanece #)lido'
art.*444.
=os efectos de la renuncia ser)n que si el deudor no cumple el acreedor no podr) pedir la
resolucin del contrato' pero si podr) e(igir el cumplimiento.
76 Procede s4lo en los con!ra!os /ila!erales.
=a mayora de la doctrina nacional' bas)ndose en el te(to de la ley' afirman que la condicin
resolutoria t)cita slo procede en los contratos bilaterales.
=a condicin resolutoria t)cita opera tambin en contratos denominados de tracto sucesi#o'
si ellos son bilaterales' como el arrendamiento' con la 2nica diferencia que ella toma all el
nombre especial de !er"inaci4n y no de resolucin. En todo caso #eremos que la condicin
resolutoria t)cita en los contratos de tracto sucesi#o produce efectos diferentes.
=a jurisprudencia tambin estima que la condicin resolutoria t)cita procede en los contratos
bilaterales.
=o mismo se sostiene por la doctrina francesa E=aurent' 8audryC =acantinerie' etc.G.
Sin embargo' don =uis "laro Solar' afirma que tambin procede en los contratos
unilaterales.
Ar$u"en!os de )uienes es!i"an )ue s4lo 'rocede en los con!ra!os /ila!erales
aG El tenor de la ley' en el art.*4+7.

Se dice aplicando el art.*7' que no debera desatenderse su tenor literal. Se agrega que
cuando el legislador ha definido ciertas palabras se les debe dar su significado legal' y
precisamente en el art.*4:7 se define el contrato unilateral y el bilateral' y el art.*4+7 slo
habla de los contratos bilaterales.
bG El art.*4+7 es triplemente e(cepcional
>a0ones
*.C Es una regla relati#a a contratos condicionales y la regla general es que lo actos jurdicos
sean puros y simples;
2.C Se refiere a una modalidad legal' siendo lo normal que las modalidades sean con#enidas
por las partes' y
:.C Se refiere a una condicin resolutoria t)cita y en las condiciones la regla general es la
condicin resolutoria ordinaria.
En conclusin el intrprete si quiere interpretar esta norma deber) hacerlo en forma
restringida.
cG El fundamento de la condicin resolutoria t)cita es la buena fe referida al contrato
bilateral
Seg2n esta doctrina' slo en estos contratos se puede hacer la argumentacin de las
obligaciones recprocas.
dB 1i la condici4n resolu!oria !.ci!a fuese !a"/i*n envuel!a en los con!ra!os
unila!erales no ha/r%a raz4n 'ara )ue el le$islador la hu/iese seGalado
e3'resa"en!e en al$unos de ellos Har!.78I; en la 'rendaB;
eB En los con!ra!os unila!erales no es 'ro'ia"en!e la resoluci4n los )ue se 'roduce
sino la res!i!uci4n.
En efecto' el art.2:7 recin citado as lo confirma.
En el art.*4+7 el acreedor tiene una opcin entre el cumplimiento y la resolucin.
fB En cier!os con!ra!os unila!erales los efec!os ser.n los "is"os se !ra!e de
cu"'li"ien!o o resoluci4n' por ej. en el mutuo' hay que de#ol#er lo prestado.
Ar$u"en!os de don Luis Claro 1olar
Este gran autor nacional estima' como ya adelant)bamos' que la condicin resolutoria t)cita
tambin procede en los contratos unilaterales.
4ara ello sostiene que no es un problema de contratos unilaterales o bilaterales' sino que la
condicin resolutoria t)cita procede en los contratos onerosos.
En su argumentacin se remonta a los orgenes de esta condicin en el -erecho "annico' y
dice que ella tiene por fundamento la buena fe' que no es propia slo de contratos
bilaterales' sino de todo tipo de contratos' uni y bilaterales.
E(pone que si el legislador presume la condicin resolutoria t)cita en los contratos
bilaterales' no hay ra0n para que la repita nue#amente al tratar un contrato bilateral en
particular como sucede en la compra#enta Eart.*+2 y *+D:G.
-on >en AbeliuJ le responde que desde el punto de #ista doctrinario es un buen
argumento' pero en derecho positi#o no tiene #alide0' pues en "hile el contrato de
compra#enta en cuanto a su reglamentacin se caracteri0a por repetir muchos principios
generales.
"ontin2a el prof. "laro Solar con otros argumentos. El art.22D* referido a la renta #italicia'
que al emplear la e(presin %rescisin, incurre en un error porque en realidad se refiere a la
%resolucin,' -educe entonces que si se se.ala e(presamente que en este contrato unilateral

no #a en#uelta la condicin resolutoria t)cita' es por algo' pues si no lo estableciera ella
estara incorporada al contrato.
:L Npera por incumplimiento de lo pactado.
=a condicin resolutoria t)cita pertenece al captulo del incumplimiento que estudiaremos
m)s adelante. Adelantemos que el incumplimiento admite #arias clasificaciones.
"entrmonos en el incumplimiento #oluntario imputable.
-e toda lgica no procedera la resolucin si se deja de cumplir por haberse e(tinguido la
obligacin por alg2n otro modo' como sera la no#acin' nulidad' etc.
El incumplimiento tambin puede ser total o parcial. Ia sea porque no se ha cumplido
ntegramente una obligacin' o porque siendo ellas #arias' se han cumplido algunas y otras
no. En ambos casos se ha discutido en doctrina la procedencia de la resolucin.
4asemos a desarrollar algunas interrogantes siguiendo con ello el esquema de trabajo del
prof. &roncoso.
P@u ocurre si ambos contratantes no cumplen sus obligacionesQ
En doctrina se estima que en este caso uno de los contratantes puede pedir la resolucin al
otro.
=os tribunales han resuelto que puede pedirse la resolucin por ra0ones de equidad' ya que
no estiman justo mantener un contrato si ambos contratantes no quieren cumplirlo.
Sin embargo algunos autores en base a los art.*4+7 y *!!2 sostienen que para que proceda
la accin resolutoria es necesario que el que pide la resolucin haya cumplido o este llano a
cumplir.
Ntro problema es determinar que se entiende por %lo pactado, en el art.*4+7.
=a mayora de la doctrina estima que puede pedirse la resolucin del contrato por el
incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contradas' sea principal o accesoria. Se
fundan en que la ley no distingue.
Adem)s' se.alan' que el pago es la prestacin de lo que se debe y que por su propia
naturale0a debe ser indi#isible Eart.*!+G; tambin debe ser integro Eart.*!7* inc.2LG.
=uego' cualquiera que sea la infraccin habilitara para pedir la resolucin.
El prof. "laro Solar opinaba' siguiendo con ello a la doctrina francesa' que %lo pactado, se
refiere al contrato en s mismo' en consecuencia debe ser necesario determinar cu)les son
las obligaciones principales y cuales las accesorias.
-e all que si se trata del incumplimiento de una obligacin principal procede aplicar el
art.*4+7' pero no si se trata del de una obligacin accesoria.
Sostiene el prof. "laro Solar que esta materia debe estar regida por la equidad y no por el
rigorismo de la ley' pues si el art.*4+7 no requiere un incumplimiento total sino que basta
uno parcial' ello podra ser demasiado rigurosa' pues una obligacin secundaria puede tener
escasa importancia y pedir la resolucin por su incumplimiento puede causar perjuicios.
96 ecesi!a de resoluci4n 0udicial.
=a condicin resolutoria t)cita no opera de pleno derecho' sino que requiere de resolucin
judicial.
Esto m)s bien por una deduccin lgica' pues el art.*4+7 es facultati#o' es decir' si la
condicin resolutoria t)cita operase de pleno derecho se lesionara la facultad del
contratante diligente a elegir entre la resolucin y el cumplimiento. Ntros autores estiman
que aqu hay m)s bien una ra0n de equidad.

Se dice entonces que opera por sentencias pues si no fuese as la suerte del contrato
quedara entregada al arbitrio de las partes' pues para resol#erlo bastara no cumplirlo.
=a gica #uel#e a imponerse' pues si el contratante puede pedir el cumplimiento del
contrato' es porque este se encuentra #igente y no ha operado la resolucin de pleno
derecho por el slo incumplimiento' pues no podra cumplirse aquello que ya se resol#i.
:6 Puede 'edirse inde"nizaci4n de 'er0uicios 'ero no aislada"en!e
Se puede solicitar el cumplimiento o la resolucin m)s indemni0acin de perjuicios' pero no
puede solicitarse solamente esta 2ltima.
Re)uisi!os 'ara )ue 'ueda 'edirse la resoluci4n en el caso del ar!.59JI
4ara que pueda pedirse la resolucin es necesario que el contratante incumplidor este en
"ora y que el que pide la resolucin haya cu"'lido o se allane a ello.
Si el que pide la resolucin no ha cumplido no se allana a hacerlo el otro contratante puede
oponer la e(cepcin del art.*!!2
Derechos )ue confiere el ar!.59JI
-ecamos que el contratante diligente o cumplidor tiene una eleccin' puede elegir entre
demandar el cumplimiento o la resolucin del contrato.
Eso si' el hecho de que pida el cumplimiento no significa que renuncie a la accin
resolutoria. =as dos acciones son completamente independientes no obstante emanar de un
mismo precepto.
El derecho a solicitar el cumplimiento de lo pactado surge cuando se perfecciona el contrato'
en cambio la accin de resolucin la otorga la ley desde el momento en que uno de los
contratantes est) en mora en lo pactado. Entonces' emanan de un mismo precepto' pero su
origen es di#erso.
P<o hay acaso incompatibilidad en otorgar como derechos el cumplimiento y la resolucinQ
En realidad si' pero stas deben ejercerse una en subsidio de la otra.
En efecto' para que dos acciones sean incompatibles es necesario que tengan una misma
causa y persigan un mismo objeto.
El objeto de la accin resolutoria y el de la de cumplimiento es di#erso. En la primera se
persigue destruir el #nculo obligacional' mientras que en la segunda persistir en l.
"oncluyamos entonces que se puede ejercer una cuando la otra ha sido in2til.
"omprueba lo anterior el art.*+ del "4" que autori0a para que puedan ejercerse dos o m)s
acciones incompatibles conjuntamente para ser resueltas una en subsidio de la otra.
Consecuencias de )ue la condici4n resolu!oria !.ci!a o'ere 'or sen!encia 0udicial
Es necesario intentar el juicio correspondiente y mientras no se declare la resolucin el
contrato subsiste' luego el demandado podr) cumplir su obligacin en cualquier estado del
juicio' antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y de la #ista de la causa
en segunda Eart.:*9 "4"G.
Si el acreedor se niega a recibir el pago el deudor puede pagar por consignacin Eart.*99G.
4ronunciada la resolucin por el jue0 los efectos son los mismos que en la condicin
resolutoria ordinaria.
8.F EL PACT& C&MI1&RI&
Se define como la condicin resolutoria t)cita e(presada.
4odemos se.alar que es un pacto en #irtud del cual las partes e(presamente con#ienen en
que si una de ellas no cumple lo pactado Esus obligacionesG' la otra puede pedir la ejecucin
for0ada o la resolucin del contrato' y en ambos casos con indemni0acin de perjuicios.
Esta pacto si bien est) regulado en la compra #enta' es de aplicacin general.

El pacto comisorio se clasifica a su #e0 en$
i.F Pac!o co"isorio si"'le que' como se a#an0' no es sino la condicin resolutoria t)cita
pero e(presada. >equiere que se declare mediante resolucin judicial.
4or el pacto comisorio simple se estipula que si no se paga el precio se puede resol#er el
contrato de compra#enta Eart.*+DDG.
Este pacto comisorio produce los siguientes efectos$
C <o pri#a al #endedor de la eleccin de acciones que le confiere el art.*4+7' art.*+D+;
=uego' los efectos son los mismos que los de la condicin resolutoria t)cita' es decir' el
#endedor puede elegir entre solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato' y en
ambos casos con indemni0acin de perjuicios.
=a resolucin debe pedirse' no opera de pleno derecho' por lo tanto puede pagarse
Ecumplirse la obligacinG hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia y
de la #ista de la causa en segunda instancia.
ii.F Pac!o co"isorio calificado' que es la misma cl)usula de resolucin pero con una
estipulacin de aplicacin ipso facto' es decir' este pacto es aquel que las partes con#ienen
en que si una de ellas no cumple' se resuel#e autom)ticamente el contrato.
Al estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha querido asilarse en un medio m)s
efica0 que la condicin resolutoria t)cita.
4or medio de la cl)usula de resolucin ipso facto se pretende disminuir las probabilidades del
deudor negligente para detener la resolucin mediante el pago.
4uede creerse que con el pacto comisorio calificado el contrato de compra#enta se resuel#e
autom)ticamente en el momento en que el comprador no cumple su obligacin de pagar el
precio' sin embargo ello no es as.
En efecto' este pacto no opera de pleno derecho' sino por sentencia judicial' pero con una
particularidad' el comprador para poder ener#ar la accin dispone slo de un pla0o de 24
horas contadas desde la notificacin de la demanda. Este pla0o es fatal.
=a E(cma. "orte Suprema de 3usticia ha se.alado que se entiende con#enido este pacto si
las partes emplean cualquier e(presin significati#a de su )nimo de resol#er inmediatamente
un contrato ante el e#ento que se produ0ca el incumplimiento de sus obligaciones.
En este punto no hay consenso en la doctrina sobre la necesidad de declaracin del pacto en
cuestin' mediante sentencia judicial ejecutoriada.
Se discute en la doctrina cual es el efecto del pacto comisorio calificado por incumplimiento
de una obligacin distinta de la de pagar el precio' y en otros contratos.
-on =uis "laro Solar' por ejemplo' sostena que no operaba de pleno derecho y que deben
aplicarse las reglas de los art.*+DD y siguientes' en lo posible' porque se operase de pleno
derecho el acreedor nunca podra pedir el cumplimiento.
=a mayora considera' en cambio' que la regla general es que el pacto opere de pleno
derecho' sal#o el caso que especial que est) contenido en la compra#enta en donde se
se.ala e(presamente que cuando el incumplimiento sea el no pago del precio' la ley e(ige al
#endedor de demandar la resolucin del contrato. a la que el comprador puede oponerse
cumpliendo con su obligacin de pagar dentro de un pla0o bre#e que es de 24 horas
contados desde la notificacin de la demanda Eart.*+DD al *+D7G.
Razones
*.C 4or aplicacin del principio de la autonoma de la #oluntad
En efecto' habr) que estarse a la intencin de las partes' y ellas' en uso de la facultad que
les confiere el art.*2 han renunciado al derecho de opcin entre solicitar el cumplimiento o la
resolucin.

2.C =os art.*+DD y ss. son solamente aplicables al pacto comisorio en la compra#enta y
2nicamente en lo relati#o al incumplimiento de la obligacin de pagare el precio.
Se tratara entonces de normas e(cepcionales y por ende de interpretacin restricti#a.
:.C El "digo "i#il se.ala que en materia de interpretacin de las condiciones hay que
estarse a la intencin de las partes Earts.*4+: y *4+4G.
4.C Es una condicin resolutoria y como tal opera de pleno derecho Eart.*4+DG y a eso hay
que agregarle que el "digo "i#il establece una regla especial para la condicin resolutoria
t)cita en el art.*4+7.
El problema se plantea con frecuencia en los contratos de arrendamiento' en los cuales se
con#iene que el atraso en un perodo determinado de renta Eun mes' dos meses' etc. G har)
que el contrato termine ipso facto.
4or aplicacin de los principios generales' dicha cl)usula es #)lida y produce los siguientes
efectos$
*G El contrato se resuel#e ipso facto' por el slo hecho de incurrir el arrendatario en mora;
2G El arrendador no necesita iniciar un juicio para la terminacin del contrato de
arrendamiento' porque esta se produjo de pleno derecho' luego slo debe pedir la
restitucin de la cosa arrendada.
En la pr)ctica esta solucin no es #iable desgraciadamente' principalmente a ra0 de un
criterio de los tribunales que e(tienden indebidamente a mi juicio el art.*7 de la ley *+*9*
que se refiere al car)cter irrenunciable de los derechos del arrendatario. En segundo lugar
por una ra0n pr)ctica pues la tramitacin de ese juicio de restitucin estara afecto a los
mismos tr)mites de un juicio de terminacin de contrato de arrendamiento' por lo que no se
#e ra0n para arriesgarse a una e(cepcin de cambio de procedimiento.
Prescri'ci4n del Pac!o Co"isorio
Est) reglamentada en el art.*++9$ %el pacto comisorio prescribe al pla0o prefijado por las
partes' si no pasare de cuatro a.os' contados desde la fecha del contrato. &ranscurridos
estos cuatro a.os' prescribe necesariamente' sea que se haya estipulado un pla0o m)s largo
o ninguno,.
=as partes tienen cierta libertad para fijar ellas mismas el pla0o de prescripcin' sin embargo
este no puede e(ceder de cuatro a.os. Si fijaren un pla0o m)s largo o guardaren silencio
sobre el punto regir) el pla0o m)(imo se.alado en la ley' esto es cuatro a.os.
5na curiosidad es necesario ad#ertir en este punto' pues este pla0o de prescripcin' en
cuanto al momento en que empie0a a correr' no sigue la regla general del art.2!*4' esto es
que el pla0o se cuenta desde que la obligacin se ha hecho e(igible' sino que en este caso
ello se hace desde la fecha del contrato.
"on ello se presenta un problema porque puede suceder que se cubra el pla0o de
prescripcin total o parcialmente con el trmino fijado por las partes para el cumplimiento de
la obligacin. ?ncluso puede suceder que la accin nacida del pacto comisorio prescriba
antes que la obligacin sea e(igible.
El art.*++9 es importante' adem)s' porque reconoce a las partes el derecho a acortar un
pla0o de prescripcin' siendo que este normalmente lo fija la ley.
Se estima que las reglas anteriores se aplican slo al 4acto "omisorio que reglamenta el
"digo "i#il' esto es aquel contemplado en los art.*+DD y siguientes' en tanto que los otros
casos de pacto comisorio se rigen por las reglas generales.
LA ACCI> RE1&LUT&RIA
Conce'!o
El prof. AbeliuJ la define como la que emana de la condicin resolutoria en los casos que ella
requiere sentencia judicial' y en cuya #irtud el contratante diligente solicita que se deje sin

efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones emanadas
de l.
Siguiendo al prof. &roncoso decimos que la accin resolutoria es la que nace de la condicin
resolutoria t)cita' del pacto comisorio simple y del pacto comisorio calificado en el caso del
art.*+D7 para pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de las obligaciones
contradas. 4or lo que la accin resolutoria deri#a de la condicin resolutoria en los casos en
que ella requiere de sentencia judicial para operar.
En efecto' la accin resolutoria deri#a siempre de la condicin resolutoria' pero 2nicamente
en los casos que ella requiere sentencia judicial$
*.L En la condicin resolutoria t)cita del art.*4+7;
2.L En el pacto comisorio simple' en todo caso;
:.L En el pacto comisorio calificado en la compra#enta por no pago del precio.
=a accin resolutoria no procede cuando la resolucin se produce de pleno derecho. Es un
error que suele cometerse que la accin resolutoria pro#iene de la condicin resolutoria. Ello
no es as' ya lo #imos' en la condicin resolutoria ordinaria' porque ella no requiere
sentencia judicial y opera de pleno derecho' y aunque se discute' seg2n #eamos tambin'
tampoco procede en el pacto comisorio calificado en otros contratos que no sean la
compra#enta' y en sta si se trata de otra obligacin que no sea la de pagar el precio'
porque en nuestro concepto la cl)usula de resolucin ipso facto produce su pleno efecto' y
no se requiere sentencia judicial.
Le$i!i"ado ac!ivo
=a accin resolutoria slo compete al contratante que cumpli lo pactado en contra de aquel
que no ha dado cumplimiento a su o a sus obligaciones.
&ambin compete esta accin a los sucesores del contratante diligente' sean a ttulo singular
o uni#ersal.
Adem)s para que sea procedente la accin resolutoria es menester que uno de los
contratantes haya cumplido sus obligaciones y que el otro no lo haya hecho y est en mora'
art.*!!*.
En nuestro derecho es requisito esencial la constitucin en mora para poder pedir la
indemni0acin de perjuicios en sede contractual.
Carac!er%s!icas de la acci4n resolu!oria
*L Es personal;
2L Es una accin patrimonial;
:L Es renunciable;
4L Es transferible y transferible;
!L Es prescriptible;
L 4uede ser mueble o inmueble' seg2n el objeto de que se trate; y
DL Es indi#isible.
+L /enera una accin alternati#a
Analice"os cada carac!er%s!ica.
56 Es una acci4n 'ersonal
En efecto' emana del incumplimiento de obligaciones contractuales y el contrato es un
#nculo jurdico personal.
Esta accin nace del contrato' y ste es ley slo para los contratantes' luego los efectos de
esta accin son relati#os' afectando slo a las partes del contrato incumplido.
76 Es 'a!ri"onial

=a accin resolutoria es una accin netamente pecuniaria' susceptible de e(presarse en
dinero' puesto que persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial. <o procede en los
actos de familia.
En efecto' la accin resolutoria puede a#aluarse en dinero atendiendo al monto de los bienes
que ingresar)n al patrimonio del actor en #irtud de la resolucin' e incluso de los perjuicios
que cobra.
"onsecuencia de lo anterior es que es transmisible y transferible.
86 Es renuncia/le
Slo mira al inters indi#idual de la parte y su renuncia no est) prohibida por ley.
Adem)s' el art.*4+D faculta e(presamente la renuncia de la condicin resolutoria cuando ha
sido puesta en fa#or del acreedor.
96 Es !rans"isi/le # !ransferi/le
En efecto' pueden deducirla los herederos y cesionarios del acreedor y deber)n soportarla
los herederos del deudor' todo ello de acuerdo a las reglas generales.
:6 Es 'recri'!i/le
=a prescriptibilidad es la regla general de las acciones' m)(ime si son patrimoniales' y la
resolutoria no escapa a ella.
-istingamos algunas situaciones.
*.C =a accin resolutoria que emana del pacto comisorio en la compra#enta por
incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio' prescribe en el pla0o
fijado por las partes' siempre que no pase de cuatro a.os' contados desde la fecha del
contrato Eart.*++9G.
2.C En los dem)s casos deben aplicarse las reglas generales y la accin se e(tinguir)
conforme a las reglas de los art.2!*4 y 2!*!.
;6 Puede ser "ue/le o in"ue/le Eart.!+9G.
-ependiendo de la naturale0a de la cosa sobre la que haya #ersado el contrato. Si se pide la
resolucin de un contrato de compra#enta de un #ehculo motori0ado' ser) mueble' si se
pide la resolucin de una compra#enta sobre un inmueble' ser) inmueble.
K6 Es indivisi/le
Esta indi#isibilidad se manifiesta en dos aspectos$
?. C Nbjeti#amente' porque el acreedor no puede pedir en parte el cumplimiento y en parte
la resolucin' o pide la totalidad de uno o de lo otro.
??. C 4orque siendo #arios lo acreedores' todos ellos deben ponerse de acuerdo para pedir el
cumplimiento o la resolucin' y siendo m)s de uno el deudor no podra el acreedor e(igir a
uno el cumplimiento y a otro la resolucin.
J6 Acci4n al!erna!iva o derecho de o'ci4n
En la accin resolutoria hay una especie de accin alternati#a' pues el contratante diligente
tiene una opcin' o pide el cumplimiento o la resolucin.
4uede solicitar una cosa en subsidio de la otra' pero no las dos conjuntamente.
E=ECT&1 DE LA RE1&LUCI>
6ay que distinguir los efectos entre las partes y los efectos respecto de terceros.
Efec!os en!re las 'ar!es
&oda condicin resolutoria una #e0 cumplida produce los mismos efectos entre las partes$
ella o'era con efec!o re!roac!ivo.

En efecto' pronunciada la resolucin del acto o contrato se considera que no ha e(istido
jam)s acto o contrato alguno' de manera que las cosas deben restituirse y #ol#er a sus
due.os como si estos nunca hubieren dejado de serlo.
En otras palabras' se produce la e(tincin de los efectos del acto jurdico' esto es' la prdida
de los derechos adquiridos en #irtud del acto o contrato Eart.*4+DG.
E3ce'ci4n
Sin embargo' esta regla del efecto retroacti#o de la resolucin no es tan absoluta' pues se
hace e(cepcin a ella en materia de frutos Eart.*4++G.
Con!ra e3ce'ci4n
<o obstante lo dispuesto en esta norma' hay : casos en que si se deben los frutos$
aG En las asignaciones modales con cl)usula resolutoria Eart.*979G.
bG -onaciones entre #i#os Eart.*42G' y;
cG "ompra#enta resuelta por no pago del precio Eart.*+D!G.
Efec!os res'ec!o de !erceros
Se encuentran regulados en dos arts.$ *479 y *47*.
Art.*479. %Si el que debe una cosa mueble a pla0o' o bajo condicin suspensi#a o
resolutoria' la enajena' no habr) derecho a rei#indicarla contra terceros poseedores de
buena fe,.
Art.*47*. %Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena. o lo gra#a con hipoteca'
censo o ser#idumbre' no podr) resol#erse la enajenacin o gra#amen' sino cuando la
condicin constaba en el ttulo respecti#o' inscrito' u otorgado por escritura p2blica,.
=as dos disposiciones tienen errores de redaccin' pues hablan del que %debe,' y en ambos
casos es necesario que haya habido tradicin entre el tercero y el deudor cuyo dominio era
resoluble' y si ha habido tradicin entonces no puede deberse la cosa.
Si anali0amos la redaccin del 4royecto de "digo "i#il de *+4! #emos que ella era mucho
m)s clarificante$ All se deca %el que posea,.
Ntro problema de la redaccin de estos artculos la encontramos en el art.*47* que dice %no
podr) resol#erse la enajenacin. . . %' siendo que la enajenacin no se resuel#e' porque la
resolucin no afecta directamente al tercero; la accin que procede contra el tercero es la
rei#indicatoria.
<o entremos en largas discusiones doctrinarias y remit)monos a los efectos de la resolucin
respecto de terceros en donde debemos distinguir si el acto recay sobre bienes muebles o
sobre bienes inmuebles.
5A si!uaci4n. -ienes "ue/les
El art.*479 reglamenta la situacin de la transferencia de bienes muebles hechas a terceros
pendiente la condicin resolutoria.
El problema se nos presenta porque este artculo se refiere' adem)s' %a las cosas muebles a
pla0o y aquellas bajo condicin sus'ensiva,.
A fin de no complicar las cosas digamos que esta regla debe aplicarse a la condicin
resolutoria cuando se trata de cosas muebles.
Razones 'ara 'ensar as%
aG El que debe una cosa mueble a pla0o no puede enajenarla' no puede transferir el dominio
de ella.
En efecto' el art.*9+D dispone que el que debe una cosa hasta cierto da' determinado o no'
es usufructuario' regla aplicable a las obligaciones entre #i#os seg2n lo dispuesto en el
art.*47:.

"oncluyamos entonces que si el que debe una cosa a pla0o es usufructuario entonces slo
puede transferir su derecho de usufructo' por otro lado' Pqu #a a rei#indicar el nudo
propietarioQ <ada pues no ha sido pri#ado de su nuda propiedad.
bG El que debe una cosa bajo condicin suspensi#a tampoco cae bajo la norma del art.*479'
ya que el acreedor' pendiente la condicin no adquiere ning2n derecho' de manera que mal
puede ser l quien tenga la cosa bajo condicin suspensi#a.
Si bien el art. +9 se refiere al caso de la transferencia' mediante tradicin' y bajo condicin
suspensi#a' ello no es posible por la ra0n dada.
Adem)s' el art.*+D4 da una regla contraria a la del art.+9' disposicin aquella que prefiere
sobre sta por ser especial.
E0e"'lo 'ara "e0or co"'render
4edro #ende su autom#il a 3uan' y se compromete a entreg)rselo cuando 3uan se #enga a
#i#ir a Santiago. Este no ha adquirido derecho real alguno' y en consecuencia si 4edro
#uel#e a enajenar el #ehculo' y posteriormente 3uan cumple la condicin' ste no podr)
rei#indicar contra el adquirente' porque no es due.o mientras la condicin no se cumpla y se
efect2e la tradicin.
En conclusin' el art.*479 slo se aplica al caso de la cosa debida bajo condicin resolutoria.
Re)uisi!os 'ara a'licar el ar!.59IL
*L @ue se haya celebrado un contrato bajo condicin resolutoria' sobre una cosa muebles.
2L @ue la cosa haya sido entregada al deudor condicional.
:L @ue el deudor condicional haya enajenado la cosa mientras est) pendiente la condicin' y
4L @ue el tercero haya adquirido la cosa de mala fe.
=a buena o mala fe se mira en relacin al conocimiento o desconocimiento de la e(istencia
de la condicin resolutoria al momento de la adquisicin de la cosa.
Si el tercero est) de buena fe no hay derecho a rei#indicar en su contra.
En efecto' la buena fe se presume seg2n el art.D9D.
6ay consenso en que esta regla es de aplicacin general no obstante su ubicacin en
materia de posesin.
En el caso en estudio no e(iste presuncin legal en contrario' de manera que el demandante
deber) probar la mala fe del tercero.
Eso s' el tercero de/e conocer la condici4n' pues no basta el conocimiento del contrato
celebrado entre el acreedor y el deudor.
"omo el art.*479 no distingue' debe entenderse el concepto de cosa mueble en sentido
amplio' comprendiendo tanto las corporales como las incorporales.
El concepto de enajenacin a que se refiere el art.*479 es el restringido' esto es' la
transferencia del dominio.
Caso en )ue no 'uede reivindicarse
Si el #endedor no puede recuperar la cosa porque el tercero est) de buena fe o por otra
causa' puede dirigir su accin contra el comprador para que ste le pague la parte del precio
adeudado m)s la indemni0acin de perjuicios' es decir puede iniciar la accin de
cumplimiento' tiene plena aplicacin el art.+7+.
7A si!uaci4n2 -ienes in"ue/les
El art.*47* reglamenta la situacin que se produce cuando un tercero adquiere el dominio u
otro derecho real sobre un inmueble afecto a condicin resolutoria.
En la e(presin %inmuebles, que emplea el art.*47* no se comprenden los inmuebles por
adherencia o destinacin del art.!D9' pues stos #uel#en a su calidad de muebles si se

separan permanentemente o dejan de estar destinados al beneficio del inmueble y el
art.*47* requiere que sean inmuebles. En todo caso esto es lgico pues el art. !D* los
considera muebles para los efectos de constituir derechos en fa#or de persona distinta del
due.o' en los dem)s casos les de#uel#e su real naturale0a jurdica.
Re)uisi!os 'ara )ue e3is!a acci4n en con!ra del !ercero en confor"idad al ar!.59I5
*L @ue se haya enajenado el inmueble;
2L @ue la condicin conste en el ttulo respecti#o' y
:L @ue el ttulo este inscrito u otorgado por escritura p2blica.
<o obstante que el art.*47* se refiere a la resolucin lo que procede contra terceros es la
reivindicaci4n y no la resolucin' la cual se produce entre las partes.
4or ejemplo' 4edro #ende a 3uan un autom#il' quedando 3uan adeudando una parte del
precio; 4edro entrega el #ehculo a 3uan' por lo que ste pasa a ser due.o' y 3uan lo #ende
a -iego. Si 3uan no paga el precio' y se resuel#e su #enta' por la resolucin 4edro recupera
su dominio' y por ello tiene derecho a rei#indicar contra -iego.
=a ley e(ige que %la condicin conste en el ttulo respecti#o, con ello se quiere decir que la
condicin debe estar de manifiesto en el ttulo respecti#o.
=a cuestin no re#iste mayor problema trat)ndose de la condicin resolutoria ordinaria o del
pacto comisorio' los que necesariamente deben constar en forma e(presa. 4ero' respecto
de la condicin resolutoria t)cita hay un problema' pues ella no est) de manifiesto en el
negocio' sino que #a subentendida.
Entonces Pcmo consta la condicin resolutoria t)citaQ
P-ecimos con esto entonces que el art.*47* se aplica slo en la condicin resolutoria
ordinaria y en el pacto comisorio' pero no en la condicin resolutoria t)citaQ
Antes se ase#eraba esto' por cuanto no era lgico que el "digo reglamentara dos
instituciones iguales' como son la condicin resolutoria t)cita y el pacto comisorio.
Se preguntaban los autores Pcu)l sera entonces el objeto de estipular la condicin
resolutoria t)citaQ
Se deca' justamente' que era para hacer constar la condicin para los efectos del art.*47*.
Esta interpretacin fue abandonada en la doctrina y jurisprudencia por m2ltiples ra0ones$
*.L -e acuerdo al -iccionario de la =engua' %constar, es ser cierta una cosa' y la condicin
resolutoria t)cita e#identemente tiene este car)cter de certe0a' desde el momento que est)
establecida en el art.*4+7' y nadie puede alegar la ignorancia de la ley;
2.L El art.*+D se refiere a la condicin resolutoria t)cita en la compra#enta y se remite
e(presamente a los art.*479 y *47* para determinar cu)ndo la resolucin por el no pago del
precio da derechos contra terceros poseedores.
Entonces si el art.*47* no se aplicara a la condicin resolutoria t)cita' no tendra objeto la
referencia de aqul' y
:.L El art.*4:2 para que la resolucin de la donacin afecte a terceros' e(ige que la
condicin se haya e(presado$ en tal caso se us el trmino %e(presar,' por lo que no cabran
condiciones t)citas.

Ahora bien' el art.*47* e(ige que la condicin conste en el %ttulo res'ec!ivo,' esto quiere
decir en el ttulo e(istente entre el acreedor y el deudor condicional' y no que se haya
dejado constancia de la condicin en el ttulo que e(iste entre el deudor y el tercero.
Sabemos' adem)s' que no basta que la condicin conste en el ttulo respecti#o' ste debe
estar inscrito. Atencin' no se requiere que se inscriba la condicin' sino que el ttulo en que
consta la condicin.
El art.*47* dice que el ttulo debe estar %inscrito u otorgado por escritura p2blica,.

=a circunstancia de que el ttulo en lugar de inscribirse pudiere otorgarse por escritura
p2blica para suplir la inscripcin estaba destinada al tiempo en que #igente el "digo "i#il no
se haba dictado el >eglamento del >egistro "onser#atorio Eart.7DG' hoy #igente ste debe
de aplicarse el art.!: de dicho reglamento' por lo que se trata de ttulos que pueden
inscribirse.
(El ar!.59I5 con!iene una 'resunci4n de "ala fe+
Se sostiene por algunos que reunindose los requisitos del caso' el art.*47* contiene una
presuncin de mala fe.
=a ley presume en tal caso la mala fe y lo 2nico que habra que probar sera el hecho que la
condicin constaba y que el ttulo estaba inscrito' en consecuencia' probados estos requisitos
se re2nen los elementos de la presuncin de derecho de la mala fe.
En conclusin' el art.*47* sera entonces una e(cepcin al art.D9D.
=a cuestin tiene importancia' pues' seg2n esta doctrina intentada la rei#indicacin contra el
tercero' ste no podra alegar la prescripcin adquisiti#a ordinaria' pues no sera poseedor
regular ya que est) de mala fe.
En efecto' el art.D92 y el art.2!9D e(ige posesin regular para alegar la prescripcin
adquisiti#a ordinaria.
5na posicin contraria se hace presente' sin negar la presuncin de mala fe' se.alando que
reunindose los requisitos del caso' el tercero si podra alegar la prescripcin adquisiti#a
ordinaria.
Entienden que el art.*47* tiene un concepto de mala fe distinto del art.D9.
Asi entonces como para la prescripcin adquisiti#a ordinaria se requiere buena fe' pero
entendida en el sentido del art.D9 el tercero podra perfectamente alegar dicha
prescripcin.
En efecto' el art.*47* se refiere a una cuestin objeti#a' como es la de si en el ttulo consta
o no la condicin' mientras que el art.D9 contempla un aspecto subjeti#o.

En el caso del art.*47* la accin del acreedor puede alcan0ar no slo el dominio sino'
adem)s' las hipotecas' censos y ser#idumbres Eart.2:4: y 24*G.
=a mayor parte de la doctrina nacional estima que el art.*47* no es ta(ati#o y que tambin
puede aplicarse al usufructo' uso' habitacin y fideicomiso.
<o hay ra0n para interpretar esta norma en forma restricti#a.
El art.*42 confirma esta doctrina.
P=as enajenaciones sujetas a rei#indicacin son slo las #oluntarias o tambin puede
aplicarse a las for0adasQ
Se estima que se aplica a ambas' pues el artculo no distingue.
Caso del arrenda"ien!o.
El arrendamiento no se rige por el art.*47*. Ello porque no es enajenacin ni gra#amen. 4or
ello es que declarada la resolucin se e(tinguir)n los arrendamientos con#enidos or el
deudor condicional Eart.*7* y *72G.

=as prestaciones mutuas se regulan conforme a los arts.794 y siguientes.
6ay quienes sostienen que estas prestaciones se regulan siempre en base a las reglas de los
poseedores de mala fe.

=os art.*479 y *47* se aplican en los siguientes casos$ resolucin de la #enta por no pago
del precio Eart.*+DG' resolucin de una permuta Eart.*799G' pacto de retro#enta Eart.*++:G'
etc.
<o se aplican los mencionados artculos *479 y *47*' por regirse por disposiciones
especiales' a la resolucin de las donaciones Eart.*4:2G' a la adjudicacin' porque no es
contrato ni al caso en que en la escritura p2blica de compra#enta se haya declarado que se
pag el precio Eart.*+D inc.2LG.
LA1 &-LIGACI&E1 M&DALE1
El "digo ci#il reglamenta el modo fundamentalmente en materia sucesoria' particularmente
en las asignaciones testamentarias Eart.*9+7 a *97G.
Conce'!o
En doctrina se define como la %carga o gra#amen que se le impone a quien se le hace una
liberalidad,.
El gra#amen o la carga consiste entonces en la obligacin que se le impone al asignatario o
beneficiario de una liberalidad de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas cuyo
incumplimiento puede traer como consecuencia la e(tincin del derecho.
4or ej. si se lega un predio con la obligacin de plantarlo con ro0as o de poner una escuela.
El modo por regla general no suspende el nacimiento o la adquisicin de un derecho. El
beneficiario de una liberalidad se hace due.o de ella independientemente si ha cumplido con
el gra#amen' eso s puede estar e(puesta a perderlo por no cumplir el modo.
Efec!os del "odo
Si el asignatario modal no ha cumplido con el modo' por regla general' su derecho no se
#er) afectado' a menos que el testador haya establecido una condicin resolutoria.
el modo se puede cumplir por equi#alencia.
El art. *979 define la cl)usula resolutoria en el modo' como aquella que impone la obligacin
de restituir la cosa y los frutos si no se cumple el modo.
En las obligaciones contractuales en general' es poco frecuente introducir un %modo, para
alterar los efectos normales de la obligacin.
P@u pasa si se incumple la obligacin modalQ
6abra que distinguir si las partes han determinado las consecuencias del incumplimiento.
Si las partes pre#ieron el incumplimiento y lo sancionaron con la e(tincin del derecho' se
tratara de un pacto comisorio pero referido a una obligacin distinta de la de pagar el
precio. 4roduce sus efectos tpicos.
Si las parte no pre#ieron la sancin del incumplimiento modal' no traera como consecuencia
la prdida de la e(istencia del derecho a menos que el contrato sea bilateral' pues en este
caso al contratante diligente le asistira el ejercicio de la accin resolutoria contra el que no
cumpli la obligacin.
&-LIGACI&E1 DE MEDI&1 @ &-LIGACI&E1 DE RE1ULTAD&
4artamos diciendo que son una elaboracin de la doctrina y jurisprudencia francesa' que no
se contiene en el cdigo ci#il francs. Sin embargo la doctrina francesa influye en cdigos
ci#iles recientes que se inspiran en el modelo francs como el cdigo de las Nbligaciones y
"ontratos =ibans y en el de @uebec.
>. -emogue fue el primero en ad#ertir y proponer esta clasificacin' y hoy la doctrina y la
jurisprudencia en general' no slo francesa' la introduce para e(plicar algunas diferencias de
rgimen jurdico dentro de la responsabilidad contractual' pues se ad#ierten ciertas
situaciones' como nos dice el prof. =arroumet
D
' en las cuales el deudor est) obligado a la
7
=arroumet ". %&eora /eneral del "ontrato,' Ed.&emis' 8ogot)' "olombia' Hol.?' <L!* y ss.' p.:D y ss.

reparacin del da.o sufrido por el acreedor cuando este 2ltimo no ha obtenido el resultado
esperado' es decir' no ha obtenido lo que le deba el deudor. En esta situacin nos
encontramos frente a una obligacin de resultados.
6asta aqu poco o nada hay de diferente en el incumplimiento parcial o imperfecto
tradicional' lo interesante se da en que en este tipo de obligaciones se admite como principio
que el deudor es responsable sin que sea necesario que el acreedor pruebe que el deudor no
ha empleado los medios necesarios para darle satisfaccin' con lo que la culpa del deudor no
es una condicin indispensable' en este tipo de obligaciones' de la responsabilidad
contractual' siempre ob#iamente que la ausencia del resultado espero sea imputable a su
hecho' es decir' a la acti#idad desplegada por el deudor' o incluso a la ausencia de acti#idad
debiendo haberla empleado.
En consecuencia en las llamadas obligaciones de resultado o determinadas' la obligacin es
concreta' en el sentido de que el deudor debe obtener un resultado determinado.
En cambio' en las obligaciones de medios o de prudencia o diligencia' el deudor solamente
se obliga a poner de su parte toda la diligencia necesaria o a conducirse con la prudencia
que se requiere para obtener un resultado determinado' pero no se obliga a obtener ese
resultado.
En efecto' el deudor lejos de comprometerse a proporcionar al acreedor un resultado' el
deudor contractual se compromete solamente a hacer lo necesario para que ese resultado se
pueda alcan0ar.
"onsecuencia lgica de lo anterior es que slo se puede e(igir responsabilidad al deudor
cuando no ha aplicado los medios necesarios para llegar al resultado pre#isto por los
contratantes. Aqu claramente la culpa del deudor es un elemento de su responsabilidad
contractual. =a culpa del deudor corresponder) al acreedor probarla' ofreciendo los medios
necesarios para acreditar que no ha empleado los medios necesarios para cumplir el fin
propuesto.
En las obligaciones de resultado hay' por lo tanto' incumplimiento cuando no se obtiene el
resultado prometido y en las obligaciones de medios' habr) incumplimiento cuando el
deudor no pone de su parte toda la diligencia necesaria para obtener el resultado que se
busca.
"omparando entonces el rgimen probatorio de estas obligaciones podemos decir que en las
obligaciones de resultado el acreedor no tiene nada que probar' el peso de la prueba recae
sobre el deudor' el cual #a a tener que acreditar que se obtu#o el resultado prometido y' en
caso de no haberse obtenido ese resultado' el deudor #a a tener que probar que ello no se
debi a la culpa suya; en cambio' en las obligaciones de medios #a a haber que probar que
el deudor no actu con la debida diligencia para obtener el resultado buscado' y esta prueba
corresponde al acreedor.
=o importante es destacar que no opera esta distincin solamente en materia de
responsabilidad contractual' sino que tambin en materia de responsabilidad
e(tracontractual.
En las obligaciones de hacer es donde se presenta claramente la importancia de las
obligaciones de resultado y de medios' pues claramente las obligaciones de dar y no hacer
son siempre obligaciones de resultado.
5na obligacin de entregar una cosa Eobligacin de darG por ej.' en una compra#enta ser)
siempre de resultados' pues hay o no hay entrega' si la hay habr) cumplimiento y por lo
mismo se habr) alcan0ado el resultado perseguido. =a obligacin de pagar una suma de
dinero' es tambin de resultado o se paga o no se paga. =a obligacin del posadero en lo
que es un tipo de depsito necesario es de resultado pues se obliga a cuidar las cosas
hacindose por ej.' responsable de los robos que se produjeren y que trajeren como
consecuencia la prdida de las cosas entregadas en depsito.
En cambio una obligacin de medios podemos encontrarla en la obligacin que contraemos
con una inmobiliaria para comprar la casa que se nos ofrece de hacer lo posible por obtener

del 8anco un mutuo de dinero. Si a pesar de haber entregado todos nuestros papeles y ser
sujetos de crdito el 8anco persiste en no otorgarnos el prstamo no seremos responsables.
Tercera Unidad
L&1 E=ECT&1 DE LA1 &-LIGACI&E1.
a.C Efecto normal$ "umplimiento #oluntario; b.C
?ncumplimiento de las obligaciones; c.C "umplimiento for0ado
de las obligaciones; d.C "umplimiento por equi#alencia.
"uando abordamos el tema del cumplimiento e incumplimiento de la obligacin nos introducimos en el
aspecto crtico de la ejecucin de las mismas' lo que no es' en otras palabras' sino el estudio del
fenmeno de los efectos de las obligaciones.
>ecordemos que la obligacin desde el punto de #ista pasi#o coloca al deudor en la necesidad de
reali0ar una determinada prestacin Edar una cosa o hacer o no hacer algoG en fa#or del acreedor.
4uede el deudor por lo tanto dar lo debido o hacer lo prometido o abstenerse de hacer lo prohibido'
casos todos en los cuales cumplir) con su obligacin' es decir' la ejecuta. -esde que deja' total o
parcialmente' o e(tempor)neamente de dar la cosa' de hacer lo prometido o hacer lo que le haba sido
prohibido' incumplir) la obligacin' y este incumplimiento le har) responsable.
-esde el punto de #ista del acreedor' ste se encuentra en la situacin de e(igir del deudor que
cumpla sus obligaciones' por lo tanto frente al incumplimiento total o parcial' se le faculta para for0arlo
a cumplir Eobligarlo a dar lo debido o a hacer lo prometidoG o bien a e(igir el cumplimiento por
equi#alencia Epagar una suma equi#alente al cumplimiento ntegro y oportuno' o e(igir sta cuando se
haya #iolado la obligacin de no hacerG.
Es en el primer tipo de situaciones cuando hablamos de efecto normal de las obligaciones o
cumplimiento #oluntario. En el segundo caso hablamos de efectos anormales de las obligaciones o
simplemente de incumplimiento.
Generalidades so/re los efec!os de las o/li$aciones
Efecto es lo que se sigue despus de una causa.
Aplicando este concepto a las obligaciones' son efectos de las mismas todas las consecuencias que se
siguen del hecho de estar obligada una persona respecto de otra.
&radicionalmente los autores chilenos' siguiendo el orden del "digo y la antigua doctrina francesa
definen los efectos de las obligaciones como Rlos derechos )ue la le# confiere al acreedor 'ara
o/!ener el cu"'li"ien!o e3ac!o< in!e$ro # o'or!uno de la o/li$aci4n< cuando *s!e no la
cu"'le en !odo o en 'ar!e o es!. en "ora de cu"'lirla. Es a este concepto al que se refiere el
"digo "i#il en el &tulo B?? del =ibro ?H.
-icho concepto es demasiado restringido.
-e partida' no puede considerarse que sea efecto de algo' algo que no es normal o propio de l.
El efecto tiene que ser la consecuencia normal que sigue a la causa' y no una situacin que'
tericamente' no es corriente' pues claramente no lo es el que el deudor no cumpla su obligacin o
que est en mora de cumplirla.
-e ah que se critique la concepcin de nuestro cdigo que nos #iene de los cl)sicos franceses pues no
puede ser efecto de una obligacin e(clusi#amente el derecho que tiene el acreedor para obtener su
cumplimiento for0ado.
=a doctrina moderna reacciona y entiende que el efecto de la obligacin es el deber de prestacin que
compete al deudor que tiene su correlati#o en el derecho del acreedor a la prestacin.
Siguiendo esta refle(in' el primer efecto de una obligacin es el pago #oluntario' y slo si no hay pago
#oluntario se estudia la situacin anmala a que ello conlle#a' es decir' la norma que confiere ciertos
derechos al acreedor para obtener el cumplimiento for0ado de la obligacin.
4ara los efectos de nuestro programa estudiaremos antes de las normas del pago Eque es el modo
normal de cumplir la obligacinG las consecuencias del incumplimiento' es decir' del no pago. Sigamos
entonces el modelo tradicional.
Del efec!o del con!ra!o # del efec!o de la o/li$aci4n

El "digo "i#il trata en los artculos *!4! y siguientes los efectos de las obligaciones y de los contratos
no obstante el ac)pite del ttulo B?? del =ibro ?H. =os artculos *!4!' *!4' *!4D' *!!2' *!!4 y *!!+ se
refieren a los efectos de los contratos. =os dem)s se refieren a los de las obligaciones.
=os efectos de las obligaciones' siguiendo la lgica de la relacin normal con una causa' son$
*G El cumplimiento o prestacin Eel pago' que abordaremos luego con los dem)s modos de e(tinguir
las obligacionesG
2G =os derechos conferidos al acreedor para el caso de incumplimiento
:G =as facultades que se otorgan al acreedor para proteger su derecho.
"omo la doctrina tradicional limita los efectos a estas dos 2ltimas categoras y el pago lo trata en los
modos de e(tinguir' seguiremos como dijimos este mismo modelo.
En efecto' los pactos deben ser cumplidos' por ello el deudor debe' si quiere liberarse de la obligacin'
cumplirla y si no lo hace #oluntariamente' la ley confiere al acreedor los medios necesarios para
obtener su cumplimiento for0ado' adem)s de otorgarle otros derechos' en #irtud de los cuales puede'
e(igir que se le indemnicen los perjuicios causados por el incumplimiento de la obligacin o por el
retardo en su ejecucin Elo que es un derecho secundarioG y a impetrar ciertas medidas a fin de e#itar
el incumplimiento o de remediar ciertos efectos que atentan contra la garanta general que otorga el
patrimonio del deudor Ederechos au(iliares del acreedorG.
EDECUCI> =&RZADA DE LA &-LIGACI>
"uando introdujimos el curso habl)bamos del -erecho de prenda general de los acreedores como
fundamento del derecho del patrimonio y consecuencialmente del derecho de las obligaciones. En esa
oportunidad decamos que la obligacin como #nculo jurdico que es coloca al deudor en la necesidad
de cumplir la prestacin' bajo las sanciones que en caso contrario le impone la ley. El deudor deba
cumplir no slo para desligarse de la obligacin' sino tambin para e#itar el derecho de %agresin, del
acreedor sobre sus bienes' esto es' que ste' por intermedio de la autoridad' se dirija contra sus
bienes para obtener for0adamente el cumplimiento.
En consecuencia cuando el deudor cumpla su obligacin' reali0a la prestacin con#enida o establecida'
pudiendo ser este cumplimiento #oluntario o for0ado; en naturale0a y por equi#alencia.
-ecamos que el cumplimiento #oluntario es el normal' ah el deudor buenamente cumple la obligacin'
es decir' da lo que debe' ejecuta el hecho debido' se abstiene de lo prohibido por la obligacin de no
hacer' sin que el acreedor deba recurrir a los medios que la ley le franquea para obtenerlo.
=o anormal entonces ser) el cumplimiento for0ado de la obligacin. Aqu ha e(istido un pre#io
incumplimiento del deudor y precisamente como consecuencia que ste no ha cumplido
#oluntariamente' el acreedor' con el au(ilio de la autoridad' lo fuer0a a hacerlo. Enseguida' decamos
que el cumplimiento puede ser en naturale0a' esto es' tal como la obligacin ha sido establecida' o por
equi#alencia' en que el cumplimiento no se efect2a en esta forma' sino en otra sustituti#a que para el
acreedor tenga igual #alor a aqul.
Ello puede ocurrir tanto en el cumplimiento #oluntario como en el for0ado; en el primer caso' el
acreedor consiente una modificacin en la prestacin que libera al deudor. En el segundo caso' ha
habido incumplimiento y siendo imposible obtener el cumplimiento natural' se le sustituye por la
indemni0acin de perjuicios que estudiaremos en los efectos de la obligacin en el incumplimiento'
como es ob#io.
=leg)bamos a la conclusin que si el deudor no se allana #oluntariamente a la ejecucin de lo
con#enido' el acreedor se #er) obligado a recurrir a un cumplimiento for0ado de la obligacin mediante
los procedimientos que al efecto establece la ley.
Se e(cept2an de la posibilidad de obtener el cumplimiento for0ado las obligaciones naturales' pues
estas' como sabemos' no confieren accin para dicho efecto.
>e#isemos una #e0 m)s algunos conceptos ya estudiados en cuanto a la ejecucin for0ada' recordando
que gran parte de esta materia nos #iene dada por el -erecho adjeti#o o procesal al cual nos
remitimos para e#itar repeticiones in2tiles.
Re)uisi!os de la e0ecuci4n forzada.
4ara que el acreedor pueda ejecutar al deudor es necesario$

*G @ue se trate de una deuda l%)uida EdeterminadaG Earts.4:+' 4:7 y !:9 del "4"G;
2G @ue la deuda sea ac!ual"en!e e3i$i/le Earts.4:D y !:9 "4"G;
:G @ue la accin cons!e de un !%!ulo e0ecu!ivo' entendiendo por tal aquel documento que da cuenta
de un derecho indubitable' al cual la ley atribuye la suficiencia necesaria para e(igir el cumplimiento
for0ado de la obligacin en l contenida.
=a ley se.ala cuales son los ttulos ejecuti#os en el art.4:4 del "4".
E(isten procedimientos distintos para las obligaciones de dar' y de hacer y no hacer. =os arts.4:4 y ss.
del "4"' *!!: c.ci#.' !4: y !:9 del "4"' *!!! c.ci#. y !44 del "4"' regulan estas materias.
El 'rinci'io de i$ualdad2 el derecho de e0ecuci4n co"'e!e a !odos los acreedores.
-ecamos que' en principio' todos los acreedores tienen derecho a e(igir el cumplimiento for0ado de
sus obligaciones Eart.247G. "ualquiera que sea el origen del crdito' la naturale0a de la cosa debida'
la fecha o causa de la obligacin' todos los acreedores disponen de la posibilidad de ejecutar
for0adamente al deudor.
"onsecuencia de ellos es que puede suceder perfectamente que #arios acreedores tengan derechos
respecto de un mismo deudor. =a pregunta que nos hacemos entonces es P"mo se pagan esos
acreedoresQ' P"mo de distribuye el producto de los bienes del deudorQ
Se.al)bamos que el "digo resuel#e estas interrogantes estableciendo una R4relacin de "rditosR'
que se define como Rel con0un!o de re$las le$ales )ue de!er"inan el orden # la for"a en )ue
de/en 'a$arse los diversos acreedores de un deudorR.
Entremos al estudio de este tema.
Efec!o de las o/li$aciones fren!e al incu"'li"ien!o rec%'roco
-ecamos que cuando el deudor cumple su obligacin' reali0a la prestacin con#enida o establecida.
Enseguida' decamos que el cumplimiento puede ser en naturale0a' esto es' tal como la obligacin ha
sido establecida' o por equi#alencia' en que el cumplimiento no se efect2a en esta forma' sino en otra
sustituti#a que para el acreedor tenga igual #alor a aqul.
Ahora nos corresponde tratar de la situacin que se produce cuando se producen situaciones de
incumplimiento pero recprocos.
La e3ce'ci4n de con!ra!o no cu"'lido
=a e(cepcin del contrato no cumplido o exceptio non adimpleti contractus es la que corresponde al
deudor en un contrato bilateral para negarse a cumplir su obligacin mientras la otra parte no cumpla
o se allane a cumplir la suya.
"uando estudiamos la condicin resolutoria tu#imos la ocasin de estudiar algunos fundamentos que
se daban de ella.
Se piensa trat)ndose de la e(cepcin de contrato no cumplido' que es pariente pr(ima de la condicin
resolutoria t)cita' que su justificacin estara en la teora de la causa' o particularmente en la ausencia
de causa' pues si una parte no cumple su obligacin' la obligacin de la otra parte deja de tener causa'
y por ello sta puede negarse a cumplirla.
=as crticas tambin las #imos se.alando que la causa e(isti al tiempo de celebrarse el contrato' y es
requisito de #alide0 del acto' no de cumplimiento.C y ello se subsana al igual que en la condicin
resolutoria t)cita y en la teora del riesgo' con la nocin de la interdependencia entre las obligaciones
recprocas de las partes' para seguir con ello la posicin que elabora el prof. AbeliuJ
&anto esta e(cepcin' como #eremos luego el derecho legal de retencin' encuentran su fundamento
en la equidad' pues no es justo que una de las partes se #ea obligada a cumplir su obligacin' y a
perseguir por otro juicio el cumplimiento de la suya.
E(iste un principio general no escrito en derecho que re0a$ o 'uede e3i$irse lo )ue no se es!.
dis'ues!o a dar.
Estos principios encuentran un #aso comunicante en el principio de la buena fe que debe presidir el
-erecho' y e#identemente no la tiene el acreedor que e(ige el cumplimiento de la obligacin que l'
por su parte' no se ha allanado a cumplir.
=a e(cepcin de contrato no cumplido se puede hacer #aler en forma judicial o e(trajudicialmente.
E(trajudicialmente el deudor puede negarse al cumplimiento aduciendo la deuda recproca' y de esta
negati#a al cumplimiento no le deri#a consecuencia alguna' mientras el que pretende cobrar no pague
o se allane al pago.

3udicialmente' el deudor podr) oponerla a una demanda de cumplimiento for0ado' de indemni0acin de
perjuicios' o de resolucin Eart.*!!2G. En el cumplimiento for0ado' se la ha reconocido por la
jurisprudencia de nuestros tribunales de justicias como e(cepcin perentoria en el juicio ejecuti#o
comprendindosela en el <LDY del Art. 44$ insuficiencia del ttulo.
Un 'oco de his!oria
Al igual que el derecho legal de retencin la e(cepcin del contrato no cumplido reconoce un origen
remoto en la e(ceptio dolo del -erecho >omano' pero en l no tu#o desarrollo; ste corresponde a los
canonistas y glosadores.
3. -omat y >. 3. 4othier se refieren a ella incidentalmente' y el "digo francs pr)cticamente la
desconoci; slo en la compra#enta en el art.**2 dio derecho al #endedor a negarse a entregar lo
#endido si el comprador no le paga el precio.
<uestro "digo la estableci en el art.*!!2 aunque slo respecto a la mora' declarando que no la hay
en los contratos bilaterales si se deja de cumplir lo pactado' mientras el otro contratante no lo cumple
por su parte' o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
En la compra#enta Eart.*+2' inc.:LG' se reproduce con ligeras #ariantes el art.**2 del "digo
francs.
Condiciones 'ara o'onerla.
56 Mue se !ra!e de con!ra!os /ila!erales.
As lo se.ala e(presamente el art.*!!2' que consagra uno de sus efectos. Se la ha recha0ado en la
donacin' y en el -erecho de 1amilia' lo que demuestra que se trata de una e(cepcin netamente
patrimonial.
76 Es necesario )ue la con!ra'ar!e con!ra )uien se o'one la e3ce'ci4n no ha#a cu"'lido ni
se allane a cu"'lir al$una o/li$aci4n e"anada del "is"o con!ra!o.
En todo caso no ser) suficiente que el acreedor diga que est) llano al cumplimiento' sino que es
necesario que d principio a la ejecucin como lo ha e(igido la jurisprudencia y la doctrina' como' por
ejemplo' depositando la cosa debida para ser entregada al comprador contra pago del precio' o
depositando en una promesa la cuota del precio en poder de un <otario.
El art.*!!2 utili0a la misma e(presin que el art.*4+7 en la condicin resolutoria t)cita$ %cumplir lo
pactado,' y por ello se presenta igual discusin$ si basta cualquier incumplimiento del acreedor' por
peque.o o accesorio que sea' o debe tratarse de la prestacin recproca que constituye esencialmente
el contrato bilateral como precio y entrega en la compra#enta.
Siguiendo al prof. AbeliuJ creemos que en este caso basta cualquier incumplimiento' dado que la
sancin no es tan dr)stica' y al acreedor le basta con cumplir para e(igir' adem)s de que cualquier
abuso del que opone la e(cepcin se corrige con el requisito de la buena fe.
86 Es necesario )ue la o/li$aci4n del acreedor con!ra )uien se o'one la e3ce'ci4n sea
e3i$i/le.
As lo se.ala el inc.:L del art.*+2. Ello es lgico' semejante obligacin no hay que cumplirla a2n;
mediante la e(cepcin' el deudor for0ara al acreedor a pagar antes' por ejemplo' de que se #enciera el
pla0o. Si se #ende una cosa pagadera al contado para entregarse a una fecha futura' el #endedor
puede e(igir desde ya el precio' y no puede el comprador defenderse alegando la falta de entrega
hasta que no llegue esa fecha.
96 La /uena fe del )ue o'one la e3ce'ci4n.
=a doctrina se.ala que con esta e(igencia se e#ita que la e(cepcin se transforme en una herramienta
del deudor para retardar o eludir su propio cumplimiento. -e ese modo' por ejemplo' no podr)
oponerse frente a incumplimientos insignificantes' como si un comprador pretendiera negarse a pagar
la compra de una casa porque una lla#e gotea' ni tampoco si ellos no son imputables al acreedor.
1rente al incumplimiento no imputable al deudor sabemos que opera la teora del riesgo y no la
e(cepcin del contrato no cumplido.
Efec!os de la e3ce'ci4n del con!ra!o no cu"'lido
=a e(cepcin del contrato no cumplido tiene un efecto suspensi#o del cumplimiento o como dice el
prof. AbeliuJ %meramente parali0ador,' pues el deudor impide que se le fuerce a cumplir mientras su
contraparte no lo haga a su #e0' pero no le sir#e directamente para obtener el cumplimiento recproco.

"onforme al art.*!!2' la e(cepcin de contrato no cumplido produce otro efecto importante' que es
que ninguna de las partes est) en mora mientras la otra no haya cumplido o se allane a cumplir su
propia obligacin.
<uestra jurisprudencia lo ha aplicado #astamente en la compra#enta' tanto respecto de la obligacin
de entregar como de pagar el precio' y' en general' en toda clase de obligaciones. =a consecuencia es
que no procede la indemni0acin de perjuicios.
EL DEREC,& LEGAL DE RETECI>
Generalidades
"uando estudiamos los contratos reales #eamos que en ocasiones poda el obligado negarse a restituir
lo dado o recibido para asegurar lo que poda en definiti#a deberle quien no contraa' al origen'
obligacin alguna.
6abl)bamos en ese momento sin haberlo estudiado en profundidad del derecho legal de retencin de
que disponan esos obligados a restituir.
Entremos ahora al estudio en profundo.
Conce'!o
Siguiendo al prof. AbeliuJ podemos definirlo como la facultad que tiene el deudor de una obligacin de
entregar o restituir una cosa perteneciente al acreedor de ella' para negarse a cumplir mientras no se
le pague o asegure el pago de lo que se le debe en ra0n de esta misma cosa.
=unda"en!o
El fundamento del derecho legal de retencin puede ser #ariado' lo encontramos claramente en la
equidad' tambin en una suerte de principio de autotutela' o en una garanta en sentido amplio y un
pri#ilegio implcito' en trminos an)logos a la e(cepcin del contrato no cumplido o exceptio non
adimpleti contractus que' como #imos' es la que corresponde al deudor en un contrato bilateral para
negarse a cumplir su obligacin mientras la otra parte no cumpla o se allane a cumplir la suya.
El derecho legal de retencin opera judicial o e(trajudicialmente.
6emos #istos la forma como opera e(trajudicialmente cuando el deudor se niega a entregar o restituir
sin que contraiga responsabilidad alguna' por cuanto ejerce un derecho. 3udicialmente puede hacerlo
cuando demandada la entrega o restitucin' puede oponerse por la #a de la e(cepcin perentoria.
Un 'oco de his!oria
En los manuales se nos ense.a que el derecho legal de retencin tiene su origen en el -erecho
>omano' particularmente en la e(ceptio dolo' que se conceda para casos particulares' como el del
poseedor #encido por las e(pensas o mejoras efectuadas en la cosa rei#indicada' situacin que
contempla nuestro art 7*4.
=os glosadores y el "digo francs' como los inspirados en ste' no edificaron una teora general del
derecho en estudio' limit)ndose a se.alarle casos de aplicacin' pero sin indicar sus efectos' lo que ha
dado origen a discusiones hasta el da de hoy.
El c.ci#. se.ala slo casos de aplicacin a diferencia del "4" que trata en los arts.!4! a !4+' %-e los
efectos del derecho legal de retencin,.
Casos )ue seGala el c.civ. de derechos le$ales de re!enci4n
*L En la especificacin Eart.2G
Se produce cuando con la materia perteneciente a una persona' otra hace una obra o artefacto
cualquiera' como si de u#as ajenas se hace #ino. %<o habiendo conocimiento del hecho por una parte'
ni mala fe por la otra' el due.o de la materia tendr) derecho a reclamar la nue#a especie' pagando la
hechura, Einc. 2G. Kientras ella no se pague' el especificador puede negar la restitucin.
2L En el fideicomiso y usufructo Eart.D! y +99G.
El propietario fiduciario %llegado el caso de la restitucin' tendr) derecho a que pre#iamente se le
reembolsen por el fideicomisario, las e(pensas e(traordinarias de conser#acin de la cosa. 4or su
parte' el usufructuario podr) retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e
indemni0aciones que le deba el propietario.
:L "aso del poseedor #encido Eart.7*4G.
"uando el poseedor #encido tu#iere un saldo que reclamar en ra0n de e(pensas y mejoras' podr)
retener la cosa hasta que se #erifique el pago' o se le asegure a su satisfaccin.

En el art.+79 se se.ala que el poseedor de cosas muebles compradas en una feria' tienda' almacn u
otro establecimiento industrial en que se #endan cosas muebles de la misma clase' no estar) obligado
a restituirlas si no se le reembolsa lo que haya pagado por ellas y lo que haya gastado en mejorarlas y
repararlas.
4L "asos de los contratos sinalagm)ticos imperfectos.
"uando estudiamos los contratos reales decamos que a pesar de su car)cter unilateral podan deri#ar
en bilaterales cuando naca posteriormente una obligacin para el acreedor por las indemni0aciones
que deba al deudor con ocasin de la tenencia por ste de la cosa. 4ues bien concluamos en que todos
estos casos el legislador concede al deudor el derecho legal de retencin para el pago de tales
indemni0aciones.
!L En el mandato Eart.2*2G.
4odr) el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la
seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte,.
L En el arrendamiento Eart.*7:D y *742G.
/o0an de un derecho legal de retencin ambas partes' arrendador y arrendatario.
El arrendatario' no puede' por regla general' ser pri#ado o e(pelido de la cosa arrendada sin que
pre#iamente se le pague o se le asegure el pago de las indemni0aciones que le debe el arrendador.
4or su parte' el arrendador puede' para seguridad del pago de la renta de arrendamiento y de las
indemni0aciones a que tenga derecho' retener todos los frutos e(istentes de la cosa arrendada' y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado' guarnecido o pro#isto' y que le
pertenecieren. Se entender) que le pertenecen a menos de prueba en contrario.
Re)uisi!os del derecho le$al de re!enci4n.
*L 5na disposicin legal que lo conceda;
2L 5na tenencia de la cosa legtima por parte del deudor que debe entregarla o restituirla;
:L 5n crdito cierto' lquido y e(igible del que ejerce el derecho legal de retencin;
4L 5na cone(in entre el crdito y la cosa o su tenencia' y
!L @ue la cosa sea del acreedor de la obligacin de entrega o restitucin.
DEREC,&1 AUCILIARE1 DEL ACREED&R
Generalidades
En trminos generales podemos decir que los derechos au(iliares del acreedor son los que la ley
confiere al sujeto acti#o de la relacin jurdica patrimonial para e#itar el menoscabo del patrimonio del
deudor' asegurando de ese modo el cumplimiento de la obligacin.
Estudi)bamos que la ejecucin for0ada y la indemni0acin de perjuicios constituan los dos principales
efectos %anormales, de las obligaciones' pues bien el tercer gran efecto de las obligaciones es que ellas
abren la posibilidad de ejercer estos derechos au(iliares al acreedor.
>ecordemos que en esta relacin de derecho pri#ado el deudor pone a disposicin del acreedor todo su
patrimonio presente o futuro como garanta del cumplimiento de la obligacin. El acreedor por su parte
pone su confian0a en que ese patrimonio conocido del deudor al momento de contraerse la obligacin
se mantendr) o aumentar)' pero no cuenta en caso alguno con que l desaparecer) o disminuir) a tal
punto de hacer imposible el cumplimiento. 4or lo anterior es que las disminuciones patrimoniales del
deudor interesan tanto a los acreedores' su derecho de prenda general se hace efecti#o sobre los
bienes que lo componen Earts. 24! y 247G y sin stos o con ellos disminuidos significati#amente se
afecta seriamente la posibilidad de hacer efecti#os los crditos.
Son muchas las causas que pueden pro#ocar la desintegracin o menoscabo del patrimonio del deudor'
para hacerles frente la ley otorga al acreedor di#ersas facultades para impedirlas o al menos hacerlas
menos gra#osas' por ejemplo$
aG 1rente a las enajenaciones futuras o al deterioro presente de los bienes del deudor la ley entrega al
acreedor la posibilidad de e#itarlas impetrando "edidas conserva!ivas.
bG 1rente a la negati#a o a la negligencia del deudor para ejercer derechos o intentar acciones
tendientes a adquirir bienes y a e#itar su prdida o des#alori0acin la ley le ofrece al acreedor la

posibilidad de intentar l estas acciones' dispondr) entonces de la acci4n indirec!a< o/licua o
su/ro$a!oria.
cG 1rente a enajenaciones o gra#)menes efectuados u otorgados por el deudor con fraude o perjuicio
del acreedor' la ley le permite re#ocar estos actos mediante el ejercicio de la acci4n Pauliana o
Revoca!oria.
dG En fin si se encuentra frente a la des#entaja que el heredero de su deudor al pagar sus deudas
personales lo hace en perjuicio de los acreedores hereditarios o testamentarios' la ley le confiere al
acreedor una preferencia para el pago' que tcnicamente lo conocemos como -eneficio de
1e'araci4n de Pa!ri"onios.
Entremos al estudio somero de cada uno de estos derechos au(iliares del acreedor.
AB LA MEDIDA1 C&1ER?ATI?A1.
Conce'!o
El prof. Alessandri las define como aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del
deudor' e#itando que salgan de su poder los bienes que lo forman' a fin de hacer posible el
cumplimiento de la obligacin.
El prof. AbeliuJ por su parte las define como aquellas que tienen por objeto garanti0ar o asegurar el
ejercicio de un derecho sin que constituyan dicho ejercicio en s mismo.
Siguiendo al prof. &roncoso podemos decir que estas medidas son el derecho que tiene el acreedor
para obtener a tra#s de una resolucin judicial la decisin adecuada en orden a impedir el deterioro o
enajenacin de ciertos bienes de su deudor.
<o hay en nuestro derecho una norma general sobre la procedencia de estas medidas' pero ellas se
confieren al acreedor en di#ersas disposiciones$ arts.D*' +9: inc.2L' *9D+' *472' *7:D' 2*2' 2*7:'
22:4' etc.
Ti'olo$%a de las "edidas conserva!ivas
a. N La $uarda # la a'osici4n de sellos.
En la guarda y la aposicin de sellos es un hecho jurdico' el fallecimiento del deudor' el que pone en
peligro el patrimonio sujeto a la garanta general.
El art.*222' para asegurarlo' faculta a todo el que tenga inters en ello' o se presuma que pueda
tenerlo' para pedir al jue0 en la forma se.alada en los arts.+D2 a +D del "4".' desde el momento de
abrirse una sucesin' que los muebles y papeles de sta se guarden bajo lla#e y sello hasta que se
proceda al in#entario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
Adem)s de los posibles herederos' es e#idente que tienen inters en la sucesin los acreedores del
difunto' muy interesados en que no desapare0can los bienes de la herencia.
&ambin podemos se.alar como medida de conser#acin la confeccin de in#entario solemne.
En nuestro cdigo #arias disposiciones la establecen como medida de seguridad.
Esta materia procedimentalmente est) regulada en el &tulo H?? del =ibro 4L del "4" que reglamenta la
forma de otorgarlo. =as que deben complementarse con las normas que da el propio c.ci#. para casos
especficos.
El art.*2!! se refiere al in#entario solemne que se confecciona al fallecimiento del causante cuyo
objeti#o es limitar la responsabilidad del heredero a lo que recibe por herencia.
=a ley faculta a los acreedores hereditarios que presenten el ttulo de su crdito para asistir a la
confeccin del in#entario y reclamar en contra de ste en lo que les pareciere ine(acto.
Ntro caso se da en el art.*D' con ocasin de la liquidacin de la sociedad conyugal' en donde se
dispone que si el in#entario y tasacin de bienes no se efectuaren solemnemente' slo ser)n oponibles
a los acreedores que los hubieren debidamente aprobado y firmado.
/. F El derecho le$al de re!enci4n.
<os remitimos a lo ya estudiado.

c. N En $eneral las "edidas 'recau!orias< sean o no 're0udiciales.
Son medidas de esta naturale0a las pro#idencias cautelares que puede obtener el demandante para
asegurar el resultado de su accin Earts.279 a :92 del "4"G.
Son medidas de este tipo' el secuestro judicial' el nombramiento de inter#entor' la retencin de bienes
determinados y la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre determinados bienes.

Estas materias al ser tratadas en la c)tedra de derecho procesal nos remitimos a lo ya aprendido.
-B ACCI> IDIRECTA< &-LICUA & 1U-R&GAT&RIA.
Generalidades
&iene su origen en >oma pero su desarrollo en el antiguo -erecho francs' de donde fue recogida en el
"digo de <apolen Eart.**G' como una e(cepcin al principio del efecto relati#o de las
con#enciones. Se.ala el c.ci#. francs que %<o obstante' los acreedores pueden ejercitar todos los
derechos y acciones de su deudor' con e(cepcin de los que estn unidos e(clusi#amente a su
persona,.
"omo se aprecia se trata de una accin que ejercen los acreedores a pesar de que ella le pertenece a
su deudor' de ah su nombre de subrogatoria' para ejemplificar que los acreedores se subrogan a la
persona del deudor a fin de poder ejercerla en su nombre.
Est) tratada en nuestro cdigo ci#il dentro de la prelacin de crditos y aparece precisamente en el
art.24 inmediatamente despus de la consagracin del derecho de prenda general de los
acreedores.
Conce'!o
El prof. &roncoso la define como aquella accin que tiene por objeto que el acreedor ejer0a ciertos
derechos del deudor para adquirir bienes' cuando hay negati#a o indiferencia de ste para ello.
4odemos definirla como el ejercicio de los derechos y acciones del deudor' por parte de los acreedores'
cuando aquel es negligente en hacerlo.
4ong)monos en el caso de un deudor que puede reclamar el precio de una compra#enta en la cual es
#endedor y no lo hace o si es arrendador y no cobra las rentas de arrendamiento o si siendo heredero'
repudia la herencia' etc.
"omo se puede ya apreciar la accin subrogatoria del acreedor no nace del contrato o de la #oluntad
de las partes' nace de la ley.
Re)uisi!os
56 Mue la le# 'er"i!a la su/ro$aci4n.
En "hile no e(iste una regla general amplia como el artculo ** del "digo francs que se.ala que el
acreedor puede ejercer todas las acciones del deudor e(cepto las e(clusi#amente personales.
-el an)lisis del art.24 se desprende que el acreedor slo puede subrogarse en ciertos y
determinados derechos y acciones.
Casos
*.C -erechos reales que tiene el acreedor sobre cosas ajenas que est)n en su poder$ usufructo' prenda
e hipoteca Eart.24 inc.*YG
Se e(cept2an ciertos derechos personalsimos' por ej' los mal llamados usufructos legales del padre o
madre' los derechos reales de uso y habitacin Eart.24 inc. 1inalG.
2.C En el derecho legal de retencin judicialmente declarado en fa#or del deudor Eart.24 inc.*LG.
:.C En los derechos que competen al deudor como arrendador o arrendatario con arreglo a los
arts.*7! y *7+ Eart.24 inc.2YG.
4.C En el derecho del deudor a aceptar una asignacin Eherencia o legadoG cuando ste la repudia en
perjuicio del acreedor Eart.*2:+ y *:74G.
76 Mue el cr*di!o sea e3i$i/le
El crdito debe ser e(igible pues si no lo es' el deudor no puede ejercitarlo y con mayor ra0n no
puede subrogarse el acreedor. Si el pla0o caduca por la insol#encia del deudor entonces podr) operar
la subrogacin.
86 Mue el deudor rehuse o descuide el e0ercicio de los derechos )ue le corres'onden.
Esto es lo que e(plica la e(cepcin al principio de efecto relati#o de los contratos' pues los acreedores
no tienen inters y por consiguiente derecho si el deudor act2a por s mismo. -e ah entonces que sea
necesario que esta negati#a o desidia del deudor perjudique a los acreedores.

Si se diera el caso que a pesar de la negligencia del deudor ste mantu#iera bienes suficientes en su
patrimonio no abra perjuicio para los acreedores.
Efec!os de la su/ro$aci4n
Ellos deri#an del hecho de que los acreedores no ejercen una accin propia' sino las del deudor y por
cuenta de ste.
*L El demandado por la accin oblicua Eel deudor del deudor negligenteG' puede oponer a los
acreedores las mismas e(cepciones que le corresponderan si es demandado por su propio acreedor.
2L "omo es muy discutible que la accin oblicua ejercitada por el acreedor del deudor negligente'
produ0ca cosa ju0gada respecto de ste' se considera oportuno notificarlo siempre a fin de empla0arlo;
:L =a accin oblicua no requiere una calificacin judicial pre#ia' por lo que en el mismo juicio en que se
ejerce se determinar) su procedencia. Si es recha0ada producir) el efecto que falta de legitimacin de
los actores para obrar en el juicio.
4L El ejercicio de la accin oblicua no beneficia e(clusi#amente al acreedor que la ejerci' sino a todos
ellos.
Este efecto es qui0) el m)s importante pues lo que se obtenga del ejercicio de la accin no ingresa al
patrimonio del actor a fin de pagarse de su crdito' ni tampoco otorga alg2n grado o tipo de
preferencia para ello. En efecto' todos los bienes que se recuperen producto de esta accin se
incorporan al patrimonio del deudor' donde cualquier acreedor' no slo el que la intent' se podr)
hacer pago' embarg)ndolos y sac)ndolos a remate.
Se trata del tpico %nadie sabe para quien trabaja, pues puede aparecer que se est) trabajando para
un acreedor pri#ilegiado que se pagar) antes de aquel que hi0o el esfuer0o.
CB ACCI> PAULIAA & RE?&CAT&RIA
Generalidades
<o se trata en la accin pauliana de acciones indirectas sino de una accin directa y propia de los
acreedores.
A ella se refiere el cdigo a partir del art.24D que dispone que %son nulos todos los actos ejecutados
por el deudor relati#amente a los bienes de que ha hecho cesin o de que se ha abierto concurso a los
acreedores,.

Conce'!o
El prof. &roncoso la define como la que tiene el acreedor para re#ocar los actos o contratos del deudor'
celebrados en fraude o con perjuicio del acreedor Eart.24+G.
El prof. AbeliuJ nos dice que es la que la ley concede a los acreedores para dejar sin efecto los actos
del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos' y siempre que concurran los
dem)s requisitos legales.
<uestra definicin es m)s simple a2n$ es aquella que la ley concede al acreedor para re#ocar los actos
reali0ados por el deudor en fraude de sus acreedores.
P4or qu se le llama paulianaQ
4orque se la atribuye al pretor 4aulo' lo que no est) bien claro en la las fuentes del -erecho romano
que se consultan' -e lo que no cabe duda es que nos #iene de >oma donde incluso se la conceba
como un #erdadero delito.
P4or qu se la llama re#ocatoriaQ
4orque su objeto es re#ocar o dejar sin efecto' los actos ejecutados fraudulentamente por el deudor
para disminuir su garanta general ante los acreedores.
a!uraleza 0ur%dica
=as principales doctrinas sobre la naturale0a jurdica de la accin pauliana las consideran como una
accin de nulidad' una de indemni0acin de perjuicios' y como una inoponibilidad.
5A. La acci4n 'auliana es una acci4n de nulidad.
4areciera que sta sigui A. 8ello ya que en el art.24+ habla justamente de %rescisin,.
=a #erdad sea dicha los efectos traicionan esta teora y aparece claro que 8ello recurri al trmino
rescisin para recalcar que el efecto que ella produce es hacer perder su eficacia al acto impugnado.
Sin embargo son #arios los puntos en los cuales no hay comparacin.

-e partida la nulidad opera retroacti#amente y afecta a todo el acto' mientras que la re#ocacin deja
sin efecto el acto o contrato slo en la parte que perjudique a los acreedores' pero queda subsistente
en lo dem)s.
Es efecti#o tambin que en la accin pauliana concurre una forma de dolo' ese dolo especialsimo que
toma el nombre de fraude pauliano' pero el dolo como causal de nulidad es un #icio del consentimiento
y puede ser in#ocado por la parte que ha sido perjudicada por l' mientras en la accin re#ocatoria es
un dolo en perjuicio de terceros y que slo stos pueden hacer #aler.
7A. La acci4n 'auliana co"o acci4n inde"niza!oria
Esta posicin la defenda Karcel 4laniol' quien esgrima que el fraude pauliano' como acto Mlcito que
es' dara lugar a la obligacin de indemni0ar los perjuicios de los que han inter#enido en l' slo que la
reparacin adopta una forma especial' cual es dejar sin efecto el acto ilcito.
El prof. &roncoso e(presa que no parece claro este fundamento basado en la responsabilidad
e(tracontractual' porque el deudor que enajena para no cumplir una obligacin incurre m)s bien en un
dolo contractual que en un delito ci#il' y porque la indemni0acin de perjuicios en la responsabilidad
e(tracontractual repara todo el perjuicio' en tanto que en este caso no hay indemni0acin de
perjuicios' sino re#ocacin del acto.
8A. La acci4n 'auliana co"o acci4n de ino'oni/ilidad 'or fraude
Esta teora es la que re2ne mayor consenso' pues se dan las caractersticas y efectos fundamentales
de la inoponibilidad como sancin ci#il de ineficacia de un acto jurdico.
En efecto' el acto es perfectamente #)lido y oponible entre las partes' y en consecuencia no podran ni
el deudor que lo otorg ni el tercero con quien se celebr impugnar el acto alegando que fue
fraudulento' pero el tercero' en cambio' puede desconocer el acto' pri#arlo de efectos respecto a l'
como ocurre justamente en la inoponibilidad. En todo lo dem)s' el acto persiste' y en consecuencia
slo se le re#oca en la parte que perjudica al acreedor que in#oca el fraude' pero no m)s all).
=a actual =ey de @uiebras justamente habl de inoponibilidad EArts. D y +9 de la =ey *+.*D! de
*7+2G
+
.
Carac!er%s!icas de la acci4n 'auliana
=a accin pauliana es directa e indi#idual' personal' prescriptible' patrimonial' transferible transmisible.
Heamos.
*G "ompete directamente al acreedor perjudicado' se diferencia en esto de la subrogatoria que permite
al acreedor ejercitar la accin que corresponde a otro.
2G Es personal' su finalidad no es ejercerse sobre una cosa' sino declarar la ineficacia o inoponibilidad
de un acto o contrato.
:G Es prescriptible' prescribe en el pla0o de un a.o contado desde el acto o contrato fraudulento
Eart.24+ <Y:G' como se trata de una prescripcin especial no se suspende Eart.2!42G.
4G Es patrimonial y como tal transferible' transmisible y renunciable.
Re)uisi!os
-os son las formas de abordar el estudio de los requisitos de la accin pauliana.
-on >en AbeliuJ los di#ide en ! requisitos$
*L >elati#os a los actos susceptibles de atacarse por #a pauliana;
2L >elati#os a la oportunidad en que deben haber sido ellos otorgados;
:L >elati#os a la situacin del acreedor que la demanda;
4L >elati#os a la situacin del deudor que ha ejecutado el acto impugnado' y
!L >elati#os al tercero que contrat con el deudor.
-on 6ern)n &roncoso los di#ide en 4 y seguiremos a este profesor en este punto.
56. Re)uisi!os rela!ivos a la na!uraleza del ac!o
4uede tratarse de cualquier acto o contrato' sea gratuito u oneroso' uni o bilateral Eart.24+ <L* y 2G.
8
Art. D. Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los
die0 das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de la quiebra EZG; Art. +9.
=as acciones de inoponibilidad a que se refieren los dos p)rrafos precedentes prescribir)n en el pla0o de un a.o'
contado desde la fecha del acto o contrato.

El 2nico requisito es que el acto o contrato cause perjuicio al acreedor que acciona y ste se produce si
aquel origina la insol#encia del deudor o aumenta la e(istente. El peso de la prueba del perjuicio es
del acreedor.
76 Re)uisi!os res'ec!o del acreedor H7B
aG que a su respecto la obligacin sea e(igible' y
bG que su crdito sea anterior al acto o contrato fraudulento del deudor' porque si es posterior quiere
decir que contrat con base al patrimonio e(istente en el cual no estaba el bien enajenado asignado'
por lo que no habra fraude ni perjuicio posible en su contra.
86 Re)uisi!os res'ec!o al deudor
El deudor debe estar mala fe' esto es debe conocer el mal estado de sus negocios' esto se denomina
Rfraude 'aulianoR.
El fraude pauliano es un dolo especial que est) definido en el cdigo como el conoci"ien!o del "al
es!ado de los ne$ocios del deudor' de ah que concluyamos que se trata de una intencin positi#a
Econocimiento del mal estado de sus negociosG de producir' al celebrar un acto o contrato' disminucin
de su patrimonio para perjudicar al acreedor.
Siempre debe concurrir este fraude en el deudor cualquiera que sea la naturale0a del acto.
=a carga probatoria del fraude recae en el acreedor que acciona' porque el dolo no se presume
Eart.24+ <Y2G.
4or e(cepcin se presume el fraude pauliano si el deudor celebra el acto o contrato dentro de los *9
das anteriores a la cesacin de pago' que es lo que se conoce como perodo sospechoso Eart.D =@G
96 Re)uisi!os res'ec!o del ad)uiren!e
6ay que distinguir seg2n ya se haca en el -erecho >omano y que se repite en las normas del
cuasicontrato de pago de lo no debido' la naturale0a del acto$
aB 1i el ac!o es $ra!ui!o' se re#oca sin atender a la buena o mala fe del adquirente'
/B 1i el ac!o es oneroso' se requiere para re#ocarlo probar la mala fe del adquirente.
En el acto gratuito no hubo egreso patrimonial del adquirente' en el oneroso si lo hubo.
El fraude pauliano del adquirente la ley lo define de la misma manera respecto del deudor' es decir'
tener conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.
Si el adquirente a su #e0 a enajenado la cosa' Ppodemos aplicar la misma nocin de fraude a los
subadquirentesQ
El prof. Alessandri estimaba que como esta accin se asimila a la nulidad habra accin en contra de
los subadquirentes sin atender a su buena o mala fe.
El prof. Somarri#a por su parte sostena que haba que distinguir tres situaciones$
*G Si hay buena fe en el deudor y el adquirente el acto no puede re#ocarse aunque el subadquirente
est de mala fe.
2G Si los tres est)n de mala fe el acto es re#ocable.
:G Si el deudor y el subadquirente est)n de mala fe' no se puede e(igir a este m)s que al adquirente'
y habr) que aplicar idntica regla que al adquirente atendiendo a la naturale0a del contrato celebrado
entre adquirente y subadquirente Egratuito u onerosoG.
"ono0camos la opinin del prof. AbeliuJ al responderse un ejemplo que ofrece cuando el deudor don
su autom#il a A' y ste a su #e0 #endi el #ehculo a 8' se responde que contra A' hay accin
pauliana' pero se pregunta Pafectar) ella a 8' y en qu condicionesQ
-ice este gran profesor que si la re#ocacin procede contra el adquirente' alcan0ar) al subadquirente a
ttulo gratuito' est de buena o mala fe' pero al subadquirente a ttulo oneroso slo si est) de mala fe.
Efec!os de la acci4n 'auliana
El efecto que produce la accin pauliana es dejar sin efecto el acto impugnado hasta el monto en que
perjudique al acreedor o acreedores que han intentado la re#ocacin.
Consecuencias
*L "omo toda sentencia es de efectos relati#os' la re#ocacin slo beneficia al o a los acreedores que
intentaron la accin pauliana' pero no a los dem)s.

2L =os efectos de la re#ocacin #ariar)n seg2n el acto de que se trate as' si se trata de una
enajenacin quedar) total o parcialmente sin efecto' y el adquirente perder) la cosa de que se trate'
en cambio si se dirige contra una hipoteca' se cancelar) sta o si ataca a una remisin' renace el
crdito' etc.
:L En #irtud de la re#ocacin #uel#en al patrimonio del deudor los bienes que haban salido de l' y en
consecuencia' podr)n en ellos ejecutar sus derechos los acreedores' embarg)ndolos y sac)ndolos a
remate.
4L =a accin pauliana' si no tiene otro objeto para el acreedor que preparar su ejecucin sobre los
bienes recuperados para el deudor' puede ser atajada por el adquirente pag)ndole su crdito al
demandante.
!L "uando tiene por objeto la recuperacin de alguna cosa enajenada' nace para el adquirente
afectado por ella la obligacin de restituir' aplic)ndose las reglas generales de las prestaciones mutuas
Earts.794 y ss.G' en cuanto a mejoras' frutos y deterioros.
Efec!os en!re el deudor # !ercero.
<os dice el prof. AbeliuJ que el acto queda sin efecto slo en cuanto perjudica al o a los acreedores
que la han intentado. 4one como ejemplo' que el deudor haya remitido a su propio deudor un crdito
por W*9.999. 5n acreedor pide la re#ocacin de esta remisin para cobrar su crdito de W!.999. =a
remisin queda entonces sin efecto hasta esta suma' pero subsiste en el resto.
&rat)ndose de la adquisicin de una cosa' pueden producirse ulteriores relaciones entre el deudor y el
tercero adquirente' una #e0 decretada la re#ocacin. Si sta es a ttulo gratuito' nada podr) reclamar'
pero el que adquiri a ttulo oneroso tiene accin de garanta contra el deudor por la e#iccin sufrida'
de acuerdo a las reglas generales. Ello es e#idente' no obstante su complicidad en el fraude' porque
esto se refiere al acreedor.
DB EL -EE=ICI& DE 1EPARACI>
El beneficio de separacin lo #eremos in extenso en !L a.o de la carrera de -erecho' pues es parte del
programa de derecho sucesorio.
"ontentmonos por ahora con algunas ideas generales.
Art.*:D+. R=os acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podr)n pedir que no se
confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en #irtud de este beneficio de
separacin tendr)n derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias
o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.,
Conce'!o
Es el derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios y testamentarios a fin de que los bienes
del causante no se confundan con los del heredero' de manera que ellos puedan pagarse
preferentemente a los acreedores personales de ste.
a!uraleza 0ur%dica
Es m)s bien una medida de precaucin' pero no persigue el cumplimiento mismo' sino asegurarlo
mediante la conser#acin del patrimonio que responda de sus acreencias en #irtud de la garanta
general del art.24!' de ah que lo estudiemos como un derecho au(iliar.
4uede suceder que el causante haya sido muy sol#ente y sus bienes alcan0aran perfectamente para el
pago de todas sus deudas' pero puede suceder tambin que el heredero sea insol#ente o e(hiba un
abultado pasi#o. =os acreedores del difunto tienen que compartir con los acreedores personales del
heredero el patrimonio en el cual ejercan su garanta general' por lo que al confundirse acarrea un
gran problema para la seguridad de su crdito.
?n#ocando la separacin de patrimonios los acreedores del difunto tienen en cierta medida
%preferencia, para pagarse en los bienes del difunto antes que los acreedores personales del heredero.
<o e(iste perjuicio alguno para los acreedores del heredero pues el patrimonio que responda a sus
crditos era el del heredero y no el del causante.
LA IDEMIZACI> DE PERDUICI&1

Generalidades
"uando el deudor no cumple #oluntariamente la obligacin' se coloca en la situacin del cumplimiento
for0ado de la misma.
4odramos decir que se aplica la m)(ima de nuestro escudo nacional %por la ra0n o por la fuer0a,.
El cumplimiento compulsi#o o ejecucin for0ada sin embargo no har) siempre posible el pago o la
prestacin debida en la forma como originalmente ella estaba establecida' en ese caso decimos que el
acreedor no ha sido integral y completamente pagado. Este acreedor para obtener el ntegro y
cumplido pago de lo que se le deba deber) demandar indemni0acin de perjuicios.
6ablamos de que el acreedor demanda estos perjuicios cuando no ha sido ni ntegra ni completamente
pagado' sin embargo puede demandar esta indemni0acin cuando no ha sido oportunamente pagado'
de ah que aun cuando pueda obtenerse el cumplimiento for0ado' siempre deber) indemni0arse al
acreedor el perjuicio e(perimentado por el atraso' ya que nunca ser) igual que la obligacin se cumpla
en el momento oportuno o con posterioridad.
4or eso sostiene la doctrina que la indemni0acin de perjuicios tiende a obtener un cumplimiento de la
obligacin 'or e)uivalencia' es decir' que el acreedor obtenga econmicamente tanto como le habra
significado el cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin.
"oncluyamos entonces que el legislador e(ige que si el deudor no cumple su obligacin el acreedor
quede indemne' es decir' en situacin semejante a aquella en que se habra encontrado si se hubiera
cumplido la obligacin. 4or ello' en el e#ento de incumplimiento confiere al acreedor un derecho
secundario que consiste en poder e(igir que se le indemnicen los perjuicios que el incumplimiento le ha
causado' ya sea al no haberse cumplido ntegramente la prestacin o por haberse sta cumplido pero
tardamente.
Conce'!o
El prof. AbeliuJ la define como la cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que
equi#alga o represente lo que ste habra obtenido con el cumplimiento efecti#o' ntegro y oportuno de
la obligacin.
El prof. &roncoso la define como %el derecho que tiene el acreedor para que el deudor le repare los
da.os ocasionados por el no cumplimiento efecti#o y oportuno de las obligaciones nacidas del
contrato.,
<osotros preferimos definirla como el derecho del acreedor para obtener del deudor el pago de una
suma de dinero equi#alente a lo que le abra #alido el cumplimiento ntegro y oportuno de la
obligacin.
=unda"en!os
*G El primero fundamento la doctrina pretende encontrarlo en el art.*!4!' por cuanto si el deudor no
cumple su obligacin incurre en una contra#encin a un pacto que para las partes tiene efectos
parecidos a los de la ley. Esta sera la ra0n por la que la ley sanciona al deudor imponindole una
reparacin.
2G El segundo fundamento se nos presenta bajo la e(plicacin que el incumplimiento importa una
#iolacin al sistema jurdico' adem)s del da.o a una persona determinada. -e ah que la
indemni0acin de perjuicios constituya una sancin ci#il al acto Mlcito' #iolatorio de la norma jurdica'
que lle#a en#uelto el incumplimiento.
:G 5n tercer fundamento nos dice que la indemni0acin de perjuicios tiende a for0ar al deudor a
cumplir' a fin de e#itarse tener que pagarla.
4G 5n cuarto fundamento se nos presente bajo la idea de indemni0acin como substituto del
cumplimiento efecti#o.
En efecto' el acreedor que ha tenido en #ista un beneficio o que puede haber sufrido un perjuicio por el
incumplimiento debe obtener que se le repare el da.o que ha sufrido' de modo que su patrimonio
permane0ca indemne. -e ah que la indemni0acin #iene a reempla0ar al cumplimiento efecti#o o en
especie de la obligacin. 4or ello se llama a esta indemni0acin Rcumplimiento por equi#alenciaR.
4or ello se e(plica que si no se cumple #oluntariamente la obligacin' el acreedor puede obtener su
ejecucin for0ada y si ello no le fuere posible podr) obtener el cumplimiento por equi#alencia'
mediante la indemni0acin de perjuicios.
En conclusin la indemni0acin de perjuicio #iene a reempla0ar el cumplimiento en especie por una
suma de dinero' o m)s bien' por una obligacin de pagar una suma de dinero.

"abe hacer presente que la ley no e(ige en parte alguna que los perjuicios deban ser indemni0ados en
dinero' m)s bien es una conclusin compartida por la doctrina y la jurisprudencia.
Eso si' #eremos m)s adelante que a pesar que el dinero es la com2n medida de #alores' y por tanto es
el medio m)s adecuado para reempla0ar la falta de cumplimiento del deudor' cuando se trata de una
cl)usula penal en lugar de dinero' la indemni0acin puede consistir en la ejecucin de un hecho
Eart.*!:!G.
a!uraleza 0ur%dica de la o/li$aci4n de inde"nizar 'er0uicios
E(isten distintas posiciones que se presentan para e(plicar cu)l es la naturale0a jurdica de la
obligacin de indemni0ar perjuicios.
=a doctrina mayoritaria y que es la que sigue nuestro cdigo nos ense.a que la obligacin de
indemni0ar los perjuicios corresponde a la misma obligacin que dej de cumplirse' pero que ante el
incumplimiento cambia el objeto. Es decir' en #e0 de perseguirse el cumplimiento de la obligacin tal
como ella se origin' se pretende una suma de dinero que represente al acreedor lo mismo que le
habra significado a su patrimonio obtener el cumplimiento fiel de aqulla.
Se nos ense.a adem)s que este cambio de objeto no constituye una no#acin' ya que la no#acin
supone e(tincin de una obligacin anterior que pasa a ser rempla0ada por una nue#a Ela de
indemni0ar los perjuiciosG' lo que no ocurre en la especie pues para esta doctrina es la misma
obligacin primiti#a la que se persigue bajo otra forma distinta' la forma de indemni0acin.
En otras palabras lo que habra sera una mutacin' un cambio estticoCjurdico' es decir' habra una
modificacin objeti#a de la obligacin' por disposicin de la ley y fundada en la imposibilidad de
cumplimiento en naturale0a' que obliga al cumplimiento equi#alente.
&cnicamente podramos sostener que se trata en realidad de un caso de subrogacin real' pues la
obligacin de indemni0ar los perjuicios pasa a ocupar el mismo lugar que tena la obligacin no
cumplida' por lo que la reempla0a para todos sus efectos legales.
Ntra corriente moderna doctrinaria' nos dice' que la obligacin de indemni0ar es en todo una nueva
o/li$aci4n' tanto es as que esta obligacin tiene una fuente distinta' pues nace del hecho ilcito del
incumplimiento' en todo' an)loga a la que origina cualquier otro hecho ilcito.
>. AbeliuJ sostiene una posicin eclctica cuando sostiene que en la indemni0acin de perjuicios'
efecti#amente #ara un elemento esencial de la obligacin como es su contenido' por lo que es
e#identemente una nue#a obligacin' pero esta nue#a obligacin por disposicin de la ley y por su
propia finalidad se subroga a la anterior incumplida.
En definiti#a' para l la obligacin de indemni0ar no es una nue#a obligacin contractual' sino la misma
obligacin anterior incumplida que ha cambiado de objeto seg2n el art.*!!! inc.*Y.
En el fondo obser#amos que la obligacin de indemni0ar perjuicios es una obligacin que nace de una
sancin ci#il producto de un da.o determinado cuyas fuentes son #ariadas y distintas' siendo las
principales' en materia ci#il' el incumplimiento de una obligacin nacida de un contrato o el hecho
ilcito.
4recisamente en "hile hay consenso en seguir la doctrina cl)sica que e(plica la indemni0acin de
perjuicios en la parte que la estudiamos como una obligacin que emana del contrato y que no se trata
de una nue#a obligacin' sino que es la misma primiti#a que #ara de objeto.
Ello e(plicara que las garantas que aseguran la obligacin primiti#a se e(tienden a la indemni0acin
de perjuicios' as como la nulidad de la obligacin primiti#a afecta' por las mismas causales' a la
indemni0acin de perjuicios.
&ambin se e(plicara el inciso final del art.*!!+ que permite a las partes alterar los efectos de la
responsabilidad del deudor.
4or 2ltimo algunos autores sostienen que la indemni0acin de perjuicios es una obligacin accesoria' lo
que resulta efecti#o slo en la cl)usula penal Eart.*!:!G' pero no puede sostenerse lo mismo respecto
de la indemni0acin de perjuicios en general' pues ella no accede a la obligacin principal' sino que
#iene a reempla0ar el cumplimiento en especie.
El prof. &roncoso no admite este car)cter accesorio pero plantea darle un car)cter secundario' por
cuanto es claro que la obligacin no tiene por objeto la indemni0acin de perjuicios' pero en tanto se
establece Ren lugar deR la obligacin sera secundaria.

CLASES DE INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
Art. *!!. %=a indemni0acin de perjuicios comprende el da.o emergente y lucro cesante' ya
pro#engan de no haberse cumplido la obligacin' o de haberse cumplido imperfectamente' o de
haberse retardado el cumplimiento.
E(cept2anse los casos en que la ley la limita e(presamente al da.o emergente.,
-e artculo recin transcrito la indemni0acin de perjuicios puede ser$
a.F Co"'ensa!oria. Es decir' estar destinada a reempla0ar el cumplimiento en especie' si el deudor
no ha cumplido en parte alguna su obligacin o si slo la ha cumplido en parte.
/.F Mora!oria. Es decir' cuando el deudor haya cumplido la obligacin tardamente' sea que se
encuentre Ren moraR de cumplir o que haya cumplido pero tardamente' despus de la poca en que
debi hacerlo. =a indemni0acin moratoria tiene como objeto indemni0ar los perjuicios causados por el
retardo.
Es en la indemni0acin de perjuicios compensatoria donde se obser#a claramente que subsiste la
primiti#a obligacin' pero con un objeto distinto' ya que la cosa en que el acreedor y el deudor con#iC
nieron es reempla0ada por la indemni0acin de perjuicios' como en el caso del art.*D2.
Art. *D2. %Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor' la obligacin del deudor
subsiste' pero #ara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemni0ar al acreedor.
Sin embargo' si el deudor est) en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que
habra sobre#enido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor' slo se deber) la indemni0acin
de los perjuicios de la mora. 4ero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del
acreedor' se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.,
En cambio' cuando la indemni0acin de perjuicios es moratoria' ella no sustituye el objeto de la
obligacin' sino que #iene a reparar el da.o causado por el retardo en el cumplimiento.
IDEMIZACI> DE PERDUICI&1 C&MPE1AT&RIA
Conce'!o
=a indemni0acin compensatoria es la suma de dinero que debe el deudor al acreedor y que equi#ale a
lo que habra obtenido el primero con el cumplimiento efecti#o e ntegro de la obligacin.
4or ejemplo' se debe la entrega de un autom#il para una fecha determinada' y el deudor destruye
culpablemente el #ehculo. El precio del #ehculo que deba entregarse es la indemni0acin
compensatoria.
Si re#isamos el art.*!! de las tres situaciones que l contempla E*U no haberse cumplido la
obligacin' 2U haberse cumplido imperfectamente' y :U haberse retardado el cumplimientoG' la
indemni0acin compensatoria abarca las dos primeras' esto es$
*L El incumplimiento es total y definiti#o.
=a obligacin no se cumple en manera alguna y' en consecuencia' la indemni0acin compensatoria
abarca el #alor ntegro de la obligacin.
2L El incumplimiento es parcial
"uando la obligacin se cumple imperfectamente' como si por ejemplo la cosa debida es entregada
pero con deterioros' aqu la indemni0acin compensatoria representa el #alor de dichos desperfectos.
P4uede el acreedor demandar la indemni0acin compensatoria a su arbitrio' o 2nicamente si el
cumplimiento en naturale0a es imposibleQ' PEs posible su acumulabilidad con el cumplimiento for0adoQ
Re$la $eneral
4areciera que esta pregunta ya ha tenido respuesta en lo que #enimos de estudiar.
En efecto hemos #isto que la indemni0acin compensatoria reempla0a el cumplimiento en naturale0a'
de ello podemos deducir que no se acumula con el cumplimiento en especie de la obligacin.
"onsecuencia de lo anterior es que el acreedor no podra demandar el cumplimiento de la obligacin
con#enida y adem)s el pago de una indemni0acin de perjuicios compensatoria. 6abra en esa
situacin un lucro incausado' es decir' un enriquecimiento sin causa para el acreedor' pues obtendra
dos #eces el cumplimiento de una misma obligacin' una #e0 en especia y la otra por equi#alencia.

=o anterior se obser#a tambin cuando el cumplimiento es parcial' con la 2nica diferencia que habra
una parte que se cumple en especie y la otra por equi#alencia' y esta 2ltima slo puede corresponder a
lo que falta de la primera' pero no a toda la obligacin.
"omo dice el prof. &roncoso hay por una parte cumplimiento en especie parcial y' por la otra'
cumplimiento por equi#alencia parcial y ambos deben completar el total.
E3ce'ciones
Se presentan algunas situaciones en las que la acumulacin de la indemni0acin de perjuicios
compensatoria con el cumplimiento en especie es posible.
56.F Cuando la le# lo au!oriza.
5n caso emblem)tico lo encontramos en un contrato que ya estudiamos' la transaccin Eart.24:G.
76.F En la cl.usula 'enal.
=a cl)usula penal es una determinacin anticipada y con#encional de los perjuicios' y siendo su rigen
con#encional las partes pueden con#enir que se acumular)n el cumplimiento y la pena Eart.*!:D en
relacin con el art.*!4:G.
=or"a de de"andar la inde"nizaci4n co"'ensa!oria
4ara saber cmo debemos demandar la indemni0acin compensatoria debemos primero dilucidar si se
puede pedir arbitrariamente el cumplimiento de la obligacin en especie o la indemni0acin de
perjuicios o habr) siempre que pedir el cumplimiento for0ado y si no se obtiene recin en ese caso
pedir la indemni0acin' por lo que debera demandarse la indemni0acin en subsidio del cumplimiento.
4ara saber cmo demandar #eamos lo que nos dice la ley.
*L &rat)ndose de obligaciones de hacer y de no hacer' el art.*!!: y *!!! nos dice claramente que el
acreedor puede elegir' a su arbitrio' entre el cumplimiento for0ado o la indemni0acin de perjuicios.
2L &rat)ndose de Nbligaciones de dar' aunque nada dice el "digo "i#il la doctrina se inclina por
considerar como ya #imos que la indemni0acin de perjuicios tiene un car)cter subsidiario' de manera
que el acreedor no puede ejercer facultati#amente el derecho a la indemni0acin o el cumplimiento de
la obligacin' sino ste primero y en subsidio aquella.
4edir la indemni0acin de perjuicio en lugar de demandar el cumplimiento habra alternati#a una
obligacin que no lo es' ya que las partes se obligaron al objeto primiti#o' y no a ste o a la
indemni0acin de perjuicios. 4or ello se concluye que el acreedor puede pedir la indemni0acin de
perjuicios slo en subsidio del cumplimiento.
En las obligaciones de hacer y de no hacer es la ley la que dio e(presamente la facultad de eleccin.
IDEMIZACI> DE PERDUICI&1 M&RAT&RIA
Conce'!o
=a indemni0acin moratoria es la suma de dinero que el acreedor e(ige al deudor como equi#alente al
atraso en el cumplimiento.
4or ejemplo se debe la entrega de un autom#il para una fecha determinada' y el deudor retarda la
entrega en meses' en este caso le debe al acreedor el da.o que le pro#oc el atraso de meses.
"omo se ad#ierte esta indemni0acin moratoria compensa los perjuicios causados por el retardo en el
cumplimiento de la obligacin' y no dice relacin con ste en s mismo' por esto es que la
indemni0acin moratoria es perfectamente compatible o acumulable con el cumplimiento de la
obligacin' sea ste en especie o por equi#alencia.
-e ah que se e(plique que si el deudor cumple tardamente su obligacin' deber)' adem)s' pagar los
perjuicios causados por el retardo. N si no ha cumplido la obligacin' total o parcialmente' debiendo
pagar perjuicios compensatorios' esta indemni0acin se acumula con la moratoria' ya que ambas se
refieren a cosas distintas Earts.*!!: y *D2G.
La inde"nizaci4n de 'er0uicios no 'uede ser "o!ivo de lucro
=a indemni0acin de perjuicios' sea moratoria o compensatoria' persigue dejar indemne al acreedor'
pero ello no puede significar que el acreedor pueda hacer de la indemni0acin un moti#o de lucro. El
acreedor no puede obtener una ganancia a tra#s de la indemni0acin de perjuicios.
Re)uisi!os de la inde"nizaci4n de 'er0uicios
=a doctrina enuncia distintos presupuestos de la indemni0acin de perjuicios en materia de
responsabilidad contractual' pero en realidad y peque.as #ariaciones' son los mismos que ya
estudiamos en la responsabilidad e(tracontractual.

*G El incumplimiento o la infraccin de la obligacin por parte del deudor Eque equi#ale a la comisin
del hecho ilcitoG
2G =a e(istencia de da.os o perjuicios causados al acreedor;
:G =a relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios.
4G @ue se pueda imputar culpa o dolo al deudor Eque no concurra causal de e(cepcin de
responsabilidad del deudorG
!G @ue el deudor haya sido constituido en mora.
Analicemos bre#emente cada uno de ellos' sabiendo que ya los estudiamos latamente en la
responsabilidad e(tracontractual.

5B Infracci4n de la o/li$aci4n o incu"'li"ien!o
En materia contractual la obligacin que se infringe tiene que pro#enir del contrato y se traduce en que
el deudor no cumpla la obligacin en la forma con#enida' ya sea que no la cumpla ntegramente o que
la cumpla tardamente.
Sabemos que por el contrato el deudor se obliga a cumplir lo con#enido Eart.*!4!G' entendindose que
esto comprende no slo lo que se ha estipulado e(presamente' sino' adem)s' todas aquellas otras
obligaciones que por la ley o la costumbre pertenecen al contrato Eart.*!4G.
<o basta que cumpla' adem)s' debe el deudor debe cumplir lo pactado en forma oportuna' cualquiera
sea la naturale0a de la obligacin Eprincipal o accesoria' art.*!!G.
El incu"'li"ien!o de/e ser del deudor # de un !ercero
El incumplimiento tiene que ser del deudor. -ebe ser una accin u omisin #oluntaria del mismo' por lo
que el incumplimiento es obra de un tercero' no puede imput)rsele al deudor los perjuicios producidos.
-icho de otro modo si el incumplimiento se debe al acto de terceros' el deudor no responde de los
perjuicios Eart.*DDG.
E3ce'ci4n
As como estudiamos los casos de e(cepcin en materia e(tracontractual' en el )mbito contractual en
ciertos casos tambin el incumplimiento imputable a terceros debe ser asumido por el deudor'
respondiendo ste de los perjuicios que ello origine Eart.*D7G.
Se trata como sabemos de terceros respecto de los cuales el deudor es ci#ilmente responsable.
P@uines son estos tercerosQ
"ierta doctrina se.ala que son los mismos que ya estudiamos en las normas relati#as a la
responsabilidad e(tracontractual Earts.2:*7' 2:29' y ss.G.
Ntra parte de la doctrina piensa que en materia contractual no tendran aplicacin esas normas' pues
se refieren a la responsabilidad e(tracontractual. En efecto se sostiene que junto a la responsabilidad
delictual y cuasidelictual ci#il por hecho ajeno' e(iste una responsabilidad contractual por hecho ajeno'
regida por los principios que le son propios.
Casos$
aG Actos reali0ados por representante Eart.*44+G.
Se e(pone por esta doctrina que el deudor en el caso de representacin ser) el representado y no el
representante' por lo que si se produce un incumplimiento debido a hecho del representante'
respondera el representado' siempre que el representante haya actuado dentro de los lmites del
mandato o representacin.
bG Actos reali0ados por persona asociada al deudor
<o se trata de personas que hayan celebrado el contrato de sociedad' sino de aquellos que comparten
con el deudor el goce de una cosa Eart.*74DG.
7B Per0uicio causado al acreedor
4ara que e(ista derecho a la indemni0acin de perjuicios el incumplimiento de la obligacin debe haber
producido perjuicio al acreedor. =a indemni0acin es una compensacin al acreedor y no un moti#o de
lucro. Si no hay da.o no hay nada que compensar.

4ara A. 8ello da.o y perjuicio son trminos sinnimos' y que se pueden definir como todo detrimento
que sufre una persona' ya sea en su patrimonio material o moral.
En doctrina sin embargo no son lo mismo' da.o y perjuicio. Se se.ala que da.o es el mal padecido por
una persona o causado en una cosa a consecuencia de una lesin directa que recae sobre ella'
mientras que el perjuicio' es la ganancia o beneficio cierto y positi#o que ha dejado de obtenerseR.
En 1rancia esta distincin la hace la ley distinguiendo entre da.o %dommage, y perjuicio %intr[t,.
Conce'!o
En materia contractual' siguiendo al prof. AbeliuJ' se definen los da.os o perjuicios como el detrimento
que sufre una persona en su patrimonio' sea una disminucin real y efecti#a que constituye el da.o
emergente' sea que se la pri#e de una ganancia futura' lo que constituye el lucro cesante.
"omo se ad#ierte la definicin se limita a da.os al patrimonio e(cluyendo el da.o moral' lo que como
hemos estudiado pr)cticamente hoy no se discute su procedencia tanto en materia contractual como
e(tracontractual.
=os requisitos de los perjuicios contractuales son los mismos de los e(tracontractuales.
Heremos muy bre#emente la clasificacin de los perjuicios en esta materia Ea la que en todo caso ya
nos hemos referido antes cuando estudiamos la indemni0acin en materia e(tracontractualG para e#itar
as #ol#er a ella al estudiar la e#aluacin de los perjuicios. En esa ocasin eso s #eremos una situacin
curiosa en que hay indemni0acin' aun cuando no se produ0can perjuicios' es el caso de la cl)usula
penal' lo que se e(plica por su calidad de caucin.
8B La relaci4n de causalidad o el ne3o causal
Entre el incumplimiento y el da.o debe e(istir una relacin de causa a efecto' en los mismos trminos
que entre el hecho Mlcito y el da.o en la responsabilidad e(tracontractual' y en ambas lle#a a la
eliminacin de los perjuicios indirectos de entre los indemni0ables.
El art.*!! se.ala que los da.os deben haber pro#enido de no haberse cumplido la obligacin' de
haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento' para que se tenga
derecho a que ellos indemnicen.
El art.*!!+' nos dice que' aunque e(ista dolo' los perjuicios se limitan a los %fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento,.
El prof. AbeliuJ nos coloca en su tratado de las obligaciones un ejemplo cl)sico que nos entrega a su
#e0 el prof. Alessandri para distinguir una y otra clase de perjuicios en materia contractual$ %el del
agricultor que compra unas #acas y resultan enfermas' contagiando al resto del ganado. =a prdida de
ste #a conduciendo en sucesi#as calamidades al agricultor a no poder e(plotar el fundo hasta llegar a
la quiebra y el suicidio. En este dram)tico ejemplo' el perjuicio directo es de las #acas enfermas y el
contagio; todos los restantes no eran consecuencia necesaria del cumplimiento imperfecto del deudor'
y pudieron ser e#itados.,
=os perjuicios deben tener como causa el incumplimiento del deudor' por ello' como #imos recin' el
art.*!! dispone que los perjuicios deben Rpro#enirR del incumplimiento o retardo' y el art.*!!+ se
establece que los perjuicios que se indemni0an' si hay dolo' son aquellos que sean la consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin.
CLA1E1 DE PERDUICI&1
=os perjuicios admiten di#ersas clasificaciones$
aB DaGos "orales # daGos "a!eriales
DaGo "a!erial es aquel que sufre un indi#iduo en su patrimonio o en su propia persona fsica.
DaGo "oral es aquel que afecta los atributos o facultades morales o espirituales de la persona.
En general' el da.o moral est) configurado por el sufrimiento que e(perimenta una persona por una
herida' una ofensa en su honor o por la muerte de un ser querido. El da.o moral puede presentarse
unido al da.o material o en forma aislada o independiente.
-ecamos que la procedencia de la indemni0acin del da.o moral fue bastante discutida. Se
argumentaba que la indemni0acin tiene por objeto hacer desaparecer el da.o que la persona ha
e(perimentado y que' en el caso del da.o moral' no es posible hacerlo desaparecer.
Se a.ada que era difcil establecer la indemni0acin en el caso del da.o moral y que de establecerse
ella jam)s sera reparatoria.
6oy se acepta en forma general la indemni0acin del da.o moral en "hile en materia e(tracontractual
y contractual.

/B Per0uicios direc!os e indirec!os
El 'er0uicio direc!o es aquel que es consecuencia lgica e inmediata del incumplimiento del contrato
Eart.*!!+G.
Per0uicio indirec!o es aquel que no tiene relacin pr(ima con el incumplimiento' lo que no significa
que no resulta de ste' pues si as fuere no habra relacin de causalidad. El perjuicio deri#a del
incumplimiento pero no en forma directa. El incumplimiento es la causa remota de estos perjuicios.
En el ejemplo del prof. AbeliuJ la quiebra' el suicidio del agricultor' la muerte de sus caballos y bueyes
lo que le impide culti#ar sus tierras son perjuicios indirectos' ya que son causados remotamente por el
incumplimiento.
cB Per0uicios 'revis!os e i"'revis!os
"omo sabemos slo los perjuicios directos admiten esta clasificacin' pues de toda lgica un perjuicio
indirecto por sus caracteres propios ser) siempre impre#isto.
El 'er0uicio es 'revis!o cuando necesariamente debe producirse como una consecuencia del
incumplimiento.
4or perjuicios pre#istos pueden ser supuestos por las partes al celebrar el contrato' ya que se sabe con
certe0a que se #an a producir cuando se #erifique el incumplimiento del deudor.
Per0uicios i"'revis!os son aquellos que se producen e(cepcionalmente y que no pudieron suponerse
al momento de celebrarse el contrato Eart.*!!+G.
dB Per0uicios de!er"inados e inde!er"inados
Per0uicio de!er"inado es aquel que puede ser establecido con e(actitud.
Per0uicio inde!er"inado es aquel cuya cuanta no puede definirse con e(actitud.
Prue/a de los 'er0uicios
Aplicando las reglas generales del onus probandi Eart.*7+G los perjuicios deben ser probados por el
acreedor.
Siempre es necesario y as lo ha confirmado inequ#ocamente la jurisprudencia que para que proceda
la indemni0acin de perjuicios es menester la prueba de los perjuicios.
El incumplimiento por s solo no significa ni supone necesariamente la e(istencia de perjuicios' por ello
el acreedor debe probar su e(istencia.
El caso de e(cepcin lo estudiaremos m)s delante Eart.*!42 y *!!7 <L2G.
9B La i"'u!a/ilidad o el dolo o cul'a del deudor.
4ara que tenga lugar el cobro de perjuicios es menester que la infraccin sea imputable al deudor en
grado de dolo o culpa.
-ecamos que el incumplimiento por s solo no basta para dar lugar a indemni0acin de perjuicios'
aunque stos se hayan producido' es necesario que sea una infraccin #oluntaria a la obligacin.
"uando una obligacin no se cumpla porque ha habido dolo de parte del deudor' o culpa suya se hace
lugar a la indemni0acin de perjuicios' por lo mismo se e(cluyen de sta los perjuicios que se han
producido por caso fortuito' pues el caso fortuito no da lugar a indemni0acin de perjuicios.
CA1& =&RTUIT&
Conce'!o
Art.4!. %Se llama fuer0a mayor o caso fortuito el impre#isto a que no es posible resistir' como un
naufragio' un terremoto' el apresamiento de enemigos' los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario p2blico' etc.,
En doctrina' eso s' se asocia el caso fortuito a un fenmeno de la naturale0a' mientras que la fuer0a
mayor se asocia a hechos del hombre.
Re)uisi!os del caso for!ui!o
*G @ue la causa sea ajena a la #oluntad del deudor;
2G @ue sea impre#isto;
:G @ue sea insuperable o irresistible.
5B Mue la causa a0ena a la volun!ad del deudor.

-ebe tratarse de un hecho totalmente e(tra.o a la #oluntad del deudor' ste puede estar llano a
cumplir' pero acontecimientos impre#istos e irresistibles le obligan a mantener una actitud pasi#a que
le impide cumplir.
7B I"'revis!o.
Algo impre#isible es aquello que no era posible conocer con anticipacin' por lo que no se ha podido
tomar pre#isiones anticipadamente para e#itar el hecho.
Ello e(plica que el caso fortuito sea una causal de irresponsabilidad del deudor' pues no ha podido
entrar en sus c)lculos el hecho impre#isible.
=a jurisprudencia ha resuelto que la impre#isibilidad es una cuestin de hecho de la causa y por lo
mismo de la e(clusi#a competencia de los jueces de la instancia.
8B Mue sea insu'era/le o irresis!i/le.
=o insuperables es sinnimo de irresistible es decir de aquello Ra que no es posible resistirR' aquello a
lo que racionalmente Econ los medios de que dispone el deudorG no puede hacrsele frente' que no
pueda ser e#itado. Este elemento es el que configura el caso fortuito y deja a sal#o al deudor de
indemni0ar.
Si el deudor no puede e#itar la ocurrencia del hecho presente pero si e#itar ulteriores consecuencias' u
no lo hace' respecto a stas' el hecho ya no re#iste la calidad de caso fortuito.
4oco importa que el caso fortuito impida el cumplimiento total de la obligacin. 4uede que no impida el
cumplimiento' pero lo retarde. En tal e#ento el caso fortuito e(ime de pagar perjuicios por la mora'
m)s como no impide el cumplimiento efecti#o de la obligacin' el deudor responde por los perjuicios
que se causen una #e0 cesado el efecto del caso fortuito.
Efec!os del caso for!ui!o
A. El deudor )ueda e3en!o de res'onsa/ilidad Eart.*!4D inc.2YG.
Art.*!4D inc.2L. %El deudor no es responsable del caso fortuito' a menos que se haya constituido en
mora Esiendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran da.ado a la cosa debida' si hubiese sido
entregada al acreedorG' o que el caso fortuito haya sobre#enido por su culpa.,
=a doctrina anali0a este inciso y llega a la conclusin que la regla es e(acta' slo en su primera parte.
En efecto' si el hecho ha podido ser e#itado entregando oportunamente la cosa debida' o si el hecho
ha sobre#enido por culpa del deudor' no estamos frente a un caso fortuito.
En definiti#a' para que el hecho constituya caso fortuito' debe ser insuperable' y no lo es en las
situaciones anali0adas pues el da.o se ha producido por culpa del deudor.
-e ah que se e(plique la norma del art.*D* cuando se.ala que %Siempre que la cosa perece en poder
del deudor' se presume que ha sido por hecho o por culpa suya.,' en relacin con el art.*D2 inc.2L
que se.ala que %si el deudor est) en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que
habra sobre#enido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor' slo se deber) la indemni0acin
de los perjuicios de la mora. 4ero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del
acreedor' se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.,
"ondiciones del caso fortuito$
aG El caso fortuito debe ser ajeno al deudor;
bG El hecho que presenta los caracteres de caso fortuito' si es debido a culpa del deudor no lo e(ime de
la obligacin de pagar perjuicios'
cG Si el caso fortuito se produce durante la mora del deudor' no lo libera de la responsabilidad de pagar
perjuicios' siempre que de haberse cumplido en tiempo la obligacin lo cosa no hubiere perecido.
dG Si el caso fortuito producido durante la mora del deudor' hubiere sucedido igualmente estando la
cosa en manos del acreedor' el deudor queda liberado de la indemni0acin compensatoria' y est)
afecto slo a la moratoria.
E3ce'ciones en las )ue el deudor res'onde del caso for!ui!o$
aB Cuando as% lo han convenido e3'resa"en!e las 'ar!es.
4ueden con#enir las partes que el deudor se haga responsable del caso fortuito' sea que se comprenda
todo caso fortuito o alguno en especial Earts.*!4D inc. final' *!!+ inc. final y *D:G.
/B Cuando so/reviene 'or la cul'a del deudor.

4ara que el caso fortuito e(ima de responsabilidad al deudor' o m)s bien para que haya caso fortuito'
el deudor no debe tener participacin alguna en el hecho. -e ah que si el acontecimiento se produce
por culpa del deudor' o si ste pudiendo e#itar las consecuencias del caso fortuito no lo hi0o' no queda
liberado de responsabilidad.
cB Cuando so/reviene duran!e la "ora del deudor.
A menos que no hubiere ocurrido si la cosa hubiere sido entregada oportunamente al acreedor
Earts.*!4D inc.*Y' *!79 inc.*Y y *D2G.
dG "uando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor Eart.*!4DG.
Ejemplos de ello lo encontramos en el art.*D y *7+: inc.*Y.
-. El deudor no es res'onsa/le del re!ardo si es!e se de/e a caso for!ui!o Eart.*!!+G.
C. 1i a consecuencia del caso for!ui!o el deudor no 'uede cu"'lir 'ar!e de la o/li$aci4n
)ueda li/erado en es!a 'ar!e sola"en!e< 'ero no en el res!o.
Prue/a del caso for!ui!o
"onforme al art.*7+ el deudor que alega el caso fortuito debe probarlo.
"omo #imos en el art.*D* la ley protege al acreedor con una presuncin simplemente legal' seg2n la
cual el incumplimiento se presume culpable.
Re$la $eneral
<os la da el art.*!4D inc.:L. R=a prueba del caso fortuito incumbe al que lo alegaR.
E3ce'ci4n
=a encontramos en el art.!:7 del "digo de "omercio en materia de contrato de seguro' pues presume
que el siniestro se ha producido por caso fortuito.
LA CULPA @ EL D&L&
=a culpa y el dolo son elementos de la responsabilidad contractual que hacen imputable el
incumplimiento al deudor.
Conce'!os
"ulpa es la falta de cuidado o diligencia que debe emplearse en el cumplimiento de una obligacin o en
la ejecucin de un hecho Eart.44G.
El dolo es la intencin positi#a de da.ar. En materia contractual se le puede definir como la
maquinacin fraudulenta empleada para eludir el cumplimiento de una obligacin Eart.*!!+G.
=a relacin que e(iste entre dolo y culpa es que ambas son elemento de la responsabilidad que hacen
imputable el incumplimiento del deudor' la diferencia radica en que quin act2a dolosamente lo hace
con plena conciencia y a sabiendas del da.o que puede causar a otro' mientras que quien act2a
culpablemente lo hace sin intencin de da.ar' el perjuicio lo causa al acreedor por imprudencia o falta
de cuidado.
La cul'a
Generalidades
El "digo "i#il chileno en materia de culpa se aparta del francs' para seguir al -erecho >omano
entendido como lo hi0o 4othier' es decir elaborando una teora tripartita.
El art.44 da el concepto de lo que se entiende por cada especie de culpa. Esta clasificacin la tom
bello de 4othier seg2n se desprende de las notas al 4royecto de *+!: Eart.42G.
4or su parte el art.*!4D se.ala la clase de culpa de que responde el deudor seg2n la especie de
contrato y la utilidad que reporta a las partes.
Gradaci4n de la cul'a
Art. 44. %=a ley distingue tres especies de culpa o descuido.

Cul'a $rave< ne$li$encia $rave< cul'a la!a' es la que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias ci#iles equi#ale al dolo.
Cul'a leve< descuido leve< descuido li$ero' es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. "ulpa o descuido' sin otra calificacin'
significa culpa o descuido le#e. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o
mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de
culpa.
Cul'a o descuido lev%si"o es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea
en la administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia
o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positi#a de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.,
An.lisis
56 Cul'a $rave Eart.44 inc.*YG
Es la que impone al deudor el menor cuidado' o la m)s mnima atencin.
En materia ci#il esta culpa se equipara al dolo' pues la ley e(ige un grado tan escaso de prudencia
para e#itar el da.o que incurrir en ella pr)cticamente implica haber obrado queriendo pro#ocarlo.
@ue la culpa gra#e se equipare al dolo' no significa que sean lo mismo.
=a equi#alencia se refiere slo a sus efectos ci#iles' o sea a la igualdad de responsabilidad que en lo
ci#il debe afectar al que se #ale de dolo y al que incurre en culpa gra#e. En materia probatoria resulta
siempre menos difcil probar la culpa lata que el dolo.

P@uin responde de culpa gra#e' le#e o le#simaQ
Art. *!4D. %El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturale0a
slo son 2tiles al acreedor; es responsable de la le#e en los contratos que se hacen para beneficio
recproco de las partes; y de la le#sima' en los contratos en que el deudor es el 2nico que reporta
beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito' a menos que se haya constituido en mora Esiendo el
caso fortuito de aquellos que no hubieran da.ado a la cosa debida' si hubiese sido entregada al
acreedorG' o que el caso fortuito haya sobre#enido por su culpa.
=a prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al
que lo alega.
&odo lo cual' sin embargo' se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes' y de
las estipulaciones e(presas de las partes.,
Cu.ndo res'onde el deudor de cul'a la!a
"omo se aprecia del art.*!4D inc.*L' el deudor responde de culpa gra#e en los contratos que por su
naturale0a slo son 2tiles al acreedor. 4or ej. en el contrato de depsito donde el 2nico beneficiado es
el depositante. Eart.2222G.
76 Cul'a leve Eart.44 inc.2YG
Es la regla general en materia de culpa' prueba de ello es que el art.44 dispone que si se habla de
culpa sin mayor calificati#o debe entenderse culpa le#e.
Esta especie de culpa consiste en no tener el cuidado ordinario' normal que cualquier persona tiene en
sus negocios propios. Sabemos que la ley utili0a para medir esta culpa una comparacin entre la
conducta efecti#a del deudor y la la que presume en una persona ideal' el pater familiae.
Cu.ndo res'onde el deudor de cul'a leve
El deudor responde de culpa le#e en los contratos que se hacen en beneficio reciproco de las partes
Eart.*!4D inc.*LG 4or ej.' en la mayora de los contratos bilaterales' compra #enta' arrendamiento' etc.
86 Cul'a lev%si"a Eart.44 inc.:YG
Es la que impone al deudor el m)(imo de diligencia' cuidado o prudencia. =a ley tambin utili0a un
hombre ideal como punto de comparacin se.alando que este cuidado esmerado es el que emplea un
hombre juicioso en sus negocios importantes.

Cu.ndo res'onde el deudor de cul'a lev%si"a
El deudor responde de culpa le#sima en los que contratos en los cuales l es el 2nico beneficiado. 4or
ej.' en el comodato.
Pac!os so/re cul'a
El art.*!4D en su inciso final nos dice que las reglas all contenidas son sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes' y de las estipulaciones e(presas de las partes' por lo que se
deduce que estas reglas son de la naturale0a de los contratos' es decir' son supletorias de la #oluntad
de las partes.
4or lo mismo por el acuerdo de partes se puede con#enir en hacer responsable al deudor de una culpa
distinta de aquella que por ley le corresponde.
"oncluyamos entonces que la culpa de la que responde el deudor es en primer trmino la que las
partes han determinado y slo en subsidio la que se.ala el art.*!4D.
Ti'olo$%a de los 'ac!os so/re cul'as
aG 4actos en que agra#a la culpa Epor ej. "uando se con#iene que el deudor responder) de una culpa
mayor que ha pre#isto la leyG'
bG 4actos en que se aten2a la responsabilidad' Ecuando el deudor responde de un grado de culpa
inferior a la que le impone la leyG; y
cG 4actos en que se e(onera de responsabilidad al deudor Ecuando al deudor se le libera de todo tipo
de culpaG.
Prue/a de la cul'a
Al estudia el caso fortuito #eamos que nuestro c.ci#. acepta el principio que el incumplimiento de una
obligacin contractual se presume culpable' de forma que el acreedor no requiere probar la culpa' sino
que corresponde al deudor justificar que su incumplimiento no se debe a culpa suya Eart.*D*' *D4 y
*!4D inc.2YG.
Sin embargo' cuando anali0amos esto a la lu0 de la regla que establece que la prueba de la obligacin
de pagar perjuicios corresponde al acreedor' la presuncin se aten2a bastante.
Re$la $eneral
4roducido el incumplimiento se presume culpable' sal#o que el deudor pruebe que el incumplimiento se
debe a caso fortuito o que l ha empleado el cuidado o diligencia que se le peda.
La si!uaci4n de la cul'a $rave
PSe beneficiara la culpa gra#e de la misma presuncinQ
Sabemos que la culpa gra#e se equipara al dolo y que ste debe probarse siempre Eart.*4!7G' si
aplicamos la lgica entonces la culpa gra#e debera siempre probarse.
-on =uis "laro Solar no opinaba lo mismo' pues se.alaba que para resol#er la cuestin deba
determinarse pre#iamente el alcance del art.44 al equiparar la culpa gra#e al dolo.
Seg2n l' esta equi#alencia no podra significar que la culpa gra#e sea dolo' ya que si ambos fueran
una misma cosa el art.44 no habra definido la culpa gra#e separada del dolo.
Sostena que equiparar culpa gra#e a dolo' quera decir que la imprudencia es tan gra#e que lle#a a
pensar que el autor ha querido causar da.o. 4or eso es que en cuanto a la e(tensin de la
responsabilidad ambos son equi#alentes' pero esto no puede llegar a todos los aspectos.
Argumentaba que el art.*!4D' que e(ige prueba de la diligencia o cuidado' no hace distincin alguna
de manera que debe concluirse de l que tambin se presume la culpa gra#e.
4or otro lado' el prof. Kanuel Somarri#a sostena que el art.44 no haca distincin' sino que equiparaba
en forma absoluta ambos conceptos.
Se fundaba en que la historia fidedigna del establecimiento de la norma lle#a tambin a esta
conclusin.
Cul'a con!rac!ual # cul'a e3!racon!rac!ual
=a culpa es elemento tanto de la responsabilidad contractual como de la e(tracontractual' en esta
2ltima se le llama Aquiliana.

Diferencias
C =a culpa contractual no es fuente de obligaciones' ella supone un #nculo anterior; en cambio la
e(tracontractual da origen a una obligacin de indemni0ar.
C En materia contractual la culpa admite graduaciones; no ocurre lo mismo con la culpa e(tracontracC
tual.
C En el campo contractual la culpa se presume' en tanto que en materia e(tracontractual' debe
probarse Eart.2:27G.
El Dolo
Generalidades
El art.44 lo define como la intencin positi#a de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
Se ense.a que el concepto de dolo es uno solo en el -erecho "i#il' no obstante que l se presenta en
distintos institutos.
=o conocemos en la formacin del consentimiento como uno de los #icios de ste Eart.*4!*G' as lo
definimos como la acechan0a' artificio o maquinacin fraudulenta empleada con el propsito de inducir
a error a una persona o mantenerla en el error en que se encuentra con el fin de decidirla a consentir.
&ambin aparece y lo #enimos de estudiar como fuente de las obligaciones delictuales' es decir como
fuente de obligaciones en la responsabilidad e(tracontractual Eart.2:27 y 2:*DG' all la definicin del
art.44 cal0a perfectamente.
4or 2ltimo se estudia en lo que estamos ahora' la responsabilidad contractual' donde el dolo es un
elemento de sta al igual de lo que sucede con la culpa' pero es tratado con mayor rigor que sta' ya
que la responsabilidad del deudor se agra#a cuando l no cumple dolosamente. Aqu la definimos como
la maquinacin fraudulenta empleada por el deudor para eludir el cumplimiento de una obligacin.
Carac!er%s!icas
El dolo se deduce de hechos
<o obstante ser un concepto jurdico' el dolo debe deducirse de ciertos hechos del deudor. El jue0
deber) apreciar ciertos hechos y calificarlos o no de dolo.
El dolo a$rava la res'onsa/ilidad del deudor
El dolo en la responsabilidad contractual es un hecho que agra#a la de deudor.
"uando ste ha incumplido su obligacin por culpa' slo responde de las perjuicios directos pre#istos'
en tanto que si su incumplimiento es doloso su responsabilidad se e(tiende hasta los perjuicios
directos impre#istos Eart.*!!+G.
El dolo no se $radOa
A diferencia de lo que sucede con la culpa el dolo no admite graduaciones' es uno slo.
El dolo no se 'resu"e
El art.*!!+ se.ala que el dolo debe ser RimputableR al deudor' lo que significa que se e(ige una
prueba del dolo. 4or su parte el art.*4!7 dispone que Rel dolo no se presume sino en los caos
especialmente pre#istos por la ley. En los dem)s debe probarseR. 4or cierto hay algunos casos en que
el dolo se presume como por ej. el art.*:9*.
El dolo no 'uede condonarse an!ici'ada"en!e
=as partes no pueden con#enir en pactos de e(oneracin del dolo futuro' pues ello constituye objeto
ilcito.
<o hay que confundir la condonacin anticipada del dolo futuro con los pactos liberadores de la
responsabilidad que le cabe por el dolo pasado. -icho de otro modo' el dolo futuro no se puede
condonar pero el pasado s.
=o que si pueden hacer las partes' como lo #imos' es atenuar la responsabilidad del deudor doloso' sin
que con ello #ulneren la ley. En ese caso hacen responder al deudor slo de los perjuicios directos
pre#istos y no de los impre#istos Eart.*!!+ inc. 1inalG.
4ueden las partes tambin agra#ar la responsabilidad del deudor doloso haciendo que responda de
todo perjuicio.
LA TE&RPA DE L&1 RIE1G&1
En relacin con el elemento subjeti#o de la responsabilidad contractual' se plantea el problema de la
teora de los riesgos en las obligaciones que emanan de un contrato bilateral por ejemplo cuando

incumple por caso fortuito' el acreedor no se e(ime de su obligacin correlati#a por lo que se #e
obligado a ejecutar su obligacin' a pesar de que el deudor no deber) la suya.
-ecimos entonces que el acreedor asume el riesgo.
=a teora de los riesgos entonces supone que la prdi da de la cosa debida tiene su causa en un caso
fortuito' pues si se debiese a dolo o culpa del deudor' ste debe los perjuicios.
A3io"as $enerales
*L El riesgo de la prdida de la cosa es del acreedor.
2L =as cosas perecen para su due.o.
E3i$encias
Ia #imos que supone que la prdida de la cosa debida tiene su causa en un caso fortuito' pues si se
debiese a dolo o culpa del deudor' ste debe los perjuicios.
Supone' tambin' que lo debido es una especie o cuerpo cierto' pues si la obligacin consiste en la
entrega de cierta cantidad de un gnero determinado' la prdida de lo que el deudor posea no hace
imposible el cumplimiento. Eart.*!*9G. Se aplica un tercer a(ioma$ El gnero no perece.
Re$ulaci4n 'osi!iva
=a regla en materia de teora de los riesgos est) contenida en el art.*!!9.
Art.*!!9. %El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; sal#o que
el deudor se constituya en mora de efectuarla' o que se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o m)s personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos' ser) a cargo del
deudor el riesgo de la cosa' hasta su entrega.,
Aparecen claros los dos a(iomas.
El riesgo de la prdida de la cosa es del acreedor' de manera que con la ocurrencia del caso fortuito
queda liberado el deudor de su obligacin aunque con ello el acreedor no obtenga satisfaccin de lo
que se le debe' de todas maneras el acreedor debe cumplir su propia su obligacin.
?maginemos una compra#enta.
Hamos a la cafetera y compramos un caf acord)ndonos en la cosa y en el precio' mientras buscamos
las monedas para pagar comien0a a temblar y se derrama todo el caf' Pdebemos igualmente pagar el
precioQ' la respuesta es S?.
Se se.ala' por la doctrina' que la norma del art.*!!9 fue tomada por nuestro legislador del "digo
francs Eart.**:+G.
Sabemos que en 1rancia de los contratos nacen derechos reales' pero en "hile el mero contrato no
sir#e para transferir el dominio' pues es necesario' adem)s' un modo de adquirir.
=os autores sostienen entonces que la norma del art.*!!9 no pueda justificarse en "hile igual que en
1rancia' pues antes de que opere el modo de adquirir' el acreedor no tiene derecho de dominio' sino
slo un derecho personal.
Si nos remitimos al ejemplo dado del caf' tenemos que colocarnos en la situacin que el temblor se
produce antes que nos entreguen el caf o despus.
Si se produce antes' la cafetera pierde el caf Elas cosas perecen para su due.oG' pero como hemos
contrado la obligacin de pagar el precio' asumimos como acreedores el riesgo de la prdida de la
cosa.
Si se produce despus' el caf ya entr en nuestro patrimonio' ya somos due.os de l' y ah como
tales habr) perecido la cosa para su due.o' pero ello no implica que haya desaparecido nuestra
obligacin' por lo que debemos igualmente cumplir nuestra prestacin.
El art.*+29 repite la regla en materia de contrato de compra#enta.
E3ce'ciones$
aG Si el caso fortuito sucede estando el deudor en mora' la prdida de la cosa es para el deudor
Eart.*!!9G.
bG Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma cosa a dos o m)s personas por obligaciones
distintas Eart.*!!9G.

9B Mora del deudor.
Ntro de los requisitos para la procedencia del cobro de perjuicios por incumplimiento del contrato es la
mora del deudor Eart.*!!DG.
Conce'!o de "ora
Es el retardo imputable en el cumplimiento de una obligacin unido a la interpelacin del acreedor.
4uede definrsela tambin como el retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin que produce
perjuicio y que ha sido interpelado judicialmente.
-ecamos que el art.*!!D estableca la mora como requisito de la indemni0acin de perjuicios. Esta es
la regla general.
4ues bien la e(cepcin la encontramos en la obligacin negati#a' la que consiste en un no hacer' pues
all la sola contra#encin culpable da lugar al cobro de los perjuicios causados' sin necesidad de mora
del deudor.
4ero' la regla general es la necesidad de constituir en mora al deudor; el simple hecho del retardo no
da lugar a indemni0acin. <o siempre el acreedor e(ige el cumplimiento tan pronto se produce el
retardo.
4or lo anterior mora y retardo no son sinnimos. 4odramos decir que hay entre ellos una relacin de
gnero a especie.
&oda mora supone el retardo' pero no todo retardo es mora.
=a mora supone un incumplimiento debido a culpa del deudor' ello porque todo incumplimiento que no
se deba a culpa o dolo no da derecho a indemni0acin de perjuicios' por regla general.
Algunos autores sostienen que la mora cubre todo incumplimiento' pero que la producida por caso
fortuito no da lugar a perjuicios Eart.*!!+ inc.2G.
In!er'elaci4n del acreedor
El art.*!!* se.ala las formas en que puede producirse la interpelacin del acreedor.
Art. *!!*. %El deudor est) en mora'
*L "uando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado' sal#o que la ley en casos
especiales e(ija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2L "uando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo' y el
deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
:L En los dem)s casos' cuando el deudor ha sido judicialmente recon#enido por el acreedor.,
Re$la $eneral
=a interpelacin se produce %cuando el deudor ha sido judicialmente recon#enido por el acreedor,.
Casos de in!er'elaci4n )ue con!e"'la el ar!.5::5
5B Caso de las o/li$aciones a 'lazo o In!er'elaci4n convencional e3'resa
Si las partes Epor ello se refiere al pla0o con#encionalG fijaron un pla0o para el cumpli miento de la
obligacin se entiende que por ese slo hecho han tomado conocimiento de cuando se haca e(igible la
misma Eart.*!!* <Y*G. -e lgica entonces el slo transcurso del pla0o sin que el deudor haya cumplido
su obligacin lo constituye en mora.
E3ce'ciones
6ay casos en que aunque se haya fijado un pla0o para el cumplimiento de la obligacin' la ley e(ige
una interpelacin del acreedor' por ej. En los arts.*!:+ y *747.
7B &/li$aciones i"'osi/les de cu"'lir lue$o del !ranscurso de un !ie"'o o in!er'elaci4n
convencional !.ci!a
Este numeral se refiere al caso en que por la naturale0a misma de la prestacin el deudor ha debido
cumplirla dentro de cierto tiempo' pasado el cual ese cumplimiento se hace imposible o in2til.
4or ejemplo si un porteador en el contrato de transporte de cosas perecibles ha sido ad#ertido que la
cosa debe ser entregada antes de tal fecha' pasada la cual las cosas estar)n inutili0adas.
=a ley e(ige entonces una interpelacin del acreedor' pues la prestacin misma lle#a implcita la mora;
en realidad en este caso e(iste un pla0o t)cito Eart.*474G.

8B In!er'elaci4n 0udicial
Es la regla general' pues fuera de los casos se.alados precedentemente el deudor se encuentra en
mora cuando ha sido judicialmente recon#enido por el acreedor.
=a acti#idad e(igida al acreedor requiere de una recon#encin judicial y por ella senetiende una
demanda judicial.
P8astar) la mera presentacin de la demandaQ
Se ha estimado que la mora se produce desde que se notifica la demanda al deudor e(igindole el
cumplimiento o la resolucin y la indemni0acin de perjuicios seg2n el caso.
La "ora 'ur$a la "ora
En el contrato con prestaciones recprocas ninguna de las partes est) en mora si la otra no cumple o se
allana a cumplir su propia obligacin. En otras palabras el cumplimiento del acreedor en el contrato
bilateral es requisito de la mora del deudor' ya que el precepto se.ala que no la hay en caso contrario
Eart.*!!2 en relacin con el art.*+2 inc.:YG.
<os dice el prof. &roncoso que para poder aplicar lo dispuesto en el art.*!!2 se requiere de
obligaciones cone(as y de cumplimiento simult)neo' pues en caso de e(istir trminos di#ersos para
cada obligacin' aquel que debe la primera prestacin no puede oponer a su contraparte su
incumplimiento para eludir el suyo. Adem)s' se hace necesario circunscribir la norma del art.*!!2 slo
a los contratos bilaterales patrimoniales.
El principio de que la mora purga la mora constituye la e(cepcin del contrato no cumplido o exceptio
non adimpleti contratctus que estudiamos en su oportunidad' pues frente a la demanda de
cumplimiento o de resolucin' el art.*!!2 ser) el fundamento de la e(cepcin del demandado quin
alegar) que l no est) en mora desde que el demandado tampoco ha cumplido la obligacin correlati C
#a.
Efec!os de la "ora.
*L -a al acreedor derecho a reclamar indemni0acin de perjuicios Earts.*!:D y *!!DG
2L 6ace responder al deudor del caso fortuito Eart.*!4D inc. 2Y y *D2G' y
:L El riesgo pasa a ser del deudor Eart.*!!9G
Mora del acreedor o "ora accipiendi
El acreedor est) en mora desde que se niega a recibir lo debido.
<uestro legislador no trata de la cuestin en trminos generales' sino que alude a esta mora en
algunas disposiciones dispersas' como por ej. En los arts.*!4+' *+9 y *+2D.
-os son los efectos de esta mora$
*L El deudor responde solamente de la culpa gra#e o del dolo y;
2L El acreedor deber) pagar al deudor los perjuicios que su negati#a le causen Earts.*+9 y *+2DG.
A?ALUACI> DE L&1 PERDUICI&1
A#aluar es determinar el monto de algo.
=a a#aluacin de perjuicios es por lo tanto la determinacin del monto de da.os que refleja en
definiti#a la suma de dinero que deber) pagar el deudor a ttulo de indemni0acin.
=os perjuicios pueden determinarse de tres maneras$
*.C 4or las partes de com2n acuerdo' antes o despus de producidos los perjuicios Een forma pre#ia
mediante una cl)usula penalG;
2.C 4or el jue0 de la causa
:.C 4or la ley.
Pasos )ue su'one la avaluaci4n de los 'er0uicios
*L -eterminar si es procedente indemni0ar.
Es decir' debe establecerse que ha habido incumplimiento imputable y mora del deudor.
Esta etapa e(iste en cualquiera de las a#aluaciones se.aladas' y siempre es judicial.
2L -eterminar qu perjuicios son indemni0ables' dentro de las #arias categoras que hay de ellos' y

:L -eterminar el monto de cada uno de los perjuicios que se deben indemni0ar' operacin totalmente
prudencial de acuerdo a la prueba rendida.
4recisamente estas dos 2ltimas etapas e(isten slo en la a#aluacin judicial' pues en la a#aluacin
con#encional pre#enti#a la cl)usula penal se ha fijado de antemano por las partes por lo que el monto
a pagarse por la infraccin ya est) establecida y no habr) nada que discutir en relacin con la
e(istencia' naturale0a y monto de los perjuicios. 4odramos decir que con la cl)usula penal las partes
preca#en el juicio declarati#o indemni0atorio.
En la a#aluacin legal tampoco se podr) discutir la e(istencia y naturale0a de los perjuicios' el tribunal
se limitar)' establecida la procedencia de la indemni0acin' a aplicar la tasa que corresponde de
intereses' seg2n #eremos.
En conclusin' la regla general es la a#aluacin judicial' pues la legal slo tiene lugar en las
obligaciones de dinero' y la con#encional' si se ha estipulado cl)usula penal; por ello es que el prof.
AbeliuJ nos dice que en todo otro caso' si las partes no componen entre s la indemni0acin'
corresponde al jue0 a#aluar los perjuicios' de acuerdo a las normas que la ley ha fijado y la prueba que
las partes le suministren.
4artiremos por la a#aluacin judicial.
5B A?ALUACI> DUDICIAL DE L&1 PERDUICI&1
Conce'!o
Es aquella que hace el jue0 cada #e0 que las partes no hayan con#enido el monto de los perjuicios o
cuando la ley no los regula' de acuerdo a las normas que la ley ha fijado y a la prueba que le ofre0can
las partes.
Al$unas referencias al 0uicio de inde"nizaci4n de 'er0uicios
Se tramita conforme al procedimiento ordinario.
El art.*D: del "4" permite discutir en un juicio la procedencia de la obligacin de indemni0ar perjui cios
y reser#ar para un juicio posterior o para un incidente' el debate de su cuanta.
=a accin es patrimonial y mueble' pues tiene por objeto obligar al deudor a una prestacin de dinero
Eart.!+9G.
=a ley no ha se.alado un pla0o especial de prescripcin a la accin de perjuicios' luego se aplican en
esta materia las reglas generales Eart.2!*!G.
E3!ensi4n de la avaluaci4n 0udicial
=a a#aluacin judicial de perjuicios comprende$
56 La inde"nizaci4n del daGo e"er$en!e # del lucro cesan!e Eart.*!!G.
DaGo e"er$en!e es el empobrecimiento real y efecti#o que sufre el patrimonio del acreedor como
consecuencia del incumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
Lucro cesan!e es la utilidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento
tardo de la obligacin
Art.*!!. %=a indemni0acin de perjuicios comprende el da.o emergente y lucro cesante' ya
pro#engan de no haberse cumplido la obligacin' o de haberse cumplido imperfectamente' o de
haberse retardado el cumplimiento.
E(ceptu)ndose los casos en que la ley la limita e(presamente al da.o emergente,.
Re$la $eneral
4or regla general ambos perjuicios son igualmente indemni0ables.
-on >. AbeliuJ coloca un ejemplo cl)sico que nosotros actuali0aremos$ "uando se contrat a Sil#io
>odrgue0 para que se presentara en &alca y como se sabe luego cancel su concierto. El da.o
emergente es la totalidad de los gastos en que incurri el empresario por contratacin de un teatro o
estadio' reser#as de pasajes' propaganda' etc.' y el lucro cesante' lo que habra ganado con la #enta
de entradas y dem)s artculos de marJeting.

=a prueba del lucro cesante no es f)cil' pues en el lucro cesante lo que se alega es un hecho que pudo
haber pasado o no' una hiptesis de ganancia' por lo que queda entregado enteramente al criterio del
jue0 apreciarlo' considerando siempre lo que normalmente habra ocurrido.
El lucro cesante puede ser e(cluido por la ley Eart.*!!G' o por la #oluntad de las partes' seg2n se ha
resuelto por los tribunales.
E3ce'ciones
=a ley limita en algunos casos la indemni0acin slo a los da.os emergentes Earts.*!! y *7:9 en
materia de arrendamiento donde se limita la indemni0acin al da.o emergente lo cuando el
arrendatario es pri#ado o turbado en el goce de la cosa por hechos que el arrendador no poda saber.
76 1e inde"nizan e3clusiva"en!e los 'er0uicios direc!os # no los indirec!os
=o que admite igualmente con#encin contraria de las partes Eart.*!!+G.
86 En caso de cul'a< el deudor s4lo de/e los 'er0uicios direc!os 'revis!os< "ien!ras )ue
ha/iendo dolo res'onde de !odos los 'er0uicios direc!os # aOn de los i"'revis!os Eart.*!!+G.
4or analoga se aplica a la culpa gra#e.
96 La 'rue/a de los 'er0uicios corres'onde al de"andan!e.
El art.*D: del "4" establece algunas normas a las que debe sujetarse el jue0.
7B A?ALUACI> LEGAL DE L&1 PERDUICI&1
Conce'!o
=a a#aluacin legal de perjuicios es aquella que hace la ley trat)ndose de obligaciones de dinero.
Art. *!!7. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero' la indemni0acin de perjuicios por la
mora est) sujeta a las reglas siguientes$
*U Se siguen debiendo los intereses con#encionales' si se ha pactado un inters superior al legal' o
empie0an a deberse los intereses legales' en el caso contrario; quedando' sin embargo' en su fuer0a
las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
2U El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho
del retardo.
:U =os intereses atrasados no producen inters.
4U =a regla anterior se aplica a toda especie de rentas' c)nones y pensiones peridicas.,
Razones 'ara li"i!arla s4lo a las o/li$aciones de dinero
*L En estas obligaciones el perjuicio es e#idente cuando hay incumplimiento' por los m2ltiples usos del
dinero' cuando menos el dinero es generador de intereses y por ello al reglamentarse la indemni0acin
legal' esta se ha traducido en el pago de ellos al acreedor.
2L 4orque en las obligaciones de dinero no e(iste indemni0acin compensatoria' por la ra0n que esta
es la suma de dinero que equi#ale al cumplimiento integro de la obligacin.
En efecto' si una persona debe dinero y no paga' el acreedor iniciar) la ejecucin for0ada y se pagar)
con el producto del remate' esto es se pagar) con dinero' cumplindose la obligacin misma
for0adamente.
=as reglas de a#aluacin del art.*!!7 son$
*U =a indemni0acin se traduce en el pago de intereses'
2U El acreedor si slo cobra intereses no necesita acreditar perjuicios'
:U <o procede el anatocismo' y
4U =as rentas' c)nones y pensiones peridicas no de#engan intereses.
5A La inde"nizaci4n se !raduce en el 'a$o de in!ereses
El monto de la indemni0acin se encuentra determinado de antemano por la ley y representa una
proporcin del capital adeudado' que no es sino el precio que se paga por el uso de ese dinero.
4ara definir el inters estaremos a la definicin del art.2L de la *+.9*9
P-esde cu)ndo debe intereses el deudorQ
El deudor debe intereses desde que es constituido en mora.

En el artculo *!!7 se habla de interese legales' intereses corrientes e intereses con#encionales' si lo
relacionamos con el art.*7 de la ley *+.9*9 aparece que %se aplicar) el inters corriente en todos los
casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal,.
En conclusin e(isten slo dos tipos de intereses
7
$
a.C El inters corriente
b.C El inters con#encional Eque la ley *+.9*9 designa como inters m)(imo con#encionalG.
-.B El acreedor si s4lo co/ra in!ereses no necesi!a 'ro/ar 'er0uicios Eart.*!!7 <L2G.
Esta es una e(cepcin al principio general que establece que el acreedor debe probar los perjuicios'
por lo que en este caso los perjuicios se presumen.
<i el acreedor debe probarlos ni el deudor puede e(cusarse de pagarlos' alegando que el acreedor no
ha sido perjudicado.
6ay que hacer presente que la ley habla en este caso de RretardoR lo que ha lle#ado a algunos a
sostener que para cobrar intereses no es necesaria la mora del deudor' bastando el hecho del retardo.
Si as pens)ramos nosotros no podramos darle alguna lgica al inciso *Y del art.*!!7 que trata de la
indemni0acin por la mora.
P4uede el acreedor cobrar otros perjuiciosQ
6ay quienes sostienen que no es procedente el cobro de otros perjuicios porque el legislador pretendi
fijas la indemni0acin de las obligaciones de dinero en reglas determinadas.
Ntros' en cambio' tomado base en la letra de la ley se.alan que el numeral 2 del art.*!!7 dice que el
acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios Rcuando slo cobra interesesR' piensan que se
podran cobrar otros perjuicios siempre que los justifique. Adem)s' hay casos en que se permite el
cobro de intereses y otros perjuicios Earts.2:D9 y *9+:G.
C.B o 'rocede el ana!ocis"o
El anatocismo consiste en cobrar interese sobre inters. En otras palabras que los intereses
de#engados por el crdito y no pagados al acreedor se capitalicen y de#enguen a su #e0 intereses.
=a ley *+.9*9' en su artculo 7' como ya #imos admite que pueden pactarse intereses sobre intereses.
<os remitimos a lo ya estudiado.
D.B Las ren!as< c.nones # 'ensiones 'eri4dicas no deven$an in!er*s Eart.*!!4 <L4G.
El no pago oportuno de una renta o pensin peridica no da derecho a cobrar intereses.
8B A?ALUACI> C&?ECI&AL DE PERDUICI&1 o CLU1ULA PEAL
Esta materia est) reglamentada en los artculos *!:! a *!44.
En uso de la autonoma de la #oluntad las partes pueden con#enir la a#aluacin de los perjuicios para
el caso de incumplimiento o retardo.
"oncepto
Art. *!:!. %=a cl)usula penal es aquella en que una persona' para asegurar el cumplimiento de una
obligacin' se sujeta a una pena' que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar
la obligacin principal.,
Carac!er%s!icas.
9
%?nters corriente es el inters promedio cobrado por los 8ancos y las sociedades financieras establecidos en "hile
en las operaciones que realicen en el pas. "orresponde a la Superintendencia de 8ancos e ?nstituciones
1inancieras determinar dicho inters corriente' pudiendo distinguir entre operaciones en moneda nacional
reajustables y no reajustables o seg2n los pla0os a que se hayan pactado tales operaciones.
=a Superintendencia fijar) tambin el inters promedio para las operaciones en una o m)s monedas e(tranjeras o
e(presadas en dichas monedas.
=os promedios se establecer)n en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario y las tasas
resultantes se publicar)n en el -iario Nficial durante la primera quincena del mes siguiente' para tener #igencia
hasta el da anterior a la pr(ima publicacin.
4ara determinar el promedio que corresponda' la Superintendencia podr) omitir las operaciones sujetas a refi C
nanciamiento o subsidios u otras que' por su naturale0a' distorsionen la tasa del mercado.
<o puede estipularse un inters que e(ceda en m)s de un !9 \ al corriente que rija al momento de la con#encin'
ya sea que se pacte tasa fija o #ariable. Este lmite de inters se denomina inters m)(imo con#encional. R

5B Es una o/li$aci4n accesoria
Es obligacin porque su objeto es dar' hacer o no hacer algo' y es accesoria' porque mediante ella el
deudor o un tercero asegura el cumplimiento integro y oportuno de la obligacin Eart.*4D2G.
&odo lo estudiado acerca de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal podemos aplicarlo aqu' as
por ej. prescrita la obligacin principal prescribe la pena Eart.2!*!G' o declarada la nulidad de la
obligacin principal' es nula la pena' pero no a la in#ersa Eart.*!: inc.*YG.
7B Es una convenci4n e3'resa
Siempre es bilateral y puede constar en el contrato o ser posterior' pero en todo caso anterior al
cumplimiento.
8B Es una cauci4n 'ersonal
El art.*!:! dice que tiende a RasegurarR el cumplimiento al acreedor; el art.*!:D se.ala que puede
acumularse con la obligacin principal cuando es moratoria; el art.*!4: dispone que pre#io pacto
puede acumularse a la indemni0acin ordinaria y el art.*!42 indica que el que cobra no tiene que
cobrar perjuicios' pues se presumen.
9B Puede ser co"'ensa!oria o "ora!oria
Esto se e(plica seg2n sea equi#alente al cumplimiento o indemnice el retardo Eart.*!:! inc. final y
art.*!:DG.
4or regla general debe entenderse que es compensatoria Eart.*!:DG.
:B Es avaluaci4n an!ici'ada # convencional de los 'er0uicios
Ia sabemos que con ella se e#itan los problemas de la a#aluacin judicial.
El "digo en la propia definicin califica de pena a la cl)usula penal y en muchos contratos suele
hablarse de %multa,.
;B 1e 'resu"e de derecho el 'er0uicio del acreedor Eart.*!42G.
4or lo que no admite prueba en contrario.
KB Puede o!or$arse cl.usula 'enal incluso 'ara $aran!izar o/li$aciones na!urales
JB Puede o!or$arla un !ercero
Esto deri#a de su car)cter de caucin' pues puede una persona ser el deudor principal y un tercero
obligarse con cl)usula penal para el caso de que el deudor principal no cumpla o se retarde. Esta
situacin en todo caso es e(cepcional' pues lo normal cuando un tercero contrae una obligacin
accesoria para con el acreedor es que ella sea una fian0a.
Diferencias en!re la cl.usula 'enal # la fianza
aG el objeto de la fian0a slo puede ser dinero Eart.2:4: inc. 1inalG' mientras que en la cl)usula penal
puede ser cualquier hecho o abstencin;
bG el fiador no puede obligarse en forma m)s gra#osa que el deudor Eart.2:44G' en cambio en la
cl)usula penal nada lo impide.
E3i$i/ilidad de la cl.usula 'enal
Siendo una clase de indemni0acin de perjuicios requiere que el deudor est constituido en mora
Eart.*!!D' *!!* y *!:DG.
Antes de la mora slo puede pedirse el cumplimiento de la obligacin principal.
>especto de la mora se aplican las reglas generales.
Si el deudor cumple parcialmente la obligacin principal y el acreedor lo acepta' el deudor puede pedir
reduccin de la pena en proporcin a la parte cumplida Eart.*!:7G.
4or regla general opera slo en forma compensatoria.
E3i$i/ilidad de la 'ena en relaci4n con la o/li$aci4n 'rinci'al
Re$la $eneral
Siendo la pena por regla general indemni0acin compensatoria ella es e(cluyente de la obligacin
principal.

4or ello es que el acreedor debe optar ya sea pide el cumplimiento de la obligacin principal ya sea
pide la pena Eart.*!:DG.
E3ce'ci4n
-ecamos que una de las e(cepciones a la acumulabilidad es la cl)usula penal.
En efecto' el acreedor puede acumular el cumplimiento de la obligacin principal y de la pena en los siC
guientes casos$
56 Cuando a'arece ha/erse es!i'ulado la 'ena 'or el re!ardo Hinde"nizaci4n "ora!oria
ar!.5:8KB
8asta que ello se desprenda de la con#encin' no siendo necesario que se haya estipulado
e(presamente.
76 Cuando se ha es!i'ulado Qe3'resa"en!eR )ue 'or el 'a$o no se e3!in$a la o/li$aci4n
'rinci'al Eart.*!:D inc. 1inalG.
6ay un solo caso de e(cepcin en donde el c.ci#. presume esta estipulacin' y esta es el contrato de
transaccin Eart.24:G' en todos los dem)s requiere de mencin e(presa.
E3i$i/ilidad de la 'ena en relaci4n con la inde"nizaci4n ordinaria de 'er0uicios
Re$la $eneral
Es un principio jurdico el que nadie puede ser indemni0ado dos #eces' pues habra enriquecimiento sin
causa.
4or ello' por regla general' el acreedor debe optar por una forma de indemni0acin Eart.*!4:G.
Elegir) la ordinaria si alega dolo o si puede probar perjuicios superiores a la pena con#enida.
E3ce'ci4n
4or e(cepcin puede acumular ambas indemni0aciones cuando as se ha con#enido Eart.*!4:G. 4or lo
mismo su e(cepcionalidad hace que ella sea un elemento accidental que se incorpora como cl)usula
modificatoria de responsabilidad permitida por los arts.*!4D inc. final y *!!+ inc. final.
La cl.usula 'ena en las o/li$aciones con 'luralidad de su0e!os
A.F Pluralidad de deudores
a.F 1i la o/li$aci4n es "anco"unada' la pena es di#isible a prorrata de la cuota de cada deudor'
luego al culpable o moroso slo puede e(igrsele su cuota en la deuda' no habiendo accin en contra
de los otros Eart.*!49 inc.*LG.
/.F 1i la o/li$aci4n es solidaria' se nos presenta un problema que la ley no resuel#e.
En efecto' el art.*!2* slo establece que la accin se dirige contra el culpable o moroso' pero no indica
si es por el total de los perjuicios.
=a mayora de los autores estima que debe ser por el total' pues al estar en mora se debe la totalidad
de la obligacin y la indemni0acin de perjuicios por el total.
c.F 1i la o/li$aci4n es indivisi/le o si la 'ena se es!i'ul4 con in!enci4n e3'resa de i"'edir un
'a$o 'arcial # uno de los deudores i"'ide el 'a$o !o!al' el acreedor tiene un derecho opcional$ o
e(ige toda la pena al incumplidor o pide a cada deudor su cuota en la pena sin perjuicio de la accin de
stos en contra del incumplidor Eart.*!49 inc.2L y :LG.
Esta es una e(cepcin a la norma que la indemni0acin de perjuicios es siempre di#isible y que
responde slo el culpable o moroso Earts.*!:: y *!:4G.
-.F Pluralidad de acreedores
<o hay reglas al respecto.
-eben por consiguiente aplicarse los principios generales' es decir' la obligacin de indemni0ar
perjuicios es di#isible y por consiguiente cada acreedor slo puede e(igir su cuota aunque la obligacin
principal sea indi#isible Eart.*!:: inc.*YG.

Reducci4n de la cl.usula 'enal enor"e
En proteccin del deudor' la ley' en el art.*!44' e(ige una proporcin entre la obligacin principal y la
pena de modo que e(cedindose el lmite m)(imo el deudor tiene derecho a pedir la reduccin de la
pena a ste.
Casos
aB En los con!ra!os /ila!erales # con"u!a!ivos Eart.*!44 inc.*YG.
Esta disposicin se refiere al monto m)(imo que puede re#estir la pena en los contratos conmutati#os
y en los que la obligacin principal y la pena consiste en pagar una cantidad determinada.
Re$la$ =a pena no puede ser mayor que el duplo de la obligacin principal.
=a peticin de reduccin debe hacerla el deudor al jue0 Epor lo que no pude hacerla el jue0 hacerlo de
oficioG al serle demandado el pago de la cl)usula penal enorme' y consistir)' dicha reduccin' en todo
lo que la pena e(ceda al duplo de la obligacin principal' incluyndose sta en l' lo que quiere decir
que la pena reducida debe formarse por la obligacin principal m)s otra cantidad que sumada a la
primera de su duplo.
?ea"os las 'osiciones doc!rinarias
*L =a mayora de la doctrina EAlessandri. Somarri#a' 1ueyoG considera que la cl)usula penal no puede
e(ceder al doble de la obligacin principal' como si una persona #ende a otra un #ehculo en W:9.999'
de los cuales el comprador queda adeudando W*9.999' y se estipula una pena para el caso de no
pagarse el precio de W29.999. "omo sta es el duplo de la obligacin principal' no est) sujeta a
reduccin' pero si fuere superior a W29.999' se rebajarla todo el e(cedente.
2L 4ara otros' con esta interpretacin no tiene sentido la frase en cuestin; ello slo puede significar
que la obligacin principal se suma a la pena' que puede ser el duplo de ella' y en consecuencia
alcan0ar en total a tres #eces la obligacin incumplida. En el ejemplo' la pena podra ser de W:9.999.
El prof. &roncoso estima que esta regla no significa que a la obligacin principal debe agregarse su
duplo' pues ello importara transformar la pena en una cantidad tres #eces superior a la obligacin
principal.
/B En el "u!uo Eart.*!44 inc.:YG
cB En las o/li$aciones de valor ina'recia/le o inde!er"inado Eart.*!44 inc.4LG.
Ca'%!ulo ?III
M&D&1 DE ECTIGUIR LA1 &-LIGACI&E1
a.C >esciliacin; b.C 4ago; c.C <o#acin; d.C "ompensacin; e.C >emisin; f.C "onfusin;
g.C 4rdida de la cosa que se debe; h.C 4rescripcin e(tinti#a; i.C >eferencia a otros
modos.
Generalidades
=a e(tincin de las obligaciones aparece tratada a partir del ttulo *4 R-e los modos de e(tinguirse las
obligaciones y primeramente de la solucin o pago efecti#oR' hasta el ttulo 29.
Conce'!o
Seg2n el prof. AbeliuJ' los modos de e(tinguir las obligaciones son todos aquellos hechos o actos
jurdicos mediante los cuales ellas dejan de producir efectos jurdicos' es decir' desaparecen de la #ida
jurdica
=os modos de e(tinguir las obligaciones est)n se.alados en el art.*!D. =a doctrina se acuerda que
esta enumeracin no es ta(ati#a.
El art.*!D se.ala ** modos de e(tinguir$
*LG =a resciliacin o mutuo consentimiento'
2LG El pago'
:LG =a no#acin'
4LG =a transaccin'
!LG =a remisin'

LG =a compensacin'
DLG =a confusin'
+LG =a prdida de la cosa que se debe'
7LG =a declaracin de nulidad o rescisin
*9LG El e#ento de la condicin resolutoria' y
**LG =a prescripcin.
6ace presente que %de la transaccin y prescripcin se tratar) al fin de este =ibro,; mientras la
condicin resolutoria fue tratada en el ttulo %-e las obligaciones condicionales,.
6ay modos de e(tinguir que no aparecen dentro de esta clasificacin$
AG =a dacin en pago;
8G =a muerte del acreedor o del deudor' en los casos en que ella produce dicho efecto' y
"G El pla0o e(tinti#o.
Clasificaci4n de los "odos de e3!in$uir las o/li$aciones
5.F El 'a$o # los de".s "odos de e3!in$uir.
El pago difiere de todos los modos de e(tinguir' pues equi#ale al cumplimiento de la obligacin' tal
como ella e(iste desde su nacimiento. En ning2n otro modo e(tinti#o la obligacin se cumple como ella
fue contrada o establecida.
7.F Modos )ue e3!in$uen la o/li$aci4n sa!isfaciendo o no al acreedor
En directa relacin con la anterior podemos distinguir$
a.F -entro de los modos que e(tinguen la obligacin satisfaciendo al acreedor' hay que distinguir si lo
hacen en la forma con#enida o por equi#alencia.
Los "odos )ue sa!isfacen al acreedor en su acreencia en la for"a convenida' son por ej.' el
pago' que es precisamente el cumplimiento de la obligacin en la forma que fue con#enida.
Los "odos )ue sa!isfacen al acreedor cu"'liendo la o/li$aci4n< 'ero no en la for"a
convenida sino en o!ra e)uivalen!e' por ej.' la transaccin' la no#acin' la dacin en pago o la
compensacin.
/.F Modos )ue 'roducen la e3!inci4n de la o/li$aci4n 'ero no sa!isfacen al acreedor en su
acreencia ni en la for"a convenida ni en o!ra e)uivalen!e' por ej.' la prescripcin e(tinti#a o la
remisin.
&ambin podemos incluir dentro de esta categora ciertos modos de e(tinguir que no dicen relacin con
la obligacin en s misma sino con el acto jurdico que la genera' por ej.' la condicin resolutoria y la
nulidad.
8B A!endiendo a si e3!in$uen !o!al"en!e o 'arcial"en!e la o/li$aci4n
=a regla general es que los modos de e(tinguir las obligaciones pueden producir indistintamente la
e(tincin total o parcial de la obligacin.
9B Modos co"unes # 'ar!iculares.
=a mayora de los modos de e(tinguir son comunes a todas las obligaciones' sal#o las e(cepciones
legales' por ej.' la compensacin' la confusin' la remisin' la prescripcin e(tinti#a' etc.
Algunos modos de e(tinguir son propios de ciertas obligaciones' por ej.' la condicin resolutoria que
slo puede afectar a las con#encionales' la muerte de una de las partes' la re#ocacin unilateral que
operan en ciertos casos.
:B Modos volun!arios # no volun!arios.
En ciertos modos de e(tinguir' la e(tincin opera con la #oluntad de las partes' como en el pago'
mutuo disenso' no#acin' dacin en pago' remisin' etc.' son' por lo tanto' con#enciones e(tinti#as.
Ntros modos de e(tinguir operan sin inter#encin de la #oluntad de las partes' como la compensacin'
la confusin' la prescripcin e(tinti#a' etc.' sin perjuicio de que stos tambin deben ser alegados.
(Pueden renacer las o/li$aciones+
=a #erdad es que sal#o creer en la resurreccin' si la obligacin se ha e(tinguido' no puede renacer.

Ntra cosa es que el si el modo de e(tinguir que ha operado queda a su #e0 sin efecto' por nulidad o
mutuo acuerdo de las partes' las obligaciones se entiendan nunca haber sido e(tinguidas.
=a nulidad' judicialmente declarada' por su efecto retroacti#o hace considerar que la obligacin nunca
se e(tingui.
El mutuo consentimiento' en cambio' significa crear una nue#a obligacin' porqu la anterior se
e(tingui irre#ocablemente.
En ciertas situaciones se entiende' para ciertos efectos' que la obligacin renace' por ejemplo' cuando
opera una no#acin por cambio de deudor' pues el primiti#o deudor responde de la insol#encia del
nue#o.
Entremos al estudio particular de cada uno de los modos de e(tinguir$
5.F LA RE1CILIACI> & MUTU& C&1ETIMIET&
Generalidades
-esde siempre se nos ense.a que las cosas' en derecho' se deshacen de la misma manera que se
hacen. El art.*!4! es la aplicacin positi#a de este principio cuando se.ala que todo contrato es una
ley para las partes contratantes y no puede ser in#alidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.
En general estamos en presencia de otra manifestacin del principio de la autonoma de la #oluntad en
materia patrimonial.
=a resciliacin o mutuo disenso se encuentra consagrado adem)s en el art.*!D que intenta definirlo.
Conce'!o.
Art.*!D inc.*L$ %&oda obligacin puede e(tinguirse por una con#encin en las partes interesadas'
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo' consienten en darla por nula,
Cr%!icas
=a #erdad es que la redaccin de este artculo es poco feli0' pues utili0a la frase %darla por nula,' en
circunstancias que sabemos que la declaracin de nulidad slo puede decretarla el jue0 y por lo mismo
no pueden hacerlo las partes; adem)s' cuando opera el acuerdo de las partes no es para dar por nula
la obligacin pues la obligacin no adolece de ning2n #icio o defecto' sino que su intencin es de0arla
sin efec!o' como si ella no se hubiere contrado.
Se concluye que este modo de e(tinguir es propio de las obligaciones contractuales' aunque la ley no
limita su aplicacin a ellas' por lo que podramos decir' en un primer momento' que es aplicable a las
obligaciones' cualquiera que sea su fuente.
Sin embargo la conclusin parece acertada pues fuera del campo contractual la resciliacin toma otras
formas jurdicas. En efecto' en materia de responsabilidad e(tracontractual se habla propiamente de
renuncia de derecho' cuando la #ictima y el autor con#ienen que la primera no ser) indemni0ada' En
otras situaciones' lo #eremos' adopta las formas de de una remisin.
Antes de la entrada en #igor de la nue#a ley de matrimonio ci#il se deca que el contrato de
matrimonio haca e(cepcin a la resciliacin en materia contractual' pues no podan los cnyuges
consentir en dejar de estar casados. =a #erdad es que en ese momento el matrimonio tampoco era
e(cepcin pues no caa dentro de las obligaciones contractuales en la esfera patrimonial. 6oy al e(istir
el di#orcio Edeclarado por sentencia judicialG podemos admitir que hasta el matrimonio puede ser
resciliado' cuando ambos cnyuges de com2n consienten en di#orciarse.
Re)uisi!os de la resciliaci4n
*.C "omo con#encin que es' debe cumplir todos los requisitos de e(istencia y #alide0 de los actos
jurdicos. En materia de capacidad' la ley slo e(ige capacidad para disponer del crdito.
2.C 4ara que opere es necesario que no estn ntegramente cumplidas las obligaciones.
En efecto' la resciliacin o mutuo consentimiento es un modo de e(tinguir las obligaciones' y se
e(tingue lo que e(iste' no lo que ha dejado de e(istir. Aunque cuando la ley no lo dice e(presamente'
para que sea posible la resciliacin es necesario que no estn ntegramente cumplidas las obligaciones'
por una ra0n ob#ia pues lo que se ha cumplido es porque ha operado un modo de e(tinguir Eel pago
por ej.G por lo que si ha operado pre#iamente un modo de e(tinguir las obligaciones' no podr) tener
lugar la resciliacin.

Ntra cosa muy distinta es que a pesar de haberse cumplido las obligaciones' las partes puedan de
com2n acuerdo disol#er el contrato que las ha generado.
4ero este acto de las partes no es resciliacin y produce consecuencias jurdicas importantes. El prof.
"laro Solar se.alaba al respecto que %EZG si el contrato ha tenido un principio de ejecucin' no pueden
las partes dejarlo sin efecto' borrar los efectos que ha producido' ni afectar por lo mismo los derechos
de terceros que pudieran haberse constituido en el tiempo intermedio entre la formacin del contrato y
el mutuo consentimiento que lo disuel#e. As' por ejemplo' en el contrato de compra#enta de un
inmueble' si el #endedor ha entregado el inmueble al comprador' inscribindose el contrato en el
>egistro "onser#atorio' la adquisicin del dominio del inmueble por ste no podra desaparecer por el
mutuo consentimiento del comprador y el #endedor de dejar sin efecto el contrato de compra#enta que
ya haba producido este efecto; y por consiguiente ser) necesario que el comprador transfiera al
#endedor el dominio del inmueble por una nue#a compra#enta y la competente inscripcin.
10
,
El prof. AbeliuJ' por su parte' sostiene que si el contrato ha sido ntegramente cumplido las partes
toda#a pueden dejarlo sin efecto de com2n acuerdo' pero en #erdad lo que ocurre es que se ha
celebrado un nue#o contrato' y toma como ejemplo el mismo que utili0aba el prof. "laro Solar' as' si
se deja sin efecto el contrato de compra#enta' se celebrar) un nue#o contrato EinnominadoG por cuya
#irtud el comprador se obliga a restituir la cosa y el #endedor' el precio.
Efec!os de la resciliaci4n
4or la resciliacin se e(tingue la obligacin' por lo que las partes quedan desligadas de ella.
LA 1&LUCI> & PAG& E=ECTI?&
Generalidades # conce'!o
Art.*!+. %El pago efecti#o es la prestacin de lo que se debe,.
El pago no es entonces sino el cumplimiento de la obligacin en la forma que ella se encuentra
establecida
El pago es sinnimo de solucin. Solucin nos #iene del latn %solvere,' que significa %desatar,. =a
obligacin' ata; el pago o cumplimiento' desata.
En el lenguaje #ulgar' quien pago cumple una obligacin de dar' especficamente una obligacin de
dinero.
En -erecho' nos dice el prof. AbeliuJ' paga todo aquel que cumple su obligacin' y en consecuencia'
paga quien entrega dinero' especies o cuerpos ciertos o gneros' muebles o inmuebles' como por ej.'
el #endedor que entrega la cosa #endida' y el comprador que paga el precio; el arrendador que
proporciona al arrendatario el goce pacfico y tranquilo de la cosa arrendada' y el arrendatario que
cancela la renta; o quien cumple una obligacin de hacer' como el abogado que defiende un pleito' y el
prometiente contratante que otorga la escritura definiti#a' o bien quien se abstiene en la obligacin de
no hacer' como el comerciante que por haberse comprometido a ello' no abre un determinado tipo de
establecimiento en la pla0a se.alada' etc.

Ahora bien el pago o prestacin de lo que se debe' supone necesariamente la e(istencia de una
obligacin' ci#il o natural' no importa' destinada a e(tinguirse. Si no e(iste dicha obligacin el pago
carece de causa y puede repetir lo dado o pagado pues habra pago de lo no debido' art.227! y ss.
a!uraleza 0ur%dica del 'a$o
El pago' es una con#encin' esto es un acto jurdico bilateral ya que requiere un acuerdo de #oluntades
entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el pago.
Si se trata de obligaciones de dar' aquellas por las cuales se transfiere el derecho de dominio o se
constituye un derecho real' el pago es tradicin del derecho.
Ahora bien' el car)cter con#encional de la solucin se discute sobre todo porque estudiaremos en su
momento que el pago puede hacerse contra la #oluntad del acreedor mediante el procedimiento del
pago por consignacin.
10
"laro Solar' =uis %E(plicaciones de -erecho "i#il chileno y comparado,' &omos B?' p)g. 472' <L *949G.

>. AbeliuJ nos dice que lo que ocurre es que junto al deber de pagar' el deudor tiene el derecho de
liberarse de la obligacin' por lo que si el acreedor se niega a liberarlo' su #oluntad se suple con la
declaracin judicial de suficiencia del pago' al que se refiere el pago por consignacin.
El prof. >amos 4.
11
agrega que el pago es un acto intuito personae' desde la perspecti#a del acreedor'
por lo que si el deudor paga a persona distinta del acreedor no e(tingue la obligacin. Se aplica el
refr)n %quien paga mal paga doble,' sin perjuicio e#identemente de que quien paga mal puede repetir
lo pagado.
Carac!er%s!icas del 'a$o
*.C -ebe ser especfico.
2.C -ebe ser completo.
:.C Es indi#isible.
"uando decimos que el pago es especfico significa' seg2n el art.*!7' que debe hacerse %bajo todos
respectos en conformidad al tenor de la obligacin, sin que pueda ser obligado el acreedor a recibir
%otra cosa que lo que se le deba ni a2n a prete(to de ser de igual o mayor #alor la ofrecida,.
"uando se.alamos que el pago debe ser completo queremos e(presar que debe pagarse ntegramente
lo que se debe' por consiguiente %el pago de la deuda comprende el de los intereses e indemni0aciones
que se deban, Eart.*!7* inc.2LG.
@ue el pago sea indi#isible significa que %el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por
partes lo que se le deba' sal#o el caso de con#encin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las
leyes en casos especiales., Eart.*!7* inc.*LG.
Casos de divisi/ilidad del 'a$o
*.C Art.*!7: no habiendo acuerdo entre las partes sobre una parte o cuota que haya de pagarse a
pla0o' se entender) di#idido el pago en partes iguales.
2.C Art.*!** y *!2' en las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas donde cada deudor
es obligado a pagar su cuota.
:.C Art.2:D' cuando e(isten #arios fiadores se entiende di#idida la deuda entre ellos por partes
iguales.
4.C Art.*:!4 inc.*L' en las deudas hereditarias se di#ide el pago entre los herederos a prorrata de sus
cuotas hereditarias.
!.C Art.*!72' en el pago de la suma no disputada' es el jue0 quien admite la di#isin del pago cuando
permite la consignacin de la suma no contro#ertida.
.C En la compensacin cuando se e(tingue la deuda hasta la de menor #alor.
D.Clos pagos parciales que hace el sndico en caso de quiebra.
Clasificaci4n del 'a$o
5.F ?olun!ario o forzado.
<ormalmente el pago es #oluntario. Es for0ado cuando lo no hace #oluntariamente el deudor sino que
a peticin del acreedor' en lo que conocemos como cumplimiento for0ado.
7.F Pa$o causado o incausado.
El pago causa es aquel que tiene causa' sea una obligacin ci#il o natural.
El pago incausado' es el que carece de causa' y en consecuencia constituye un pago de lo no debido'
que da derecho al sol#ens a repetir lo dado o pagado.
8.F Pa$o 'uro # si"'le o 'a$o /a0o "odalidad.
El pago puro y simple o normal es el hecho por el #erdadero deudor #oluntariamente al #erdadero
acreedor' quien tambin lo recibe en igual forma.
El pago bajo modalidad son las llamadas modalidades del pago en que se alteran algunos de estos
elementos.
Las 'ar!es del 'a$o
"uando estudiamos las partes del pago respondemos las preguntas P4or quin puede hacerse el pagoQ
o P@uin pagaQ' y PA quin se pagaQ
En el pago inter#ienen el deudor o solvens y el acreedor o accipiens.
11
>amos 4a0os' >en. %-e las obligaciones,' =e(isC<e(is' 2994' <L429' p.249.

(Mui*n 'a$a+ El solvens.
El art.*!D2 nos da las respuestas$
56 El deudor' que es la situacin normal;
76 Un !ercero in!eresado
Se trata de determinadas personas' que sin ser directamente deudoras' tienen inters en la e(tincin
de la obligacin.
86 Un !ercero !o!al"en!e e3!raGo a la o/li$aci4n.
Al acreedor lo 2nico que le interesa es que le paguen. -e ah que no sea e(tra.o que puedan efectuar
el pago personas distintas al deudor.
56 Pa$o hecho 'or el deudor
P@u se entiende por deudorQ
4or deudor se entiende no slo la persona misma de ste' sino que se comprenden tambin sus
representantes legales' sus mandatarios' sus herederos o el legatario a quin el causante impuso la
obligacin de pagar la deuda.
4or aplicacin del art.*44+ el pago hecho por un representante legal o con#encional del deudor
produce respecto de ste los mismos efectos que si lo hubiere hecho el mismo.
El pago efectuado por un heredero del deudor' por aplicacin del art.*97D al ser continuadores de la
persona del difunto' se considera como si hubiera sido hecho por el propio deudor.
Efec!os
El pago efectuado por el deudor' sus representantes legales o con#encionales' o sus herederos o
legatarios en el caso se.alado' produce la e(tincin de la obligacin sin que se origine relacin jurdica
alguna con posterioridad.
76 Pa$o hecho 'or el !ercero in!eresado o pago hecho por ciertas personas que si ser deudores
directos tienen inters en la e(tincin de la obligacin.
Sabemos que hay personas que no siendo directamente deudoras' pueden ser obligadas a pagar en
caso que el deudor directo no lo haga' por ello tienen un e#idente inters en la e(tincin de la
obligacin.
=os terceros interesados son :$
C El codeudor solidario'
C El fiador o codeudor subsidiario y
C El tercer poseedor de la finca hipotecada.
Ia estudiamos en su momento que pasaba si pagaba el codeudor solidario. 6aba que distinguir
#arias situaciones por ej.' si pagaba el deudor solidario haba que distinguir si el que pag era o no el
2nico interesado en la obligacin o si haba m)s interesados' como tambin si el que pag no tiene
inters. 4or regla general' si pagaba uno de #arios interesados Eart.*!22G se subrogaba en la accin
del acreedor con todos sus pri#ilegios y seguridades EH. art.**9 <Y:G.
El fiador o deudor su/sidiario que paga la obligacin del deudor principal se subroga en los
derechos del acreedor con todos sus pri#ilegios y seguridades Eart.**9 <Y:G.
Si paga el tercer poseedor de la finca hipotecada' es decir' se trata de la situacin de quien ha
hipotecado un bien ra0 para garanti0ar una deuda ajena' o ha adquirido un inmueble gra#ado con una
hipoteca' y paga la deuda garanti0ada con dicha caucin' se subroga en los derechos del acreedor en
los mismos trminos que el fiador Eart.2427 inc.2L y **9 <L2G.
86 Pa$o hecho 'or un !ercero !o!al"en!e e3!raGo a la o/li$aci4n
-ecamos que el pago efectuado por un tercero e(tra.o es aceptado porque no ocasiona ning2n
perjuicio ni al acreedor ni al deudor.
En efecto' no perjudica en nada al acreedor porque este #e satisfecho su crdito' tampoco al deudor'
cuya situacin en realidad no cambia' ya que deber) cumplir igualmente su obligacin. El tercero
entonces e(tra.o a la obligacin puede pagar aun contra la #oluntad de deudor' del acreedor o de
ambos Ecomo #eremos enseguidaG.

"omo toda buena regla general' admite e(cepciones.
En efecto' el art.*!D2 inc.2L se.ala el caso de una obligacin de hacer' cuando para la obra de que se
trata se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor' en ese caso no podr) ejecutarse
la obra por otra persona contra la #oluntad del acreedor,.
Ahora puede pasar que el acreedor no quiera recibir el pago sino de quien es su deudor. En ese caso'
si el acreedor se niega a recibir el pago del tercero e(tra.o' ste puede pagar por consignacin.
=o que es importante de aclarar es que para que el pago sea #)lido es necesario que el tercero e(tra.o
sepa que con su pago est) e(tinguiendo una obligacin ajena' porque si cree que es propia estara
pagando mal o pagando lo no debido' por o que tendra derecho a repetir lo dado o pagado.
El tercero e(tra.o que paga una obligacin ajena puede hacerlo$
?. "on el consentimiento del deudor;
??. Sin conocimiento del deudor' y
???. "ontra la #oluntad del deudor.
I. Pa$o hecho 'or un !ercero con el consen!i"ien!o del deudor
El consentimiento del deudor hace que nos encontremos en presencia de un "anda!o.
En efecto' si el tercero paga con el consentimiento e(preso o t)cito del deudor' act2a en calidad de
mandatario de ste' es un diputado para el pago.
P"mo puede hacerse rembolsar por el deudorQ
4ara obtener el reembolso de lo pagado' el tercero tendr) que poner en ejercicio las acciones del
mandato Eart.2*!+G.
-ispone' adem)s' de la %accin subrogatoria, Eart.**9 <L!G que otorga accin %al que paga una
deuda ajena consintindolo e(presa o t)citamente el deudor,. Eso s' para que opere esta subrogacin
legal es necesario que el tercero haya pagado con bienes propios' pues si ellos fueran del deudor
habra pagado ste.
II. Pa$o hecho 'or un !ercero sin conoci"ien!o del deudor
El desconocimiento del deudor coloca al tercero como a$en!e oficioso.
Art.22+. %=a agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos' llamada com2nmente gestin de negocios'
es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona' se
obliga para con sta' y la obliga en ciertos casos.,
P"mo puede hacerse rembolsar por el deudorQ
=a situacin de este tercero es' e#identemente' diferente de la de aquel que paga con el
consentimiento del deudor. >especto de este agente oficioso no opera la subrogacin legal' por lo que
dispone 2nicamente de la actio in rem verso o accin de reembolso Eart.*!D:G.
A diferencia de la accin subrogatoria' la de reembolso' que es propia del gestor' no go0a de los
pri#ilegios y cauciones de la obligacin pagada.
III. Pa$o hecho 'or un !ercero con!ra la volun!ad del deudor
Aqu el tercero e(tra.o paga contra prohibicin del deudor.
=a doctrina ha discutido este punto y se pregunta cmo resol#er dos disposiciones que se contradicen
entre si' los arts.*!D4 y 227*.
Art.*!D4. %El que paga contra la #oluntad del deudor' no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado' a no ser que el acreedor le ceda #oluntariamente su accinR.
En este caso' aparece claramente que sal#o que el acreedor le ceda su crdito o le subrogue
con#encionalmente' el tercero no pude pretender que se le reembolse lo que pag.
Art.227*. %El que administra un negocio ajeno contra la e(presa prohibicin del interesado' no tiene
demanda contra l' sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efecti#amente 2til' y si e(istiere la
utilidad al tiempo de la demanda' por ejemplo' si de la gestin ha resultado la e(tincin de la deuda.,
Aqu aparece tambin claramente que la figura se aplica al que gestiona negocios ajenos contra la
prohibicin del interesado.

=a doctrina nacional ha adoptado distintas posiciones$
5na parte de ella sostiene que si el pago ha sido 2til al deudor se aplica el art.227*' en tanto que si no
lo ha sido se aplica el art.*!D4.
Ntros estiman que no hay contradiccin entre las dos disposiciones' ya que tienen campos de
aplicacin distintos' por ej. El art.*!D4 se refiere al caso de un pago aislado' en tanto que el
art.227*' a aquel en que el pago se efect2a dentro de la administracin de negocios ajenos' es decir
dentro de las gestiones que el tercero ejecuta como agente oficioso.
Algo queda claro' en el primer caso nunca el tercero #a a tener accin directa contra el deudor' a lo
m)s' accin subrogatoria. En el segundo si tendr) accin directa' pero slo cuando la gestin haya sido
2til.
4ongamos un ejemplo. ?maginemos que el tercero pag en circunstancias que el deudor quera oponer
un crdito suyo al acreedor' o sea quera hacer operar una compensacin. Al pagar el tercero deber)
ahora el deudor demandar al acreedor para cobrarle el crdito que tena contra l' con los costos que
ello significa. P4odramos decir que la gestin no fue 2tilQ -epende lo que el jue0 comprenda por
utilidad para el deudor. Si piensa que fue 2til porque de todas maneras e(tingui la obligacin e(igible
acoger) la demanda directa como agente oficioso o la accin subrogatoria. Si piensa que fue in2til
porque pri# al deudor de la posibilidad de compensar los crditos que tena contra el deudor'
recha0ar) la demanda como agente oficioso' pero no podr) hacerlo si ejerce la accin subrogatoria.
Del 'a$o de las o/li$aciones de dar o de los re)uisi!os del 'a$o cuando !iene 'or o/0e!o
!ransferir el do"inio o cons!i!uir un derecho real
El art.*!D! se.ala los requisitos que debe reunir el pago en las obligaciones de dar' es decir' aquellas
que tienen por objeto transferir el dominio de lo dado o pagado.
a. El )ue 'a$a de/e ser el dueGo de la cosa con )ue se 'a$a< o 'a$ar con el consen!i"ien!o
del dueGo.
En una obligacin de dar el deudor se obliga a transferir el dominio' por consiguiente debe ser due.o
de la cosa' ya que nadie puede transferir m)s derechos que los que tiene.
Sabemos que en "hile la enajenacin de cosa ajena #ale' sin perjuicio de los derechos del due.o de la
cosa. Esa enajenacin es #)lida pues re2ne los requisitos de #alide0 del acto jurdico.
El art.*!D! nos dice' sin embargo que el pago CtradicinC efectuado por quin no es due.o no es
#)lido' sino cuando concurren dos requisitos$ cuando el que paga es due.o de la cosa pagada o
cuando ste sin ser due.o de la cosa la paga con el consentimiento del due.o.
En efecto' el pagoCtradicin no es #)lido pues no es suficiente para transferir el dominio' porque nadie
puede transferir m)s derechos que los que tiene' por lo que si no se es due.o no se puede transferir'
por la tradicin' el dominio que no se tiene' pero si concurren los dem)s requisitos legales' pone al
adquirente en posesin de la cosa lo que lo habilita para adquirir por prescripcin.
PSi no es #)lido el pago de cosa ajena' es entonces nuloQ <o' es inoponible al due.o' pues si la
tradicin fuere nula' lo sera absolutamente y no podra procederse a su posterior #alidacin que es lo
que precisamente permite el art.+2.
"oncluyamos entonces que el pago efectuado con cosa ajena es #)lido' pero sin perjuicio de los
derechos del #erdadero due.o mientras no se e(tingan por prescripcin.
/. El )ue 'a$a de/e !ener ca'acidad 'ara ena0enar< #a )ue el 'a$o es una !ransferencia de
do"inio # la realizaci4n de un ac!o de dis'osici4n Eart.*!D! inc.2LG.
c. El 'a$o de/e efec!uarse con las sole"nidades le$ales.
As' si se trata de pagar una obligacin de dar un bien inmueble ello deber) hacerse mediante la
inscripcin del ttulo en el >egistro del "onser#ador de 8ienes >aces respecti#o Eart.+G.
E3ce'ci4n
<o obstante lo se.alado precedentemente el inc. final del art.*!D! reconoce #alide0 al pago hecho por
quin no era due.o o no tena facultad para enajenar' cuando$
C Se trate de cosas consumibles' la ley habla de RfungiblesR' pero del conte(to parece desprenderse
que se refiere a las consumibles.
C El acreedor las haya consumido de buena fe.
=a buena fe en este caso se define como la ignorancia del acreedor de que quin pag no era el
#erdadero due.o o que careca de capacidad para enajenar.

(A )ui*n de/e hacerse el 'a$o+ El Acci'iens.
Sabemos que quien paga mal paga doble' o dicho jurdicamente' no puede oponerse a la demanda
como e(cepcin de pago el que se haya efectuado a quien no tena facultad de percibirlo.
-e ah que resulte #ital saber a quien se paga ya que todo pago hecho a persona equi#ocada no libera
al deudor de la obligacin' no e(tingue la obligacin.
-e acuerdo al art.*!D el pago puede hacerse #)lidamente$
*L Al acreedor mismo' que al igual que en el caso del deudor' ser) lo normal;
2L A sus representantes' y
:L Al poseedor del crdito.
56 PAG& ,EC,& AL ACREED&R.
El pago hecho al acreedor es la situacin normal' y l produce la e(tincin de la obligacin.
<os interesa saber quines son acreedores.
8ajo la e(presin acreedor se entienden comprendidos los herederos' el legatario del crdito y el
cesionario del mismo' esto como consecuencia que los derechos personales pueden transferirse' m)s
no las deudas.
E3ce'ci4n
6ay casos en que el pago hecho al acreedor es nulo Eart.*!D+G$
?. S "uando se pag al acreedor que no tena la administracin de sus bienes'
??. C "uando se pago a quien se haba embargado la deuda o mandado retener su pago' y
???. S "uando se pag' de mala fe' al acreedor declarado en quiebra.
?. C Es nulo el pago hecho al acreedor incapa0.
<o nos parece raro que el pago hecho al incapa0 sea nulo' pues son nulos los actos que stos reali0an
seg2n los principios generales en materia de incapacidad.
El mismo *!D+ <L* contiene una e(cepcin en que el pago hecho al acreedor incapa0 es #)lido$ %en
cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en pro#echo del acreedor,' es decir' que el
acreedor mediante el pago se ha hecho m)s rico. Hemos que el art.*!D+ se remite al art.*++ que
se.ala que %se entiende haberse hecho m)s rico' en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas' le hubieren sido necesarias; o en cuento las cosas pagadas o las adquiridas con ellas
que no le hubieren sido necesarias' subsistan y se quisiere retenerlas,.
??. C Es nulo el pago hecho al acreedor cuando el jue0 ha ordenado embargar la deuda o mandado
retener su pago.
En este caso' el crdito como consecuencia de estas medidas deja de ser e(igi ble' pues la medida
judicial produce el efecto de retirar el bien embargado del comercio jurdico. El art.*44 <Y: se.ala
que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial' lo que concuerda
con el art.+*.
???. S Es nulo el pago hecho al acreedor declarado en quiebra y reali0ado en fraude de los derechos de
sus acreedores.
El art.*!D+ <Y: hay que relacionarlo con el art.24D' que contiene la norma general para todo pago
hecho una #e0 declarada la quiebra. "uando estudiemos la quiebra #eremos que dentro de la sentencia
declaratoria se contiene un llamado al p2blico a no efectuar pagos al fallido EdeudorG so pena de
nulidad.
76 PAG& ,EC,& AL REPRE1ETATE DEL ACREED&R.
4or los efectos propios de la representacin' el pago efectuado al representante del acreedor produce
los mismos efectos que si se hubiera hecho al representado.
Sabemos que la representacin del acreedor puede ser legal' judicial o con#encional
12
. Esta 2ltima se
trata de un mandato que otorga el acreedor a un tercero y recibe' en esta materia' el nombre de
%diputacin para recibir el pago, Eart.*!+9 a *!+G.
12
>epresentacin legal es la que tiene su origen en la ley EHL casos del art.*!D7G; la representacin judicial se
origina en una resolucin judicial' se refieren a ella los arts.*!D y *!D7. =as personas nombradas por el jue0 para
recibir el pago pueden ser un secuestre Eart.279 y 27* del "4"G' o un depositario judicial; =a representacin
con#encional se origina en el mandato conferido por el acreedor para recibir el pago.

Di'u!aci4n 'ara reci/ir el 'a$o.
El mandato que otorga el acreedor para recibir el pago toma el nombre especial de diputacin para
recibir el pago' y el mandatario' de diputado para percibirlo Earts.*!+9 a *!+ que se limitan' en
general' a aplicar las reglas comunes del mandatoG.
El mandatario para el pago puede ser relati#amente incapa0; as lo se.ala el art.*!+*' aplicando la
regla general que para el mandato se.ala el art.2*2+.
Seg2n el art.*!+9 el mandatario tiene facultad para recibir el pago del crdito en tres casos$
56 Manda!o $eneral de ad"inis!raci4n.
El poder es general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor. El mandatario
general puede cobrar los crditos del mandante que pertene0can al giro administrati#o ordinario
Eart.2*:2G.
76 Manda!o es'ecial.
=a diputacin para recibir el pago puede tambin conferirse por un poder especial para la libre
administracin del negocio o negocios en que est) comprendido el pago.
Este poder es menos amplio que el anterior' ya que el diputado slo puede legtimamente recibir el
pago de los crditos que incidan en el negocio o negocios a que se refiere el poder especial.
=a ley ha precisado la e(tensin del poder especial para algunos negocios' por ej.' el art. 2*42 declara
que %el poder especial para #ender comprende la facultad de recibir el precio,. En cambio' %el poder
conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al deudor' no le faculta por s solo
para recibir el pago de la deuda
Seg2n el inc.2L del art.DL del "4".' en el mandato judicial la facultad de percibir requiere mencin
e(presa.
86 Poder es'ec%fico.
=a diputacin finalmente puede referirse e(clusi#amente al crdito de que se trata' o como dice el
precepto' %un simple mandato comunicado al deudor,.
E3!inci4n de la di'u!aci4n 'ara reci/ir el 'a$o.
=a e(tincin o terminacin de la diputacin para recibir el pago se produce en general por todas las
causas que hacen e(pirar el mandato Eart.*!+ parte finalG.
=as causales de e(tincin de mandato est)n se.aladas en el art.2*:.' sin embargo el legislador
reglament en forma particular algunas causales de e(tincin de la diputacin para recibir el pago$
I. F Muer!e del "anda!ario
Sabemos que el mandato es un contrato intuito personae' y como consecuencia de ello termina por la
muerte del mandatario Eart.2*: <Y !' norma que se repite en el art.*!+: para la diputacin para
recibir el pagoG.
II. N Revocaci4n unila!eral
Sabemos sobre todo si nos remitimos a los actos jurdicos bilaterales que los contratos pueden ser
dejados sin efecto por el mutuo acuerdo de las partes. El mandato es bilateral pero prima su car)cter
de contrato de confian0a por lo que puede quedar sin efecto por la re#ocacin unilateral hecha por el
mandante.
Esta regla tambin es aplicable a la diputacin para recibir el pago' eso s' por e(cepcin' no puede
re#ocarse la diputacin cuando se ha designado al diputado de com2n acuerdo por las partes' y
cuando se ha con#enido que el pago pueda hacerse indistintamente al acreedor o a un tercero
Earts.*!+4 y *!+!G.
???. C ?nhabilidad del mandatario Eart.*!+G.
86 PAG& ,EC,& AL P&1EED&R DEL CRSDIT&.
Es #)lido el pago hecho de buena fe al poseedor del crdito' aunque despus apare0ca que no le
perteneca Eart.*!D inc.2YG.

>equisitos$
I. F Mue el 'a$o sea hecho al 'oseedor del cr*di!o
Este punto nos coloca en plena discusin sobre la posesin de los derechos personales' sobre si
pueden poseerse o no los crditos Ela posesin de los derechos personales y la de los derechos reales
presentan grandes diferencias' ya que esta 2ltima conduce a la prescripcin adquisiti#a' en tanto que
la primera slo tiene como efecto legitimar el pago hecho a la persona del poseedorG. Este artculo
adem)s es importante pues recoge la teora de la apariencia y del error com2n.
Sin entrar en discusin alguna adelantemos que poseedor del crdito es aquel que est) en posesin
jurdica del crdito' por lo que no basta la tenencia material del ttulo en que ste consta. El poseedor
del crdito en definiti#a es quin aparece como acreedor sin serlo realmente' por ej. el falso heredero
o legatario o el cesionario del crdito que despus deja de serlo.
4ues bien' en este caso se trata de un deudor que paga de buena fe a quien estaba en posesin del
crdito' pero que no tena en realidad derecho a percibirlo.
Si aplic)ramos estrictamente las normas jurdicas habra que concluir que ese deudor no ha e(tinguido
la obligacin frente al #erdadero acreedor.
Es aqu donde cobra importancia la e(cepcin pues el legislador no puede menos que proteger al
deudor que se encuentra ante una persona que es poseedora del crdito y en todo se comporta como
si fuere el autntico acreedor' por cuanto este deudor no tiene medios de saber que realmente no es
as. Esta buena fe #alida el pago.
4or ello decimos que se aplican' tanto la teora de la apariencia' reconociendo eficacia a una situacin
que slo a la #ista es la jurdica en amparo de los intereses del tercero enga.ado por ella' y el principio
de que el error com2n constituye derecho.
II. F Mue el 'a$o ha#a sido hecho de /uena fe.
=a buena fe en este caso consiste en la con#iccin de que se est) pagando al acreedor. "omo la buena
fe se presume el peso de la prueba recae sobre el #erdadero acreedor.
<o se requiere la buena fe del que recibe el pago' y tanto es as que se ha aceptado' seg2n #imos' la
eficacia del pago efectuado al poseedor de un ttulo falsificado; igual cosa ocurrir) en los ttulos al
portador en que no puede normalmente el deudor saber si quien los cobra es el legtimo acreedor'
aunque hayan sido hurtado o robados.
(Mu* 'asa si se 'a$a a o!ras 'ersonas+
Re$la General. El pago hecho a persona distinta de las se.aladas es inefica0' no e(tingue la
obligacin pudiendo el acreedor obligar al deudor a pagarla de nue#o. @uien paga a quien no debe
paga mal y puede ser condenado a pagar una segunda #e0 a su #erdadero acreedor.
E3ce'ci4n Eart.*!DDG
En realidad #eremos que no son propiamente casos de e(cepcin pues son la aplicacin de otros
principios de car)cter m)s general.
5.F Cuando el acreedor ra!ifica e3'resa o !.ci!a"en!e el 'a$o hecho a persona distinta de las
se.aladas por la ley' siempre que legtimamente pueda hacerlo. En tal caso la ratificacin opera
retroacti#amente.
7.F Cuando el )ue ha reci/ido el 'a$o sucede al acreedor en su cr*di!o' sea como heredero o a
cualquier otro ttulo' lo que no coloca en una suerte de confusin.
Lu$ar en )ue de/e hacerse el 'a$o Earts.*!+D' *!++ y *!+7G
=os art. *!+D' *!++ y *!+7' se refieren a las obligaciones contractuales y entre ellas especficamente a
las de dar' pero en principio no hay impedimento para aplicar dichas reglas a las obligaciones de hacer
y no hacer' desde que el pago es uno de los medios de e(tinguir cualquier obligacin.
&ambin se estima que son aplicables a las obligaciones e(tracontractuales con las limitaciones propias
de estas.
*U regla
Art.*!+D. El pago debe hacerse en el lugar designado por la con#encin.
Este lugar es el lugar que las partes de com2n acuerdo han fijado en el contrato.
Si no hay estipulacin de las partes se aplica el art.*!++ que contempla la segunda regla.
2U >egla.

Art.*!++. Si no se ha estipulado lugar para el pago hay que distinguir entre las obligaciones de especie
o cuerpo cierto' y todas las restantes.
En efecto$
*.C Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago debe efectuarse en el lugar en que dicho cuerpo
cierto e(ista al tiempo de constituirse la obligacin;
2.C Si se trata de otra cosa' el pago debe hacerse en el domicilio del deudor.
P"u)l domicilio el que tena al momento de la con#encin o el que tiene al momento del pagoQ
=a doctrina en general se inclina por sostener que es aquel que tena al momento de la con#encin'
porque el art.*!+7 se pone precisamente en el caso de cambio de domicilio' se.alando que si el
acreedor o el deudor hubieren mudado de domicilio entre la celebracin del contrato y el pago' se har)
siempre ste en el lugar en que sin dicha mudan0a correspondera' sal#o que las partes dispongan de
com2n acuerdo otra cosa.
Gas!os del 'a$o
=os gastos en que se incurra para los efectos del pago ser)n de cargo' a falta de acuerdo e(preso o
resolucin en contrario' del deudor Eart.*!D*G.
5na norma similar se encuentra en la compra#enta Eart.*+9G que hace cargar con los gastos de la
#enta al #endedor Eal que recibe el precioG sal#o acuerdo en contrario' lo que en la pr)ctica se produce
casi inalterablemente en cuanto a que los gastos los asuma el comprador.
4odemos decir' entonces' que la regla general es que los gastos son del deudor y la e(cepcin se da
en los siguientes casos$
aG 1rente a la con#encin de las partes
bG 1rente a la disposicin de la ley' que en ciertos casos establece otra forma de distribuir los gastos
del pago' ej. en el pago por consignacin Eart.*94G
cG 1rente a la decisin del jue0 respecto de las costas judiciales.
(C4"o se 'a$a+ =or"a en )ue de/e hacerse el 'a$o
El pago debe hacerse en confor"idad al !enor de la o/li$aci4n' esto es' para que haya pago debe
efectuarse precisamente la prestacin en que consiste la obligacin Eart.*!7G.
4ara responder bien a esta pregunta hay que estudiar tres principios.
*G La iden!idad del 'a$o' esto es' que lo que debe pagarse es lo establecido y no otra cosa;
2B La in!e$ridad del 'a$o' esto es que debe cumplirse ntegramente la obligacin' y
:G La indivisi/ilidad del 'a$o' esto es que ste debe hacerse de una sola #e0.
5B Iden!idad del 'a$o
El pago debe hacerse de acuerdo con el tenor de la obligacin' consecuencia lgica de la fuer0a
obligatoria del contrato.
En consecuencia el acreedor no puede ser obligado a recibir en pago una cosa distinta de la que se le
debe %ni aun a prete(to de ser de igual o mayor #alor la ofrecida, Eart.*!7G.
PI si el acreedor acepta #oluntariamente que se le entregue en pago una cosa diferente de la que se le
debeQ
Estrictamente no estaremos ante un pago sino de una dacin en pago.
&ambin constituyen e(cepcin a este principio las obligaciones facultati#as y todos los casos de
cumplimiento por equi#alencia.
7B In!e$ridad del 'a$o
El pago debe reali0arse ntegramente no pudiendo el deudor obligar al acreedor a que reciba por partes
lo que se le deba' sal#o el caso de con#encin contraria' y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes
en casos especiales Eart.*!7*G.
=a regla del art.*!7* tiene tres e(cepciones$
aB En caso de "uer!e del deudor
Si el deudor fallece' la obligacin se di#ide transform)ndose en simplemente conjunta' y cada heredero
responde solamente de su cuota y el acreedor est) obligado a recibir de cada heredero su parte en el
crdito.
/B En caso de dis'u!a so/re la can!idad a 'a$arse

Si hay contro#ersia sobre el monto de la deuda' o sobre sus accesorios' de acuerdo al art.*!72 el jue0
puede ordenar' mientras se decide la cuestin' el pago de la suma no disputada.
cB En la fianza con el /eneficio de e3cusi4n
4or el beneficio de e(cusin el fiador puede pedir al acreedor que antes de accionar en su contra se
dirija pre#iamente contra el deudor principal solicitando el cumplimiento de la obligacin' y si los
bienes del deudor principal no alcan0an a cubrir la totalidad de la obligacin' el acreedor est) obligado
a recibir el pago parcial y no puede recon#enir al fiador sino por la parte insoluta Eart.2:4G.
8B Indivisi/ilidad del 'a$o
"onsecuencia del principio anterior. Si el acreedor fuera obligado a recibir el pago en forma di#idida o
fraccionada no obtendra un pago integro.
(Mu* se de/e 'a$ar+
4ara determinar en cada caso particular lo que el pago comprende' distinguiremos seg2n la clase de
obligaciones de que se trate' de ese modo sabremos que si la obligacin es de hacer' se pagar)
ejecutando el hecho de que se trata' si es de no hacer' abstenindose de efectuar lo prohibido y si es
de dar' distinguiremos otra #e0 entre las obligaciones de gnero y de especie o cuerpo cierto.
4artamos el estudio con esta 2ltima.
AB Pa$o de las o/li$aciones de es'ecie
>egla /eneral$ Art.*!79. El acreedor est) obligado a recibir el cuerpo cierto en el estado en que se
encuentre.
E(cepcin$ -eterioros.
En efecto' el deudor res'onde por los deterioros$
aG "uando los da.os se han producido por hecho o culpa suyos'
bG "uando se han originado por caso fortuito producido durante la mora del deudor'
cG "uando han tenido su causa en el hecho o culpa de terceros respecto de los cuales el deudor es
ci#ilmente responsable.
El deudor no res'onde de los deterioros$
aG "uando ellos se han producido por caso fortuito.
bG "uando el deudor estaba en mora' pero de haberse cumplido oportunamente la obligacin' la cosa
se habra deteriorado igualmente en poder del acreedor.
cG En el caso del art.*+9 donde %la destruccin de la cosa en poder del deudor' despus que ha sido
ofrecida al acreedor' y durante el retardo de ste en recibirla' no hace responsable al deudor sino por
culpa gra#e o dolo,.
Derecho de o'ci4n del acreedor fren!e a los de!erioros
"uando e(iste responsabilidad del deudor por el deterioro o los da.os que ha e(perimentado la especie
o cuerpo cierto' el acreedor puede optar entre$
*.C -emandar la resolucin del contrato m)s indemni0acin de perjuicio' por su incumplimiento.
2.C >ecibir la especie en el estado en que se encuentra'
:.C Si los deterioros fueran de poca importancia pedir slo la indemni0acin de perjuicios.
-B Pa$o de las o/li$aciones de $*nero
Seg2n el art.*!97' el pago de una obligacin de gnero debe hacerse con una especie cualquiera del
gnero debido' con tal que se de calidad a lo menos mediana.
(Cu.ndo de/e hacerse el 'a$o+
=a obligacin debe cumplirse C pagarseC cuando se haga e(igible.
4or lo tanto' si la obligaciones es pura y simple' el pago debe hacerse al momento de contraerla; si es
a pla0o' cuando ste haya llegado' y si es condicional suspensi#a' una #e0 cumplida la condicin.
I"'u!aci4n del 'a$o
"uando hablamos de imputacin del pago nos referimos a la situacin frente a la cual entre un
acreedor y un deudor e(isten #arias obligaciones de la misma naturale0a' o una obligacin principal y
accesorios de la misma' como intereses y reajustes' y el pago que efect2a el deudor no es suficiente
para satisfacer toda o todas las obligaciones ntegramente.

>esumamos los requisitos de la imputacin$
*G =a e(istencia de di#ersas obligaciones entre el mismo deudor y el mismo acreedor;
2G @ue dichas obligaciones sean de igual naturale0a; y
:G @ue el pago hecho por el deudor no alcance a satisfacerlas en su integridad.
Conce'!o
?mputacin al pago es la determinacin de la deuda o las deudas y sus accesorios que deben
considerarse e(tinguidas' entre #arias' cuando el pago es insuficiente para e(tinguirlas todas.

Re$ulaci4n
=as reglas est)n dadas en los arts.*!7! a *!7D
*U regla. Es el deudor quin debe elegir la obligacin a la cual se #a destinar el pago.
Li"i!aciones. 4uede que el ejercicio absoluto de esta facultad cause perjuicios al acreedor. 4ara
e#itarlos hay que distinguir$
*.C Si se deben capital e intereses el pago debe imputarse en primer trmino a los intereses' sal#o que
el acreedor consienta e(presamente que se imputen al capital Eart.*!7!G.
2.C 6abiendo pluralidad de deudas el deudor tiene 2 sublimitaciones$
a.C 4uede abonar la cantidad que paga a la deuda que elija' pero sin el consentimiento del acreedor no
puede preferir las deudas no e(igibles' debiendo en consecuencia aplicar el pago a las obligaciones que
se encuentren #encidas Eart.*!7 *U ideaG.
b.C El deudor debe imputar el pago a aquellas que queden canceladas en su totalidad.
2U >egla. Si el deudor no efect2a la imputacin puede hacerla el acreedor en la carta de pago' y si el
deudor la acepta sin reclamar' no le ser) lcito hacerlo despus Eart.*!7 2U ideaG.
:U >egla. Si ni el deudor ni el acreedor hacen la imputacin' la hace la ley Eart.*!7DG
En efecto' el art.*!7D se.ala que se preferir) la deuda que al tiempo del pago es!a/a deven$ada
sobre la que no lo est)' y si no hay diferencias a este respecto la imputacin re#iene al deudor
nue#amente.
En conclusin la imputacin la hace la ley' pero si todas las deudas est)n en iguales condiciones'
re#iene esta facultad al deudor.
Prue/a del 'a$o
4ara probar el pago el deudor puede #alerse de cualquiera de los medios de prueba que establece la
ley' con las limitaciones propias de la prueba testimonial Earts.*D9+ y *D97G.
=a forma normal y corriente de probar el pago es mediante el correspondiente recibo o carta de pago.
El "digo de "omercio en su art.**7 dispone$ R el deudor que paga tiene derecho a e(igir un recibo' y
no est) obligado a contentarse con la de#olucin o entrega del ttulo de la deuda. R
Presunciones de 'a$o
Estudiaremos algunos casos de presunciones simplemente legales' que admiten prueba en contrario'
donde su objeto es descargar al deudor del peso de la prueba.
5AB La del ar!.5:I: inc.7T. La car!a de 'a$o de ca'i!al
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses' se presumen stos
pagados. Este art.*!7! inc.2L hay que complementarlo Epor los reajustesG con el art.*D ley *+.9*9 que
se.ala que %Si el acreedor otorga recibo del capital' se presumen pagados los intereses y el reajuste
en su caso.,
7AB La del ar!.5:KL. Las car!as de 'a$os 'eri4dicos.
En los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y consecuti#os har) presumir
los pagos de los anteriores perodos' siempre que hayan debido efectuarse entre el mismo acreedor y
deudor,
Este art.*!D9 hay que complementarlo Epor los interesesG con el art.*+ de la ley *+.9*9 que se.ala
que %El recibo por los intereses correspondientes a tres perodos consecuti#os de pago hace presumir

que los anteriores han sido cubiertos. =o dispuesto en este artculo se aplicar) tambin a los recibos
por el capital cuando ste se deba pagar en cuotas.,
Efec!os del 'a$o
4odemos distinguir entre efectos inmediatos y efectos posteriores.
Por efec!o in"edia!o entendemos la e(tincin de la obligacin y de todos sus accesorios' como las
prendas' fian0as' hipotecas' etc.
Por efec!os 'os!eriores #eremos dos casos$
*G "uando el pago es parcial y el acreedor se ha #isto obligado a aceptar' ya que en tal situacin hay
incumplimiento parcial' por lo que en lo no solucionado habr) toda#a obligacin.
2G "uando se da alguna de las modalidades que puede presentar el pago' por ej. en el pago por
subrogacin' en el cual la deuda subsiste con distinto acreedor.
M&DALIDADE1 DEL PAG&
Generalidades
Kodalidad es todo elemento accidental que integrado en el acto jurdico altera sus efectos normales.
Aplicado lo anterior en materia de pago' podemos decir que las modalidades del pago son las que
alteran algunas reglas normales del pago.
Son modalidades del pago principalmente el pago por consignacin y el pago con subrogacin.
&ambin son modalidades el pago por cesin de bienes' el pago por accin ejecuti#a y el pago con
beneficio de competencia.
Se discute en doctrina si tiene esta calidad la dacin en pago.
En nuestro curso estudiaremos el pago por consignacin y al pago con subrogacin como modalidades
del pago.
EL PAG& P&R C&1IGACI>
Generalidades
=o normal es que el acreedor quiera que se cumpla la obligacin' es decir' reci bir el pago. =o anormal
sera pues que se resista a ello.
Ante una situacin anmala como la descrita el deudor debe de encontrar soluciones para desligarse
de la obligacin' para pagar y as e(tinguir su obligacin' pues de otro modo caer) en incumplimiento'
lo que puede significar la resolucin del contrato' la imposibilidad de liberar bienes constituidos en
prenda o hipoteca' que se haga efecti#a una cl)usula penal' la imposibilidad de liberarse del pago de
intereses' etc.
En este caso el deudor necesita que la ley le permita pagar contra la #oluntad de su acreedor o sin la
concurrencia del acreedor' lo que encuentra en los arts.*!D2 Eestudiado a propsito de quines podan
pagarG y *!7+ %para que el pago sea #)lido' no es menester que se haga con el consentimiento del
acreedor; el pago es #)lido aun contra la #oluntad del acreedor' mediante la consignacin,.
>a0ones por las cuales el deudor puede #erse obligado a recurrir al pago por consignacin$
*G 4or la negati#a del acreedor a recibir el pago.
Ello puede deberse por ejemplo a que el acreedor estima que lo que se le ofrece en pago no
corresponde a lo debido o bien a mala fe de ste para hacer incurrir al deudor en incumplimiento de su
obligacin con las consecuencias propias de ello.
2G 4orque el acreedor no comparece a recibir el pago.
:G 4orque hay incertidumbre respecto de la persona del acreedor' por ejemplo al fallecer ste no se
sabe quines son sus herederos.
Procedi"ien!o del 'a$o 'or consi$naci4n
El pago por consignacin consta de dos e!a'as$ =a oferta y la consignacin.
La ofer!a es el acto por el cual el deudor' o un tercero' manifiesta al acreedor su intencin de pagar'
es decir de cumplir su obligacin.
La consi$naci4n es %depsito de la cosa que se debe' hecha a #irtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla' o de la incertidumbre acerca de la persona de ste' y con las
formalidades necesarias' en manos de una tercera persona, Eart.*!77G. "onsta a su #e0 de dos
etapas$ el depsito y la calificacin.

LA &=ERTA
=a oferta debe cumplir con los requisitos que se.ala el artculo *99' que clasificaremos en requisitos
de fondo Elos 4 primerosG y requisitos de forma o procedimentales Elos : restantesG.
Son requisitos de fondo$
*.C =a capacidad'
2.C El lugar y
:.C =a oportunidad de la oferta.
Son requisitos de forma$
4.C =a inter#encin del ministro de fe y
!.C El acta de la oferta.
Re)uisi!os de =&D& de la ofer!a
*G En cuanto a la capacidad' la oferta debe ser hecha por una 'ersona ca'az de 'a$ar a o!ra ca'az
de reci/ir o a su representante legtimo.
2G -ebe ofrecerse ejecutar el pago en el lu$ar de/ido'
:G En cuanto a la oportunidad' la oferta debe ser hecha cuando la o/li$aci4n sea e3i$i/le.
&rat)ndose de obligaciones a pla0o o sujetas a condicin se entienden cumplidas en tiempo oportuno
cuando la oferta se ha efectuado a m)s tardar al da siguiente h)bil al #encimiento de la obligacin
Eart.*9!G.
Re)uisi!os de =&RMA de la ofer!a
*G In!ervenci4n de un "inis!ro de fe.
=a oferta debe ser hecha por un <otario o un receptor' sin pre#ia orden judicial.
En las comunas que no sean asiento de <otario la oferta puede hacerla el Nficial de >egistro "i#il
competente.
Esta es una gestin e(trajudicial.
2G El ministro de fe debe e(tender un ac!a de la ofer!a' copiando en ella la "inu!a' a que se refiere
el <L del art.*99 que anali0aremos m)s adelante' debiendo e(presarse la respuesta del acreedor o
su representante E<LDG.
Del 'rocedi"ien!o o la for"a de hacer la ofer!a
La "inu!a # el ac!a
El deudor o quin desee hacer el pago' debe poner en manos del ministro de fe encargado de la
diligencia una "inu!a de lo que debe' con los intereses #encidos' si los hay' y los dem)s cargos
lquidos comprendiendo en ella una descripcin indi#idual de la cosa ofrecida. El ministro de fe debe
le#antar un ac!a de la oferta en la cual debe copiar la minuta.
"on esta acta le formula la oferta al acreedor' debiendo consignarse en ella la respuesta del acreedor o
su representante as como tambin si el uno u otro la han firmado' rehusado firmar o declarado no
saber o no poder hacerlo.
Casos es'eciales
*.C P@u pasa si el acreedor o su legtimo representante no tienen domicilio en el lugar en que debe
reali0arse el pago' o no es habido' o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedorQ
El ministro de fe deber) hacer la oferta al !esorero co"unal respecti#o' quin se limitar) a tomar
conocimiento de la misma' por lo que el deudor queda en condiciones de efectuar la consignacin.
2.C PI si se trata de del pago peridico de sumas pro#enientes de una misma obligacinQ
=a ley estableci una norma de economa para e#itar hacer todos los meses el mismo procedimiento.
En efecto' para la primera mensualidad deben cumplirse todos los tr)mites ya se.alados' en los pagos
siguientes ya no es necesario cumplir con el tr)mite de la oferta' bastando la consignacin Eart.*9*
inc.!YG.
:.C P@u pasa si el acreedor demand en juicio al deudorQ
&ampoco es necesaria la oferta cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la
obligacin o deduce cualquier otra accin que pueda ener#arse mediante el pago de la deuda' basta

con que el deudor consigne el capital' los intereses y dem)s cargos lquidos en la cuenta corriente del
tribunal que est) conociendo del litigio. =a suficiencia del pago ser) calificada por el tribunal en el
mismo proceso Eart.*99G.
1i!uaciones )ue se 'resen!an una vez hecha la ofer!a
*G El acreedor acepta la oferta.
En este caso termina el procedimiento' pues se consolida el pago.
2G El acreedor recha0a la oferta' o no es habido o se mantiene la incertidumbre respecto de su
persona.
En esta situacin debe procederse a la segunda etapa que es la consignacin.
La consi$naci4n
=a consignacin es el depsito de lo que se debe. 4or lo mismo habr) que distinguir si la cosa es dinero
o no para saber la forma de hacer el depsito o la consignacin. Antes con#endr) distinguir se ha
nombrado por el jue0 depositario del pago o no Eaunque debemos aclarar enseguida que no es
necesaria la inter#encin del jue0 ni para la oferta ni tampoco para la consignacin Eart.*9* inc.:LG.
A.C Si se ha nombrado depositario por el jue0 debe efectuarse la consignacin en poder del depositario
nombrado por el jue0 competente Eart.*9* inc.2YG.
8.C Si no se ha nombrado depositario habr) que distinguir$
a.C Si lo debido es una suma de dinero.
=a consignacin se efect2a depositando la suma correspondiente ya sea$ aG en la cuenta corriente del
tribunal competente; bG en la tesorera comunal correspondiente$ o cG en un 8anco.
b.C Si la cosa debida no es dinero se har) la consignacin deposit)ndola ya sea$ aG en una feria' si se
trata de animales; bG ante un Kartillero Euna casa de rematesG; o cG en un Almacn /eneral de
-epsito. &odos del lugar en que deba efectuarse el pago.
Duez co"'e!en!e.
-ecamos que tanto la oferta como la consignacin no requiere de pre#io decreto judicial Eart.*9*
inc.:YG' pero si se judiciali0a el procedimiento el inciso final del art.*9* se.ala que es jue0
competente para los efectos de dicho artculo el de =etras del lugar en que debe efectuarse el pago.
Plazo 'ara hacer la consi$naci4n
<o hay pla0o establecido por la ley.
"omo la ley no se.ala un pla0o posterior a la oferta dentro del cual deba hacerse la consignacin' el
momento de efectuarla queda entregado al deudor' quien lo har) de toda lgica lo m)s pronto pues su
intencin es e(tinguir la obligacin y con la sola oferta a2n no lo ha logrado' requiere por tanto la
consignacin.
CALI=ICACI> DE LA C&1IGACI>
Si las etapas anteriores Eoferta y consignacinG eran e(trajudiciales' la etapa de calificacin de la
consignacin es judicial.
En efecto' el pago es una con#encin por lo tanto es necesario contar con la #oluntad del acreedor'
orlo. Esto hace necesario que el deudor le notifique el depsito y luego' obtener que se declare la
suficiencia del pago efectuado. -ebemos eso si hacer presente que el procedimiento es #oluntario' por
lo que el or al acreedor no significa hacerlo contencioso.
De la no!ificaci4n
5na #e0 efectuada la consignacin el deudor debe pedir al jue0 competente que ordene poner la
consignacin en conocimiento del acreedor' con intimacin de recibir la cosa consignada.
"omo el procedimiento es de jurisdiccin #oluntaria se ha resuelto que efectuada la notificacin de la
consignacin al acreedor con intimacin de recibir el pago' al no e(igirse otra solemnidad' queda
terminada la gestin de pago por consignacin.
1i!uaciones fren!e a la no!ificaci4n

*G El acreedor acepta el pago. &ermina el procedimiento de pago por consignacin.
2G @ue el acreedor se niegue a recibir lo consignado. Ser) necesaria la dictacin de una sentencia que
declare suficiente el pago.
El art.*9: dispone que la suficiencia del pago por consignacin %ser) calificada en el juicio que
corresponda promo#ido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal competente seg2n las reglas
generales,.
Esto nos e(plica que el juicio de suficiencia del pago es un procedimiento contencioso EordinarioG que
puede iniciarlo ya sea el deudor que lo solicitar) a fin que el pago que l efectu sea declarado
suficiente' o por el acreedor' a fin que se declare el pago insuficiente.
E3ce'ciones
6ay dos casos en los cuales el mismo jue0 que orden notificar la consignacin puede ser llamado a
fallar la suficiencia del pago.
*U.C =a declaracin de suficiencia del pago que hace el jue0 cuando el deudor' ante la demanda judicial
del acreedor' consigna el capital' los intereses y costas a la orden del tribunal que est) conociendo del
litigio.
2U.C =a declaracin de suficiencia del pago por consignacin que hace el jue0' a peticin del deudor'
cuando han transcurrido :9 das desde la notificacin de la consignacin al acreedor' y ste no ha
iniciado juicio reclamando la insuficiencia del pago.
Este pla0o de :9 das puede prorrogarse por :9 das m)s' si por causa ajena al acreedor no ha sido
posible notificar al deudor. Se entiende que hay juicio desde el momento en que se haya notificado la
demanda Eart.*9:G.
Efec!os del 'a$o 'or consi$naci4n
El pago por consignacin no deja de ser pago y producir los mismos efectos que ste.
4or lo tanto el efecto del pago por consignacin suficiente es e(tinguir tambin la obligacin' hacer
cesar' en consecuencia' los intereses y e(imir del peligro de la cosa al deudor' todo ello desde el da de
la consignacin Eart.*9! inc.*YG.
=os efectos son entonces los mismos sal#o dos e(cepciones que estudiaremos a continuacin y que se
refieren a los $as!os de la consi$naci4n y al posible re!iro de la consi$naci4n.
=os efectos se producen desde el da de la consignacin' pero en el caso de las obligaciones a pla0o o
bajo condicin se considera que la obligacin ha sido cumplida en tiempo oportuno cuando la oferta se
efect2a a m)s tardar al da siguiente h)bil al #encimiento de ella' pero el deudor queda obligado en
todo caso al pago de los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin
Eart.*9! inc.2YG.
Esta norma encuentra su justificacin en que de no ser as el acreedor podra argumentar que el pago
no es oportuno' pues la consignacin que es la que e(tingue la obligacin se efect2a despus del
#encimiento del pla0o.
Gas!os de la consi$naci4n
-e lgica si el acreedor se resiste a recibir ser)n de su cargo todos los gastos de la oferta y
consignacin #)lida Eart.*94G.
Re!iro de la consi$naci4n
6ay que distinguir dos situaciones para saber en qu momento se puede retirar Earts.*9 y *9DG
*LG Se puede retirar la consignacin si el acreedor no ha aceptado la consignacin y tampoco ha sido
dictada la sentencia que declara suficiente el pago.
Se ha resuelto que en esta situacin slo e(ista un principio de pago por consignacin que no e(tingue
la obligacin' por lo que retirada que sea la consignacin se mira como de ning2n #alor y efecto
respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
2LG <o se puede retirar la consignacin si la obligacin se ha e(tinguido bien sea porque el acreedor la
ha aceptado o porque se ha declarado suficiente el pago por sentencia ejecutoriada' sal#o que el
acreedor consienta en el retiro.

Si ello sucede' la obligacin se mira como enteramente nue#a' lo cual es lgico porque la anterior se
e(tingui por el pago' y por consiguiente quedan liberados de ella los codeudores y fiadores y se
e(tinguir)n los pri#ilegios e hipotecas del crdito primiti#o. Sin embargo las partes pueden reno#ar las
hipotecas inscribindolas de nue#o %y su fecha ser) la de la nue#a inscripcin,.
EL PAG& C& 1U-R&GACI>
Generalidades
=a subrogacin es la sustitucin de una persona o cosa por otra' que pasa a ocupar idntica situacin
jurdica que la anterior.
=a subrogacin entonces puede ser %personal,' que es la sustitucin de una persona por otra' o RrealR
que es la sustitucin de una cosa por otra.
El pago con subrogacin es un caso de subrogacin personal.
Conce'!o doc!rinario
El pago con subrogacin es una ficcin jurdica' en #irtud de la cual cuando un tercero paga
#oluntariamente con dineros propios una obligacin ajena o cuando el deudor paga con dineros
suministrados por un tercero' e(tinguiendo en ambos casos la obligacin respecto del acreedor' se
reputa e(istir ntegramente con sus accesorios en manos del tercero que pag o suministr los fondos
para asegurar el rembolso de lo que paga.

Conce'!o le$al
Art.*9+. %=a subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero' que le pagaR.
Se critica esta definicin por una parte porque emplea la e(presin RtransmisinR que es propia de la
sucesin por causa de muerte y no de los actos entre #i#os' y adem)s porque no da una idea clara de
la subrogacin.
Re)uisi!os del 'a$o con su/ro$aci4n
*G @ue se trate del pago de una deuda ajena.
2G El pago debe ser #oluntario' porque si se ha pagado por error se estara ante el pago de lo no
debido.
:G @uin paga debe hacerlo con fondos que no sean del deudor' porque si son de este se produce la
e(tincin definiti#a de la obligacin. 4or esto es que el mandatario no se subroga en los derechos del
acreedor' a menos que haya pagado con recursos propios'
4G El que paga debe quedar en la misma situacin jurdica del acreedor' si ello no sucede no hay
subrogacin.
Clases de su/ro$aci4n
*.C Seg2n la fuente u origen Eart.*97G$
C Subrogacin legal o
C Subrogacin con#encional.
=a subrogacin legal se produce por el solo ministerio de la ley cuando concurren los requisitos que
sta e(ige.
=a subrogacin con#encional requiere de un acuerdo de #oluntades entre el acreedor y el tercero que
paga.
=os efectos de ambos tipos son los mismos' es decir' traspasar al nue#o acreedor todos los derechos'
acciones' pri#ilegios' prendas e hipotecas del antiguo' as contra el deudor principal' como contra
cualesquiera terceros obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda Eart.**2G.
2.C En cuanto a su e(tensin.
C Subrogacin total o
C Subrogacin parcial.
6ay subrogacin parcial cuando el tercero paga al acreedor slo parte de su crdito' por lo que sus
efectos alcan0an slo hasta el monto de lo pagado. "onsecuencia de ello es que el crdito #a a
pertenecer en parte al acreedor y en parte al tercero que hi0o el pago parcial.

Art.**2 inc.2L. %si el acreedor ha sido solamente pagado en parte' podr) ejercer sus derechos'
relati#amente a lo que se le reste debiendo' con preferencia al que slo ha pagado una parte del
crdito.R
6ay subrogacin total cuando el tercero paga ntegramente el crdito' producindose ampliamente los
efectos de esta modalidad del pago.
LA 1U-R&GACI> LEGAL
-ecamos que la subrogacin legal opera por el solo ministerio de la ley en los casos e(presamente
establecidos y sin que se requiera de la #oluntad del acreedor ni del deudor.
Su finalidad es proteger los intereses del tercero que reali0a el pago.
=a subrogacin legal requiere entonces de te(to e(preso.
Casos de su/ro$aci4n le$al Eart.**9G$
5er caso. Del )ue 'a$a a un acreedor de "e0or derecho.
-e acuerdo al <L* del art.**9 la subrogacin legal se produce Ren fa#or del que paga a otro acreedor
de mejor derecho en ra0n de un pri#ilegio o hipotecaR
"omo se puede apreciar en este caso quin paga no es un tercero totalmente e(tra.o a la deuda sino
que tambin es acreedor del mismo deudor' por lo que con su pago quedar) como titular de dos
crditos$ su crdito primiti#o y el del acreedor a quin pag y en el cual se subroga.
Re)uisi!os
aG @ue quin efect2a el pago no sea un tercero totalmente e(tra.o' sino otro acreedor del mismo
deudor.
bG El pago debe hacerse a un acreedor de mejor derecho y lo tendr) si su crdito go0a de pri#ilegio o
hipoteca superior a la del acreedor que efect2a el pago.
I"'or!ancia
Este caso de subrogacin tiene importancia para el acreedor com2n o de menor preferencia' ya que le
permite e#itar la reali0acin de los bienes del deudor que pretenda reali0ar el acreedor de grado
superior en condiciones desfa#orables para los acreedores de grado posterior y buscando slo el pago
de su crdito' sin importarle que el producto de la enajenacin alcance o no para pagar a los dem)s
acreedores.
4or este medio pagan al acreedor de grado preferente' subrog)ndose en sus derechos' pudiendo
reali0ar los bienes del deudor en una forma que sea m)s fa#orable a sus intereses.
2L caso. -el que adquiere un inmueble y es obligado a pagar a los acreedores a quienes ste estaba
hipotecado.
En efecto' opera la subrogacin legal en beneficio del que %habiendo comprado un inmueble es
obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble estaba hipotecado, Eart.**9 <Y2G.
Re)uisi!os
aG @ue el tercero que paga sea el comprador de un inmueble hipotecado;
bG @ue el pago se haga a un acreedor a quin el inmueble estaba hipotecado.
Esta norma se restringe e(clusi#amente a la compra#enta' que es al 2nico ttulo traslaticio al cual se
refiere' luego no puede e(tenderse a otros.
I"'or!ancia
El objeto que se persigue con esta disposicin es proteger al comprador del inmueble hipotecado que
ha pagado la hipoteca que lo afectaba y que despus es pri#ado de su dominio.
=a "orte Suprema se.al en uno de sus fallos que %EZG la justicia moral del precepto se.alado es
ostensible. Kerced a l se conser#an las hipotecas establecidas en las propiedades que se enajenan'
en beneficio de los que las han comprado' a objeto de resguardar el capital que se ha in#ertido en ellas
de los perjuicios que puedan sobre#enir a consecuencia de las posibles e#icciones futuras que' por
ausencia de amparo legal de dicho <Y2 dara margen a que la fortuna de los que ejercitaran las
acciones encaminadas a aquel fin prosperara a e(pensas del respecti#o adquirente' sin la concurrencia
de ninguna causa que contribuyera a legitimar semejante resultado.R

8er caso. Del codeudor solidario o su/sidiario.
-e acuerdo al <Y: del art.*.*9 la subrogacin legal se produce en fa#or %del que paga una deuda a
que se halla obligado solidaria o subsidiariamente,.
Re)uisi!os
=os ya anali0ados en el art.*!22 cuando estudiamos la contribucin a la deuda en las obligaciones
solidarias.
En todo caso la subrogacin legal se produce cuando la obligacin es e(tinguida no slo por el pago
sino tambin por un modo equi#alente al pago; quin paga no es un tercero e(tra.o' sino quin tiene
la calidad de codeudor' y en #irtud de ella el nue#o acreedor slo puede cobrar a los dem)s deudores
su parte o cuota en la deuda' sal#o que no tenga inters alguno en ella.
Sabemos que si el que paga es un fiador est) satisfaciendo una obligacin totalmente ajena y por ello
se subroga en los derechos del acreedor en contra del deudor principal por el total de lo pagado Ey si
son #arios los fiadores se aplica el art.2:D+G.
Sabemos tambin que el fiador que paga la obligacin que afian0a dispone' adem)s de la accin
subrogatoria que le otorga el art.**9 <L:Y' de la accin personal deri#ada de la fian0a Eart.2:D9G.
96 caso. Del heredero /eneficiario.
Seg2n el <L4 del art.**9 la subrogacin legal se produce en fa#or %del heredero beneficiario que paga
con su propio dinero las deudas de la herencia,.
Re)uisi!os
aG @ue pague un heredero que go0a de beneficio de in#entario.
bG @ue el pago lo haga con bienes propios.
El beneficioso de in#entario lo estudiaremos a fondo en derecho sucesorio' por lo pronto a#ancemos
que consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias sino hasta concurrencia del #alor total de los bienes que han heredado Eart.*24DG.
"omo se sabe los herederos del difunto son obligados al pago de las deudas hereditarias y
testamentarias sin limitacin alguna. 4ara e#itar aceptar una herencia que #enga recargada de deudas
la ley le permite aceptar con beneficio de in#entario' a fin de responder slo hasta la concurrencia del
#alor recibido.
I"'or!ancia
Este caso de subrogacin legal permite conjugar los intereses de los acreedores del causante y de los
herederos beneficiarios.
En efecto' a los acreedores del causante les interesa que el pago se haga lo m)s pronto posible'
mientras que a los acreedores del heredero les interesa que la reali0acin de los bienes hereditarios se
haga en las mejores condiciones posibles.
4ues bien' el pago hecho por el heredero de las deudas hereditarias con bienes propios e(tingue la
obligacin respecto de los acreedores y el que pag puede quedarse' en #irtud de la subrogacin con
los bienes hereditarios' y reali0arlos en la forma m)s con#eniente a sus intereses' si as lo desea.
:6 caso. Pa$o hecho con el consen!i"ien!o del deudor.
El <Y! del art.**9 dispone que la subrogacin legal se produce en fa#or del que %paga una deuda
ajena' consintindolo e(presa o t)citamente el deudor,.
"omo se aprecia quin paga es en realidad un mandatario del deudor. El consentimiento del deudor
puede ser e(preso o t)cito.
Re)uisi!os
aG El pago debe efectuarse por un tercero e(tra.o a la obligacin.
bG El deudor debe consentir e(presa o t)citamente en dicho pago' y
cG El tercero debe pagar con dineros propios' ya que si lo hace con bienes del deudor' es ste quin
cancela producindose la e(tincin definiti#a de la obligacin' no siendo procedente la subrogacin.
;6 caso.F Pr*s!a"o de dinero al deudor 'ara el 'a$o.

Se produce la subrogacin legal conforme al art.**9 <L en fa#or %del que ha prestado dinero al
deudor para el pago constando as en la escritura p2blica de prstamo' y constando adem)s en la
escritura p2blica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dineroR.
Este es un caso muy particular de subrogacin' porque el pago no lo hace un tercero sino el deudor
con fondos que se le han dado en prstamo. Adem)s es muy particular porque es sole"ne.
Re)uisi!os
aG @ue un tercero preste dinero al deudor para el pago. -ebe tratare de un mutuo de dinero hecho
para pagar la deuda;
bG -ebe dejarse constancia en la escritura p2blica de mutuo que el dinero est) destinado al pago de la
obligacin;
cG El pago debe hacerse con el dinero prestado por el tercero' y
dG -ebe dejarse constancia en la escritura p2blica de cancelacin o pago que ste se hi0o con las
sumas prestadas por el tercero.
&anto el mutuo como la cancelacin deben constar por escritura p2blica.
"omo ya sabemos el tercero que prest el dinero' tiene dos acciones en contra del deudor$ la accin
emanada del mutuo y la accin subrogatoria.
LA 1U-R&GACI> C&?ECI&AL
=a subrogacin con#encional se efect2a en #irtud de una con#encin del acreedor' cuando ste'
recibiendo de un tercero el pago de la deuda' le subroga #oluntariamente en todos los derechos y
acciones que le corresponde como tal acreedor Eart.***G.
Esta forma de subrogacin tendr) lugar cuando no pueda aplicarse la subrogacin legal.
Re)uisi!os
a. C @ue el pago sea hecho por un tercero ajeno a la obligacin con bienes propios;
b. C "onsentimiento o #oluntad del acreedor en orden a subrogar al tercero que pag;
c. C "umplimiento de las formalidades de la subrogacin.
=or"alidades
*L -ebe hacerse en la carta de pago o recibo' no e(istiendo otra oportunidad para efectuarla
Eart.***G;
2L -eben cumplirse las formalidades de la cesin de crditos Eart.***G.
En efecto' para el perfeccionamiento de la subrogacin con#encional se requiere que el acreedor
entregue el ttulo en que consta el crdito al tercero que pag y que el deudor acepte la subrogacin o
bien que sta le sea notificada.
Efec!os de la su/ro$aci4n
-ecamos hace poco que la subrogacin legal y la con#encional producen los mismos efectos Esal#o
con una peque.a e(cepcin que estudiaremos m)s adelanteG.
Estos efectos los e(presa el art.**2 se.alando que %la subrogacin tanto legal como con#encional
traspasa al nue#o acreedor todos los derechos' acciones' pri#ilegios' prendas e hipotecas del antiguo'
as contra el deudor principal' como contra cualesquier tercero obligados solidaria o subsidiariamente a
la deuda.,.
-icho de otro modo pasan al tercero todos los derechos y acciones que correspondan al acreedor' por
lo que si ste poda obrar ejecuti#amente' tambin podr) hacerlo aquel o si la obligacin era mercantil
continuar) con la misma calidad en manos del tercero. 4or lo mismo' los pla0os de prescripcin
contin2an siendo los mismos.
=a doctrina en forma uniforme sostiene que la subrogacin transfiere la calidad de contratante' lo que
no es anodino pues si el tercero ha pagado el saldo de precio de una compra#enta podr) demandar la
resolucin del contrato.
Eso s' hay limitaciones lgicas n este traspaso de derechos o acciones. En efecto la subrogacin
traspasa al tercero las acciones' derechos' etc.' pero slo aquellos que son inherentes al crdito' no se
traspasan aquellos que se han otorgado e(clusi#amente en consideracin a la persona del acreedor.
Diferencia en cuan!o a los efec!os
-ecamos que los efectos de la subrogacin legal y de la subrogacin con#encional eran los mismos
sal#o una peque.a diferencia$

El acreedor no puede modificar los efectos propios de la subrogacin legal' a menos que contara con el
consentimiento del tercero pues ste puede' de acuerdo al art.*2' renunciar a ella' pues es un
beneficio establecido en su fa#or.
En la subrogacin con#encional' el acreedor' puede restringir sus efectos' desde el momento en que la
ley lo faculta para no consentir en la subrogacin' por lo que aplicamos el aforismo de quin puede lo
m)s puede lo menos.
Pro/le"a res'ec!o del !ras'aso de hi'o!ecas
Se plantea el problema de determinar si el traspaso de las hipotecas desde el acreedor al tercero que
pag' como consecuencia de la subrogacin' requiere o no de nue#a inscripcin conser#atoria.
=a doctrina mayoritaria estimara que no es necesaria una nue#a inscripcin porque el art.**2 no
e(ige inscripcin alguna' por el contrario est) redactado sobre la idea de que el traspaso se produce de
pleno derecho.
Ntro argumento para responder negati#amente es que la inscripcin en la hipoteca juega las #eces de
tradicin del derecho real de hipoteca' y como tal requiere de la #oluntad del tradente' y en la
subrogacin por regla general no e(iste dicha #oluntad' ya que el traspaso de la hipoteca se produce
por el slo ministerio de la ley.
LA DACI> E PAG&
Conce'!o
Es un modo de e(tinguir las obligaciones en que' por acuerdo de las partes' el deudor satisface la suya
con un cosa diferente a la debida.
Sabemos que las obligaciones deben cumplirse en la forma con#enida' por lo que el acreedor no est)
obligado a recibir una cosa distinta de la que se le debe' ni aun a prete(to de ser de igual o mayor
#alor la ofrecida Eart.*!7G.
4ues bien' nada impide que el acreedor renuncie a este derecho y acepte que se le pague con una cosa
distinta de la que se le debe.
El "digo "i#il no reglamenta la dacin en pago en forma sistem)tica' slo e(isten algunas
disposiciones que hacen referencia a ella Earts.2:+2' *7*: inc.2Y' *DD:G.
a!uraleza 0ur%dica de la daci4n en 'a$o
E(isten di#ersas teoras que tratan de e(plicar la dacin en pago.
5. Teor%a de la co"'raven!a
Entre el acreedor y el deudor habra una compra#enta en relacin al objeto dado en pago' con cual el
acreedor pasa a ser deudor' debiendo el precio de la #enta a su propio deudor.
=as partes pasaran a ser recprocamente acreedoras y deudoras' producindose la e(tincin de las
obligaciones por compensacin.
Se dice que sta era la interpretacin de 5lpiano Cla dacin en pago de una cosa es un contrato igual a
una #enta,; y la opinin dominante en >oma' y la de 4othier. En 1rancia la sostu#ieron &roplong y
=aurent.
Cr%!icas
Se critica esta tesis por cuanto desestima la real intencin de las partes' ya que jam)s quisieron
celebrar una compra#enta slo han tenido en consideracin la e(tincin de una obligacin e(istente.
Se critica adem)s porque restringe la dacin en pago slo a las obligaciones de dinero' 2nicas en que
habra precio para la compra#enta.
En "hile se da un argumento de derecho de familia para e(plicar porqu no tendra lugar esta teora.
?ntentemos entender este argumento que est) contenido en el art.*.DD:.
Este artculo se.ala que en la liquidacin de la sociedad conyugal si e(iste un alcance a fa#or de la
mujer Esi se le adeuda algoG tiene derecho a deducirlo antes de la liquidacin. Ahora bien' cuando no
hay bienes suficientes' puede la mujer hacer las deducciones que le correspondan sobre los bienes
propios del marido elegidos de com2n acuerdo' y si este no se produce' elegir) el jue0.

"uando la mujer recibe en pago de lo que se le adeuda bienes del marido' no hay adjudicacin lo que
es ob#io pues sta se produce slo cuando se le entregan bienes sociales' sino dacin en pago.
6asta aqu todo #a bien' sin embargo el art.*D7 dice que es nula la compra#enta entre cnyuges no
separados judicialmente. =a conclusin es que si el art.*DD: acepta la dacin en pago a la mujer de
bienes del marido' esta dacin no puede ser compra#enta.
7. Teor%a de la novaci4n
=a no#acin' pronto lo #eremos' es la sustitucin de una nue#a obligacin a otra anterior que queda
por tanto e(tinguida.
=a no#acin puede producirse por el reempla0o de cualquiera de los elementos de la obligacin' sea
por cambio de deudor' de acreedor o de objeto.
/ran parte de la doctrina EAubray et >au' -emolombe y otros en 1rancia; Alessandri en "hilesal#o =.
"laro SolarG estima que la dacin en pago es una no#acin por cambio de objeto.
En #irtud de la dacin en pago se e(tingue una obligacin siendo sustituida por otra que tiene por
objeto la cosa dada en pago' la que est) destinada a e(tinguirse de inmediato.
Cr%!icas
4ero 6ay diferencias fundamentales entre ambas instituciones.
En la no#acin se e(tingue una obligacin porque nace una nue#a que la sustituye. En la dacin en
pago no nace una nue#a obligacin' sino que se cumple una de una manera distinta de la con#enida.
En la no#acin e(iste el )nimo de no#ar' en tanto que en la dacin en pago' este )nimo no e(iste sino
que se presenta el )nimo de pagar.
8. Teor%a de la daci4n co"o "odalidad del 'a$o
=a dacin en pago sera un pago con #ariantes' por lo cual debe ser considerada una modalidad de
ste.
=a dacin se asemeja al pago en cuanto es el cumplimiento de una obligacin' pero se diferencia de l
en que el cumplimiento no se hace en la forma con#enida sino en otra distinta aceptada por el
acreedor.
=a dacin en pago tiene mucho del pago' desde que es un cumplimiento por equi#alencia' lo que se
traduce en que se le aplican muchas normas de ste.
9. La daci4n en 'a$o co"o ins!i!uci4n au!4no"a
<os dice don >. AbeliuJ que todas las interpretaciones anteriores contienen una parte' pero slo una
parte de #erdad.
6ay indudables semejan0as entre la dacin en pago y la compra#enta' en cuanto constituyen ttulos
traslaticios de dominio' con la no#acin por cambio de objeto' en tanto #ara la prestacin y con el
pago' porque ambos importan una forma de cumplimiento. -e ah que se haya sostenido por algunos
autores' principalmente "olin y "apitant' que se trata de un acto complejo que participa de los
caracteres de las instituciones se.aladas.
Ntros autores hablan de con#encin onerosa de enajenacin' destacando el car)cter traslaticio de la
dacin en pago.
El prof. AbeliuJ adhiere a la corriente doctrinaria que sostiene la indi#idualidad propia de la dacin en
pago como un cumplimiento de la obligacin por equi#alencia libremente con#enido por acreedor y
deudor.
Re)uisi!os de la daci4n en 'a$o
*G =a e(istencia de una obligacin primiti#a;
2G @ue dicha obligacin se cumpla en una forma distinta de la con#enida primiti#amente;
:G "onsentimiento y capacidad de las partes.
El deudor debe tener capacidad para transferir la cosa que da en pago y el acreedor para adquirirla.
4G Animus solvendi
4G "umplimiento de las solemnidades legales.
=a dacin en pago en s misma es consensual. 4ero si se trata de dar una cosa' es ttulo traslaticio de
dominio' y por consiguiente deber) cumplir los requisitos del acto de que se trate. As si se dan en
pago bienes races' ello deber) hacerse por escritura p2blica.
Efec!os de la daci4n en 'a$o

Equi#aliendo al cumplimiento' la dacin en pago produce los efectos propios del pago' e(tinguiendo la
obligacin y sus accesorios.
Sabemos que si el pago es parcial' ella subsistir) por el saldo insoluto si las partes no disponen otra
cosa. Si la prestacin era indebida' habr) derecho a la repeticin' en los mismos trminos del pago
indebido.
El problema que se presenta es determinar lo que sucede cuando el acreedor sufre e#iccin de la cosa
recibida en pago. 4ensemos en el deudor que no era due.o del autom#il dado en pago' y el
#erdadero due.o lo rei#indica de manos del acreedor. Sabemos que no afectar) la #alide0 de la dacin
en pago Elos actos sobre cosa ajena #alen sin perjuicio de los derechos del due.oG.
P@u responsabilidad tiene el dador en pago con el acreedor e#ictoQ
-on >. AbeliuJ nos dice que pr)cticamente e(iste hoy en da unanimidad en los autores de que el
deudor debe garanta al acreedor que es e#icto' y aplican por analoga las normas que el legislador da
para la compra#enta; justamente fue uno de los principales moti#os para la asimilacin de la dacin en
pago a este contrato' pero ella resulta innecesaria' porque no se discute actualmente que hay
obligacin de garanta en todo traspaso oneroso' y se aplican las reglas de la compra#enta' donde el
legislador la reglament' 2nicamente porque en ella naci.
En consecuencia' no hay duda alguna que en #irtud de la accin de garanta el acreedor reclamar) las
indemni0aciones correspondientes contra el deudor que le dio en pago cosa ajena.'
El problema es otro' Pqu ocurre con la obligacin primiti#a' renace o noQ
P4odr) el acreedor ejercer no slo la accin de garanta' sino tambin la emanada de la obligacin
primiti#a' que se dio e(tinguida con la dacin en pagoQ
=o anterior es #ital por las garantas y accesorios que pueden haber accedido a ella' por ej. hipotecas'
prendas' etc.
El "digo solucion e(presamente el problema para la fian0a en el art.2:+2$ la fian0a no renace si el
acreedor que recibi una cosa en pago es e#icto de ella.
P@u ocurre con los dem)s accesoriosQ
Apliquemos las teoras sobre la naturale0a jurdica de la dacin en pago.
Si consideramos que es no#acin' no renace la obligacin primiti#a ni sus accesorios que quedaron
definiti#amente e(tinguidos.
Si consideramos que es una modalidad de pago' la obligacin primiti#a renace' porque de acuerdo al
art.*!D!' el pago no es efica0 si quien lo hace no es due.o de la cosa pagada. En conclusin si no es
efica0' no ha e(tinguido ni la obligacin ni sus accesorios.
4areciera que la ley en la fian0a sigui la teora de la compra#enta.
LA &?ACI>
Conce'!o
Art.*2+$R=a no#acin es la sustitucin de una nue#a obligacin a otra anterior' la cual queda por
tanto e(tinguida.R
=a no#acin presenta la particularidad que por una parte e(tingue una obligacin y por otra crea una
nue#a. =a deuda que surge en su #irtud pasa a tomar el lugar de la que se e(tingue.
Carac!er%s!icas
*G Car.c!er e3!in!ivo' ya que por ella se produce la e(tincin de la obligacin anterior' aspecto que
es esencial' de tal manera que si no se produce resta e(tincin' no hay no#acin.
2G Car.c!er sus!i!u!ivo' tambin elemento esencial ya que el necesario que na0ca una nue#a
obligacin que reemplace a la anterior' si esto no se produce no hay no#acin.
:G Es convenci4n # con!ra!o' al igual que el pago' es con#encin porque e(tingue la obligacin
primiti#a y contrato porque crea una nue#a obligacin.
Re)uisi!os
aG @ue e(ista una obligacin #)lida destinada a e(tinguirse'
bG @ue na0ca una obligacin #)lida que reemplace a la anterior'
cG @ue entre la obligacin e(tinguida y la nue#a e(istan diferencias sustanciales
dG @ue las partes sean capaces de no#ar' y
eG @ue e(ista la intencin de no#ar' esto es el R animus no#andiR.

-esarrollemos bre#emente estos requisitos.
aB E3is!encia de una o/li$aci4n v.lida des!inada a e3!in$uirse.
4ara que haya no#acin decamos tienen que e(istir dos obligaciones' una que se e(tingue y una
nue#a que la reempla0a. <o hay duda que entre estas dos obligaciones tiene que e(istir una relacin
de causalidad indiscutible.
El art.*:9 lo se.ala e(presamente %para que sea #)lida la no#acin es necesario que tanto la
obligacin primiti#a como el contrato de no#acin sean v.lidos a lo menos naturalmenteR.
Al estudiar las obligaciones naturales trat)bamos este tema. En realidad es lgico pues si la primiti#a
obligacin fuese nula la nue#a obligacin carecera de causa. Ahora bien si fuera la nue#a la que
adolece de nulidad no habra no#acin en #irtud del efecto retroacti#o de la nulidad.
Adem)s de #)lida debe ser e(igible actualmente pues si la obligacin primiti#a est) sujeta a condicin
suspensi#a mientras est pendiente la condicin no puede haber no#acin' lo que tambin es lgico
pues mientras est) pendiente la condicin sabemos que la obligacin no ha nacido y como no e(iste la
obligacin primiti#a falta uno de los presupuestos de la no#acin.
Si la condicin falla o si antes de su cumplimiento se e(tingue la obligacin primiti#a' tampoco no
habr) no#acin Eart.*::G.
=as partes pueden por ejemplo con#enir que al celebrarse el segundo contrato el primero se e(tinga
sin esperar el cumplimiento de la condicin' esa con#encin es #)lida. "oncluyamos entonces que las
normas que #enimos de estudiar en cuanto a la condicin son supletorias de la #oluntad de las partes
Eart.*:: inc.2YG.
/B aci"ien!o de una o/li$aci4n v.lida )ue ree"'lace a la an!erior.
=a ley pone un lmite' dice que la nue#a obligacin debe ser #)lida a lo menos naturalmente
Eart.*:9G.
=o mismo que se.alamos precedentemente sobre la obligacin condicional primiti#a' lo aplicamos a la
nue#a obligacin' es decir' si la nue#a obligacin est) sujeta a una condicin suspensi#a' mientras
penda dicha condicin no puede haber no#acin' ya que no ha nacido la nue#a obligacin que es un
elemento esencial de sta. Si la condicin falla tampoco hay no#acin Eart.*::G.
cB E3is!encia de diferencias sus!anciales en!re la o/li$aci4n an!i$ua # la nueva.
=a obligacin primiti#a y la nue#a obligacin deben presentar diferencias fundamentales entre s' es
decir debe #ariar uno de sus elementos esenciales y no uno meramente accidental.
Si recordamos los elementos del acto jurdico que estudiamos en primer a.o' deduciremos que se
entiende #ariar un elemento esencial' con lo cual la nue#a obligacin no es la misma que la antigua'
cuando #aran las partes Eacreedor o deudorG' el objeto' o la causa de la obligacin.
Si cambia el acreedor o el deudor' es decir' el sujeto hablaremos de novaci4n su/0e!iva' "uando
cambia el objeto o la causa' de novaci4n o/0e!iva.
o ha# novaci4n en!onces$
*G "uando la modificacin de la obligacin es a.adir o quitar una especie' gnero o cantidad a la
primera Eart.*4G.
<o hay no#acin pero eso no significa que la obligacin sea nula o ine(istente. El prof. &roncoso nos
dice' siguiendo a AbeliuJ' que si la obligacin primiti#a no de#enga ba intereses' y posteriormente se
con#iene en que ellos se deban no habra no#acin pues los intereses son un accesorio del crdito' no
son un elemento de la esencia de la obligacin sino meramente accidentales.
2G Agregacin o eliminacin de cauciones.
=as cauciones' lo sabemos' son obligaciones accesorias' por lo que cualquier modificacin que ellas
e(perimenten no afectan a la obligacin principal.
Es lgico entonces que no haya no#acin ya sea cuando se establecen cauciones que no e(istan o se
eliminan o modifican las e(istentes.
6ay un tratamiento especial para la cl)usula penal pactada con posterioridad a la obligacin principal
Eart.*4DG' en donde se distingue$
a.C <o hay no#acin si el acreedor e(ige slo el cumplimiento de la obligacin principal o primiti#a.
b.C &ampoco si el acreedor demanda conjuntamente la obligacin principal Eprimiti#aG y la pena.
c.C Si el acreedor e(ige la pena y no la obligacin principal' se entiende que sta se e(tingue y es
reempla0ada por la pena' concurriendo' por consiguiente los requisitos de la no#acin.
:G "uando se modifican modalidades de la obligacin.

=as modalidades son elementos accidentales de la obligacin por lo cual su modificacin no implica
no#acin' ya que no hay #ariacin de un elemento esencial de ella.
=os arts.*47 y *!9 reglamentan la situacin de la modificacin del pla0o en una obligacin'
concluyendo que toda alteracin en el pla0o de una obligacin afectar) la e(igibilidad de la obligacin'
pero no significa el nacimiento de una nue#a obligacin.
El art.*47 regula la ampliacin del pla0o de una obligacin' estableciendo que ella no produce
no#acin' pero si e(tincin de la responsabilidad de los fiadores y de las prendas e hipotecas
constituidas sobre bienes de terceros' sal#o que stos accedan e(presamente a la nue#a obligacin.
Si se modifica el pla0o sabemos que alteramos un elemento accidental lo que no conlle#a no#acin'
pero los terceros no pueden ser perjudicados por la ampliacin' pues contrataron en consideracin al
pla0o original.
El art.*!9 se refiere ahora a la reduccin del pla0o' estableciendo que ella no constituye no#acin'
pero que no podr) accionarse contra los codeudores solidarios o subsidiarios' sino una #e0 que ha
e(pirado el pla0o primiti#o' ya que stos tambin tu#ieron en cuenta el pla0o primiti#o al obligarse.
4G &ampoco hay no#acin en los casos de sentencia judicial' transaccin o reconocimiento de deuda'
ya que en ellos no nace una nue#a obligacin sino que slo hay una alteracin de la e(istente o su
confirmacin.
dB Ca'acidad de novar
=a leu no e(ige sino capacidad de las partes Ela de ejercicio pues es un contratoG.
En doctrina se distingue se.al)ndose que el acreedor debe ser capacidad de disponer del crdito y el
deudor' capacidad para contraer la nue#a obligacin' debe ser capa0 de celebrar el contrato de
no#acin.
eB El animus novandi
Es la intencin de no#ar. En efecto' es posible que entre las mismas partes de una nue#a obligacin se
contraigan nue#as obligaciones sin que e(ista la intencin de e(tinguir las antiguas o primiti#as.
=a intencin de no#ar no se presume Eart.*:4G' pero puede ser t)cita' no siendo por consiguiente
necesario que se e(prese' pudiendo deducirse del contrato' eso s es preciso que no haya duda
respecto de ella.
Sin embargo de acuerdo a los arts.*27 y *:! la #oluntad de no#ar debe ser e(presa en dos casos$
aG para pactar la no#acin por medio de mandatario y
bG en el caso de la no#acin por cambio de deudor.
LA &?ACI> &-DETI?A
Art.*:* <Y*' =a no#acin puede efectuarse sustituyndose una nue#a obligacin a otra' sin que
inter#enga nue#o acreedor o deudor.
"oncluyamos entonces que esta no#acin es la que se #erifica por cambio de objeto o por cambio de
causa.
En consecuencia' hay no#acin por cambio de objeto cuando #ara el contenido mismo de la obligacin'
cuando var%a la 'res!aci4n' por ej. 4edro debe una determinada cantidad de dinero y se acuerda con
posterioridad la entrega de un #ehculo para e(tinguir la deuda.
En la no#acin por cambio de causa lo que cambia es el "o!ivo' lo que induce a reali0ar la prestacin'
esta es una forma muy especial de no#acin porque aparentemente la obligacin primiti#a permanece
igual' con los mismo sujetos' el mismo objeto' lo 2nico que cambia es la causa. 4or ej. 4edro compra
un inmueble a 3uan y queda adeud)ndole un saldo de precio. 4edro y 3uan con#ienen luego que la
cantidad adeudada la deber) en calidad de mutuo.
LA &?ACI> 1U-DETI?A
=as que se produce por cambio de acreedor o de deudor.
Art.*:* <L2Y =a no#acin puede efectuarse contrayendo el deudor una nue#a obligacin respecto de
un tercero y declar)ndole' en consecuencia' libre de la obligacin primiti#a el primer acreedor.
In!ervinien!es
En esta clase de no#acin se requiere la inter#encin de tres personas y el consentimiento de todas
ellas$
*.C -el deudor' ya que contrae una nue#a obligacin;

2.C -el primiti#o acreedor' que debe declarar libre' a su respecto' al deudor' es decir da por e(tinguido
su crdito' y
:.C -el nue#o acreedor' pues #a a adquirir un derecho y ello no es posible sin su #oluntad.
La novaci4n 'or ca"/io de acreedor
=a no#acin por cambio de acreedor presenta bastante semejan0a con la cesin de crditos
y la subrogacin' pero en el hecho e(iste entre estas instituciones notorias diferencias$
*L En la no#acin por cambio de acreedor se produce la e(tincin de la primiti#a obligacin en tanto
que en la cesin de crditos y en la subrogacin la obligacin permanece.
2L =a no#acin por cambio de acreedor requiere del consentimiento del deudor' en tanto el no es
necesario en la cesin de crditos y la subrogacin' las cuales incluso pueden producirse contra su
#oluntad.
La novaci4n 'or ca"/io de deudor
=a no#acin por cambio de deudor la trata el art.*:* <Y : cuando se.ala que se efect2a
sustituyndose un nue#o deudor al antiguo' que en consecuencia queda libre.
Esta clase de no#acin requiere del consentimiento del acreedor y del nue#o deudor.
El consentimiento del acreedor se #a a traducir en liberar al primiti#o deudor de su obligacin' en
definiti#a es respecto del l que #a a cambiar el deudor.
El consen!i"ien!o del acreedor debe ser e(preso Eart.*:!G' si no lo es se entiende que el tercero
es solamente diputado por el deudor para hacer el pago' o que dicho tercero se obliga con l solidaria
o subsidiariamente' seg2n pare0ca deducirse del tenor o espritu del acto.R
4ara el acreedor la persona del deudor es de especial importancia' ya que normalmente se contrata
atendiendo a ella y sus condiciones' por ello la e(igencia de su consentimiento es esencial.
&ambin se requiere el consen!i"ien!o del nuevo deudor' ya que nadie puede contraer una
obligacin con#encional en contra de su #oluntad.
Si el acreedor ha dado por libre al primiti#o deudor hay no#acin y por consiguiente la obligacin de
ste se encuentra e(tinguida. El efecto principal' por re$la $eneral' ser) que el acreedor carece de
accin en su contra aunque el nue#o deudor resulte ser insol#ente Eart.*:DG.
E3ce'ciones$
*G @ue el acreedor en la no#acin haya hecho e(presa reser#a de sus derechos'
2G @ue la insol#encia del nue#o deudor haya sido anterior a la no#acin y p2blica' y
:G @ue la insol#encia haya sido anterior a la no#acin y conocida del nue#o deudor' aunque no fuere
p2blica.
Acreditando cualquiera de estas situaciones el acreedor tendr) accin en contra del primiti#o deudor.
Efec!os de la novaci4n
"omo modo de e(tinguir las obligaciones que es' la no#acin tiene por efecto principal la e(tincin de
la obligacin anterior' pero tambin produce como efecto el nacimiento de una nue#a obligacin. =a
no#acin es un contrato' y ste es fuente de obligaciones.
En relacin con la e(tincin de la primiti#a obligacin' y por aplicacin del principio que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal' concluimos que junto con la obligacin$
*.C Se e(tinguen los intereses de la primiti#a deuda si no se e(presa lo contrario Eart.*49G' 2.C Se
e(tinguen sus pri#ilegios Eart.*42G;
:.C Se e(tinguen las prendas e hipotecas que garanticen su pago' a menos que el acreedor y el deudor
con#engan e(presamente en la reser#a Eart.*42G.
4.C Se e(tinguen las garantas personales de ella respecto de los que no han accedido a la no#acin
Earts.*!*7 y *4!G.
&odos estos efectos tienen e(cepciones.
a.C As' por aplicacin del principio de la autonoma de la #oluntad las partes pueden estipular que las
obligaciones accesorias subsistan mediante la institucin de la reser#a.
b.C Esta reser#a sin embargo no es aplicable a los pri#ilegios' ya que estos no los crean las partes sino
que los establece la ley.
c.C =os arts.*49' *42 o *4! permiten e(presamente la reser#a de las prendas e hipotecas' en tanto
que el art.*4* indica solamente que la no#acin e(tingue los pri#ilegios de la obligacin primiti#a no
contemplando la posibilidad de su reser#a

Reserva de 'rendas e hi'o!ecas
"omo se ha anticipado' las partes' en #irtud del principio de la autonoma de la #oluntad' pueden' en
#irtud de un pacto e(preso con#enir que los accesorios de la obligacin primiti#a no se e(tingan sino
que subsistan accediendo a la nue#a obligacin.
=a reser#a de las prendas e hipotecas no importa la constitucin de una nue#a caucin' por
consiguiente su fecha contin2a siendo la de su constitucin.
El legislador no ha e(igido para la reser#a que se practique una nue#a inscripcin de la hipoteca' pero
es con#eniente anotar la reser#a al margen de la inscripcin hipotecaria primiti#a.
Li"i!aciones a la reserva de hi'o!ecas # 'rendas
=a reser#a como se puede apreciar puede perjudicar a los dem)s acreedores' ra0n por la cual la ley
ha establecido algunas limitaciones$
A. C Si la hipoteca o la prenda ha sido constituida por terceros ajenos a la deuda' o el bien empe.ado o
hipotecado ha sido enajenado por el deudor a otra persona' para la #alide0 de la reser#a se requiere el
consentimiento del propietario del bien Eart.*42 inc.2LG.
=a ra0n est) en que no es posible que se altere la obligacin sin el consentimiento de aquellos que
pueden ser afectados por ello' si alguien constituye una caucin lo hace para garanti0ar una
determinada obligacin y no es posible que se le haga e(tensi#a a otra diferente' sal#o que consienta
en ello.
8. C &ambin se produce la e(tincin de las prendas e hipotecas constituidas por los codeudores
solidarios de aquel que ha pactado no#acin con el acreedor y la reser#a slo tiene lugar respecto del
deudor que pact la no#acin y la reser#a' sal#o que los codeudores accedan e(presamente a la nue#a
obligacin Eart.*4: inc.2LG
". C =a reser#a debe continuar afectando al mismo bien gra#ado con la prenda o la hipoteca' de ah
que se prohba lo que se llama el R salto de prenda o hipotecaR Eart.*4:G.
-. C -e acuerdo al art.*42 inciso final Rtampoco #ale la reser#a en lo que la segunda obligacin tenga
de m)s que la primeraR.
As si la primera obligacin no produca intereses y la segunda si los produce' la hipoteca de la primera
no se e(tiende a los intereses.
E. C El art.*.44 dispone que en todos aquellos casos en no s posible efectuar la reser#a de prendas e
hipotecas' podr) constituirse nue#as garantas' cumpliendo con las formalidades que se requieren para
constituirlas por #e0 primera y su fecha ser) la que corresponda a la reno#acin.
LA DELEGACI>
El "digo "i#il la reglamenta junto con la no#acin' porque la delegacin puede ser no#acin' en el
caso que el acreedor consiente en dar por libre al primiti#o deudor' y adem)s por una ra0n histrica'
ya que as la trata el "digo "i#il francs.
Conce'!o
=a delegacin es una institucin jurdica en #irtud de la cual una persona llamada RdeleganteR' solicita
a otra denominada RdelegadoR que se obligue respecto de una tercera persona' el RdelegatarioR.
In!ervinien!es
=a delegacin supone' en todo caso' la inter#encin de tres personas$
*.C El primiti#o deudor que se llama dele$an!e' quien acuerda con el delegado que ste se obligue
con el delegatorio EacreedorG.
2.C El dele$ado' que es quien se obliga frente al delegatario' y
:.C El dele$a!ario' que es el acreedor y recibe de parte del delegado la promesa de pago' o el pago
acordado entre delegante y delegado.
=a delegacin' no obstante el lugar en que la reglamenta el "digo "i#il puede tener lugar aun cuando
entre las partes que en ella inter#ienen no e(ista una relacin jurdica pre#ia.

El ejemplo cl)sico es aquella de una persona que desea hacer una donacin a otra' pero que carece de
medios para ello y solicita a una tercera que se obligue a entregar a sta una suma determinada. 4ero
tambin se presenta cuando tal relacin anterior e(iste como es el caso en que una persona que debe
una determinada suma a otra pide a un tercero que se haga cargo de esa deuda y se obligue para con
el acreedor.
"uando en la delegacin e(iste una relacin jurdica anterior' puede darse que este e(ista entre
delegante y delegatario' ej. 4edro' delegante' adeuda a 3uan' delegatario' la suma de W*99 y solicita
-iego' delegado' que se obligue a pagarle a 3uan la suma por l adeudada. Esta delegacin puede o
no constituir no#acin' seg2n si el delegatario E3uanG acepta e(presamente en dar por libre al
delegante E4edroG.
4ero' tambin el #nculo puede darse entre el delegante y el delegado' como sera el caso en que el
delegante 4edro' es a la #e0 deudor del delegatario E3uanG' 3uan a su #e0 es acreedor del delegado
-iego. Si el delegatario consiente en dar por libre la delegante se #a a producir la e(tincin de dos
obligaciones.
Dele$aci4n 'erfec!a o nova!oria
Esta clase de delegacin se produce cuando el delegatario acepta al delegado y da por libre al
delegante' del cumplimiento de su obligacin.
=a delegacin perfecta no es otra cosa que una no#acin por cambio de deudor' con la caracterstica
de requerir el consentimiento del primiti#o deudor.
Se e(ige por lo tanto un triple consentimiento$ el del primiti#o deudor EdeleganteG' el del acreedor que
da por libre al deudor original EdelegatarioG y el del nue#o deudor que acepta obligarse EdelegadoG.
El art.*:' dispone que Rsi el delegado es sustituido contra su #oluntad al delegante no hay no#acin'
sino solamente cesin de acciones del delegante a su acreedor; y los efectos de este acto se sujetan a
las reglas de la cesin de acciones.R
"omo #emos este artculo se est) poniendo en el caso de que el delegante sea acreedor del delegado'
pues si no' no e(istiran derechos de ninguna clase que aquel pudiera ceder al delegatario.
La dele$aci4n i"'erfec!a
Se presenta en el caso en que el delegatario no libere al delegante de su obligacin' esto es si el
acreedor no da por libre al deudor del cumplimiento de su obligacin.
El art.*:! nos dice que la delegacin imperfecta no produce no#acin' y el nue#o deudor slo puede
ser considerado como un diputado para el pago' o como codeudor o fiador seg2n el caso.
"uando hay delegacin imperfecta' el acreedor dispone de dos acciones para obtener el cumplimiento
de la obligacin$ *LG una contra el delegante Esu deudorG al que no liber de su obligacin' 2LG otra
contra el delegado que se oblig como nue#o deudor.
Insolvencia del dele$ado
Art.*:D Rel acreedor que ha dado por libre al deudor primiti#o' no tiene despus accin contra l'
aunque el nue#o deudor caiga en insol#enciaR.
Si la delegacin es perfecta' recaer) sobre el delegatario la insol#encia del delegado' pues su accin
contra el delegante se e(tingui junto con la primiti#a obligacin.
&res e(cepciones se encuentran en la norma en las cuales la insol#encia del delegado no pesa sobre el
delegatario$
*L "uando el delegatario se reser#a e(presamente el derecho de entablar la accin correspondiente
contra el delegante'
2L "uando el delegado era insol#ente al momento de celebrarse el contrato de no#acin' ya que se
estima que la reser#a se hi0o t)citamente' y
:L "uando la insol#encia era anterior y p2blica y conocida del primiti#o deudor.
LA REMI1I>
Conce'!o
Es la renuncia que de su crdito hace el acreedor al deudor.
a!uraleza 0ur%dica

=a remisin es una con#encin' esto es un acto jurdico bilateral' ya que para su perfeccionamiento
requiere del acuerdo de #oluntades del acreedor y del deudor' lo que queda de manifiesto si se
considera que el art.*!: asimila la remisin gratuita a la donacin' que por ser un contrato supone la
e(istencia de un acuerdo de #oluntades de las partes.
Carac!er%s!icas
=a remisin se caracteri0a porque se e(tingue la obligacin sin que el acreedor obtenga satisfaccin de
la prestacin que se le adeudaba.
En la mayor parte de los casos la remisin es un acta a ttulo gratuito que cede e(clusi#amente en
beneficio del deudor' en este caso el art.*!: la considera o califica de donacin.
Re)uisi!os
El art.*!2 requiere que el acreedor sea capa0 de disponer de la cosa objeto de la remisin para la
#alide0 de sta. Adem)s' el propio art.*.!: en su parte final requiere de insinuacin en los mismos
casos en que esta se necesita para la donacin entre #i#os.
Sin embargo no puede establecerse una regla general sobre los requisitos ya que la remisin pude
presentarse en formas y condiciones di#ersas' por ello stos deben ser anali0ados en cada caso en
particular.
Clasificaci4n
a. F Re"isi4n !es!a"en!aria # convencional.
Seg2n pro#enga de un acuerdo de #oluntades' en el cual siempre se requiere la #oluntad del deudor
aceptando la e(tincin de la deuda o de un acto testamentario' en el cual el testador declare la
#oluntad de perdonar la deuda' ello importa un legado Earts.**2+' **27 y **:9G.
/. F Re"isi4n $ra!ui!a # onerosa
-ecamos que en general la remisin ser) gratuita' pero ello no es de su esencia' y es posible que
constituya un acto oneroso pactado en beneficio del acreedor del deudor' lo que sucede por ejemplo
cuando el deudor llega a un con#enio con sus acreedores y estos le remiten parcialmente sus deudas'
lo cual tiene un car)cter oneroso porque se pacta en beneficio de los acreedores.
c. F Re"isi4n !o!al # 'arcial
Seg2n si el acreedor renuncie a la totalidad de su crdito y sus accesorios o slo a aprte de ella o a
uno de sus accesorios' como por ej.' los intereses.
d. F Re"isi4n e3'resa # !.ci!a
Es e(presa aquella que se hace en trminos formales y e(plcitos' y t)cita en el caso del art.*!4.
Efec!os
Son los que corresponde a todo modo de e(tinguir las obligaciones' esto es se pone trmino a la
e(istencia del crdito y de sus accesorios' sal#o que el acreedor limite sus efectos.
=a remisin puede perfectamente referirse a alguno de los accesorios de la obligacin' sin que ello
afecta al crdito en s mismo Eart.*!4G.
LA C&MPE1ACI>
Conce'!o
=a ley se.ala que cuando dos personas son deudoras una de otra' se opera entre ellas una
compensacin que e(tingue ambas deudas' del modo y en los casos que #an a e(plicarse Eart.*!!G
4odemos entonces definirla como un modo de e(tinguir las obligaciones reciprocas e(istentes entre
dos personas hasta la concurrencia de la de menor #alor.
-on >. AbeliuJ nos da una definicin partiendo de la refle(in que la e(presin compensar implica la
idea de comparar' balancear dos cosas para equipararlas. -educe este autor entonces que la
compensacin consiste en que si dos personas son recprocamente acreedoras y deudoras y se
cumplen los dem)s requisitos legales' se e(tinguen ambas obligaciones hasta concurrencia de la de
menor #alor.
4or ejemplo' 4edro debe a 3uan W*99' pero a su turno 3uan es deudor de 4edro por W :9 y concurren
los dem)s requisitos que anali0aremos m)s adelante. <o hay necesidad de que 4edro pague a 3uan los

W*99 y a su #e0 ste le pague los W:9 que le debe' sino' m)s simplemente' 4edro paga a 3uan los WD9'
que constituyen la diferencia a fa#or de ste' y as ambas obligaciones quedan e(tinguidas.
=o que se produce claramente es una econo"%a en los 'a$os' uno de ellos se ha eliminado' y por
ello se dice que la compensacin constituye un do/le 'a$o a/reviado.
-e ah que si bien la compensacin tiene e#identemente un efecto e(tinti#o' y por ello el "digo la
trata entre los modos de liberacin del deudor' es un equi#alente al pago.
<o es el cumplimiento mismo' 2nicamente porque materialmente' por lo menos' uno de los deudores
no lo hace' pero la ley da por cumplida las obligaciones recprocas a fin de e#itar un doble pago in2til.
Re)uisi!os de la Co"'ensaci4n
*LG =as partes deben ser personal y recprocamente acreedoras y deudoras'
2LG =as obligaciones deben ser de igual naturale0a;
:LG =as obligaciones deben ser e(igibles' y
4LG =iquide0 de ambas deudas.
!LG @ue la ley no la haya prohibido.
Analicemos bre#emente cada una de ellas.
56 Las 'ar!es de/en ser 'ersonal # rec%'roca"en!e acreedoras # deudoras
El art.*!D inc.*L establece que R4ara que haya lugar a la compensacin es preciso que las dos partes
sean recprocamente deudorasR.
Heremos que no basta que las partes tengan la una de la otra ambas calidades de deudor y acreedor'
es necesario que lo sean personalmente' esto es por s mismas.
Consecuencias
*U El deudor principal no puede oponer a su acreedor' por #a de compensacin lo que ste debe a su
fiador'
2U El deudor de un pupilo no puede oponer al guardador la compensacin por lo que ste le adeude a
l' y
:U 5n deudor solidario no puede compensar su deuda con los crditos que sus codeudores tengan
contra el mismo acreedor' sal#o que stos le hayan cedido sus crditos Earts.*!D y *!29G.
E3ce'ci4n
6ay casos de e(cepcin en que la compensacin puede tener lugar no obstante que las partes no sean
personal y recprocamente acreedoras y deudoras Earts.*!+ y *!7G$
5er caso.F El caso del "anda!ario de"andado 'or el acreedor de su "andan!e.
El mandatario demandado por el acreedor de su mandante puede oponer' en compensacin' tanto sus
propios crditos contra el acreedor como los que tenga su mandante en contra de ste' pero prestando
en este segundo caso caucin de que su mandante ratificar) lo obrado'
76 caso.F El caso del "anda!ario de"andado 'or un acreedor 'ersonal su#o.
El mandatario demandado por un acreedor personal suyo puede oponer' en compensacin' un crdito
que tenga su mandante en contra del mismo acreedor' siempre que est debidamente autori0ado por
aquel.
86 caso.F El de la cesi4n de cr*di!os
Kencin especial requiere la situacin de la cesin de crditos contemplada en el art.*!7' norma que
al respecto distingue si la cesin de crditos se perfeccion por aceptacin o notificacin del deudor.
a.C Si la cesin de crditos se perfeccion por aceptacin del deudor' como ste ha manifestado su
#oluntad un acto que le era inoponible ha sido aceptado por l y por ello no puede oponer en
compensacin los crditos que haya tenido contra el cedente a la poca de la cesin' sal#o que haya
hecho reser#a de su derecho.
b.C Si la cesin se ha perfeccionado por la notificacin al deudor' ste no ha manifestado su #oluntad y
por ello podr) hacer #aler contra el cesionario todos los crditos que haya tendido contra el cedente
con anterioridad a la notificacin' aun cuando ellos hayan llegado ser e(igibles despus de la
notificacin.
76 Las o/li$aciones de/en ser de i$ual na!uraleza Eart.*! <L*G

Esto significa que no tiene importancia que las obligaciones tengan di#erso origen' lo que se requiere
es que sean de igual naturale0a.
En el hecho la compensacin operar) normalmente entre obligaciones de dinero' siendo muy difcil que
tenga lugar en otra clase de estas' ya que el acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta
de la que se le debe. 4or ello la compensacin no tiene lugar en las obligaciones de especie o cuerpo
cierto' en las de hacer y en las de no hacer.
86 Las o/li$aciones de/en ser e3i$i/les Eart.*! <L:G
Se requiere que las obligaciones sean e(igibles por cuanto la compensacin importa' en realidad' un
doble pago' y este slo puede ser requerirlo si la obligacin cuyo cumplimiento se pretende es e(igible.
<o procede la compensacin por no ser e(igibles las obligaciones cuando$
aG =a obligacin natural'
bG 6ay una condicin suspensi#a pendiente' y
cG 6ay un pla0o suspensi#o no #encido.
>especto del pla0o el inc. final del art.*! dispone que Rlas esperas concedidas al deudor impiden la
compensacin' pero esta disposicin no se aplica al pla0o de gracia concedido por un acreedor a su
deudorR.
96 Li)uidez de a"/as deudas Eart.*! <L2G
El art.*.! <L2 e(ige para que opera la compensacin que Rambas deudas sean lquidasR' esto es que
este determinada la cantidad que se debe.
=a deuda es lquida no slo cuando ya est) liquidada' sino tambin cuando puede liquidarse mediante
simples operaciones aritmticas que el mismo ttulo suministre Eart.4:+ <Y : inc.2L "4"G.
:6 Mue la le# no la ha#a 'rohi/ido Earts.**' *4' *2G.
El legislador e(cluye de la compensacin determinadas obligaciones' como por ejemplo' cuando ello #a
en perjuicio de terceros; o si los crditos son pagaderos en distintos lugares; respecto de los crditos
no embargables o a la demanda de restitucin de una cosa injustamente arrebatada o dada en
comodato o depsito; tambin a la demanda de indemni0acin de un acto de fraude o #iolencia; y a los
crditos del estado u otros organismos p2blicos.
Efec!os
*.C =os efectos de la compensacin son producir la e(tincin de las obligaciones recprocas hasta
concurrencia de la menor' por lo que conjuntamente con la obligacin principal se e(tinguen las
accesorias' como las cauciones y los pri#ilegios que go0an los crditos.
2.C =a compensacin opera de pleno derecho Eart.*! inc.*LG.
?ncluso se produce la compensacin aun en el desconocimiento o ignorancia de los deudores
recprocos.
4or ello la capacidad no juega papel alguno en la compensacin legal' pudiendo operar entre
incapaces$
:.C =a sentencia que se dicte acogiendo la compensacin es meramente declarati#a' ya que esta se
produjo desde que se reunieron los requisitos de ella.
4.C <o obstante que opera de pleno derecho la compensacin deben ser alegada.
Se aplica el principio general de que el jue0 no act2a de oficio.
Es lgico que la compensacin deba ser alegada pues el jue0 no tiene conocimiento de la e(istencia de
los crditos compensables. @uin alega la compensacin debe probar la concurrencia de sus
requisitos.
Renuncia de la co"'ensaci4n
A pesar de que como se ha se.alado la compensacin opera de pleno derecho' ella es perfectamente
renunciable por el demandado Eart.*2G.
El art.*9 dispone que a pesar de efectuarse la compensacin por el solo ministerio de la ley' el
deudor que no la alegare' ignorando un crdito que puede oponer a la deuda' conser#ar) junto con el
crdito mismo las fian0as' pri#ilegios' prendas e hipotecas constituidas para su seguridad.

Si el deudor demandado no in#oca la compensacin a sabiendas que puede hacerlo' se estima que
est) renunciando t)citamente a ella' pero como la renuncia es de efectos relati #os y la compensacin
se produce de pleno derecho' las cauciones constituidas por terceros se e(tinguen.
Co"'ensaci4n volun!aria # 0udicial
4uede suceder que por faltar algunos de los requisitos que la ley e(ige no pueda operar la
compensacin de pleno derecho que establece la ley' en tal caso' las partes' por aplicacin del
principio de la autonoma de la #oluntad' pueden con#enir en la compensacin' la cual queda
entregada enteramente a lo que ellas con#engan al respecto.
>especto de la compensacin judicial' puede se.alarse que tiene lugar cuando en un litigio en que ha
habido recon#encin' el jue0 acoge la demanda y aquella' compens)ndolas y dejando una sola
cantidad debida.
LA C&=U1I>
Conce'!o
=a reglamenta el &tulo BH??? del =ibro ?H' en los arts.*! a *7.
=a primera de estas disposiciones se.ala que si Rconcurren en una misma persona las calidades de
acreedor y deudor se #erifica de derecho una confusin que e(tingue la deuda y produce iguales
efectos que el pagoR.
4or ejemplo' 4edro es deudor de 3uan por W*99 y ste fallece' dej)ndolo como heredero 2nico. 4edro
pasa a ser deudor de s mismo' y por ello la obligacin se e(tingue.
Se trata entonces de un "odo de e3!in$uir las o/li$aciones )ue !iene lu$ar cuando las
calidades de acreedor # deudor se reOnen en una sola 'ersona.
a!uraleza 0ur%dica
Sabemos que toda obligacin supone un #nculo jurdico entre personas cuyos patrimonios quedan
enfrentados el uno al otro. Si se confunden las calidades de acreedor y deudor en una sola persona'
los respecti#os patrimonios #an a correr la misma suerte' de tal manera que se #a a producir una
imposibilidad en la ejecucin de la obligacin' ya que desaparecer) el #nculo' el inters y la accin.
=a confusin es un modo de e(tinguir que no slo se aplica al campo de las obligaciones sino que
tambin a los derechos reales' como sucede por ejemplo en la propiedad fiduciaria Eart.D: <YG; en el
usufructo Eart.+9G; las ser#idumbres Eart.++! <L:G; el derecho de prenda Eart.249G.
4ara que opere la confusin' el art.*! e(ige 2nicamente que se re2nan en una sola persona las
calidades de acreedor y deudor.
En consecuencia' opera en toda clase de obligaciones$ de dar' hacer o no hacer' contractuales o
e(tracontractuales y entre toda clase de personas. Su 2nico requisito es' pues' el se.alado.
Clases de confusi4n
a. C 4or acto entre #i#os y por causa de muerte'
b. C &otal y parcial.
a. F Confusi4n 'or ac!o en!re vivos # 'or causa de "uer!e.
=o normal es que la confusin se produ0ca por causa de muerte y no por acto entre #i#os. 4ara que
pueda operar la confusin por causa de muerte es necesario que el heredero acepte pura y
simplemente la herencia' ya que seg2n el art.*7 Rlos crditos y deudas del heredero que acept la
herencia con beneficio de in#entario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios.
=a confusin por causa de muerte puede presentarse en tres formas$
*LG El deudor es heredero del acreedor' o ste le lega el crdito.
2LG El acreedor es heredero del deudor' y
:LG 5n tercero es a la #e0 heredero del acreedor y del deudor' o sea' amabas calidades se re2nen en
una persona ajena a la obligacin.
=a confusin por acto entre #i#os puede producirse cuando el deudor adquiere por cesin el crdito.
/. F Confusi4n !o!al # 'arcial
=a confusin es total si el deudor adquiere la calidad de acreedor de la totalidad de l' o si el acreedor
asume la deuda completa.

Se producir) confusin parcial cuando las calidades de acreedor y deudor concurren solamente
respecto de una cuota' caso en el cual la obligacin se e(tingue hasta concurrencia de sta Eart.*DG.
Efec!os de la confusi4n
-e acuerdo al art.*!' la confusin opera de pleno derecho e(tinguiendo la obligacin y todos sus
accesorios.
A. 8ello trata principalmente de los efectos de la confusin en la fian0a y en la solidaridad Eart.* y
*+G.
En efecto para la fian0a el art.* establece que %la confusin que e(tingue la obligacin principal
e(tingue la obligacin principal,.
En consecuencia' si el deudor principal y el acreedor pasan a ser una sola persona' se e(tingue la
fian0a por #a consecuencial' pero si fiador y acreedor o fiador y deudor pasaron a ser uno solo' no
hay fian0a' pero la obligacin principal subsiste.
En la solidaridad la trat en el art.*+.
4ara la acti#a' la solucin la hemos estudiado' pues si el deudor com2n se confunde con uno de los
acreedores solidarios' ser) obligado ste a los dem)s coacreedores por la parte o cuota que
respecti#amente les corresponda en el crdito.
=a deuda se e(tingui' pero el acreedor que recibi la satisfaccin del crdito debe darles su parte a
los dem)s Einc. 2L del art.*+G.
Si se produce la confusin entre uno de los deudores solidarios y el acreedor' la obligacin se e(tingue
por un modo equi#alente al pago.
Se producen' en consecuencia' entre los deudores los efectos propios de la satisfaccin del crdito por
uno de los codeudores' es decir' se subroga para cobrar a los otros su parte en la deuda' e(actamente
igual que si hubiera mediado pago
Caso en que cesa la confusin.
<os dice don >. AbeliuJ que nuestro legislador no se ha preocupado como otros "digos de determinar
lo que ocurre si la confusin cesa' esto es' #uel#en a separarse las calidades de acreedor y deudor en
distintas personas.
Este autor aplicando las reglas generales' se.ala que es preciso distinguir seg2n el moti#o que pone fin
a la confusin' as$
*.C Si la causal es de las que operan con efecto retroacti#o' principalmente la nulidad' la confusin
queda sin efecto' porque la nulidad la borra y' en consecuencia' re#i#en el crdito y sus accesorios.
4or ejemplo' 4edro deudor de 3uan por W*99' aparece como heredero testamentario de su acreedor. =a
deuda se e(tingue por confusin' pero se produce posteriormente la declaracin de nulidad del
testamento' y el heredero pasa a ser -iego; la nulidad' al operar retroacti#amente' borra la confusin'
y por ende 4edro debe pagar a -iego.
2.C 4ero si la ra0n de separarse las personas del acreedor y deudor es de las que no tienen efecto
retroacti#o' la confusin producida de pleno derecho ya ha operado y no re#i#en el crdito y sus
accesorios. Es el mismo caso anterior' pero el testamento es #)lido' y 4edro cede sus derechos de
herencia a -iego. El crdito no renace.
LA PRE1CRIPCI> ECTITI?A
Conce'!o
El legislador reglamenta conjuntamente las prescripciones adquisiti#a y e(tinti#a en el &tulo B=?? del
=ibro ?H del "digo "i#il.
En el art.2.472 se define conjuntamente ambas formas de prescripcin.
Art.2472. %=a prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas' o de e(tinguir las acciones y
derechos ajenos' por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos
durante cierto lapso de tiempo' y concurriendo los dem)s requisitos legales.,
&omando los elementos que se.ala esta disposicin se puede definir la prescripcin e(tinti#a como %el
modo de e(tinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido stos o aquellas durante
cierto lapso de tiempo' concurriendo los dem)s requisitos legales,.
Co"en!arios $enerales

El cdigo ci#il en el art.2472' como se aprecia' no se refiere a la prescripcin e(tinti#a como un modo
de e(tinguir las obligaciones. "ae realmente en una imprecisin' como #eremos' pues habla de modo
de e(tinguir Rlos derechos y las acciones. . .R.
=os estudiosos de nuestro "digo ci#il concluyen' no sin ra0n' que Andrs 8ello sigue formalmente al
"digo ci#il francs. 1ormalmente' es cierto' pues se trata en ambos cuerpos legales conjuntamente la
prescripcin adquisiti#a y la e(tinti#a' pero materialmente o en el fondo' estos institutos reciben en
nuestro "digo un tratamiento distinto.
4odemos decir' slo con el )nimo de aclarar ciertos trminos b)sicos' que en realidad cuando se
estudia la prescripcin e(tinti#a como modo de e(tinguir las obligaciones E*!D <L*9G se est) cayendo
en una imprecisin de lenguaje jurdico pues por la prescripcin e(tinti#a como se #io de la definicin
no se e(tinguen sino las acciones' la obligacin sigue e(istiendo' otra cosa es que mute en obligacin
natural' pero ella no se ha e(tinguido.
5na crtica casi un)nime se ha hecho a don A. 8ello por haber tratado en una misma parte dos
institutos distintos' la prescripcin adquisiti#a Emodo de adquirir el dominioG y la prescripcin e(tinti#a'
Emodo de e(tinguir las obligacionesG. "iertamente hubiese sido m)s pedaggico haber tratado la
prescripcin adquisiti#a dentro del estudio de los modos de adquirir y hacer lo propio con la
prescripcin e(tinti#a dentro de los modos de e(tinguir las obligaciones' pero el codificador tu#o sus
ra0ones para ello$ -e partida las reglas para ambos institutos son comunes' tambin comparten un
elemento esencial %el transcurso del tiempo,. Enseguida' constituye una brillante conclusin de una
obra codificadora que uno de los bienes jurdicos que se pretende fortalecer codificando sea puesto en
relie#e al finali0ar el estudio' y eso es lo que pas con el tratamiento conjunto de la prescripcin que
pone de manifiesto la importancia que daba 8ello al principio de la seguridad o certe0a jurdica' pilar e
inspirador de toda filosofa codificadora. 1inalmente' pinsese que el modelo seguido por 8ello fue el
francs que haba salido airoso de las crticas que se formulaban por haber tratado conjuntamente
ambas prescripciones.
Sin embargo' para la c)tedra no hay tal di#orcio entre las dos prescripciones' en realidad la
prescripcin es un solo instituto jurdico pero mirado desde dos perspecti#as distintas.
"uando el poseedor de la cosa adquiere el dominio por haber transcurrido un cierto lapso de tiempo
ese e#ento no es sino una cara del mismo fenmeno que opuestamente #i#e el due.o quien a perdido'
por ese mismo transcurso del tiempo' el derecho de accionar para rei#indicar el dominio perdido.
El poseedor puede adquirir por prescripcin la cosa slo porque para el due.o el transcurso del tiempo
ha tenido el efecto contrario' es decir a l le ha significado e(tinguir su accin para recobrarla. Si el
transcurso del tiempo no fuera el suficiente para que el due.o pierda su accin el poseedor no podra
fa#orecerse de ese tiempo para adquirir ese dominio.
Histo de otro modo aqu 8ello tu#o que hacer jugar #arios principios y optar por pri#ilegiar unos u
otros.
=a posesin en manos de quien no es due.o de la cosa es una situacin de inestabilidad que repugna a
8ello' es necesario entonces por ra0ones del tr)fico jurdico Eprincipio de la libre circulacin de los
bienes tan protegido por lG y principalmente para dar seguridad y certe0a jurdicas a ese tr)fico de
transformarlas en situaciones jurdicas' o sea amparadas por el derecho. 4or otro lado repugna a 8ello
la negligencia en el actuar del due.o' quien ha dejado transcurrir el tiempo sin interesarse en el
destino de sus bienes ni en la prdida de sus acciones.
Se con#ence 8ello' en definiti#a' de pri#ilegiar la seguridad jurdica premiando la estabilidad de una
situacin de hecho permanente pero slo como justa sancin de un actuar negligente de quien tena
todo para amparar ese dominio y no lo hi0o. Es decir' por muy permanente que la situacin sea
actuando el due.o en defensa de su derecho' 8ello no duda en protegerlo a fin que no pierda la cosa.
Seguridad entonces como justa sancin a la negligencia.
Re$las $enerales o co"unes a !oda 'rescri'ci4n
Se encuentran contenidas en los arts.247: a 247D' pueden resumirse en tres$
*.C =a prescripcin debe ser alegada Eart.247:G.
2.C <o se puede renunciar a la prescripcin anticipadamente Eart.2474G; y
:.C =a prescripcin corre a fa#or y en contra toda persona que tenga la libre administracin de sus
bienes Eart.247DG.
5A Re$la2 La 'rescri'ci4n de/e ser ale$ada
@uien quiera apro#echarse de la prescripcin debe alegarla' es decir' ella no puede ser declarada de
oficio por el jue0.

Art.247:. %El que quiera apro#echarse de la prescripcin debe alegarla; el jue0 no puede declararla de
oficio,.
4oseyndose una cosa' unido a la inacti#idad del due.o de ella y al transcurso de un cierto lapso de
tiempo' operaba la prescripcin adquisiti#a' sin embargo la concurrencia de estos tres elementos no
hace que el estado de hecho se transforme en situacin de derecho' para ello es necesario que el jue0
la declare. Histo desde el prisma de la prescripcin e(tinti#a la inacti#idad del due.o' unido al
transcurso del tiempo' tampoco hace prescribir de pleno derecho las acciones del due.o para reclamar
la cosa' mientras el deudor no se e(cuse del cumplir alegando la prescripcin de la accin del
acreedor.
-icho de otro modo' pareciera que este artculo desmiente la opinin de una parte de la doctrina que
estima que la prescripcin opera de pleno derecho.
Analicemos esta situacin.
5n jue0 no podr) declarar la prescripcin si la parte que quiere apro#echarse de ella no lo pone en
antecedentes que han concurrido las e(igencias que le permiten beneficiarse de ella. 4insese que en
el fondo la prescripcin es casi un acto e(propiatorio' a2n cuando el jue0 tome conocimiento por otros
medios de que han concurrido los presupuestos legales no puede declararla de oficio pues nada obsta
a que el potencial prescribiente no quiera' en conciencia' pedir la declaracin judicial para beneficiarse
de ella.
Esta situacin es rara' ciertamente' pero puede darse. Entendemos en este punto el ra0onamiento de
don 1. >o0as Hial cuando se.ala que d)ndose los tres presupuestos ya anali0ados la prescripcin ha
operado' de pleno derecho' pero que sin embargo los beneficios de la prescripcin se encuentran en
cierto modo %suspendidos, o %condicionados, a la declaracin judicial.
-e hecho conocemos ya casos parecidos' pinsese solamente en aquel que se produce al estudiar la
capacidad que se le otorga al embrin antes de ser persona' que puede adquirir derechos pero
condicionada al nacimiento' hecho que lo habilita para entrar en el goce de ellos.
-igamos que en cierto modo habra aqu una suerte de embrin de prescripcin o prescripcin
embrionaria' que est) sujeta a la condicin de ser declarada por el jue0' para entrar al goce de sus
beneficios.
=a prescripcin puede' en efecto' alegarse como accin u oponerse como e(cepcin.
=a e(cepcin de prescripcin es mi(ta' de aquellas que trata el art.:*9 del "4"; es decir' puede
oponerse por escrito en cualquier estado del pleito antes de la citacin para or sentencia en primera
instancia o hasta antes de la #ista de la causa en segunda. En el juicio ejecuti#o debe oponerse en el
escrito de e(cepciones' conjuntamente con las dem)s que haga #aler el deudor.
Situmonos en el juicio ordinario. 4uede llegar a pensarse que el demandado que se defiende
in#ocando la prescripcin en estricto rigor no la alega Elo que la c)tedra no comparte en todo casoG'
por ello cierta doctrina piensa que no basta oponerla como e(cepcin para beneficiarse de ella' tiene
que debe ser alegada por el demandado siendo la alegacin una pretensin que requiere ser puesta en
mo#imiento a tra#s de una accin jurisdiccional. -e ah que algunos concluyan que debera el
demandado recon#enir al actor para que se cumpla el presupuesto de alegarla a fin de beneficiarse de
ella.
4ero aqu aquellos que as argumentan parecieran no entender la mec)nica procesal de la e(cepcin
mi(ta' pues de un lado la recon#encin slo puede hacerse #aler en el escrito mismo de la
contestacin de la demanda Efuera de esta etapa procesal precluye su derechoG mientras que' por otro
lado la e(cepcin en cuestin puede oponerse en cualquier estado del pleito precluyendo solamente
esta facultad cuando se cita a las partes a or sentencia en primera instancia o cuando tiene lugar la
#ista de la causa.
"oncluyamos entonces que una interpretacin armnica de estos te(tos nos muestra que basta con
e(cepcionarse de prescripcin para que se d el presupuesto del conocimiento necesario que requiere
el jue0 para declararla. Ello no significa que la declara de ese modo de oficio' sino que a tra#s de la
e(cepcin la prescripcin es alegada por el demandado como defensa.
Esta interpretacin armnica permite seguir considerando a la prescripcin antes de su alegacin como
operada de pleno derecho' o como la c)tedra la ha titulado como %prescripcin embrionaria,.
Casos e3ce'cionales en )ue el 0uez 'uede declarar de oficio de la 'rescri'ci4n
&oda regla general que se precie de tal debe admitir e(cepciones a fin de confirmarse. 6ay casos
entonces en que el jue0 puede declararla de oficio.

aG En el juicio ejecuti#o ci#il el jue0 puede de oficio declarar la prescripcin del car)cter ejecuti#o del
ttulo' cuando la obligacin conste en un ttulo ejecuti#o que tenga m)s de tres a.os de antig]edad
desde que se hi0o e(igible Eart. 442 "4"G.
bG =a prescripcin de la accin penal y la pena Sque tienen los mismos pla0os de prescripcinC debe ser
declarado de oficio Eart. 74 y 7D del "4G.
cG El jue0 deber) de oficio declarar prescritas las acciones que corran en contra o a fa#or del 1isco.
dG El profesor 8arcia nos recuerda toda#a otro ejemplo cuando nos dice que en materia de
prescripcin adquisiti#a slo procede la declaracin de oficio respecto del salitre' conforme a la
interpretacin sostenida por la "orte Suprema de la =ey del Salitre de *79.
8ien que conforme al an)lisis de los profesores Alessandri' Somarri#a y Hodano#ic este es m)s bien un
caso de caducidad que de prescripcin
*:
.
7A Re$la2 o se 'uede renunciar a la 'rescri'ci4n de for"a an!ici'ada
Se renuncia a la prescripcin cuando cumplido el lapso de tiempo que e(ige la ley para que ella opere'
el prescribiente manifiesta su #oluntad de no alegarla Eart.2474 inc.*YG.

Artculo 2474. %=a prescripcin puede ser renunciada e(presa o t)citamente; pero slo despus de
cumplida.
>enunciase t)citamente' cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el
derecho del due.o o del acreedor; por ejemplo' cuando cumplidas las condiciones legales de la
prescripcin' el poseedor de la cosa la toma en arriendo' o el que debe dinero paga intereses o pide
pla0o,.
-ice el profesor 8arcia que la ra0n de prohibir la renuncia anticipada de la prescripcin es que de no
hacerse de esta forma' la renuncia de la prescripcin e(tinti#a se transformara en una cl)usula de
estilo de todo acto jurdico o contrato.
El fundamento de esta regla pareciera encontrarse en el car)cter de orden p2blico que tienen las
normas relati#as a la prescripcin' de ah su prohibicin de renunciarse en forma anticipada. 4re#er la
posibilidad de renuncia anticipada equi#aldra a reducirla a la calidad de elemento accidental de todo
contrato que #isuali0amos como una imposicin de la parte m)s fuerte de la relacin jurdica de hacer
renunciar a la m)s dbil la renuncia a la prescripcin.
A.adamos nosotros simplemente que la e(igencia de renunciar a la prescripcin despus de cumplida
podra interpretarse como un respaldo a la posicin que establece que sta opera de pleno derecho por
el mero transcurso del tiempo. Si lo relacionamos con el art.*2 esto toma m)s fuer0a a2n y podemos
concluir que slo pueden renunciarse derechos. Empero' no ol#idemos que lo que realmente se
permite es la renuncia del derecho a beneficiarse de ella' y ob#iamente no puede renunciarse este
derecho sino cuando todos los presupuestos para ello se han cumplido.
Seamos creati#os y juguemos a ser legisladores' integrando otro ejemplo dentro del inc. 2L del
art.2474$ >enunciase t)citamente' cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del due.o o del acreedor; por ejemplo' cuando cumplidas las condiciones legales
de la prescripcin' el poseedor de la cosa la toma en arriendo' o el que debe dinero paga intereses o
pide pla0o o cuando siendo de"andado e3!e"'or.nea"en!e el de"andado de0a 'recluir las
e!a'as 'rocesales sin e3ce'cionarse o no reconviene al con!es!ar la de"anda.
Hemos entonces que la renuncia puede ser e(presa o t)cita.
Es e3'resa cuando se hace en trminos claros' formales y e(plcitos' como en un escrito judicial en
que se pide al jue0 en alguna parte de la suma y del petitorio que se le tenga por renunciado al
derecho de alegar la prescripcin; y !.ci!a cuando se reconoce el derecho de dominio del due.o o la
acreencia del acreedor Eart. 2474 inc.2YG o cuando el demandado no recon#iene o no se e(cepciona en
la oportunidad procesal respecti#a.
=a renuncia supone dos elementos$
aG El !ie"'o de 'rescri'ci4n de/e es!ar cu"'lido' pues' si no lo est)' el reconocimiento que el
prescribiente hace del derecho del titular constituye una interrupcin natural de la prescripcin y no
una renuncia de la misma Eart.2!*+G. 4or eso que en el ejemplo de nuestra creacin legislati#a dijimos
13
A=ESSA<->?' SNKA>>?HA y HN-A<NH?"' &ratado de los -erechos >eales' &omo ??' Santiago de "hile' Editorial 3urdica de "hile'
*77:' p)gina *4.

que haba sido %demandado e(tempor)neamente, es decir' una #e0 cumplidos los pla0os de
prescripcin y por lo mismos sin poder alguno de interrumpirla.
bG El 'rescri/ien!e de/e !ener ca'acidad de ena0enar Eart. 247!G' porque la renuncia de la
prescripcin pri#a de la adquisicin de un derecho y ello se asemeja a la enajenacin.
Artculo 247!. %<o puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar,.
Se discute adem)s si el representante legal de un incapa0 puede renunciar a la prescripcin. =a ley
dispone en todo caso son suma claridad distinguiendo$
a.C Si se trata de inmuebles$ el representante legal no est) facultado para renunciar a la prescripcin
sino con autori0acin judicial' pues se entiende que la facultad de enajenar de que carece el
representado debe ser suplida por el jue0.
b.C &rat)ndose de muebles$ la ley no establece lmite alguno al representante.
El caso de la 'rescri'ci4n colec!iva
5na cosa puede prescribirse por #arios' todos los cuales tienen el derecho de alegarla y beneficiarse de
ella.
=os efectos de la renuncia de uno de ellos no afectan a los dem)s. -igamos que el efecto de la
renuncia es relati#o' porque alcan0a slo al prescribiente ErenuncianteG.
Aquellos que no renunciaron no se #en afectados por el acto del renunciante' de ah que los otros
pueden persistir en alegarla y el actor due.o no puede oponerles la renuncia que hi0o uno de ellos'
seg2n se desprende del art. 247.
Art.247. %El fiador podr) oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal deudor,.
-e este modo' la renuncia de la prescripcin slo opera respecto del que la efect2a no perjudicando ni
beneficiando a los dem)s deudores.
8A Re$la. La 'rescri'ci4n corre a favor o en con!ra !oda 'ersona )ue !en$a la li/re
ad"inis!raci4n de sus /ienes Har!.79IKB
En principio toda persona puede alegar la prescripcin y en su contra se puede prescribir.
Art.247D. %=as reglas relati#as a la prescripcin se aplican igualmente a fa#or y en contra del Estado'
de las iglesias' de las municipalidades' de los establecimientos y corporaciones nacionales' y de los
indi#iduos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo,.
?ncluyndose' aunque el "digo ci#il no se refiere a ellos' los ausentes. Esta regla general encuentra
una e(cepcin pues respecto de ciertas personas' principalmente incapaces' se suspende la
prescripcin como se #er).
Re)uisi!os del la 'rescri'ci4n e3!in!iva
=os requisitos que deben concurrir para que opere la prescripcin e(tinti#a o liberatoria son los
siguientes$
Entremos ahora al an)lisis de la prescripcin e(tinti#a.
REGLA1 PARTICULARE1 A LA PRE1CRIPCI> ECTITI?A
*LG @ue la accin sea prescriptible;
2LG @ue transcurra cierto perodo de tiempo' y
:LG El silencio de la relacin jurdica' esto es' la inacti#idad de las partes.
56B Acci4n 'rescri'!i/le.
=a regla general es que las acciones sean prescriptibles' n9 siendo necesario para este efecto que el
legislador indique e(presamente cual es su prescripcin. =o contrario si requiere te(to e(preso' es
decir' debe la ley e(presar que una accin es imprescriptible.
=os casos de e(cepcin a la prescriptibilidad no son muy frecuentes$
aB La acci4n de 'ar!ici4n Eart.*:*DG. =a particin puede pedirse siempre' con lo cual est) se.alando
el car)cter de imprescriptible de la accin de particin.

/B La acci4n de de"arcaci4n # cerra"ien!o' la ley no se.ala e(presamente que estas acciones
sean imprescriptible' pero es ob#io que ello es as. 4uesto que siendo manifestaciones del derecho de
dominio' slo se e(tinguir)n cuando ste lo haga.
cB La acci4n de recla"aci4n de es!ado civil Eart.:29G.
76B Transcurso del !ie"'o.
El transcurso del tiempo es el elemento caracterstico y fundamental de la prescripcin e(tinti#a' tanto
es as que es el 2nico requisito que se.ala el art.2!*4. Esta norma dispone que para que un derecho o
accin prescriba' es necesario que no se hayan ejercitado durante cierto lapso de tiempo.
1i!uaciones a de!er"inar
aG Komento en que comien0a a correr el pla0o de prescripcin;
bG 1orma de contar dicho pla0o' y
cG Kodificacin de los pla0os de prescripcin.
aB Mo"en!o en )ue co"ienza a correr el 'lazo de 'rescri'ci4n.
El art.2!*4 se.ala el momento en que comien0a a correr el pla0o de prescripcin' disponiendo que Rse
cuenta desde que la obligacin se ha hecho e(igibleR.
=a obligacin es e(igible$
C Si es pura y simple' en el mismo momento que nace.
C Si est) sujeta a condicin suspensi#a' desde que se cumple la condicin.
C Si es una obligacin a pla0o desde el cumplimiento del pla0o.
C Si se trata de una obligacin de no hacer' desde la contra#encin.
6ay ciertos casos particulares en que la regla general de que el pla0o comien0a a correr desde que la
obligacin se hace e(igible no es aplicable. En efecto' en ciertas situaciones el trmino comien0a a
contarse desde la fecha de celebracin del respecti#o contrato' lo que sucede en el caso del 'ac!o
co"isorio en el contrato de compra#enta por incumplimiento de la obligacin de pagar el precio
Eart.*++9G y en la acci4n 'auliana Hart.24+ <L:G.
/B =or"a de con!ar el 'lazo de 'rescri'ci4n.
A este respecto se aplican los artculos 4+' 47 y !9 del "digo "i#il' a los que nos remitimos por ser
materia ya #ista en a.os anteriores.
cB Modificaci4n de los 'lazos de 'rescri'ci4n.
El problema que se nos presenta es si las partes pueden con#enir en modificar los pla0os establecidos
por el legislador ya sea alarg)ndolos o reducindolos.
=a doctrina en forma un)nime estima que no pueden aceptarse las estipulaciones de las partes que
tiendan a ampliar los pla0os legales de prescripcin' porque ello puede significar e implicar una
renuncia anticipada de la prescripcin' lo cual no es aceptado por el legislador. =a sancin de una
cl)usula de esa naturale0a sera la nulidad de la misma.
Sin perjuicio de lo anterior la ley permite' e(presamente' la ampliacin de dichos pla0os' como sucede
por ejemplo en el art.*++.
PI si la con#encin de partes pretende reducir o limitar el pla0o sera igualmente improcedenteQ
=a situacin de las estipulaciones de las partes que tienen por objeto reducir o limitar los pla0os de
prescripcin se encuentran en una situacin distinta' pues' en general se estima que ello es posible' ya
que el propio legislador lo permite' como sucede por ejemplo en el pacto comisorio en el contrato de
compra#enta por incumplimiento de la obligacin de pagar el precio' en que cual las partes pueden
fijar el pla0o de prescripcin de ste siempre que sea inferior a cuatro a.os Eart.*++9G' y en el pacto
de retro#enta Eart.*++!G.
86B El silencio de la relaci4n 0ur%dica.
4ara que opere la prescripcin e(tinti#a tambin es necesario que durante el pla0o de prescripcin
e(ista inac!ividad 0ur%dica en torno a la obligacin' esto es que ninguna de las partes act2e en
relacin a ella' ni el acreedor' por ejemplo e(igiendo el pago del crdito ni el deudor pagando por su
parte.

En realidad la prescripcin e(tinti#a descansa sobre dos caractersticas fundamentales$
*G =a inacti#idad del acreedor' y
2G la presuncin de liberacin del deudor.
Esta inacti#idad de las partes desaparece cuando hay acti#idad de las mismas. Esta acti#idad la
encontramos en el caso que el acreedor demande judicialmente al deudor o cuando el deudor reconoce
su obligacin para con el acreedor.
=a ruptura del silencio se llama jurdicamente in!erru'ci4n de la 'rescri'ci4n y puede ser de dos
tipos$ ci#il o natural Eart.2!*+G' que anali0aremos en un momento m)s.
La 'rue/a de la 'rescri'ci4n
"orresponde al deudor acreditar la prescripcin' porque es un modo de e(imirse del cumplimiento de
la obligacin Eart.*7+G. 4ero de los elementos se.alados que integran la prescripcin' el 2nico que
realmente corresponder) establecer al deudor ser) el transcurso del tiempo' porque es la ley quien
determina las acciones imprescriptibles' y seg2n #eremos es al acreedor a quien toca probar que ha
interrumpido la prescripcin.
<uestros tribunales de justicia se encuentran contestes en que es cuestin de hecho determinar si se
ha cumplido el trmino de la prescripcin.
LA PRE1CRIPCI> DE LARG& TIEMP&
4ara estudiar la prescripcin de largo tiempo debemos de partir intentando definir este tipo de
prescripciones. 4odemos hacerlo en trmino e(cluyentes son aquellas ordinarias que no est)n sujetas
a pla0os especiales de prescripcin.
En efecto' las prescripciones de largo tiempo' son as denominadas para diferenciarlas de las tratadas
en el p)rrafo 42 y que el propio legislador llama de corto tiempo.
4odran llamarse tambin prescripciones generales' pues su aplicacin constituye la regla general para
toda clase de derechos.
-i#idiremos el estudio de ellas' siguiendo a don >. AbeliuJ' en dos p)rrafos' uno destinado a las
distintas categoras de prescripciones de largo tiempo' seg2n las diferentes clases de acciones de que
se trate' y el otro destinado a la interrupcin y suspensin de la prescripcin.
Ca!e$or%as de 'rescri'ciones de lar$o !ie"'o
*L =as acciones personales ordinarias;
2L =as acciones personales ejecuti#as;
:L =as acciones de obligaciones accesorias;
4L =as acciones reales de dominio y herencia' y
!L =as acciones reales pro#enientes de las limitaciones del dominio.
56 Las acciones 'ersonales ordinarias
El art.2!*! inc.*L nos dice que el tiempo de la prescripcin e(tinti#a es' en general' de ! a.os.
Este pla0o es la regla general para la prescripcin e(tinti#a' por lo que para que no se aplique' se
requiere una disposicin legal que e(presamente se.ale otro' como ocurre' por ejemplo' ya conocemos
los casos de la indemni0acin por responsabilidad e(tracontractual' el pla0o de prescripcin del pacto
comisorio' el de la accin pauliana' o el de la accin de nulidad.
Si la ley no dice nada especficamente' la prescripcin e(tinti#a es de ! a.os.
4or ello como la ley nada dice en cuanto a la prescripcin de la accin resolutoria' a la de la accin de
indemni0acin de perjuicios por incumplimiento de una obligacin' o a la de la accin de in rem #erso'
entenderemos que es de ! a.os.
76 Las acciones 'ersonales e0ecu!ivas
-e acuerdo al mismo art.2!*! la accin ejecuti#a conser#an su car)cter de tales durante tres a.os'
pasados los cuales se con#ierten en ordinarias y en calidad de tales duran otros dos a.os.
E(isten acciones ejecuti#as a las cuales la ley ha se.alado un pla0o menor de prescripcin como la que
emana del cheque protestado que prescribe en el pla0o de un a.o contados desde le fecha del
protesto' y la que surge de la letra de cambio y del pagar cuyos pla0os de prescripcin son tambin
de un a.o.
En relacin con la prescripcin de la accin ejecuti#a hay que hacer presente lo siguiente$

aG no es propiamente la accin de cobro la que prescribe' sino el mrito ejecuti#o de ella' seg2n se
desprende del inciso 2L del art.2!*!' por ello algunos autores hablan de la caducidad del mrito
ejecuti#o de la accin.
bG esta prescripcin puede ser declarada de oficio por el &ribunal Eart.442 "4"G. En efecto' el "4"
dispone que el tribunal denegar) la ejecucin si el ttulo tiene m)s de tres a.os contados desde que la
obligacin se hi0o e(igible.
86 Las acciones de o/li$aciones accesorias
Siguiendo el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal' toda obligacin que tenga
aquel car)cter' sea real o personal' prescribe conjuntamente con la obligacin a la que accede.
El art.2!* que ya estudiamos en relacin a la hipoteca nos dice que %la accin hipotecaria' y las
dem)s que proceden de una obligacin accesoria' prescriben junto con la obligacin a que acceden,.
@uedan incluidas en la disposicin las cauciones reales' como la hipoteca ya mencionada y la prenda' y
las personales' como la fian0a' cl)usula penal' etc.
En consecuencia' las cauciones no tienen ni pla0o 2nico ni propio de prescripcin' sino que les
corresponder) el que afecte a la obligacin principal a la cual acceden.
96 Las acciones reales de do"inio # herencia
&rat)ndose de los derechos reales' la accin real o rei#indicatoria prescribe como consecuencia de la
e(tincin por prescripcin del derecho real del cual emana' a diferencia de los derechos personales' los
cuales se e(tinguen por su no ejercicio.
El derecho de dominio es e(clusi#o' absoluto y perpetuo' en #irtud de las dos 2ltimas caractersticas
se.aladas' este derecho no se e(tingue por su no ejercicio' pero si cuando un tercero adquiere la cosa
objeto del dominio por prescripcin adquisiti#a.
Es decir el derecho de dominio se e(tingue por la prescripcin adquisiti#a' y la accin de dominio o
accin rei#indicatoria se e(tinguir) conjuntamente con l. El art.2!*D lo dispone al se.alar que %toda
accin por la cual se reclama un derecho' se e(tingue por la prescripcin adquisiti#a del mismo
derecho.,.
En cuanto a la prescripcin de la accin de peticin de herencia' que es la accin que emana del
derecho real del mismo nombre se le aplica el mismo principio que al derecho de dominio ya aludido'
es decir' ella se e(tingue por la prescripcin adquisiti#a del derecho real de herencia.
-e acuerdo a los arts.*27 y D94 por una parte y al 2!!* por otra' el derecho real de herencia puede
adquirirse por prescripcin en las siguientes formas$
*.C 4or prescripcin ordinaria de cinco a.os' cuando al prescribiente se le ha concedido la posesin
efecti#a de la herencia Eheredero putati#oG;
2.C 4or prescripcin e(traordinaria de die0 a.os' cuando no se ha concedido la misma.
"uando un tercero adquiere por prescripcin el derecho real de herencia' en alguna de las dos formas
indicadas' se produce la e(tincin por prescripcin de la accin de peticin de herencia.
:6 Las acciones reales 'rovenien!es de las li"i!aciones del do"inio.
El "digo "i#il no es claro a este respecto' pues trat)ndose de los derechos de usufructo' uso y habitaC
cin' solo dispone en el art.+9 que ellos se e(tinguen por prescripcin. "osa distinta sucede con el
derecho real de ser#idumbre.
=a doctrina estima que respecto del usufructo' y tambin del uso o habitacin' pueden operar dos
prescripciones$
*. =a 4rescripcin adquisiti#a por la cual un tercero adquiere el derecho de usufructo' con lo cual se
e(tingue la accin que emana de l' se aplicara en ese caso el art.2!*D.
2.C =a prescripcin e(tinti#a por el no ejercicio del derecho de usufructo durante cinco a.os'
prescripcin que se funda en el art.2!*! y que se aplica a las relaciones de usufructuario con el nudo
propietario.
En cuanto al derecho real de ser#idumbre' seg2n lo prescribe el art.++! <Y! la ser#idumbre se
e(tingue por haberse dejado de go0ar durante tres a.os. "on ello queda claro que se produce el
trmino de la ser#idumbre por la prescripcin e(tinti#a.
4ero' tambin es posible que ella se e(tinga por la prescripcin adquisiti#a del tercero' as se
desprende del art.2!*D.
In!erru'ci4n # sus'ensi4n de la 'rescri'ci4n
El silencio de la relacin jurdica' esto es la inacti#idad del titular puede #erse afectada por la interrupC
cin de la prescripcin y por la suspensin de la misma.

La in!erru'ci4n
Conce'!o
4odemos definir la interrupcin de la prescripcin e(tinti#a como aquella que produce el rompimiento
de la inacti#idad de la relacin jurdica por la accin del acreedor para cobrar su crdito o por un
reconocimiento del deudor de su obligacin' produciendo como efecto que se hace perder todo el
tiempo corrido de la prescripcin.
=a interrupcin de la prescripcin se clasifica en ci#il' que es la que se produce por la demanda del
acreedor' y natural' que es la que pro#iene del reconocimiento del deudor Eart.2!*+G.
En cuanto a la aplicacin de la prescripcin aparecera que el art.2!*+ rige fundamentalmente para la
prescripcin e(tinti#a ordinaria. Sin embargo #eremos que ella tambin se aplica a las prescripciones
de corto tiempo' pero con una modalidad especial que estudiaremos al referimos a ellas.
<o se aplica a la prescripcin de la accin ejecuti#a' puesto que seg2n decamos se trata m)s bien de
una caducidad' lo que se confirma en el art.442 del "4" que ordena al jue0 recha0ar la ejecucin si el
ttulo tiene m)s de : a.os.
"uando la prescripcin e(tinti#a se produce por haber operado la adquisiti#a a fa#or de un tercero
respecto del derecho de que trata Edominio' herencia' usufructo' etc.' la interrupcin de la prescripcin
se rige por las normas que gobiernan aquella institucin en la adquisiti#a Earts. 2!92 y 2!9:.G.
In!erru'ci4n na!ural de la 'rescri'ci4n
El art.2!*+ dispone refirindose a la prescripcin e(tinti#a que %se interrumpe naturalmente por el
hecho de reconocer el deudor la obligacin' ya e(presa' ya t)citamente,.
El legislador no reglamenta la forma en que se produce la interrupcin natural de la prescripcin' luego
ella puede deberse a cualquier acto del deudor que implique un reconocimiento' e(preso o t)cito' de su
obligacin.
<o pude confundirse la interrupcin natural con la renuncia t)cita de la prescripcin' pues sta se
produce slo una #e0 cumplida aquella' en tanto que la interrupcin opera mientras el pla0o de
prescripcin se encuentra en curso.
In!erru'ci4n civil de la 'rescri'ci4n
El art.2!*+ se.ala que %se interrumpe ci#ilmente Ela prescripcinG por la demanda judicial; sal#o los
casos enumerados en el art.2!9:,.
=a interrupcin ci#il de la prescripcin se produce' entonces' por demanda judicial' esto es el acreedor
debe recurrir a los tribunales accionando contra el deudor para obtener el cumplimiento de la
obligacin.
4ara que la demanda judicial produ0ca la interrupcin de la prescripcin es necesario que ella sea
notificada y que la notificacin se haya efectuado antes de e(pirar el pla0o de prescripcin.
Se ha planteado un problema acerca de lo qu es lo que se debe entender por Rdemanda judicialR.
4arte de la doctrina sostiene que dichas e(presiones deben entenderse en su sentido estricto' esto es
como sinnimo de ejercitar judicialmente un derecho' de poner en ejercicio una pretensin a tra#s de
una accin.
Ntra parte de la doctrina cree que debe tomarse en un sentido amplio' que comprende cualquier
presentacin hecha ante la justicia para hacer efecti#o el derecho' sea entablando directamente la
accin misma' sea solicitando alguna medida pre#ia que indique que el acreedor tiene el )nimo de
ejercer su derecho' como sera una gestin preparatoria de la #a ejecuti#a' o una medida prejudicial.
-e acuerdo al art.2!*+ aun cuando haya demanda judicial no se produce la interrupcin de la
prescripcin en los casos se.alados en el art.2!9:' es decir$
*.C "uando la notificacin de la demanda no se ha hecho en forma legal'
2.C "uando hay desistimiento de la demanda o se declar abandonado el procedimiento'
:.C "uando el demandado obtu#o sentencia de absolucin.
Se ha entendido que sentencia absolutoria es aquella que libera al deudor por des#irtuar el fondo
mismo del litigio.
Efec!os de la in!erru'ci4n de la 'rescri'ci4n
=a interrupcin de la prescripcin' sea natural o ci#il' produce el efectos de hacer perder todo el tiempo
transcurrido hasta el momento que ella se produce. =uego' la interrupcin de la prescripcin beneficia
al acreedor y perjudica al deudor' quin pierde todo el pla0o transcurrido.
=a interrupcin de la prescripcin es de efectos relati#os' por ello el art.2!*7 dispone que Rla interrupC
cin que obra en fa#or de uno de #arios coacreedores' no apro#echa a los otros' ni la que obra en

perjuicio de uno de #arios codeudores' perjudica a los otros' a menos que haya solidaridad' y no se
haya sta renunciado en los trminos del art.*!*.R
La sus'ensi4n de la 'rescri'ci4n
Conce'!o
=a suspensin de la prescripcin es un beneficio que la ley establece en fa#or de los incapaces es en
#irtud del cual la prescripcin no corre en su contra mientras dure su incapacidad.
El art.2!29 se refiere a la suspensin de la prescripcin e(tinti#a.
-ispone la norma que %la prescripcin que e(tingue las obligaciones se suspende en fa#or de las
personas enumeradas en el <L* del art.2!97R' en otras palabras la suspensin de la prescripcin se
produce en fa#or de los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a
entender claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna' o bajo tutela o curadura.
=a suspensin es una institucin de e(cepcin por lo cual slo fa#orece a las personas en cuyo
beneficio fue establecida y no a otros' pues no admite interpretacin e(tensi#a.
=a suspensin de la prescripcin beneficia al acreedor incapa0 y perjudica al deudor' ya que el derecho
del acreedor a su respecto no se e(tinguir) por prescripcin mientras dure su incapacidad.
L%"i!e a la duraci4n de la sus'ensi4n
=a suspensin de la prescripcin tiene un lmite de duracin que se se.ala en el art.2!29 pues
%transcurridos die0 a.os no se tomar)n en cuenta las suspensiones en fa#or de los incapaces.,
Paralelo en!re sus'ensi4n e in!erru'ci4n de la 'rescri'ci4n
Ambas instituciones se asemejan en que ellas act2an sobre el transcurso del tiempo de la prescripcin'
en beneficio del acreedor y perjuicio del prescribiente. &anto la una como la otra deben ser probadas
por el acreedor que las alega.
Se diferencian' en cambio$
*L En cuanto a su fundamento. En la interrupcin las partes rompen el silencio de la relacin jurdica;
la suspensin es un beneficio concedido por el legislador a personas a quienes considera
imposibilitadas para poner fin a dicha inacti#idad. En consecuencia' la primera supone una actuacin
del deudor' del acreedor o de ambos' mientras que la suspensin opera de pleno derecho;
2L =a interrupcin puede operar a fa#or de cualquier persona; la suspensin' institucin de e(cepcin'
slo a beneficio del acreedor a quien la ley se la otorga;
:L =a interrupcin hace perder todo el tiempo de la prescripcin; la suspensin impide que ella corra'
pero no se pierde el pla0o ya transcurrido;
4L =a interrupcin no tiene limitacin de pla0o' mientras la suspensin no se toma en cuenta pasados
*9 a.os' y
!L =a interrupcin es com2n a toda prescripcin' mientras que la suspensin' seg2n lo #eremos en la
seccin siguiente' no tiene lugar en las de corto pla0o.
PRE1CRIPCI&E1 DE C&RT& TIEMP&
Conce'!o
5tilicemos la tcnica e(cluyente para definirlas pues en realidad' como dice el prof. AbeliuJ' no hay
otra definicin posible que una negati#a.
4rescripciones de corto tiempo son aquellas que hacen e(cepcin a la regla general del art.2!*! de la
prescripcin e(tinti#a ordinaria. En consecuencia si la norma citada se.ala que el tiempo de
prescripcin es en general de ! a.os; luego' las de corto pla0o son todas aquellas que tienen un
trmino inferior a ste.
=unda"en!o
=as prescripciones de corto tiempo tienen su fundamente en una presuncin de pago.
En efecto' se trata generalmente de obligaciones de poca monta y que suponen una cierta relacin de
conocimiento personal entre acreedor y deudor. Heremos que se trata de actos jurdicos en que por
este moti#o u otros semejantes el deudor queda inhibido de solicitar recibos escritos' y as no ser)
frecuente pedirle comprobantes de pago al almacenero a quien se compran habitualmente las
pro#isiones. El uso' pues' impone en ellas una dificultad pr)ctica para e(igir recibos' y por las mismas
circunstancias la ley presume que se han solucionado en trminos bre#es. -e ah que estable0ca
pla0os cortos de prescripcin.

Clases
*.C 4rescripciones de tres a.os'
2.C 4rescripciones de dos a.os'
:.C 4rescripciones de un a.o' y
4.C 4rescripciones especiales.
I. F Prescri'ciones de !res aGos
Art.2!2* inc.*L. %4rescriben en tres a.os las acciones en fa#or o en contra del 1isco y de las
Kunicipalidades pro#enientes de toda clase de impuestosR.
Este pla0o se cuenta desde que deba hacerse el pago' si la accin se ejercita por el 1isco o las
Kunicipalidades' o desde el instante en que se efectu el pago' si la accin corresponde a los
particulares.
Este art. slo se aplica al 1isco y las Kunicipalidades y 2nicamente en las acciones en contra o a fa#or
de ellos pro#enientes de impuestos. "ualquier otra accin del 1isco o las Kunicipalidades' o en contra
de ellas que no digan relacin con impuestos quedan sujetas a las reglas generales.
E3ce'ci4n
@uedan e(ceptuados todos aquellos impuestos a los que leyes especiales han sujeto a normas
diferentes sobre prescripcin. Entre las leyes especiales m)s rele#antes encontramos el "digo
&ributario' a cuyas disposiciones quedan sujetas las acciones que se refieren a impuestos colocados
bajo la competencia del Ser#icio de ?mpuestos ?nternos.
=a regla general es que prescriben en tres a.os las acciones del 1isco para la re#isin y cobro de
impuestos contados desde la e(piracin del pla0o en que debi efectuarse el pago de ellos' trmino
que se e(tiende a seis a.os si se trata de impuestos sujetos a declaracin del contribuyente' y sta no
se hubiere presentado o la presentada fue maliciosamente falsa Earts.299 y 29* "digo &ributarioG
II. F Prescri'ciones de dos aGos2
@uedan sujetas a ella %los honorarios de jueces' abogados' procuradores' los de mdicos y cirujanos'
los de directores y profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores' y en general'
de los que ejercen cualquier profesin liberal, Eart.2!2* inc.2LG.
@uedan sujetos a la prescripcin de dos a.os' en otras palabras' los honorarios de los profesionales
liberales por sus ser#icios.
Re)uisi!os
a. C -ebe tratarse de honorarios.
b. C =os honorarios deben haberse causado en el ejercicio de una profesin liberal.
=os honorarios deben corresponder a ser#icios profesionales prestados aisladamente Ela ley habla de
accidentalmenteG y no mediante una remuneracin peridica fija.
=os tribunales han resuelto que el pla0o comien0a a correr desde que termina la prestacin de
ser#icios.
III. F Prescri'ciones de un aGo
Art.2!22. %4rescriben en un a.o la accin de los mercaderes' pro#eedores y artesanos por el precio de
los artculos que despachen al menudeo' como tambin el de personas por el precio de ser#icios que se
prestan peridica o accidentalmente' como posaderos' acarreadores' mensajeros' barberos' etc.,
=a enumeracin del artculo mencionado no es ta(ati#a' siendo lo importante para la aplicacin de esta
prescripcin de corto pla0o que se trate de ser#icios que se prestan peridica o accidentalmente y que
no sean de los comprendidos en el art.2!2*.
Prescri'ciones de cor!o !ie"'o # la sus'ensi4n e in!erru'ci4n.
El art.2!2: inc.*L dispone que %las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren
en contra de toda clase de personas' y no admiten suspensin algunaR.
"omo la norma se remite a los dos artculos precedentes' entendemos slo las prescripciones de corto
tiempo de tres' dos y un a.o a que nos hemos referido' siempre que se encuentren regidas por los
arts.2!2* y 2!22.
Estas prescripciones de corto tiempo se interrumpen en forma especial' conforme lo se.ala
e(presamente el art.2!2:$

Se interrumpen entonces$
56 Desde )ue in!erviene 'a$ar* un o/li$aci4n escri!a< o concesi4n de 'lazo 'or el acreedor
Einterrupcin naturalG;
=a distincin que efect2a el "digo entre pagar y obligacin escrita carece de toda justificacin' ya
que el primero no es sino una forma de la segunda' en el sentido que le da el precepto' esto es'
documento que da constancia de una deuda. En l quedan incluidos el pagar' la letra de cambio'
cheque' reconocimiento o confesin de deuda' etc.
76 Desde )ue in!erviene re)ueri"ien!o Einterrupcin ci#ilG.
El trmino RrequerimientoR ha hecho refle(ionar a la doctrina acerca de si se trata de un requerimiento
judicial o si es suficiente uno de car)cter e(trajudicial.
5na primera posicin sostena que se necesitaba requerimiento judicial' aunque no necesariamente
una demanda judicial' por lo que bastaba un requerimiento judicial cualquiera' es decir' interrumpa la
prescripcin de corto tiempo una demanda ante tribunal incompetente' una preparacin de la #a
ejecuti#a' etc.
4odemos obser#ar que A. 8ello utili0 al menos tres trminos distintos para referirse a la interrupcin
ci#il. En efecto' llama la atencin que en el <L2L del art.2!2:' que habla de %requerimiento, a secas'
mientras que para la prescripcin de largo tiempo Einc. final del art.2!*+G habla de %demanda judicial,'
y para la prescripcin adquisiti#a Eart.2!9:G se refiere al %recurso judicial,.
6a historia de la norma' nos lle#a al 4royecto de *+!: que en su art.2D9! Eactual 2!2:G se.alaba el
trmino %demanda judicial, para interrumpir la prescripcin de corto tiempo' e(presin que fue
reempla0ada luego por %requerimiento,.
4odemos deducir entonces el )nimo del legislador de diferenciar esta interrupcin ci#il de la
equi#alente en la prescripcin de largo tiempo' lo que tiene una justificacin muy lgica seg2n >.
AbeliuJ' desde dos )ngulos$
*.C 4or cuanto el pla0o de ella es muy bre#e' por lo cual deben otorgarse facilidades al acreedor para
destruir la presuncin de pago en que se fundan' y;
2.C 4or el efecto muy particular de esta interrupcin el que no se justifica ante un recurso judicial.
=a corte Suprema habra sentado jurisprudencia en torno a aceptar que el requerimiento puede ser
e(trajudicial' definiendo aqul como el acto judicial o e(trajudicial por el cual se e(ige a una persona
que haga o no haga una cosa o que e(prese una actitud o respuesta.
Efec!o de es!a in!erru'ci4n de la 'rescri'ci4n de cor!o !ie"'o
El efecto de esta interrupcin de la prescripcin de corto tiempo no es el de toda interrupcin' es decir'
el hacer perder todo el tiempo transcurrido' sino que en su #irtud la prescripcin de corto tiempo se
transforma en de largo tiempo' esto es lo que se denomina %inter#ersin de la prescripcin, Eart.2!2:
inciso finalG.
PRE1CRIPCI&E1 E1PECIALE1.
Art.2!24. %=as prescripciones de corto tiempo a que est)n sujetas las acciones especiales que nacen de
ciertos actos o contratos' se mencionan en los ttulos respecti#os' y corren tambin contra toda
persona; sal#o que e(presamente se estable0ca otra regla.,
Estas prescripciones especiales se encuentran contenidas en distintos artculos del "digo.
<o se le aplican las reglas contenidas en el art.2!2: relati#as a la interrupcin de la prescripcin' pues
dicha norma se refiere e(presamente a las prescripciones mencionadas en los artculos precedentes'
luego no incluye las del art.2!24. "oncluyamos entonces que a la interrupcin de estas prescripciones
se aplican las reglas generales' y cuyo efecto es hacer perder el tiempo transcurrido en fa#or del
deudor.
Estas prescripciones tampoco se suspenden Eart.2!24G.
Al$unas acciones es'eciales de cor!o !ie"'o.
<os dice don >. AbeliuJ que determinar cu)les son las acciones especiales de corto tiempo que
establece el "digo es una %tarea larga e in2til,. Siguiendo a don 4edro =ira este autor las agrupa en$
*L Acciones deri#adas del estado ci#il' como las de nulidad de matrimonio' de di#orcio' impugnacin de
filiacin' etc.
2L Acciones rescisorias' como la de nulidad relati#a' de lesin enorme' accin pauliana' haciendo la
sal#edad que no es rescisoria sino de inoponibilidad' etc.
:L Acciones de garanta' como el saneamiento por e#iccin y por #icios redhibitorios;

4L Acciones pro#enientes de actos y contratos generadores de obligaciones' como son los hechos
ilcitos' el pacto de retro#enta' etc.' y
!L Acciones posesorias.
LA PSRDIDA DE LA C&1A MUE 1E DE-E
&
LA IMP&1I-ILIDAD C&M& M&D& DE ECTIGUIR LA &-LIGACI>
Este modo de e(tinguir ha sido parte de nuestro estudio a lo largo
Siguiendo al prof. AbeliuJ podemos definir la imposibilidad en el cumplimiento como un modo de
e(tinguir las obligaciones que se presenta cuando por un hecho no imputable al deudor se hace
imposible para ste cumplir la prestacin debida.
El caso m)s importante de imposibilidad es precisamente la prdida de la cosa que se debe' pero no es
el 2nico. En la prdida de la cosa que se debe el principal efecto es que el deudor no cumple la
obligacin' sin que por ello se genere responsabilidad para l.
"omo todo modo de e(tinguir junto con la obligacin se e(tinguen sus accesorios' garantas'
pri#ilegios' etc.
Si lo situamos en las clasificaciones de los modos de e(tinguir que estudiamos al principio podemos
se.alar que es de aquellos en que el acreedor nada recibe a cambio de su crdito' pues no cumple la
prestacin ni en la forma debida ni en otra equi#alente.
Re)uisi!os
4ara que imposibilidad o prdida de la cosa debida e(tinga la obligacin deben cumplirse algunos
requisitos.
*L =a prdida debe pro#enir de un hecho no imputable al deudor porque si ha habido dolo o culpa
suyos' la obligacin no podr) cumplirse en la forma establecida' pero en su lugar queda la obligacin
del deudor de indemni0ar los perjuicios ocasionados' que es una forma de cumplir en equi#alencia.
-icho de otro modo la prdida de la cosa que se debe o la imposibilidad de cumplir la obligacin la
e(tingue cuando se debe a fuer0a mayor o caso fortuito.
"onsecuencia de lo anterior la imposibilidad debe ser absoluta y sobre#iniente.
=a imposibilidad relati#a no constituye caso fortuito y puede dar lugar a la aplicacin de la teora de la
impre#isin que supone precisamente una imposibilidad relati#a.
-ebe ser posterior al nacimiento de la obligacin' porque si es coet)nea' ya no hay imposibilidad
e(tinti#a' sino nulidad de la obligacin' por defecto del objeto.
>ecordemos el #iejo aforismo que re0a que %a lo imposible nadie est) obligado,. 6ay entonces una
ra0n de justicia o equidad pues nada m)s justo que si es un hecho ajeno a su #oluntad' imposible de
resistir' el que le impide cumplir' el deudor quede liberado de toda responsabilidad.
La '*rdida de la cosa )ue se de/e co"o es'ecie de i"'osi/ilidad en el cu"'li"ien!o
El "digo limit este modo de e(tinguir a las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto' pues en
las de gnero Ecomo el gnero no pereceG no hay imposibilidad en el cumplimiento y basta' por lo
mismo que e(ista una cosa de la especie determinada del gnero de que se trata' de una calidad a lo
menos mediana' para que se puede pagar o solucionar lo que se debe.
Siguiendo al prof. AbeliuJ estudiaremos este modo de e(tinguir a partir del desarrollo de tres
preguntas.
A. "u)ndo e(iste imposibilidad
8. "u)ndo se e(tingue la obligacin sin responsabilidad para el deudor' y
". "u)ndo es ste responsable.
A. (Cu.ndo e3is!e i"'osi/ilidad+
Art.*D9. R"uando el cuerpo cierto que se debe perece' o porque se destruye' o porque deja de estar
en el comercio' o porque desaparece y se ignora si e(iste' se e(tingue la obligacin; sal#as empero las
e(cepciones de los artculos subsiguientesR.
Hemos de la lectura del artculo que no slo cuando la cosa se destruye se entiende que perece. En
efecto' hay casos en que la cosa no se destruye' pero jurdicamente equi#ale a su perecimiento' y
producen los mismos efectos que ste.

Casos
56 Cuando se des!ru#e la es'ecie o cuer'o cier!o de/ido.
Esta es la regla general de prdida de la cosa debida.
=a destruccin puede ser total o parcial. En efecto' de acuerdo al art.*4+ Rtodo lo que destruye la
aptitud de la cosa para el objeto o a que seg2n su naturale0a o la con#encin se destina' se entiende
destruir la cosaR.
76 Cuando la cosa desa'arece # se i$nora si e3is!e.
Se trata del e(tra#o de la especie o cuerpo cierto. =a cosa debida puede realmente e(istir' pero como
ha desaparecido y se ignora si subsiste' el legislador la considera perdida.
4erdida que sta puede reaparecer y las consecuencias jurdicas ser)n interesantes' como #eremos en
un momento.
86 Cuando la cosa de0a de es!ar en el co"ercio 0ur%dico.
=a cosa debida pasa a ser incomerciable' como si' por ejemplo' es e(propiada por la autoridad o se
embarga.
-. (Cu.ndo se e3!in$ue la o/li$aci4n sin res'onsa/ilidad 'ara el deudor+
Sabemos que cuando la imposibilidad no es imputable al deudor' se produce la e(tincin de la
obligacin por la prdida de la cosa que se debe.
Esto nos lle#a a estudiar cuando el deudor no responde.
*L El deudor no responde si la cosa perece por caso fortuito' sal#as las e(cepciones legales Eart.*!4DG;
2L El deudor no responde si la cosa perece en su poder' pero durante la mora del acreedor en recibirla'
y siempre que al deudor no pueda atribursele dolo o culpa gra#e Eart.*+9G;
:L El deudor tampoco responde si la cosa perece por obra de un tercero' del cual el deudor no es
ci#ilmente responsable Eart.*DDG' y
4L El deudor tampoco responde si la cosa perece por caso fortuito durante la mora del deudor Emora
que lo hace responder aun de la fuer0a mayorG' pero sta hubiera destruido igualmente la cosa en
poder del acreedor Earts.*!D4' inc.2L' y *D2' inc.2LG.
C. (Cu.ndo es el deudor res'onsa/le+
Si el deudor responde de la imposibilidad en el cumplimiento' la obligacin no se e(tingue' sino que
cambia de objeto' esto es' nace en su reempla0o la de indemni0ar los perjuicios.
>ecordemos' una #e0 m)s' cuando el deudor es responsable.
El deudor es res'onsa/le2
*L Si hay culpa o dolo de su parte Eart.*D2G;
2L Si hay culpa o dolo de las personas por las cuales el deudor es ci#ilmente responsable Eart.*D7G;
:L Si la cosa perece por caso fortuito' estando el deudor en mora' siempre que la cosa hubiere
perecido igualmente estando en poder del acreedor Earts.*!D4' inc. 2' y *D' inc.2LG;
4 Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito o de alguno en particular Eart.*D:G;
y
!L Si ha hurtado o robado un cuerpo cierto.
Art.*D. RAl que ha hurtado o robado un cuerpo cierto no le ser) permitido alegar que la cosa ha
perecido por caso fortuito' aun de aquellos que habran producido la destruccin o prdida del cuerpo
cierto en poder del acreedorR. Es sta una sancin para el autor de tales delitos.
Efec!os de la '*rdida o i"'osi/ilidad !o!al
Slo hay e(tincin de la obligacin cuando el deudor no es responsable de la prdida y los efectos son
los mismos que en todo modo de e(tinguir' es decir' se e(tingue la obligacin y sus accesorios.
4erdida totalmente la cosa que se debe' hay incumplimiento de la obligacin' pero por no ser ste
imputable al deudor' no se produce ulterior consecuencia para ste.
=a situacin #ara en los contratos bilaterales' porque al e(tinguirse por caso fortuito la obligacin de
una de las partes' hay que determinar qu ocurre con la obligacin de la contraparte' obligacin que
no se ha hecho imposible' y que puede estar ya cumplida o a2n pendiente.
Esto ya lo #imos al estudiar la teora del riesgo.

>adicalmente in#ersa es la situacin si el incumplimiento es imputable al deudor' esto es' si la
imposibilidad ha sobre#enido por su dolo o culpa. En tal caso el deudor pasa a ser ahora deudor de la
indemni0acin de perjuicios' que reempla0a a la obligacin que ya no puede cumplirse por
imposibilidad imputable.
4ara concluir esta recapitulacin de los efectos de la imposibilidad' recordemos$
*L @ue si la obligacin se hace imposible durante la mora del deudor' pero la cosa igualmente se
hubiere destruido en poder del acreedor' slo se debe indemni0acin por la mora Eart.*D2' inc.2LG;
2L @ue si la imposibilidad pro#iene del hecho o culpa de personas por las cuales el deudor no es
ci#ilmente responsable' el acreedor puede e(igir que el deudor le ceda los derechos y acciones que
tenga contra aquellos por cuyo hecho o culpa ha perecido la cosa Eart.*DDG' y
:L @ue Rsi la cosa debida se destruye por un hecho #oluntario del deudor' que inculpablemente
ignoraba la obligacin' se deber) solamente el precio sin otra indemni0acin de perjuiciosR Eart.*D+G.
P*rdida 'arcial o i"'osi/ilidad 'arcial
El "digo no se ha preocupado especficamente de la imposibilidad parcial' esto es' que la obligacin
pueda cumplirse' pero no ntegra y perfectamente' ni tampoco de la imposibilidad temporal' esto es'
una imposibilidad que posteriormente desaparecer)' dicho de otro modo' la obligacin no puede
cumplirse cuando es e(igible' pero s m)s adelante.
Heremos sin embargo' cada una de ellas y saquemos algunas reglas generales de los dispersos
artculos del cdigo que la tratan.
I"'osi/ilidad 'arcial
"omo decamos' el "digo se preocup 2nicamente de un caso de imposibilidad parcial que se refiere a
los deterioros de la especie o cuerpo cierto debidos' y no lo hi0o tampoco en el ttulo referente a la
prdida misma de la cosa debida' sino a propsito del cumplimiento de la condicin Eart.*4+9G y en el
pago Eart.*!79G.
"on la solucin que ellos dan podemos sentar la siguiente regla general.
Si la imposibilidad es imputable al deudor y es de importancia' el acreedor go0a del derecho alternati#o
del art.*4+7' esto es' pedir la resolucin del contrato o e(igir el cumplimiento EparcialG' en ambos
casos con indemni0acin de perjuicios.
Si la imposibilidad es imputable al deudor pero no es de importancia' el acreedor slo puede e(igir el
cumplimiento parcial y la indemni0acin de perjuicios.
Si la imposibilidad no es imputable al deudor' la obligacin se cumple en la parte que sigue siendo
posible; trat)ndose de una especie o cuerpo cierto' el acreedor debe recibirla como se encuentre' esto
es' con sus deterioros.
La i"'osi/ilidad !e"'oral.
4uede ocurrir que el impre#isto que impide cumplir la obligacin no sea definiti#o' y slo imposibilite al
deudor para cumplir oportunamente' esto es' cuando la obligacin es e(igible. Si lo aplicamos a la
prdida de la cosa' puede ocurrir que la cosa no se pueda dar o entregar cuando corresponde por
imposibilidad temporal' pero puede que se logre hacerlo despus.
El "digo tampoco se preocup especialmente de esta situacin' sino para un caso especial' del cual
puede e(traerse tambin la regla general$ %el reaparecimiento de la cosa perdida,.
En efecto' el art.*D! establece que Rsi reaparece la cosa perdida cuya e(istencia se ignoraba' podr)
reclamarla el acreedor' restituyendo lo que hubiere recibido en ra0n de su precioR.
"omo se ad#ierte el cdigo parte de la base que el deudor ha sido responsable del e(tra#o' y se #io'
en consecuencia' obligado a pagar el precio de la cosa como indemni0acin compensatoria' y los
perjuicios por la mora; en tal situacin el acreedor puede optar entre retener la indemni0acin recibida
o reclamar la especie reaparecida' pero en este caso slo podr) conser#ar la indemni0acin moratoria'
porque ella repar el retardo sufrido' pero deber) de#ol#er el precio recibido.
Ahora' si el e(tra#o no fue imputable al deudor' parece ob#io que el acreedor puede reclamar' la cosa
e(tra#iada y reaparecida' pero no pedir indemni0acin' ya que el retardo no fue imputable.
=a misma solucin puede e(tenderse a cualquier imposibilidad temporal$ el deudor debe indemni0arla
si es imputable' y concluida la imposibilidad' el acreedor puede e(igir la prestacin' de#ol#iendo la
indemni0acin compensatoria; si no es imputable' la obligacin debe cumplirse cuando desapare0ca la
imposibilidad' pero sin indemni0acin moratoria.

LA TRA1ACCI>
-ispone el art.2424 que la transaccin es un contrato en que las partes terminan e(trajudicialmente un
litigio pendiente o preca#en un litigio e#entual,.
=a doctrina agrega al final de esta definicin %...hacindose concesiones recprocas.,
Carac!er%s!icas
*.C Es un contrato bilateral
2.C Nneroso' pudiendo ser conmutati#o o aleatorio.
:.C "onsensual y
4.C 4rincipal
!.C "onstituye ttulo traslaticio de dominio o declarati#o de dominio seg2n sea el caso.
.C Es un equi#alente jurisdiccional de la sentencia judicial.
Elementos del contrato de transaccin
Adem)s de los elementos propios de todo contrato' se requiere$
C @ue e(ista un derecho dudoso
C @ue las partes hagan concesiones mutuas o sacrificios
a.F E3is!encia de un derecho dudoso
El hecho debe ser actualmente contro#ertido o susceptible de serlo. =a transaccin tiende a poner fin a
la contro#ersia ya producida o a impedir que se plantee en el por#enir. 4or ello' no es transaccin la
simple renuncia de un derecho que no se disputa. En consecuencia' no es efica0 la transaccin
celebrada si el litigio a que las partes han propuesto poner fin ha terminado por sentencia firme
E24!!G.
/.F Mu!uas concesiones o sacrificios
Esto es que importen la renuncia de un derecho' la remisin de una deuda. 4or ello no es transaccin
el desistimiento liso y llano de la demanda que e(tingue las acciones o derechos a que se refiere E*!9
"4"G. <o es necesario que el sacrificio a que cada parte se somete sea de la misma magnitud o
importancia.
c.C "apacidad para transigir
-ado que conduce a una enajenacin' se e(ige la capacidad necesaria para disponer de los objetos
comprendidos en ella E244D y 499G
Poder 'ara !ransi$ir
=a facultad de transigir no se entiende conferida a un mandatario sin especial mencin EArt.244+
inc.*G. Adem)s' en el poder deben especificarse los bienes' derechos y acciones sobre que se quiera
transigir Eart. 244+ inc.2G.
d.C Nbjeto de la transaccin
El objeto sobre el que recae la transaccin debe ser co"ercia/le; por lo que no son susceptibles de
transarse las cosas que no est)n en el comercio' pues no se puede disponer de ellas.
&/0e!os es'eciales
5.F Transacci4n so/re acciones )ue nacen de un deli!o' es posible de transigir las acciones
ci#iles' eso si' no puede transigirse la accin penal deri#ada del delito Eart.2447G.
7.F Transacci4n so/re el es!ado civil de una 'ersona
<o se puede transigir sobre el estado ci#il de las personas Eart.24!9G' por lo que no puede transigirse
sobre el estado de matrimonio y la calidad de hijo.
Eso si' son susceptibles de transaccin las consecuencias pecuniarias resultantes de un determinado
estado ci#il' como el derecho de suceder.
8.F Transacci4n so/re derecho de ali"en!os

El derecho de alimentos es incomerciable' por lo que no puede cederse' transmitirse o renunciarse; la
transaccin no puede #ersar sobre las pensiones alimenticias futuras que se deban por ley Eart.24!*G.
4or lo mismo' y a contrario sensu pueden transigirse las pensiones pasadas.
9.F Transacci4n so/re derechos a0enos o ine3is!en!es
=a regla es clara' no #ale la transaccin sobre derechos ajenos o derechos que no e(isten Eart.24!2G.
>a0ones
Si recae sobre derechos ine(istentes' la transaccin carecera de causa.
Si recae sobre derechos ajenos' la transaccin no es nula; no afecta al #erdadero titular del derecho.
<ulidad de las transacciones
=a transaccin es nula por las causas que generalmente in#alidan a los contratos.
F Dolo # violencia:
Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos falsificados' y en general' por dolo o
#iolencia Eart.24!:G.
=a rescisin afecta ntegramente la transaccin' no slo aquellas estipulaciones obtenidas por fuer0a o
dolo.
F Error en el o/0e!o:
Hicia el consentimiento el error que recae sobre la identidad de la cosa especfica que es materia del
acto o contrato' por lo que la transaccin es nula Earts.*4!: y 24!DG.
a.F Error de c.lculo: Este tipo de error no in#alida la transaccin; como no muestra una equi#ocacin
en el juicio' por ser un error de car)cter material' slo da derecho a que se rectifique el c)lculo Eart.
24!+G. 4ara ello e(iste un recurso especial en materia procesal denominado %recurso de aclaracin'
rectificacin o enmienda,.
/.F Error en la 'ersona
El error en la persona in#alida la transaccin cuando la consideracin a la persona sea la causa
principal del contrato. En la transaccin' el error subjeti#o siempre #icia el consentimiento porque se
presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien se transige E24!G.
Transacci4n cele/rada en consideraci4n a un !%!ulo nulo
Art. 24!4$ %Es nula en todas sus partes la transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo' a
menos que las partes hayan tratado e(presamente sobre la nulidad del ttulo,
4ara estos efectos' el &^&5=N es el acto de que emana el derecho sobre el que se transige y no el
documento que lo constata.
En este caso e(iste un error porque es de suponer que las partes han transigido en la creencia de la
#alide0 del derecho. &al sera el caso de un heredero que transige con un legatario en circunstancia de
que es nulo el testamento en que se instituye el legado.
Es m)s' ser) nula la transaccin aunque las partes hayan conocido el #icio de nulidad del ttulo
Eart.24!4G
Transacci4n o/!enida 'or !%!ulos falsificados
Es nula la transaccin obtenida por ttulos falsificados Eart.24!:G.
Esta #e0' la e(presin &^&5=N designa el documento en que consta el derecho que se transige. En este
caso' la transaccin es producto de un error porque el documento transigido se crea legtimo.
Transacci4n de un 'roceso !er"inado 'or sen!encia fir"a
Art. 24!!$ %Es nula asimismo la transaccin' si' al tiempo de celebrarse' estu#iere ya terminado el
litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa ju0gada' y de que las partes o alguna de ellas no
haya tenido conocimiento al tiempo de transigir,.
Se trata de una nue#a forma de error. =as partes no han podido transigir sino en equi#ocada creencia
de que su derecho era dudoso; la e(istencia de un fallo firme aparta toda duda.

4ero si las partes conocieron la e(istencia del fallo firme y' no obstante' transigieron' no hay
transaccin.
Transacci4n so/re o/0e!os )ue !%!ulos 'os!erior"en!e descu/ier!os de"ues!ran )ue una de
las 'ar!es no !en%a derecho al$uno.
Art. 24!7$ %Si constare por ttulos autnticos que una de las partes no tena derecho alguno al objeto
sobre que se ha transigido y estos ttulos al tiempo de transaccin eran desconocidos de la parte cuyos
derechos fa#orecen' podr) la transaccin rescindirse,.
4or lo que la nulidad de la transaccin supone$
C @ue apare0can posteriormente ttulos autnticos que demuestren que una de las partes no tena
ning2n derecho
C @ue fueran desconocidos de la parte cuyos derechos fa#orecen.
"on todo' no ser) nula la transaccin que no ha recado sobre determinados objetos en particular' sino
sobre toda contro#ersia entre las partes' habiendo #arios objetos de desa#enencia entre ellas. En este
caso' el descubrimiento posterior de los ttulos no es causa de rescisin sino en cuanto hubiesen sido
e(tra#iados u ocultados dolosamente por la parte contraria Eart. 24!7G
Si la transaccin comprende #arios objetos y el dolo se refiere a alguno de ellos' la parte perjudicada
podr) pedir la restitucin de su derecho sobre dicho objeto Eart.24!7G.
Efectos de la transaccin
Al igual que todo contrato' slo produce efecto entre las partes Eart.24*G.
Si son #arios los interesados en el negocio sobre el cual se transige' la transaccin consentida por un o
no apro#echa ni perjudica a los otros' sin perjuicio de los efectos de la novaci4n en caso de
solidaridad' en cuyo caso' consentida la transaccin por uno de los #arios deudores o acreedores'
afecta a los dem)s EArt.24*.2G.
Si se transige con el poseedor aparente de un derecho' no puede alegarse esta transaccin contra la
persona a quien compete #erdaderamente ese derecho Eart.24!.:G.
>elati#idad de los efectos de la transaccin en cuanto al objeto
=os efectos de la transaccin se limitan a los derechos sobre los que se ha transigido.
Si la transaccin recae sobre uno o m)s objetos especficos' la renuncia a todo derecho' accin o
pretensin deber) slo entenderse de los derechos acciones o pretensiones relati#as al objeto u
objetos sobre que se transige Eart.242G.
Si una de las partes ha renunciado al derecho que le corresponda a un determinado ttulo y despus
adquiere a otro ttulo derecho sobre el mismo objeto' la transaccin no la pri#a del derecho
posteriormente adquirido Eart.244G
La !ransacci4n 'roduce el efec!o de cosa 0uz$ada
la ley equipara los efectos de la transaccin a los de un fallo judicial firme' pues produce efecto de
cosa 0uz$ada en Ol!i"a ins!ancia Eart.249G. Aqu las partes ju0gan por s mismas las diferencias
que las separan o amena0an separarlas.
El pleito que se transigi queda definiti#amente terminado y #edado a las partes reabrir el debate; las
cuestiones que amena0aban arrastrar a las partes a un litigio quedan igualmente 0anjadas e inhibidas
las partes de abrir el debate a su respecto.
Es!i'ulaci4n de una cl.usula 'enal
Seg2n la regla general establecida en el art.*!:D' la pena compensatoria no puede acumularse con la
obligacin principal sino cuando se ha estipulado e(presamente que por el pago de la pena no se
entiende e(tinguida dicha obligacin principal.
En cambio' en la transaccin no hace falta una estipulacin e(presa para demandar al mismo tiempo el
cumplimiento de sta y la pena Eart.24:G.

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Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA

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