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* Magistrada del Sexto Tribunal Colegiado en Materia Penal del Primer Circuito.
LA LEGT!MA "E#E$SA. CAS%S PA&T!C'LA&ES
Mar(a Elena Legu()amo #errer*
Sumario* !. Aspectos generales. !!. Aspectos particulares.
!. As+ectos generales
1. Delimitacin del tema
a) Es e,idente -ue el tema de la legtima defensa no re+resenta ninguna no,edad
+ara nuestra legislaci.n +enal/ como tam+oco +ara la 0uris+rudencia 1
la dogm2tica +enal mexicana/ +ues ella constitu1e una de las m2s tradicionales
1 reconocidas causas de exclusi.n del delito/ cu1a naturale)a +ol(ticocriminal
1 dogm2tica est2 3uera de discusi.n. En e3ecto/ es o+ini.n com4n en
la doctrina -ue la naturale)a de la leg(tima de3ensa consiste en ser una causa
-ue excluye la antijuridicidad de la conducta/ 1 de a5( -ue se la conoce como una
causa de justificacin. Por ello/ me +arece -ue el inter6s de esta Mesa 1 de -uienes
+artici+an en ella no es -ue 5ablemos de lo -ue 1a muc5o se 5a 5ablado
1 escrito/ sobre su naturaleza 1 sus requisitos7 tam+oco 5a1 no,edades en cuanto
a su regulaci.n/ +ues desde 5ace 1a bastante tiem+o no 5a sido ob0eto de
modi3icaci.n alguna/ al menos en el 2mbito 3ederal.
Me +arece/ m2s bien/ -ue el inter6s se centra en +roblemas -ue en los
4ltimos tiem+os se 5an ido +lanteando en los sistemas de 0usticia +enal/
tanto en el 2mbito nacional como internacional/ como a-uellos -ue se relacionan
con 5ec5os en los -ue incurren miembros de corporaciones de seguridad
pblica, tanto policiacas como de las fuerzas armadas/ -uienes en el e0ercicio de su
3unci.n o con moti,o de ella ocasionan resultados +enalmente rele,antes 1
gra,es 8como muertes 1 lesiones8/ res+ecto de los cuales se cuestiona si
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dic5os actos se 0usti3ican o no/ si son +unibles o no 1/ en su caso/ ba0o -u6
circunstancias.
Lo anterior obedece a -ue/ en la luc5a -ue en los 4ltimos tiem+os el
Estado em+rende contra la delincuencia organi)ada/ concretamente contra
el narcotr23ico/ en la -ue inter,ienen no s.lo miembros de las cor+oraciones
+oliciacas sino incluso de las 3uer)as armadas :militares 1 marinos;/
con 3recuencia se +roducen muertes :o lesiones; tanto de integrantes de las
organi)aciones delicti,as como de +ersonas inocentes/ es decir/ de +ersonas
-ue nada tienen -ue ,er con tales 5ec5os/ sino s.lo +or-ue se encontraban
en el lugar de los mismos. < aun cuando +areciera -ue a los autores de esos
5ec5os +or lo general no se los in,estiga/ +rocesa 1 castiga/ +or el sim+le 5ec5o
o con el argumento de -ue se combate a narcotra3icantes o a miembros
de la delincuencia organi)ada 1 -ue/ +or ello/ son enemigos sociales o enemigos
del Estado 8situaci.n -ue se 5ace a4n m2s e,idente cuando se trata
de terrorismo8/ lo cierto es -ue de todos modos se +lantea el +roblema de si
ellos incurren en res+onsabilidad +enal o no/ es decir/ si cometen delitos o
no. < no 5a1 duda -ue/ en +rinci+io/ la res+uesta debe ser a3irmati,a :de a5(
-ue/ en el tema anteriormente desarrollado/ la interrogante 3ue =si se justifica
la muerte de particulares en la persecucin de delincuentes>/ as( como la de saber
cu2l
es la causa de 0usti3icaci.n -ue se 5ar(a ,aler* leg(tima de3ensa/ estado de
necesidad o alguna otra;.
b) Es claro -ue en nuestro derec5o +enal encontramos otras normas
+ermisi,as -ue legitiman o 0usti3ican las conductas de ser,idores +4blicos/
cuando reali)an detenciones/ cateos/ retenes/ control de mani3estaciones
,iolentas/ etc6tera. En estos casos/ las autoridades reali)an dic5as conductas
1a sea en cumplimiento de un deber o en el ejercicio de un derecho consignado en la
le1/ en donde los +articulares est2n limitados a so+ortarlas. Es decir/ el +a+el
-ue 0uegan los cuer+os de seguridad 8+olic(as/ e06rcito/ entre otros8/ al
reali)ar las acti,idades -ue les son encomendadas +ara el control de la seguridad
+4blica/ est2 claramente delimitado. Sin embargo/ en muc5as ocasiones
se e0erce la 3uer)a +4blica de manera des+ro+orcionada/ 5abiendo
abuso de autoridad 1 ,iolaci.n de derec5os 5umanos/ +ara controlar una
situaci.n de emergencia/ en torno a lo cual se +lantea si se +uede alegar
una causa de 0usti3icaci.n en relaci.n con los excesos cometidos.
c) Por su+uesto/ 5a1 casos m2s com+licados en torno a los cuales se
+lantea el +roblema de si la conducta del autor se 0usti3ica o no/ como a-uellos
en los -ue/ +or e0em+lo* la autoridad se ,e obligada a derribar un a,i.n
de +asa0eros en -ue ,ia0an terroristas -ue amena)an con destruir a una
+oblaci.n con bombas/ es decir/ +ara e,itar un mal de ma1or magnitud se
sacri3ica a los +asa0eros7 o el caso en -ue/ +ara lograr saber el lugar en -ue
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se encuentra la bomba/ se tortura a miembros de la organi)aci.n delicti,a
+ara -ue con3iesen. Asimismo/ se +lantean +roblemas en relaci.n con los
casos de los llamados offendculas o =mecanismos +redis+uestos de auto+rotecci.n>/
de -ue 5abla Miguel %nti,eros en su libro egtima defensa e imputacin
objeti!a. Pero es claro -ue 1o no me ocu+ar6 de ellos/ sino de algo m2s
com4n/ de lo -ue con 3recuencia conocemos como 0u)gadores.
@. "riterios de solucin
a) Antes de ocu+arme del tema/ -uisiera dar alg4n criterio en relaci.n
con los casos seAalados. Con inde+endencia de una serie de circunstancias
-ue en este ti+o de casos entran en consideraci.n/ estimo -ue la res+uesta
a los +roblemas +lanteados no +uede ser gen#rica ni uniforme/ sino -ue 5abr2
-ue di3erenciarla tomando en cuenta los casos 1 las circunstancias en -ue
6stos se +resentan. 'na res+uesta gen6rica/ en cual-uier sentido -ue sea/
tendr(a sin duda consecuencias +ol(ticoBcriminales inace+tables/ sobre todo
si ella 3uese a3irmati,a/ es decir/ en el sentido de que todas se justifican sin m$s/ +ues
una res+uesta as( +odr(a generali)ar la ,iolencia de las 3uer)as de seguridad/
usando como +retexto el 5ec5o de -ue se persigue un delito o de -ue se trata de
e!itar consecuencias m$s gra!es/ con inde+endencia de si esos casos 3orman +arte
o no de la delincuencia organi)ada o si se trata de actos terroristas.
Por ra).n de lo anterior/ +arece -ue ser(a +re3erible una res+uesta negati,a/
es decir/ una -ue rechace de manera general la justificacin/ +ara +oner lmites
al uso del +oder/ +ara e,itar abusos del +oder +olicial o de las 3uer)as armadas.
Sin embargo/ +ienso -ue una solucin diferenciada ser(a m2s 0usta/ +ues no
+uede negarse -ue en determinadas circunstancias resulta totalmente 0usti3icable
la actuaci.n de la =3uer)a +4blica>/ cuando entran en consideraci.n
di3erentes bienes 0ur(dicos -ue est2n en 0uego.
Con base en ello/ 5abr(a -ue +lantear los casos en -ue/ en el e0ercicio de
una 3unci.n +4blica 8como es la de perseguir delitos :o/ si se +re3iere/ =+erseguir
delincuentes>;8/ +uede +roducirse como consecuencia la muerte de
particulares 1/ a +artir de ello/ determinar si esa consecuencia es 0usti3icable o
no 1/ en su caso/ ba0o -u6 causa de 0usti3icaci.n. Pero/ +or otra +arte/ cuando
se 5abla de =+articulares> 5abr2 -ue distinguir si esos +articulares son
los +ro+ios delincuentes -ue se +ersiguen o si se trata de las +ersonas a0enas
al delito/ -ue ocasionalmente se encuentran en la escena de la +ersecuci.n
1 mueren/ +ues es e,idente -ue la soluci.n no +uede ser la misma.
b) A +artir de la di3erenciaci.n de los casos 5abr2 -ue determinar cu2l
ser(a la causa de justificacin -ue en cada uno de ellos tendr(a a+licaci.n* si es
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legtima defensa/ estado de necesidad justificante o cumplimiento de un deber/ o
alguna
otra. Pues si bien todas tienen la misma naturaleza/ cada una tiene sus +ro+ios
fundamentos 1 requisitos7 1 no 5a1 duda de -ue ser(a en torno a estos as+ectos
en -ue 5abr(a -ue centrar gran +arte de la discusi.n. "e esa manera
se sabr(a -u6 causa de justificacin +odr(a 5acer ,aler -uien reali)a 3unciones
+ersecutorias del delito o 3unciones de de3ensa del Estado 1 -ue/ en el e0ercicio
de esa 3unci.n o con moti,o de ella/ causa la muerte de +articulares7 o
bien/ si +odr(a 5acer ,aler alguna otra causa de exclusin del delito/ de+endiendo
del caso concreto.
Adem2s/ dogm2ticamente 5ablando/ en ese an2lisis se +resentar(an
otras cuestiones te.ricoB+r2cticas -ue igualmente re-uerir2n de criterios de
soluci.n/ como las -ue tienen -ue ,er/ +or e0em+lo/ con*
8 %tras causas de exclusi.n del delito/ como es el caso del error.
8 La autora y participacin/ sobre todo si en la reali)aci.n de alguno de
esos 5ec5os inter,ienen +articulares con ser,idores +4blicos/ en -ue
5abr(a +roblemas de comunicabilidad de las circunstancias.
8 El concurso de delitos 1 las causas de 0usti3icaci.n.
8 La imprudencia 1 las causas de 0usti3icaci.n/ entre otras.
&es+ecto de estos +roblemas/ igualmente 5abr(a -ue dar soluciones di3erenciadas.
3. "riterios judiciales en materia de legtima defensa
a) Abordar6 el tema de la legtima defensa/ +ero no en relaci.n con los
casos seAalados/ -ue de alguna manera 1a 3ueron tratados/ sino de casos
menos com+le0os/ de los -ue com4nmente conocen nuestros tribunales. Por
lo -ue el +roblema 5abr(a -ue trasladarlo a ese 2mbito 1 a+licarlo a los casos
-ue/ +or su+uesto/ no son imaginarios/ sino -ue se dan/ 1 con muc5a
3recuencia/ en nuestra realidad.
"ebo decirles -ue 1o me desem+eAo como 0u)gadora 3ederal/ -ue conoce
+rinci+almente del am+aro +enal 8directo 1 en re,isi.n87 +or ello/
en esta ocasi.n 1o 5ubiese -uerido destacar algunos criterios -ue el Poder
Dudicial 3ederal 5a emitido en torno al +roblema de la legtima defensa/ -ue
tienen -ue ,er con casos en -ue ser,idores +4blicos -ue reali)an 3unciones
+oliciacas :o militares; se 5an ,isto in,olucrados en 5ec5os en -ue +articulares
5an +erdido la ,ida 1 se 5a 5ec5o ,aler alguna justificante. Sin embargo/
el caso -ue ,o1 a abordar es mu1 di3erente/ se re3iere al homicidio de un polica
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a manos de su esposa/ -uien aleg. leg(tima de3ensa +or 5aber sido ob0eto de
,iolencia 3(sica +or +arte de 6l.
b) Como se sabe/ desde una +ers+ecti,a 0udicial/ los 0u)gadores resol,emos
los casos concretos de acuerdo con las le1es ,igentes 1 los criterios 0udiciales
-ue se generan a tra,6s de las tesis 1 0uris+rudencias ex+edidas +or
los tribunales 3ederales7 +ero en muc5os casos tambi6n con base en criterios
-ue se encuentran a+o1ados en una 0usticia de ma1or bene3icio +ara -uien
se 0u)ga/ sin de0ar de obser,ar la legalidad. Esto signi3ica -ue cual-uier
asunto es susce+tible de ser anali)ado ba0o los +rinci+ios rectores de legalidad
1 de 0usticia -ue +ernea a los 0u)gadores en una ,isi.n m2s 5uman(stica
-ue t6cnica.
Pero/ +or otra +arte/ a +artir de los contenidos de la le1/ los criterios
0udiciales en materia +enal tambi6n se 3orman tomando en consideraci.n
las a+ortaciones de la dogm$tica penal/ sobre todo si se -uiere -ue sea un criterio
sostenible 1 consistente. < aun cuando es com4n -ue en las decisiones
0udiciales se desdeAan esas a+ortaciones te.ricas/ es e,idente -ue 6stas en
+rinci+io +rocuran seguridad jurdica7 +rocuran -ue las resoluciones 0udiciales
sean m2s racionales 1/ +or ende/ -ue con ellas se alcancen los ob0eti,os de la
0usticia material/ +or lo -ue resulta recomendable obser,arlas.
c) Ciertamente/ el derec5o +enal es d4ctil como tambi6n lo somos los
0u)gadores/ +ero es claro -ue ello es admisible si se obser,an ciertos l(mites
+or exigencias de la seguridad 0ur(dica7 adem2s/ no se +uede inad,ertir -ue
los bienes 0ur(dicos +rotegidos +or el sistema +enal son los de ma1or ,al(a/
+or lo -ue su consideraci.n es la -ue +re,alece en las sentencias +enales. <
si bien los actores del 0uicio +enal es+eran encontrar la a+licaci.n irrestricta
del derec5o en la sentencia -ue se dicta/ es claro -ue ello no siem+re sucede
as( en el 2mbito 0urisdiccional/ +ues existen resoluciones -ue desde el +unto
de ,ista acad6mico o te.rico se a+artan de esa +ers+ecti,a. Pero debe admitirse
-ue ello no s.lo sucede en el 2mbito 0urisdiccional sino tambi6n dentro
del mismo 2mbito acad6mico/ donde no existe uni3ormidad sino +luralidad
de criterios/ como son los criterios dogm2ticos/ en donde los 5a1 incluso totalmente
contra+uestos/ 1 +or lo -ue llegan a conclusiones di,ersas. "e a5(
-ue se cuestiona sobre cu2l conclusi.n es la m2s adecuada/ o cu2l es la -ue
+ermite lograr la 0usticia material.
As(/ en el +resente caso -ue ex+ondr6/ -ue sucedi. en la ,ida real de
una +are0a mexicana/ se discuti. am+liamente en las instancias 0udiciales
8-ue 3inalmente condenaron a la mu0er/ tal ,e) sin ma1ores argumentos
dogm2ticos/ o sin los m2s adecuados argumentos dogm2ticos8 sobre si la
conducta de ella +odr(a 0usti3icarse o no. Por ello/ en la ex+osici.n -ue a5ora
+retendo 5acer/ +rocuro destacar algunos de los as+ectos dogm2ticos -ue
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se abordaron/ +ara determinar si ba0o los argumentos ex+uestos se trat. o
no de un caso en el -ue 5ubo exceso en la legtima defensa7 sin -ue ello im+li-ue
cr(ticas a la resoluci.n im+uesta/ 1a -ue se trata de criterios -ue constitu1en
cosa 0u)gada.
!!. As+ectos +articulares
1. %l caso concreto
Garla es ob0eto en los 4ltimos meses de ,iolencia intra3amiliar +or +arte
de su +are0a Hen0am(n/ -uien es +olic(a 0udicial. Iste 8-uien es de ma1or
altura -ue ella8 la somete constantemente a gol+es en la cabe)a/ -ue no le
de0an 5uellas recientes +or las +r2cticas obtenidas como +olic(a. El d(a del
e,ento/ Hen0am(n llega a su domicilio con aliento alco5.lico 1 em+ie)a a
gol+ear a Garla/ la arrastra 5acia la salida de la casa 0al2ndola del cabello 1/
al +asar +or la cocina/ ella logra asir un cuc5illo de sierra +ara cortar carne/
al momento -ue es lan)ada 5acia el +atio de la casa/ donde -ueda aturdida7
cuando Hen0am(n se acerca a ella +ara continuar con la ,iolencia/ ella se
cubre la cabe)a con el cuc5illo entre las manos/ momento en el -ue a Hen0am(n
se le ensart. el cuc5illo un cent(metro 1 medio en el +ec5o. Al a+reciar
esta situaci.n/ Garla lo traslada al 5os+ital/ donde tiem+o des+u6s 3allece.
@. An$lisis de los elementos del delito de homicidio
'na ,e) ex+uesto el caso/ la +regunta -ue se +lante. 3ue* &'e le puede
reprochar penalmente a (arla una conducta delicti!a de homicidio e imponer
una sancin
penal)
a) "e acuerdo con nuestra legislaci.n +enal 1 seg4n los 5ec5os descritos/
estamos 3rente a un delito de homicidio/ cu1o ti+o ob0eti,o consiste en la
causaci.n de la muerte de otro/ siendo Garla el su0eto acti,o 1 Hen0am(n el
+asi,o. La ,ida es el bien jurdico tutelado +or la norma +enal/ 1 -ue en este
caso 3ue a3ectado +or la conducta de Garla7 +or lo -ue si ella +ri,. de la ,ida
a otra +ersona :Hen0am(n;/ entonces reali). una conducta tpica/ es decir/ una
conducta de inter6s +ara el derec5o +enal7 en otros t6rminos/ a Garla se le
im+ut. el 5ec5o +enalmente rele,ante de 5aber causado la lesi.n del bien
0ur(dico ,ida de Hen0am(n.
Por otra +arte/ Hen0am(n era un ser 5umano ,i,o -ue muri. +or causa
de 5ab6rsele introducido la +unta de un cuc5illo de cocina en una +arte
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,ital. Por lo tanto/ el nexo causal necesario entre la conducta de Garla 1 el resultado
muerte de Hen0am(n se estableci. a tra,6s de la a+licaci.n de la teora
de la equi!alencia de las condiciones/ con3orme a la cual/ causa es toda condici.n
-ue al su+rimirla mentalmente 5ar(a desa+arecer el resultado concreto. Es
decir/ si se su+rime la conducta de Garla/ de asir un cuc5illo +ara de3enderse/
a Hen0am(n no se le 5abr(a insertado el instrumento 3iloso 1/ +or tanto/
no 5abr(a muerto.1
Entonces/ este curso de los 5ec5os seAala la existencia de un nexo causal
entre la conducta de Garla 1 la muerte de Hen0am(n7 +or lo tanto/ no 5a1
duda de -ue existi. el elemento objeti!o/ -ue es la +roducci.n de la muerte de
Hen0am(n/ atribuible a la conducta de la +are0a del occiso.
b) A5ora bien/ +or lo -ue 5ace al elemento subjeti!o del ti+o +enal del
delito de 5omicidio/ 6ste +uede cometerse tanto dolosa como culposamente.
Para +oder a3irmar -ue la reali)aci.n del ti+o ob0eti,o estu,o acom+aAado
+or el dolo de la autora/ deben estar +resentes tanto el as+ecto intelectual
como el ,oliti,o a -ue 5ace re3erencia la le1 +enal7 es decir/ -ue la autora
conoc(a los elementos ob0eti,os del ti+o +enal o -ue se re+resent. la +osible
+roducci.n de la muerte de su +are0a con el cuc5illo -ue ten(a en la mano
1/ adem2s/ -ue ella -uiso +roducirle la muerte o/ en su caso/ -ue ace+t. la
+osible +roducci.n de su muerte/ lo -ue +ermitir(a 5ablar de un 5omicidio
con dolo directo o con dolo e!entual7 o bien -ue/ 5abi6ndose ella re+resentado
la +osible +roducci.n de la muerte de Hen0am(n/ rec5a). esa +osibilidad7
con lo -ue se +lantear(a el +roblema de determinar si en este caso estamos
ante un homicidio doloso :con dolo e,entual; o ante un homicidio culposo :con
cul+a consciente o con re+resentaci.n;/ o bien -ue ella incluso ni si-uiera
se re+resent. el resultado siendo 6ste +re,isible :cul+a sin re+resentaci.n;.
"e acuerdo con la narrati,a de los 5ec5os/ se des+rende -ue Garla/ al
,er -ue su +are0a se encontraba 5erida/ de inmediato lo traslad. directamente
al 5os+ital +ara su atenci.n corres+ondiente 1 e,itar -ue muriera.
Lo anterior da a entender -ue/ en +rinci+io/ la intenci.n de Garla no 3ue
matar a Hen0am(n/ sino -ue su ob0eti,o +rinci+al 3ue re+eler la agresi.n de
-ue era ob0eto de +arte de 6ste +ara -ue la de0ara de gol+ear/ +ara lo cual
1 Aun cuando la llamada teora de la equi!alencia de las condiciones/ tambi6n conocida como
teor(a de la condictio sine qua non/ es una de las m2s antiguas utili)ada +or la dogm2tica +enal/
sigue siendo una de las -ue m2s se a+lica +or los tribunales en materia +enal7 lo -ue no im+lica
-ue se descono)can otras de las teor(as indi,iduali)adoras de la causalidad/ entre las
cuales se encuentra la llamada teora de la imputacin objeti!a/ +ues a-u6lla sigue siendo la -ue
m2s se a+ega a la realidad +or su base ontol.gica. Adem2s/ la teor(a de la im+utaci.n ob0eti,a/
en su ,ersi.n original/ s.lo 3ue un criterio m2s +ara ex+licar el +roblema de la causalidad/
sin las +retensiones -ue a5ora se le dan.
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tom. un cuc5illo -ue tu,o a su alcance. Entonces/ lo -ue en este sentido
resulta im+ortante determinar es cu2l 3ue la intenci.n de Garla al tomar el
cuc5illo 1 con 6l re+eler la agresi.n7 si tal 5omicidio 3ue o no reali)ado con
dolo de matar/ esto es/ si adem2s de tener el conocimiento o re+resentaci.n
de -ue se +od(a +ri,ar de la ,ida al agresor/ estu,o +resente el lado ,oliti,o
de Garla de -uererlo matar o/ en su caso/ de ace+tar la muerte del agresor.
En este contexto 5abr(a -ue ace+tar -ue Garla se +udo re+resentar la
idea de -ue el cuc5illo/ como instrumento +eligroso/ +od(a causar un daAo
en la salud de la +ersona -ue la agred(a/ e incluso +ri,arla de la ,ida7 es
decir/ -uien utili)a un cuc5illo como medio +ara re+eler una agresi.n no
+uede descartar -ue con el uso de ese instrumento llegue a +ro,ocar lesiones
o incluso la muerte del agresor/ ante lo cual +uede ado+tar una determinada
actitud* -ue no le im+orte -ue se +rodu)ca o -ue con3(e en -ue no se +roducir27
lo -ue nos colocar(a en el l(mite entre el dolo e,entual 1 la cul+a con re+resentaci.n.
Pero tambi6n +uede suceder -ue el su0eto acti,o 4nicamente
se re+resente la +osibilidad de -ue el uso del cuc5illo s.lo sea +ara amena)ar
e intimidar al agresor/ con el +ro+.sito de -ue 6ste de0e de agredir. Por lo
tanto/ -uien obra en leg(tima de3ensa/ adem2s de la ,oluntad de de3enderse
con el medio -ue utili)a/ +uede tambi6n -uerer o ace+tar el resultado t(+ico
8daAar al agresor8/ +ero lo -uiere o ace+ta como un 5ec5o necesario
1 como un e,ento -ue sabe -ue est2 +ermitido7 es decir/ +uede obrar con
,oluntad de reali)ar un 5ec5o -ue sabe est2 0usti3icado.
c) Entonces/ desde la +ers+ecti,a del delito de 5omicidio/ al des+legarse
una conducta como lo 5i)o Garla/ s.lo se ad,ierte -ue su ,oluntad estaba
dirigida a intimidar a su +are0a en causarle un daAo/ en re+ulsa a la agresi.n
-ue estaba su3riendo7 sin embargo/ +or el curso del e,ento se des+rende -ue
ella no logr. intimidar al agresor con la utili)aci.n del cuc5illo sino -ue/
le0os de ello/ tra0o como resultado su muerte.
En tales condiciones/ cuando el autor no -uiere o no desea la reali)aci.n
de los elementos ob0eti,os del ti+o +enal no existe dolo directo7 +ero si
se lo re+resenta como +osible/ entonces +uede +lantearse la +osibilidad de
-ue 5a1a dolo e!entual si el su0eto acti,o ace+ta la +osible +roducci.n del resultado/
es decir/ no la rec5a)a7 o bien +uede 5aber culpa con representacin si
rec5a)a esa +osible +roducci.n del resultado t(+ico +re,isto como +osible/ o
con3(a en -ue no se +roducir2.
Pero con inde+endencia de si en el caso concreto se a3irma la existencia
del dolo o de la cul+a/ -ue sin duda es una cuesti.n te.ricoB+r2ctica im+ortante/
lo cierto es -ue +ara abordar el tema de la legtima defensa 5abr2 -ue
tener +or a3irmada +re,iamente la tipicidad de la conducta7 la cual/ adem2s
de la acreditaci.n de los elementos ob0eti,os del ti+o +enal/ re-uiere tamLA
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bi6n -ue se acredite el elemento sub0eti,o/ -ue +uede ser dolo o cul+a. Es
claro -ue/ en el caso -ue se anali)a/ se tu,ieron +or acreditados dic5os elementos
t(+icos 1/ +or ende/ la ti+icidad7 +ero +recisamente al anali)ar el siguiente
elemento del delito o +resu+uesto de la +ena/ -ue es la antijuridicidad/
se +lante. el +roblema de la legtima defensa a 3a,or de la autora/ como una
de las +rinci+ales causas de su exclusin/ 1/ +or tanto/ de la exclusi.n del delito.
3. An$lisis de la legtima defensa
a) En e3ecto/ des+u6s de anali)ar la ti+icidad/ el segundo elemento a
estudiar es la antijuridicidad/ +ara 3inalmente determinar si se le +uede re+roc5ar
+enalmente la conducta de 5omicidio a Garla 1 establecer/ en su
caso/ la +unici.n corres+ondiente. Com4nmente se a3irma -ue una conducta
es anti0ur(dica cuando/ siendo t(+ica/ no est2 am+arada +or una causa de
justificacin/ lo -ue -uiere decir -ue/ +ara a3irmar la anti0uridicidad de una
conducta t(+ica/ 5abr2 -ue anali)ar si en el caso concreto no o+era alguna
causa de 0usti3icaci.n.
En el cam+o del derec5o +enal/ como lo seAala la dogm2tica +enal/ no
s.lo existen normas +ro5ibiti,as o +rece+ti,as/ es decir/ no s.lo +ro5ibiciones
o mandatos/ sino tambi6n normas permisi!as/ +ara resol,er los casos en
-ue la ,iolaci.n a la norma +ro5ibiti,a :o +rece+ti,a; es una 3orma de e0ercicio
de un derec5o7 en otras +alabras/ como seAala 9a33aroni/ se trata de
contratipos/ llamados tambi6n causas de justificacin*@
Luego entonces/ las causas de 0usti3icaci.n constitu1en el lado negati,o
de la anti0uridicidad 1 la exclu1en/ +ues ellas traen como resultado -ue
el com+ortamiento sea caracteri)ado como lcito 1/ +or ende/ -ue no sea
+unible. Esto es/ si bien con la conducta t(+ica se lesionan bienes 0ur(dicos
de gran rele,ancia/ el +roceder se 0usti3ica/ 1a -ue toda +ersona tiene/ +or
e0em+lo/ el leg(timo derec5o de de3ender su ,ida aun +or sobre la ,ida de
otro -ue le atac..3
b) La +regunta/ entonces/ es si en el caso concreto Garla actu. en legtima
defensa 1/ de ser as(/ si incurri. en exceso en la legtima defensa o no.
Para -ue exista leg(tima de3ensa/ seg4n la o+ini.n dominante en la doctrina
+enal/ debe darse en +rimer lugar el fundamento del derecho a la defensa/
-ue es la existencia de una agresin +or +arte de la ,(ctima7 agresi.n -ue/ a su
@ "fr* 9a33aroni/ Eugenio &a4l/ %structura b$sica del derecho penal/ Huenos Aires/ Ediar/
@KKJ/ ++. 1FF 1 1FJ.
3 Sobre el +articular ,6ase 9amora Dim6ne)/ Arturo 1 Harba Ll,are)/ &ogelio/ +eora
jurdica del delito/ M6xico/ Lngel Editor/ @K1K/ ++. @3JB@4?.
1?@ MA&A ELE$A LEG'9AM% #E&&E&
,e)/ debe reunir ciertos re-uisitos seg4n la le1* ser real/ actual o inminente/
sin derec5o/ -ue lesione o +onga en +eligro alg4n bien 0ur(dico del ,ictimario
o de un tercero 1 -ue no 5a1a sido +ro,ocada. Estos re-uisitos se cum+len
en el caso -ue se anali)a/ cuando se determina -ue Hen0am(n gol+ea la
cabe)a de Garla/ la arrastra de los cabellos +or la casa/ la lan)a en el +atio 1
contin4a +eg2ndole 5asta -ue el agresor siente -ue se le inserta el cuc5illo.
En segundo lugar ,iene el ejercicio del derecho a la defensa/ -ue es la repulsa
a la agresin/ la -ue igualmente debe cum+lir con ciertos re-uisitos de tem+oralidad/
de necesidad 1 de racionalidad/ 1 -ue se 5aga en de3ensa del
bien 0ur(dico agredido. $o 5a1 duda -ue en este caso Garla se 5allaba en la
situaci.n aludida +or el ordenamiento +enal/ de ser ob0eto de una agresi.n
real/ actual 1 sin derec5o +or +arte de su +are0a/ -ue im+lic. lesiones a su
salud +ersonal e incluso +uso en +eligro su ,ida7 +or lo -ue existi. el 3undamento
+ara 5acer uso de su derec5o a la de3ensa de sus +ro+ios bienes. La
cuesti.n -ue a5ora se anali)ar(a es si en la re+ulsa a la agresi.n se cum+le o
no con los re-uisitos legales/ como la necesidad de la de3ensa 1 la racionalidad
del medio em+leado.
En e3ecto/ la doctrina +enal 5a +recisado -ue entre los elementos esenciales
de la leg(tima de3ensa/ adem2s de la agresi.n ileg(tima/ est2n/ entre
otros/ la necesidad de la de3ensa/ la racionalidad del medio em+leado 1 -ue
no medie +ro,ocaci.n dolosa su3iciente. En este caso/ al no 5aber +ro,ocaci.n
de +or medio +or +arte de Garla/ la agresi.n de Hen0am(n 3ue ileg(tima/
la -ue condu0o a -ue la +ro+ia acusada tomara un cuc5illo +or la
necesidad de de3ensa de su +ro+ia ,ida/ +ues nadie est2 obligado a so+ortar
lo in0usto. < se a3irma -ue la agresi.n no 3ue +ro,ocada +or-ue 8ad,i6rtase8
mientras Garla se encontraba en el domicilio atendiendo las tareas
+ro+ias de la casa/ Hen0am(n lleg. a su domicilio con aliento alco5.lico 1/
sin ma1or moti,o/ em+e). a insultarla 1 +ro3erirle gol+es7 adem2s/ la agresi.n
ileg(tima 3ue intencional 1 a3ect. los bienes 0ur(dicos de Garla 1a seAalados/
lo -ue/ sin duda/ sir,e +ara 3undamentar la necesidad de la de3ensa.
c) A5ora bien/ +or cuanto 5ace a la necesidad de la defensa 1 a la racionalidad
del medio empleado/ no +arece 5aber comunidad de o+iniones en la doctrina
+enal7 as(/ 5a1 -uienes entienden -ue la racionalidad en la leg(tima de3ensa
-uiere decir -ue 6sta debe ser proporcional a la agresi.n -ue se est2 su3riendo/
mientras -ue otros seAalan -ue la +ro+orcionalidad no es exigible en la
leg(tima de3ensa/ atendiendo al car2cter anti0ur(dico de la agresi.n7 +or lo
-ue debe entenderse +or racionalidad otra cosa. Sin embargo/ a di3erencia
de la legislaci.n +enal del "istrito #ederal/ -ue s.lo 5abla de la =necesidad
de la de3ensa> :art(culo @J/ 3racci.n !M;/ el C.digo Penal #ederal 5abla/ +or
LA LEGT!MA "E#E$SA. CAS%S PA&T!C'LA&ES 1?3
una +arte/ de la =necesidad de la de3ensa> 1/ +or otra/ de la =racionalidad
del medio em+leado> :art(culo 1?/ 3racci.n !M;/ +or lo -ue 5abr2 -ue di3erenciarlas.
En el caso -ue se anali)a/ la seAora Garla/ -ue es -uien reali)a la acci.n
de de3ensa/ es una +ersona de corta estatura/ en tanto -ue Hen0am(n
sobresale en su estatura con medio metro m2s7 adem2s/ el agresor tiene una
cor+ulencia ma1or 1 es +olic(a 0udicial/ -ue cuenta con +r2cticas de entrenamiento.
"e a5( -ue/ ante la agresi.n -ue 6ste le in3iere a su +are0a/ la necesaria
de3ensa -ue ella e0erce a tra,6s de la 3uer)a -ue la +ro+ia agredida
+ueda e0ercer contra el agresor de ninguna manera +uede ser considerada
+ro+orcional a la agresi.n/ +recisamente +or ra).n de las di3erencias de
g6nero 1 3(sicas.
Pero siendo necesaria la acci.n de de3ensa +ara re+eler la agresi.n ileg(tima/
la cuesti.n a5ora es determinar si la re+ulsa -ue e0erci. Garla con el
cuc5illo de cocina -ue tom. antes de ser lan)ada al +atio 3ue racional o no.
Sobre este +articular/ cabe citar lo -ue 9a33aroni escribe*
...Es +osible -ue no 5a1a otro recurso +ara 5acer callar a un borrac5o -ue me
im+ide dormir -ue arro0arle una maceta desde el balc.n/ en cu1o caso ser(a
=necesaria> la acci.n +ara de3ender mi bien 0ur(dico :derec5o al descanso
nocturno;/ +ero en modo alguno ser(a =racional>. En lugar/ +or ser =racional>
es admisible -ue en caso de ser =necesario> le arro0e un balde de agua
en condiciones normales.4
Ciertamente/ +or las condiciones en -ue se desarroll. el e,ento delicti,o/
Garla tu,o =derec5o a la de3ensa>/ +ues en3rent. una situaci.n real
1 e3ecti,a en la -ue estaba su3riendo daAos en su +ersona como secuela
del ata-ue -ue e0erc(a Hen0am(n en su contra7 +or consiguiente/ existi. la
=necesidad de la de3ensa>/ al rec5a)ar el ata-ue +ara sal,aguardar el bien
amagado/ inde+endientemente del medio em+leado +ara la re+ulsa de la
agresi.n.?
Adem2s/ Garla tom. el cuc5illo -ue encontr. en el camino/ +or necesidad/
+ara tratar de intimidar 1 restar la agresi.n -ue ,en(a su3riendo/
+or-ue no tu,o a la mano un medio seguro menos gra,oso +ara detener la
4 ,dem7 9a33aroni/ %structura b$sica del derecho penal/ cit*/ ++. 1J4 1 1J?.
? En este sentido/ %rlando G.me) seAala* =la necesidad del medio utili)ado es un as+ecto
cualitati,amente distinto de la necesidad de una acci.n de3ensi,a/ +or ello +uede ser -ue
una acci.n de3ensi,a era necesaria +ara im+edir la lesi.n al bien 0ur(dico/ +ero no result. necesario
el medio utili)ado +ara la re+ulsa>. G.me) L.+e)/ %rlando/ egtima defensa/ Hogot2/
Temis/ 1JJ1/ ++. 3@C 1 3@E.
1?4 MA&A ELE$A LEG'9AM% #E&&E&
agresi.n/ esto es/ no tu,o al alcance otro ob0eto -ue +udiera intimidar el
2nimo del +ro,ocador 1 -ue incluso 3uera menos lesi,o7 +or-ue 8como se
5a dic5o8 +or las di3erencias de g6nero 1 3(sicas ella no estaba en condiciones
de de3enderse contra esa agresi.n con la destre)a 1 3uer)a 3(sica -ue
ten(a su +are0a/ con la cor+ulencia 1 estatura -ue la sobre+asaba en medio
metro. Por ello/ 5i)o uso del medio -ue tu,o a su alcance cuando era arrastrada
1 0alada +or el cabello +ara terminar con el ata-ue arremetido en su
contra.
En otras +alabras/ la medida tomada +or la agredida 3ue la necesaria
+ara de3enderse del in0usto ata-ue a su +ersona. $o +udo res+onder de
otra manera sino utili)ando el arma -ue tu,o al alcance7 es decir/ en las circunstancias
en -ue tu,o lugar el ata-ue/ Garla no tu,o otra 3orma id.nea
1 segura de detener la agresi.n su3rida/ lo -ue s.lo sucedi. al introducirse
el cuc5illo en el +ec5o de Hen0am(n. Por lo -ue aun cuando ella su+iera o
se re+resentara -ue un instrumento como tal le +od(a +roducir un daAo en
su salud/ o incluso la muerte/ +or necesidad tu,o -ue 5acer uso de 6l +ara
+oder de3enderse ante lo in0usto.
La utili)aci.n de un medio es necesaria 1 racional s.lo cuando el atacado
no tenga a su dis+onibilidad otros medios -ue +uedan resultar e3icaces
+ara contrarrestar la acometida. Si bien el agredido debe utili)ar/ entre los
di,ersos medios id.neos -ue tiene a su dis+onibilidad/ el menos lesi,o/ es
claro -ue si no se tiene a la mano ,arios/ sino un solo medio/ +or lesi,o -ue
sea/ es admisible -ue el agredido 5aga uso del -ue tiene a su alcance +ara
su de3ensa.
4. %l problema del exceso en la legtima defensa
a) Es com4n en la doctrina +enal la a3irmaci.n de -ue el +roblema del
exceso se +resenta no tanto cuando 5a1 desproporcionalidad del medio em+leadoC
o cuando 6ste es irracional/ sino m2s bien cuando la re+ulsa a la agresi.n
contin4a des+u6s de -ue 6sta 5a cesado/ es decir/ cuando 1a no 5a1 necesidad
de la acci.n de de3ensa. En este caso/ tambi6n se a3irma -ue dic5o excedente
de la re+ulsa o acci.n de de3ensa 1a no se 0usti3ica 1/ +or ende/ se con,ierte
en una acci.n anti0ur(dica -ue +uede ser +unible.E
C En e3ecto/ se considera -ue el exceso en la leg(tima de3ensa no es una causa de 0usti3icaci.n
cuando los derec5os a +roteger 1 los medios em+leados no son +ro+orcionales con la
de3ensa.
E Sal,o -ue concurra alguna otra causa de exclusi.n del delito. M6ase/ +or e0em+lo/
G.me) L.+e)/ %rlando/ op* cit.
LA LEGT!MA "E#E$SA. CAS%S PA&T!C'LA&ES 1??
"esde esta +ers+ecti,a/ es e,idente -ue la conducta de Garla/ -ue consiste
en la de3ensa de sus bienes re+eliendo la agresi.n de su +are0a/ de
ninguna manera incurre en exceso. Pues/ como 5a -uedado 1a seAalado/
des+u6s de -ue ces. la agresi.n/ +or ra).n de -ue en el e0ercicio del derec5o
a la de3ensa +or +arte de la agredida :Garla; el cuc5illo se introdu0o en el +ec5o
del agresor :Hen0am(n;/ ces. tambi6n la acci.n de de3ensa. Muestra de
ello es -ue la agredida/ en lugar de seguir reali)ando la acci.n de de3ensa/
se a+rest. a +ro+orcionarle a1uda/ traslad2ndolo de inmediato al 5os+ital.
b) "esde otra +ers+ecti,a/ tambi6n se cuestiona si de una com+araci.n
del ,alor de los bienes 0ur(dicos sacri3icados con el de los sal,ados se +uede
+lantear -ue 5a1a 5abido exceso en la legtima defensa. Ciertamente/ el bien
m2ximo +rotegido legalmente es la ,ida/ 1 en el caso -ue se anali)a 3ue 6sta
la -ue se lesion. en de3ensa de la integridad 3(sica7F +ero nada im+ide -ue
ante este ti+o de agresiones tambi6n estu,iera de +or medio la ,ida de la
agredida. Adem2s/ la le1 +enal no exige -ue el bien de3endido sea de ma1or
,alor/ ni si-uiera de igual ,alor/ al lesionado con la de3ensa/ as( como
tam+oco se exige igualdad de las armas o de los mecanismos de3ensi,os. La
de3ensa re-uiere de una racional +ro+orci.n/ mas no de una +ro+orci.n
aritm6tica -ue estable)ca igualdad de condiciones 1 ,alores al agresor 1 al
agredido/ +ues no tienen de su1o igual ,alor el ata-ue in0usto 1 la de3ensa
autori)ada.J
Por ello/ se +lantea la interrogante de si este ti+o de agresi.n real 1 actual
+uede 0usti3icar el uso de un cuc5illo +ara re+elerla. Al res+ecto/ existe
una m2xima -ue dice* =-uien 5a sido gol+eado 1 es de temer -ue ,uel,a a
serlo/ mientras se encuentra en el +iso/ +uede de3enderse leg(timamente>.
$o obstante ello/ no se admite la leg(tima de3ensa/ aun-ue la acci.n sea necesaria/
cuando entre el mal -ue se -uiere e,itar 1 el -ue se causa media una
des+ro+orci.n aberrante e inusitada.
c) En el caso -ue nos ocu+a/ es claro -ue no es dable a3irmar -ue 5ubo
una des+ro+orci.n aberrante e inusitada +ara determinar la inexistencia de
esta causa de 0usti3icaci.n 1 caer en el exceso de la leg(tima de3ensa/ -ue en
nuestro derec5o +enal est2 sancionado. Por el contrario/ las condiciones -ue
im+eraban a la +are0a de0aban en desigualdad a Garla/ tanto +or la altura
como +or la cor+ulencia de a-u6l7 adem2s/ ella no contaba con las destre)as
1 maniobras -ue s( ten(a Hen0am(n/ al ser 6ste un +olic(a 0udicial/ +or lo -ue
F &ecordemos -ue Garla su3r(a de constante agresi.n 3(sica de su +are0a/ como lo a3irm.
en el +roceso +enal7 su relaci.n se 5ab(a deteriorado con moti,o de las bebidas embriagantes
-ue su +are0a inger(a 1 ante cual-uier e,entualidad e0erc(a ,iolencia intra3amiliar en contra
de ella.
J "fr* G.me) L.+e)/ %rlando/ op* cit./ +. 3@J.
1?C MA&A ELE$A LEG'9AM% #E&&E&
no +uede exigirse -ue +ara re+eler la agresi.n 5ubiese una e-ui,alencia de
los medios em+leados.1K
Por lo tanto/ es e,idente -ue 3rente a las circunstancias -ue rodearon
el e,ento delicti,o no se des+rende una situaci.n irracional de de3ensa o
des+ro+orcionalidad en los medios em+leados/ +or-ue ante la necesidad de
re+eler una agresi.n -ue +robablemente +udiera llegar a causar la muerte/
estu,ieron dos bienes 0ur(dicos +aralelos -ue de0aron +atente la agresi.n 1
su re+ulsa7 consecuentemente/ no es dable criminali)ar a -uien se de3endi.
de una agresi.n ileg(tima o in0usta.11
1K Adem2s/ 5abr2 -ue tomar en cuenta -ue el cuc5illo s.lo se introdu0o cent(metro 1
medio en el +ec5o de Hen0am(n/ -uien incluso lleg. ,i,o al 5os+ital/ donde 3alleci..
11 Al actuali)arse la causa de 0usti3icaci.n de la leg(tima de3ensa/ 1a no es necesario el estudio
del tercer elemento del delito/ -ue es la culpabilidad 1/ +or ende/ la re+roc5abilidad +enal
-ue se le 5ace al autor del 5ec5o7 consecuentemente/ no es +unible la conducta reali)ada +or
Garla.