Cesin en uso de intangibles Dra. Silvia Len Pinedo Cesin de concesin minera RTF N 05130-5-2002 Argumentos de Administracin ! Definicin amplia de servicios. ! Contrato de cesin minera: cesin temporal de la concesin a cambio de una retribucin. Argumentos de la Administracin ! La cesin temporal de cualquier intangible califica como un servicio gravado bajo la figura de arrendamiento de bienes muebles. ! La concesin minera califica como bien mueble para la legislacin tributaria, conforme el literal b) del art. 3 de la Ley de IGV. Argumentos de la recurrente ! Concepto restringido de servicios: realizar actos positivos o conductas materiales que favorezcan a un tercero. ! Concesin minera no califica como bien mueble porque es bien inmueble, segn legislacin minera y cdigo civil. Normas Aplicables (agosto de 1997) ! Art. 1 D.Leg. 821- Ley del IGV " Estn gravados con el impuesto: Inc.a) la venta en el pas de bienes muebles Inc.b) la prestacin o utilizacin de servicios ! Inc. a) del art. 3 Ley IGV " Se considera VENTA todo acto por el que se transfieren bienes a ttulo oneroso, independientemente de la designacin que se d a los contratos o negociaciones que originen esa transferencia y de las condiciones pactadas por las partes. ! Inc. c) del art. 3 Ley IGV " Se entiende por SERVICIOS toda accin o prestacin que una persona realiza para otra y por la cual percibe una retribucin o ingreso que se considera renta de tercera categora para los efectos del Impuesto a la Renta, an cuando no est afecto a este ltimo impuesto, incluidos el arrendamiento de bienes muebles e inmuebles y el arrendamiento financiero. ! Inc. b) art. 3 Ley IGV " Se entiende como BIEN MUEBLE a los corporales que pueden llevarse de un lugar a otro, los derechos referentes a los mismos, los signos distintivos, invenciones, derechos de autor, derechos de llave y similares, las naves y aeronaves, as como los documentos y ttulos cuya transferencia implique la de cualquiera de los mencionados bienes. ! Art. 9 Ley General de Minera y literal a) del art. 20 de Ley de Promocin de Inversiones en el Sector Minero " La concesin minera otorga a su titular el derecho a la exploracin y explotacin de los recursos minerales cedidos (...) " La concesin minera es un inmueble distinto y separado del predio donde se encuentra ubicada ! Art. 10 Ley General de Minera " La concesin otorga a su titular un derecho real, consistente en la suma de los atributos que dicha ley reconoce al concesionario ! Num. 8 del art. 885 C.C " Son bienes inmuebles, las concesiones mineras obtenidas por particulares. Posicin del Tribunal Fiscal ! 1 Tema: No es venta de bien mueble " Concesin minera es un bien intangible. " El contrato de cesin otorga el uso y goce de la concesin. " No califica como bien mueble para la Ley del IGV Posicin del Tribunal Fiscal ! 2 Tema: Constituye prestacin de servicios. " Servicios.- Tres requisitos: ! Que se trate de una accin o prestacin realizada por una persona para otra. ! Que la persona que efecta la accin o prestacin perciba una retribucin o ingreso. ! Que el ingreso sea considerado como renta de tercera categora an cuando no est afecto a dicho impuesto. Posicin del Tribunal Fiscal ! La definicin de servicios es amplia, comprende las obligaciones con prestaciones de: " Dar (salvo aqullas en las que se da en propiedad un bien). " Hacer " No hacer. Posicin del Tribunal Fiscal ! Contrato de cesin minera: " Prestaciones de dar a favor de un tercero (el uso del conjunto de derechos que conforman la concesin). " Ttulo oneroso " Retribucin califica como renta de tercera categora. Cesin de un derecho de ruta RTF N 00970-1-2005 ! La recurrente, empresa de transporte pblico de pasajeros, cedi en uso la ruta de transporte, que le fuese otorgada en concesin, a favor de los propietarios de los vehculos de transporte. ! A cambio se pact, como contraprestacin, un pago o una entrega diaria de dinero. Hechos Argumentos de la recurrente ! El derecho de ruta cedido no constituye un bien mueble o inmueble para efectos de la Ley del IGV. ! Los ingresos provienen de la actividad consistente en el servicio pblico de pasajeros, que se encuentra exonerado segn la Ley del IGV. Argumentos de la Administracin ! La prestacin de servicios comprende la cesin en uso de intangibles en forma temporal. ! La exoneracin no est referida a todos los servicios prestados por las empresas de transporte pblico, slo al servicio de transporte pblico de pasajeros. Posicin del Tribunal Fiscal ! Cesin de derecho de ruta: " Prestacin de dar (entrega el uso de la concesin de ruta obtenida a su favor) " Ttulo oneroso (percibe una prestacin en dinero) " Califica como renta de tercera categora Cesin de licencia de pesca RTF N 08296-1-2004 Hechos ! Resolucin Ministerial N 269-99- EF: " Autoriz a la recurrente incrementar flota a travs de construccin de una embarcacin de 361 m 3 de capacidad de bodega. " Deba solicitar un permiso de pesca (anchoveta y sardinas para consumo humano) para la embarcacin que sera construida. Hechos ! 1/12/2000. Recurrente (asociado) suscribi con Pesquera Diamante (asociante), un contrato de Asociacin en Participacin. ! Objeto: explotacin de un embarcacin pesquera. Hechos ! Asociante: Aportar embarcacin, personal y experiencia en sector. ! Asociada: Aportar los derechos materia de la R.M. Hechos ! 1/12/2000. Convenio de Transferencia de Participacin. ! Asociada transfiere a favor de asociante su participacin en el contrato de asociacin en participacin. Argumentos de la Administracin ! Mediante los contratos celebrados, se cedi en uso la licencia de pesca. ! La operacin constituye una prestacin de servicios gravada con el IGV. Argumentos de la recurrente ! En el supuesto que calificara como prestacin de servicios (arrendamiento), no estara gravado por cuanto no califica como bien mueble. Posicin del Tribunal Fiscal ! Respecto a la naturaleza del contrato: " No son contratos de asociacin en participacin al eliminarse la participacin en las utilidades del negocio. Posicin del Tribunal Fiscal ! Respecto a la naturaleza de la operacin: Cesin de licencia de pesca " Prestacin de dar (uso de los derechos que le otorga la autorizacin del incremento de flota. " Ttulo oneroso " Retribucin califica como renta de tercera categora. Transferencia de crdito fiscal en la reorganizacin de empresas RTF N 09146-5-2004 Hechos ! El 30 de noviembre de 2001, se celebra una reorganizacin simple. ! Se transfiere: a) crdito fiscal y b) cuentas por pagar, por un valor superior al crdito fiscal. ! Valor negativo del bloque patrimonial, no se emitieron acciones. Argumentos de la recurrente ! El crdito fiscal proveniente del aporte de un bloque patrimonial con valor negativo, conformado por un activo compuesto exclusivamente de crdito fiscal y un pasivo compuesto por cuentas por pagar, que lo excede, es deducible, a pesar que no se hayan emitido acciones a favor de la empresa aportante. ! En la reorganizacin simple no es esencial que la transferencia de un bloque patrimonial est constituida por la transferencia de activos y pasivos vinculados a los mismos. Argumentos de la Administracin ! Reorganizacin simple: " Recepcin de acciones o participaciones correspondientes a los aportes realizados. " El bloque patrimonial debe estar constituido por activos y pasivos vinculados con los mismos. Normas aplicables Artculo 24de la Ley del IGV (D.S. N 055-99-EF) tratndose de la reorganizacin de empresas se podr transferir a la nueva empresa, a la que subsiste o a la adquirente, el crdito fiscal existente a la fecha de la reorganizacin. Artculo 2, Numeral 7 del Reglamento de la Ley de IGV: se entiende por reorganizacin de empresas, a la reorganizacin de sociedades o empresas a que se refieren las normas que regulan el Impuesto a la Renta ... y al traspaso en una sola operacin a un nico adquirente, del total de activos y pasivos de empresas unipersonales y de sociedades irregulares que no hayan adquirido tal condicin por incurrir en las causales de los numerales 5) o 6) del artculo 423 de la Ley N 26887, con el fin de continuar la explotacin de las actividades econmicas a la cual estaban destinados. Artculo 103 de la Ley del IR (DS N 054-99-EF) la reorganizacin de sociedades o empresas se configura nicamente en los casos de fusin, escisin u otras formas de reorganizacin, con arreglo a lo que establezca el reglamento. Artculo 65, inciso c) del Reglamento de la Ley del IR (DS N 122-94-EF) constituye un supuesto de reorganizacin de sociedades, la reorganizacin simple a que se refiere el artculo 391 de la Ley General de Sociedades, as como bajo cualquiera de las modalidades previstas en el artculo 392 de la citada ley, excepto la transformacin Artculo 39 del DS N 064-2000-EF para efecto del Impuesto General a las Ventas, en el caso a que se refiere el artculo 391 de la Ley General de Sociedades, la transferencia de un bloque patrimonial est constituida por la transferencia de activos y los pasivos vinculados con los mismos Reorganizacin simple -concepto - Artculo 391 de la LGS se considera reorganizacin simple, el acto por el cual una sociedad segrega uno o ms bloques patrimoniales y los aporta a una o ms sociedades nuevas o existentes, recibiendo a cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes. Valor neto del bloque patrimonial ! 1 Posicin: Valor neto del bloque patrimonial transferido no puede ser negativo " De la interpretacin del art. 391 de la LGS, se puede concluir que el concepto de aporte se encuentra restringido a los bloques patrimoniales cuyo valor neto sea positivo. ! 2 Posicin: El valor neto del bloque patrimonial transferido puede ser negativo " Inc. f) del art. 130 del Regl. del Registro de Sociedades, sobre contenido de escritura pblica de reorganizacin simple: (...) En caso que (el valor neto del bloque patrimonial que se aporta) sea negativo se dejar constancia del mismo y esa circunstancia producir que no se aumente el capital de la sociedad receptora del bloque patrimonial aportado. Posicin del Tribunal Fiscal ! En la RTF N 09146-5-2004 se opt por la 1 posicin. ! No es una reorganizacin simple: el valor neto del bloque patrimonial transferido fue negativo. ! Teniendo un valor negativo, no poda constituir un aporte a favor del contribuyente. Posicin del Tribunal Fiscal ! Dicha transferencia tampoco encuadra en el supuesto de la norma para calificarla como reorganizacin simple, debido a que nicamente se transfiri crdito fiscal con un pasivo, y no otro activo, que hubiera permitido su transferencia. Sustento ! Si bien el artculo 24 de la Ley del IGV ha previsto que la reorganizacin de empresas es uno de los supuestos en que se permite la transferencia del crdito fiscal existente a la fecha de la reorganizacin, dicha norma no puede ser interpretada literalmente, sino en base a la razonabilidad de la misma, en tal sentido, dicho crdito no forma parte del activo que conforma el bloque patrimonial que es materia de transferencia. Sustento ! El diseo tcnico del Impuesto General a las Ventas, en el que la figura del crdito fiscal se justifica porque permite que el impuesto slo incida sobre el valor agregado que se le da a un bien y/o servicio en cada etapa de produccin y comercializacin, y que de acuerdo con los requisitos previstos en la ley con la finalidad de mantener el diseo del impuesto, implica que el crdito fiscal sea utilizado por el mismo sujeto que adquiri los bienes y/o servicios en los que se origina.