* Recibido el 22 de febrero de 2012 y aceptado para su publicacin el 7 de mayo de 2012. ** Investigadora en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, Mxico (maricar menmacias@yahoo.com). LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES EN LOS DERECHOS LABORALES. ESTUDIO DESDE EL MARCO JURDICO LABORAL VIGENTE* NEW FORMS OF RECRUITMENT AND THEIR REPERCUSSIONS IN LABOUR RIGHTS. STUDY FROM THE LEGAL LABOUR FRAMEWORK IN FORCE NOUVELLES FORMES DEMBAUCHE ET SON IMPACT SUR LES DROITS DES TRAVAILLEURS Ma. Carmen MACAS VZQUEZ** RESUMEN: El derecho del trabajo vigente en Mxico, sostenido bajo los pilares constitucionales de derecho social, se ha visto en los ltimos aos en franco debate sobre su actualidad. Las propuestas de reforma a la ley laboral de los distintos grupos parlamentarios, que incluyen las nuevas formas de contratacin, han puesto de manifesto la necesidad tanto de modernizar la ley con el objeto de alcanzar niveles de competitividad y productividad que exige el mundo globalizado, como de abatir el desem- pleo. Propuestas que en el fondo, en este estudio, el punto de debate es que las relaciones laborales se alejan de los principios que les permiten a los trabajadores contar con los mnimos derechos que reglamenta el sistema jurdico laboral en su benefcio y el de su familia. Los cambios, como en cualquier circunstancia y modo de vida, no son del todo ma- los; el problema, como muchos coincidimos, es que en materia laboral los cambios no traen aparejadas compensaciones sino, por el contrario, muchas exigencias hacia los trabajadores, como lo concerniente a la ca- pacitacin, condicin sine qua non para ser contratados. Palabras clave: Reforma laboral, nueva contratacin laboral, fexibilidad, estabilidad laboral. www.juridicas.unam.mx Esta revista forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM www.bibliojuridica.org MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 84 ABSTRACT: Mexican Labour Law in force, held on the constitutional pillars of Social Law, has been in recent years in open debate on its relevance. Proposals to reform it which include new recruitment by the various parliamentary groups, have highlighted the need to modernize the Law in order to achieve competitiveness and productivity levels de- manded by the globalized world, as well as reduce unemployment. The focal point of debate is that labour relations get away from those prin- ciples that allow workers to have the minimum rights determined by the legal labour system to their beneft and that of their families. Changes as in all circumstances and lifestyle, are not all bad, the problem, as many agree, is that in labour issues, the changes do not imply compensation but on the contrary, imply demands to the workers, as regards to training which is sine qua non condition for recruitment. Key Words: Labour reform, new job recruitment, fexibility, job security. RSUM: Le droit du travail en vigueur au Mexique tenue sous les piliers constitutionnels du droit social a t ces dernires annes dans un d- bat ouvert sur sa validit. Les propositions visant rformer le droit du travail, y compris lembauche de nouveaux employs par les diffrents groupes parlementaires ont soulign la ncessit, de moderniser la loi la fois pour atteindre bons niveaux de comptitivit et productivit exiges par le monde globalis, tels que la baisse du chmage. Les pro- positions dans le contexte de cette tude affrme que le point du dbat est que les relations industrielles sont loin des principes qui permettent aux travailleurs davoir les droits minimaux qui rgule le fonctionnement du systme juridique leur bnfce et celui de sa famille. Changements comme dans toutes les circonstances et mode de vie ne sont pas mal du tout, le problme, comme beaucoup saccordent dire cest que dans le lieu de travail les changements napportent pas de lindemnisation, mais au contraire, de nombreuses demandes vers les travailleurs en ce qui concerne de forme et condition pour tre embauch. Mots-cls: Rforme du travail, nouvelles embauches, fexibilit, scurit demploi. SUMARIO: I. Introduccin. II. El carcter social de la Constitucin mexicana de 1917 y del derecho del trabajo. III. Nuevas formas de contratacin. IV. Considera- ciones fnales. V. Bibliografa. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 85 I. INTRODUCCIN E n las ltimas tres dcadas el mundo del trabajo se ha visto modifca- do tanto en la prctica de los mercados laborales como en el aspecto regulatorio; muchos pases han efectuado reformas laborales tratando de dar respuesta al nuevo panorama planteado por la economa liberal y la globali- zacin. El caso de Mxico, en el camino de sus reformas, se ha topado con reticencias desde diferentes frentes a aceptar cambios en su sistema norma- tivo laboral. As, pues, en los ltimos aos se han presentado propuestas de reformas laborales tanto por los partidos polticos como por el titular de la Secretara del Trabajo y Previsin Social. Los argumentos, todos, han coin- cidido en que la actual Ley Federal del Trabajo es una ley que no responde a las nuevas exigencias del mundo productivo. Conceptos como productividad, competitividad, fexibilidad y globalizacin obligan a plantear nuevas reglas de contratacin que permitan a los empleadores seguir apostando por invertir en la produccin y prestacin de servicios. La fexibilidad laboral como concepto y como prctica es un nuevo para- digma en las relaciones de trabajo que ha venido a polemizar sobre la vigencia de las actuales formas de contratacin, por ello se hace necesario el anlisis de las nuevas formas de contratacin, en virtud de que en la medida en que se conozcan los alcances y sus lmites se tendr mejor conocimiento y perspec- tiva para descifrar su impacto en materia laboral. Realizar este tipo de estudio tiene por objeto conocer las nuevas fguras jurdicas, al menos como son propuestas, para saber sobre sus alcances y lmites, sobre todo las repercusiones que puedan tener en los derechos de los trabajadores: estabilidad laboral, salario, jornada y vacaciones, entre otros, sin olvidar qu tanto implican o no contar con la proteccin de la seguridad social. Contribuye al anlisis el tener presente que en el rgimen jurdico laboral mexicano el artculo 123 de la Constitucin general de la Repblica Mexi- cana y la Ley Federal del Trabajo vigentes fueron creadas bajo una flosofa y principios basados en criterios de carcter social y proteccionista hacia la clase trabajadora; por lo tanto, desde 1931, con la primera Ley Federal del Trabajo, el legislador permanente mexicano confgur un sistema jurdico laboral tuitivo basado en la justicia social que reafrm con la Ley Federal DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 86 de 1970. En ese sentido, se haba venido privilegiando la estabilidad labo- ral (con la contratacin por tiempo indeterminado), generadora de derechos muy importantes para los trabajadores, dejando a la contratacin por obra y por tiempo determinado como formas excepcionales de contratacin. En la actualidad, la disyuntiva se presenta en razn de que el ordenamiento jurdico laboral garantiza los derechos laborales, y por otro lado, en la prctica, se ha ido dejando de lado los principios rectores (sobre todo la estabilidad laboral), dando lugar a contrataciones sujetas a cierta temporalidad, impactando en las condiciones de trabajo. En otras palabras, si tomamos en cuenta las caracte- rsticas social y protectora de la legislacin laboral, por un lado y, de aprobarse las propuestas de reformas a dicha legislacin con nuevas formas de contra- tacin, por el otro, nos encontramos ante un enorme problema: una ley que tiene como fundamento la justicia social y principios rectores en la proteccin de los trabajadores, y dentro de esta misma ley, adiciones que tienen como principios rectores intereses econmicos contrarios a la justicia social. El trabajo lo desarrollaremos en dos partes. En la primera abordaremos el estudio del contrato de trabajo a la luz del carcter social de la Constitucin de 1917, los principios laborales, las formas de contratacin que se regulan y las condiciones de trabajo. En la segunda parte nos avocamos a analizar las propuestas de reforma relativas a las nuevas relaciones laborales, las condi- ciones de trabajo que se derivan de stas, y el impacto en los derechos de los trabajadores. II. EL CARCTER SOCIAL DE LA CONSTITUCIN MEXICANA DE 1917 Y DEL DERECHO DEL TRABAJO La expedicin de la Constitucin mexicana de 1917, a principios del siglo XX, signifc un parte aguas al sistema jurdico de tradicin romano-germ- nica hasta entonces imperante, tanto en el orden de creacin de normas jur- dicas para regular nuevas relaciones interpersonales, como para la elaboracin de todo el basamento doctrinal y su enseanza, as como en la creacin de los tribunales laborales que se avocaran a resolver los confictos que se suscitaran con motivo del trabajo. De manera general, el reconocimiento de los derechos de los trabajadores fue el resultado de movimientos de la clase trabajadora organizada en diversos DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 87 pases de Europa y Latinoamrica que pugnaba por atemperar la explotacin de que eran objeto los hombres que trabajaban para otros, cuya regulacin asuma el derecho comn. La exigencia de respeto a mltiples demandas, entre otras, sobre un salario justo y jornadas de trabajo humanas, logra re- sultados en algunos pases como Alemania con la regulacin de los seguros sociales, pero encuentra su mxima expresin con la expedicin de la Cons- titucin mexicana de 1917, 1 que a diferencia de otras normatividades eleva a nivel constitucional, de manera excepcional, derechos de los trabajadores. Este reconocimiento de los denominados derechos sociales se concretiz por el Constituyente de forma singular al establecer todo un captulo sobre la materia en la carta magna, en el cual se construy adems un sistema jurdico laboral adelantado para la poca, logrando sistematizar las demandas labora- les a partir del contrato de trabajo, al que hace referencia en el prembulo al sealar: El Congreso de la Unin y las legislaturas de los estados debern expedir leyes sobre el trabajo, fundadas en las necesidades de cada regin, sin contravenir a las bases siguientes, las cuales regirn el trabajo de los obreros, jornaleros, empleados, domsticos y artesanos, y de una manera general todo contrato de trabajo. 2 El actual artculo 123 constitucional sufre algunas modifcaciones a partir de la creacin de la primera Ley Federal del Trabajo de 1931, reglamentaria de dicha disposicin constitucional; no obstante, conserva el sentido original que le imprimi el Constituyente de 1917, al establecer: Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto, se promovern la creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo, conforme a la ley. El Congreso de la Unin, sin contravenir a las bases siguientes, deber expedir leyes sobre el trabajo, las cuales regirn: 1 Como ha expresado algn sector de la doctrina, el sistema jurdico de carcter social creado no corresponda a una situacin econmica productiva ni de un mercado laboral con- solidado, ya que no se contaba con un nmero signifcativo de trabajadores ni de fuentes de trabajo que ameritara resolver jurdicamente la problemtica al respecto, y si nos quedamos con esta afrmacin mayor mrito se le concede al Constituyente por avizorar un acontecimiento que era ya inminente, como se dijo, debido a la presin que realizaban los sindicalistas de todo el mundo y de lo cual los legisladores mexicanos no eran ajenos. 2 Palavicini, Flix F., Historia de la Constitucin de 1917, Mxico, s. e., s. a., t. I, p. 330; H. Cmara de Diputados, Derechos del pueblo mexicano. Mxico a travs de sus Constituciones, 4a. ed., Mxico, H. Cmara de Diputados-LV Legislatura, Miguel ngel Porra, 1994, t. XII, p. 508. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 88 A. Entre los obreros, jornaleros, empleados, domsticos, artesanos, y de manera general, todo contrato de trabajo. Una vez que se logr regular apropiadamente las relaciones de los hom- bres que trabajan para otros, basndose en el contrato de trabajo 3 con carac- tersticas propias, fue como se logr establecer los principios, instituciones y el fundamento para la creacin de una nueva rama del derecho, rompiendo con la dicotoma hasta entonces imperante. La nueva reglamentacin, deno- minada derechos sociales o derechos de la segunda generacin, permiti no slo el reconocimiento de derechos a grupos sociales, como la clase traba- jadora, sino que con ello el Constituyente estableci la obligacin del Estado de actuar para garantizar el goce de tales derechos. Ahora bien, siguiendo con el contrato de trabajo previsto en el artculo 123 de la Constitucin, la nueva normatividad tiene la virtud de alejarse de la regulacin tradicional del derecho comn, imponindose la voluntad del legislador a la autonoma de la voluntad de las partes, establecindose de esta manera los derechos mnimos para los trabajadores. En ese sentido, el con- tenido del contrato de trabajo igualmente est detallado en las fracciones que conforman el artculo en comento. As, se recogen dentro de las demandas ms importantes: el regular la duracin de la jornada, estableciendo como mximo las ocho horas de labores, previendo en este rubro variables en tra- tndose del trabajo nocturno, de siete horas; en el caso de menores trabaja- dores, mayores de catorce aos pero menores de diecisis, tendrn jornadas de seis horas (prohibicin de ciertas labores y horarios); igualmente se con- templa el goce del descanso obligatorio de un da por cada seis de trabajo; el pago de salario mnimo (general o profesional); el derecho a participar en las utilidades de las empresas (con algunas excepciones). 3 El contrato de trabajo ha sido un tema de grandes disertaciones en las que se ha analiza- do su origen, fuentes, principios, elementos y alcances; igualmente se ha cuestionado sobre su estado actual y futuro, estudios todos ellos que nos plantean un panorama en el que hay claras muestras de lo dinmico que es el derecho del trabajo. Para ahondar ms en el tema, entre otros, vase Buen Lozano, Nstor de, La decadencia del contrato, 2a. ed., Mxico, Porra, 1986; Snchez Castaeda, Alfredo, Las transformaciones del derecho del trabajo, Mxico, UNAM, Institu- to de Investigaciones Jurdicas, 2006; Kurczyn Villalobos, Patricia y Puig Hernndez, Carlos Alberto (coords.), Estudios jurdicos en homenaje al doctor Nstor de Buen Lozano, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2003. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 89 Por su parte, la vigente Ley Federal del Trabajo (en adelante LFT) de 1970 regula de manera ms amplia el contrato de trabajo (artculo 20), sealando que cualquiera que sea la forma o denominacin, es aquel por virtud del cual una persona se obliga a prestar a otra un trabajo personal subordinado, mediante el pago de un salario. 4 Cabe agregar que, atendiendo a las reformas que se hicieron en ese ao, se adiciona el trmino de relacin de trabajo de la siguiente manera: cualquiera que sea el acto que le d origen, la prestacin de un trabajo personal subordinado a una persona mediante el pago de un salario. 5 Adems, a este respecto el legislador, pretendiendo dejar en claro sobre la nueva terminologa empleada, es determinante al sealar que ambos producen los mismos efectos. La propia ley laboral regula una hiptesis muy importante, nos referimos a la presuncin 6 de la existencia de un contrato de trabajo cuando entre dos personas una presta su trabajo personal y otra lo recibe; en ese sentido se entender que existe un vnculo jurdico de facto con todas sus consecuencias. 7 En las reformas procesales a la LFT efectuadas en 1980 se vuelve a dar importancia a la fgura del contrato de trabajo, de acuerdo con los artculos 784 y 804, mediante los cuales se le impone al empleador la obligacin de conservar y presentar en juicio el documento, como garanta probatoria para el trabajador. Cabe mencionar que el legislador de 1970, previendo los cambios en el mundo productivo, tom la tarea de actualizar la terminologa y conceptos jurdicos para hacerlos acorde con los nuevos tiempos, dado que como sabe- mos las reglamentaciones en el mbito laboral van de la mano de los cambios productivos, tecnolgicos e innovaciones de la produccin y prestacin de 4 Climnt Beltrn, Juan B., Ley Federal del Trabajo. Comentarios y jurisprudencia, 23a. ed., M- xico, Esfnge, 2002, p. 85. 5 Idem. 6 Artculo 21. Se presumen la existencia del contrato y de la relacin de trabajo entre el que presta un trabajo personal y el que lo recibe. 7 Algunos estudiosos han sealado que no es sencillo saber cundo se trata de un contrato de trabajo al existir una multiplicidad de contratos que se asemejan a aqul; no obstante, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha propuesto, para dilucidar sobre esta problemtica, que es importante e indispensable tomar en cuenta la presencia de la subordinacin jurdica establecida entre el patrn y el trabajador, a lo que tambin agregamos tomar en cuenta la Recomendacin 198 de la Organizacin Internacional del Trabajo, de 2006, sobre la Relacin de Trabajo. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 90 servicios; as pues, la relacin de trabajo, esta fgura jurdica nueva que se adiciona, constituye, en consonancia con el moderno concepto del tra- bajo, al que va unido, ms an, cuya estructura no est delimitada todava, sino en trance de evolucin ligada a las transformaciones sociales del trabajo mismo. 8 Transformaciones que son el tema medular de los grandes debates que ahora se presentan y son motivo de las propuestas de reforma a la ley laboral mexicana y que veremos ms adelante. La ley laboral prev que el contrato o relacin de trabajo, cuando sea in- dividual, debe hacerse por escrito, en el cual se establecern las condiciones de trabajo, hacindose por duplicado para cada una de las partes. Si bien se seala la posibilidad de que las partes contratantes acuerden las condiciones de trabajo, lo cierto es que el legislador, previendo que el trabajador podra situarse en desventaja, impone el contenido de la relacin laboral basndose primordialmente en derechos mnimos, de ah que es difcil hablar en estricto sentido de contrato y de la autonoma de la voluntad. Por otra parte, tam- bin se ha visto en la prctica que los empleadores han tomado como regla las normas mnimas establecidas en la Constitucin y en la Ley Federal del Trabajo, sobre todo en la asignacin del salario mnimo. As pues, el escrito en que conste la relacin de trabajo, de acuerdo con el artculo 25, deber contener el nombre, nacionalidad, edad, sexo, estado civil y domicilio del tra- bajador y del patrn; si el trabajo es por obra o tiempo determinado o tiempo indeterminado; la determinacin precisa del servicio o servicios que deban prestarse; el lugar o lugares donde deba prestarse el trabajo; la duracin de la jornada; la forma y el monto del salario; el da y el lugar de pago del salario; la indicacin de que el trabajador ser capacitado o adiestrado, y otras condicio- nes de trabajo, como los das de descanso, vacaciones, entre otras. Las condiciones de trabajo que hemos mencionado son muy importantes en la prestacin personal y subordinada de los trabajadores en razn de que el conjunto de las mismas permite al trabajador no solamente contar con la re- tribucin debida por la entrega de su fuerza de trabajo. Lo es tambin porque las condiciones generales de trabajo, como se les suele llamar, le permiten al trabajador desarrollarse y elevar su nivel de vida al igual que el de su familia. En ese sentido, las condiciones de trabajo se entienden como la determi- 8 Ibidem, p. 86. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 91 nacin especfca de las obligaciones de las partes en la relacin laboral, 9 o bien bajo la idea de que son normas que fjan los requisitos para la defensa de la salud y la vida de los trabajadores en los establecimientos y lugares de trabajo y las que determinan las prestaciones que deben percibir los hombres por su trabajo. 10 As pues, los derechos y obligaciones que establecen rec- procamente los trabajadores y patrones constituyen la esencia de la relacin de trabajo. 11 Empero, dada la caracterstica dinmica del derecho del trabajo, permite que las condiciones de trabajo se modifquen, 12 por acuerdo de las mismas partes si se cuenta con un contrato colectivo de trabajo, o bien, en algunas situaciones, por disposicin de la ley; para el caso, pensemos en el salario, que puede ir aumentando por acuerdo de los sujetos de la relacin laboral o puede ser de aplicacin automtica al expedirse el decreto que auto- rice el aumento anual determinado, segn corresponda. La modifcacin de esta condicin de trabajo va a permitir que se aumenten el poder adquisitivo (al menos en teora) y dems prestaciones econmicas en benefcio del traba- jador y su familia. Complementa al captulo de las condiciones de trabajo y al goce de los derechos mnimos a favor de los trabajadores, la prevencin acerca de las 9 Buen, Nstor de, Derecho del trabajo, 5a. ed., Mxico, Porra, 1983, t. II, p. 133. 10 Cueva, Mario de la, El nuevo derecho mexicano del trabajo, 7a. ed., Mxico, Porra, 1981, t. I, p. 266. 11 Cfr. Santos Azuela, Hctor, La fexibilizacin y las condiciones generales de trabajo, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, ao XXXII, nm. 94, enero-abril de 1999, p. 177. 12 La propia LFT, en el artculo 57, prev varias situaciones en las que se puede solicitar ante las Juntas de Conciliacin y Arbitraje la modifcacin de las condiciones de trabajo, para el caso del trabajador, en tratndose del salario cuando no sea remunerador o sea excesiva la jornada de trabajo o concurran circunstancias econmicas que lo justifquen. Por otra parte, el patrn podr solicitar la modifcacin cuando concurran circunstancias econmicas que lo justifquen. Asimismo, el artculo 426 de la propia ley laboral establece la modifcacin colec- tiva de las condiciones de trabajo, esto es, se establece que tanto los sindicatos de trabajadores o los patrones podrn solicitar de las Juntas de Conciliacin y Arbitraje la modifcacin de las condiciones de trabajo contenidas en los contratos colectivos o en los contrato-ley; cuando las circunstancias econmicas lo justifquen, o bien cuando el aumento del costo de la vida origine un desequilibrio entre el capital y el trabajo. La solicitud se llevar a cabo atendiendo a los artculos 398 y 419, fraccin I, siguiendo las disposiciones para confictos colectivos de naturaleza econmica (artculo 900). De acuerdo con lo expresado, no se tiene conocimiento de que algn trabajador de manera individual haya tramitado la modifcacin de las condicio- nes de trabajo; caso contrario, en el aspecto colectivo, los empleadores ejercieron esta facultad, entre otros casos, en el de la Compaa Mexicana de Aviacin y la de Aeromxico, en el que se recortaron prestaciones de forma colectiva a los trabajadores. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 92 condiciones de trabajo en el sentido de que no podrn ser inferiores a las fjadas en la ley (artculo 56). El carcter protector que distingue a la ley la- boral cobra mayor relevancia al aplicarse el principio de la irrenunciabilidad de derechos (artculo 33). En ambos supuestos el carcter tuitivo de la ley se impone estableciendo garantas mnimas para los trabajadores, por lo que el empleador podr, a partir de derechos bsicos establecidos en la ley laboral, contratar a los trabajadores; en la misma idea, se tiene la hiptesis de que el trabajador agradecido con el empleador de que le haya dado trabajo acepte solamente su salario y renuncie a vacaciones, horas extras, u otros derechos, por lo tanto, en virtud de lo establecido resulta nula su renuncia por mandato legal, esto es, el legislador procur abarcar diversos supuestos de desventaja en los que se podra situar el trabajador frente al patrn, por lo que se tutela al trabajador aun en contra de s mismo debido a su permanente estado de necesidad. 13 El contrato o relacin de trabajo como forma de establecer el vnculo jurdico entre el trabajador y el empleador presenta determinadas formas en la ley reglamentaria del precepto constitucional; en ese tenor, se establece en principio, y por regla general, que el contrato de trabajo ser por tiempo inde- fnido, privilegindose la mayor durabilidad del trabajador en sus labores; en otras palabras, lograr la estabilidad 14 en el trabajo, entendido como el derecho a conservarlo, no necesariamente en forma indefnida, sino por el tiempo en que la naturaleza de la relacin lo exija: si sta es indefnida no se podr separar al trabajador, salvo que existiera causa justif- cada para ello, si es por tiempo o por obra determinados, mientras subsista 13 Buen, Nstor de, Derecho del trabajo, 6a. ed., Mxico, Porra, 1986, t. I, p. 61. El autor citado seala que es importante precisar sobre la caracterstica de proteccin del derecho del trabajo, a lo cual expresa: partiendo del supuesto de una determinada relacin jurdica, la norma protectora ser aquella que suponiendo la desigualdad entre los sujetos de la relacin, concede al que est en situacin de inferioridad, ciertas prerrogativas que no alcanzara si el derecho contemplara la relacin imparcialmente Si las leyes no contuvieran esas normas protectoras, los trabajadores laboraran ms all del lmite de su capacidad fsica, con salarios an ms bajos que los salarios mnimos, sin descansos semanales, ni vacaciones, ni atencin mdica ni nada. 14 Refrase como aquellas normas que tienen por objeto evitar o restringir la extin- cin del contrato de trabajo en cualquiera de sus modalidades. As la estabilidad en trminos generales representa un freno a la extincin del contrato de trabajo. Russomano, Mozart Vctor, La estabilidad en el empleo, Mxico, UNAM, 1980, p. 11. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 93 la materia de trabajo el trabajador podr continuar laborando, es decir, el patrn, por regla general, no puede dar por terminada la relacin laboral caprichosamente. En todo caso la relacin laboral habr de subsistir hasta su terminacin natural. 15 Habiendo mucho que decir sobre la estabilidad, por lo pronto simplemen- te manifestaremos que en la prctica de la relacin laboral es uno de los prin- cipios bsicos del sistema jurdico laboral de carcter social y el detonante por consiguiente de que se puedan generar otros derechos. De acuerdo con el artculo 35, las relaciones de trabajo pueden ser para obra o tiempo determinado o por tiempo indeterminado. A falta de estipula- ciones expresas, la relacin ser por tiempo indeterminado. Ahora bien, en atencin al artculo 35 citado, existen otras formas de con- tratacin previstas por la ley que son de excepcin, nos referimos a la relacin de trabajo por tiempo determinado y el contrato de trabajo por obra deter- minada. En ambos casos se prev que se admiten estas variantes al carcter indefnido solamente cuando la naturaleza del trabajo as lo justifque, por lo que no depende del arbitrio del empleador, tal y como se seala en los siguientes preceptos: Artculo 36. El sealamiento de una obra determinada puede nicamente estipularse cuando lo exija su naturaleza. Artculo 37. El sealamiento de un tiempo determinado puede nica- mente estipularse en los casos siguientes: I. Cuando lo exija la naturaleza del trabajo que se va a prestar; II. Cuando tenga por objeto sustituir temporalmente a otro trabajador; y III. En los dems casos previstos por esta Ley. Artculo 38. Las relaciones de trabajo para la explotacin de minas que carezcan de minerales costeables o para la restauracin de minas abando- nadas o paralizadas pueden ser por tiempo u obra determinado o para la inversin de capital determinado. Artculo 39. Si vencido el trmino que se hubiese fjado subsiste la ma- teria del trabajo, la relacin quedar prorrogada por todo el tiempo que perdure dicha circunstancia. Como se observa en estas hiptesis, aun cuando se establecen modalida- des o excepciones a la estabilidad, se busca proteger a lo mximo al traba- 15 Buen, Nstor de, op. cit., nota 13, p. 573. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 94 jador que es empleado por obra o tiempo determinado, dado que la relativa estabilidad con la que se cuenta tambin da lugar al nacimiento de otros derechos. Por lo tanto, la excepcin a la duracin ms o menos permanente del trabajador en su trabajo, acerca de la obra determinada (artculo 36), debe ser entendida en atencin a la naturaleza de la obra, y en cuanto al tiempo determinado (artculo 37) a la naturaleza del trabajo; en otras palabras, en cuanto al primero se deben especifcar detalladamente sus caractersticas y los servicios que debe realizar el trabajador, de tal suerte que si se ha fjado un tiempo aproximado de duracin del contrato, la conclusin de ste no estar supeditado al trmino sealado, sino a la conclusin de la obra, y como consecuencia queda terminada tambin la relacin de trabajo. Por lo que hace a la hiptesis del contrato por tiempo determinado (artculo 37, fraccin I), se debe tener presente la naturaleza del trabajo, es decir, la duracin del ser- vicio, y si se llegare al trmino pactado y subsiste la materia de trabajo, queda prorrogada la relacin de trabajo, de acuerdo con el artculo 39. 16 Dentro de la temporalidad (artculo 37, fraccin II) tambin se plantea la sustitucin temporal de un trabajador, a la cual corresponde igualmente la caracterstica de la naturaleza del trabajo, pero con una modalidad especfca (interinato). Complementa a lo sealado el artculo 784, fraccin V, de la ley laboral surgido de las reformas de 1980, en la cual se establece la imposicin de la carga de la prueba al patrn sobre la terminacin laboral para obra o tiempo determinado, en virtud de lo cual, ante la terminacin de la relacin de traba- jo, el trabajador podr impugnar haciendo el sealamiento de la subsistencia de la materia de trabajo y por ello la prrroga del contrato de trabajo, a lo que el patrn deber exhibir, adems del contrato escrito, las circunstancias que acrediten la terminacin de la obra, o bien, en su caso, que ya no subsiste la materia de trabajo. La comprobacin de los dichos de despido injustifcado del trabajador hasta antes de las reformas aludidas fue un monopolio a favor del empleador, contrario al derecho del trabajo, protector de los trabajadores, por lo que la Ley lo hace suyo mediante la inversin de la carga de la prue- ba en el despido, en el sentido de que el trabajador, no obstante ser quien afrma el hecho del despido no est obligado a probarlo, sino nicamente a demostrar que prestaba sus servicios al patrn, y a ste le corresponde probar 16 Artculo 39. Si vencido el trmino que se hubiese fjado subsiste la materia del trabajo, la relacin quedar prorrogada por todo el tiempo que perdure dicha circunstancia. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 95 que no lo despidi o que lo est despidiendo justifcadamente; bajo la pre- suncin de que el trabajador est interesado en mantener su trabajo. 17 En dichas reformas se estableci enfticamente que la carga de la prueba es una obligacin para el patrn, toda vez que al disponer el patrn de los medios de prueba, a l le corres- ponde la obligacin de probar, de acuerdo con el principio de que el dere- cho a la prueba pertenece al juez, ms que a las partes, porque representa en el proceso el inters social que tiene primaca sobre el inters de las partes. Como derivacin de ese inters social, surge el nuevo principio de partici- pacin activa del juzgador en el proceso, no limitndose a ser observador impasible de un torneo de astucias, segn la grfca frase de Mario de la Cueva, sino el principal protagonista en el esclarecimiento de la verdad. 18 No se debe de olvidar que ante el despido injustifcado, la carga de la prue- ba hacia el patrn se ha visto modifcada en los ltimos tiempos, invirtindose dicha carga a los trabajadores a propsito de la creacin de fguras jurdicas jurisprudenciales como el ofrecimiento de trabajo, que ya hemos analizado en otra oportunidad, y que incide en el artculo 784, fraccin V, ya citado. La contratacin laboral en Mxico, de acuerdo con la legislacin vigente, se ha desarrollado bajo un modelo de proteccin hacia la clase trabajadora, estructurndose un sistema jurdico felmente correspondido con una doc- trina y flosofa propias. En esa virtud, los principios jurdicos 19 creados para darle esa cimentacin, o como tambin se ha dicho inspiradores del dere- cho positivo, 20 son vitales, jurdicamente hablando, para darle armona y una apropiada interpretacin a las normas laborales. As pues, los principios generales del derecho del trabajo como inspiradores del derecho, o como 17 Climnt Beltrn, Juan B., op. cit., nota 4, p. 492. 18 Ibidem, p. 493. 19 El legislador ordinario le concedi gran valor jurdico a los principios generales del derecho y a los relativos al derecho del trabajo al establecer el artculo 17 de la LFT su base jurdica; los cuales se podrn aplicar a falta de disposicin expresa en la Constitucin, en la ley laboral o en sus reglamentos o en los tratados internacionales suscritos por Mxico. Son varios los principios que la doctrina ha considerado que rigen de forma particular a las relaciones la- borales, entre los que se encuentran: el principio protector, el principio de la irrenunciabilidad, el principio de continuidad y el principio de primaca de la realidad. Vase Pl, Amrico, Los principios del derecho del trabajo, Montevideo, MBA, 1975, p. 333. 20 Buen, Demflo de, Introduccin al estudio del derecho civil, Madrid, 1932, pp. 321 y 322. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 96 enunciados que condicionan y orientan la comprensin del ordenamiento jurdico o como fuente subsidiaria en efecto de ley o costumbre, permiten la comprensin integral del sistema jurdico laboral de que se trate y preservar a toda costa y por encima de cualquier inters egosta el valor supremo del tra- bajo, la dignidad y el bienestar de quienes entregan el nico valor originario y autntico suyo. 21 En el caso que nos ocupa, son fundamentales los principios relativos: a la justicia social, el que el trabajo no es una mercanca, la estabili- dad en el empleo, la libertad, dignidad y salud de los trabajadores, la norma ms favorable, equidad y buena fe, normas mnimas para los trabajadores, la irrenunciabilidad de derechos, igual salario para igual trabajo, entre otros. De acuerdo con lo expuesto en esta primera parte, es primordial tomar en cuenta que el sistema jurdico laboral y los derechos que este ordenamiento establece, al igual que los principios laborales en los que se basa, forman un conjunto armnico cuyo sustento es la justicia social, por lo que cualquier variacin a lo establecido que afecte los derechos de los trabajadores sin que conlleve una compensacin repercutir, asimismo, sobre la viabilidad del or- den jurdico laboral concebido. III. NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN 22 En este apartado se har el anlisis de las nuevas formas de contratacin que se han propuesto en las iniciativas 23 de reforma a la Ley Federal del Tra- bajo por distintos partidos polticos. El estudio partir de la identifcacin de 21 Lastra Lastra, Jos Manuel, La valoracin del trabajo ante la inefcacia de la economa, Laboral, Mxico, ao IV, nm. 45, 1996, p. 6. 22 Vase Macas Vzquez, Mara Carmen, La estabilidad en el empleo. Estudio compa- rado de Mxico y Espaa, Gonzlez Martn, Nuria, (coord.), Estudios jurdicos en homenaje a Marta Morineau, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2006, t. II, pp. 497-536. 23 La iniciativa de reforma a la LFT que tomaremos como base es la presentada al Congre- so de la Unin por el Grupo Parlamentario del PRI el 10 de marzo de 2011, ya que al revisar las dems iniciativas, desde la presentada por el PAN el 12 de julio de 1995, las subsecuentes del PRD (1996), la de la Secretara del Trabajo (9 de febrero de 2009), la del PRD-UNT (2010) y otra ms del PAN (2010), todas ellas comparten en mayor o en menor medida reformas semejantes. Cabe mencionar que la propuesta de iniciativa del PAN, la que adopt y present el PRI en 2011, ha venido haciendo una recopilacin de los trabajos en esta lnea, anteriores y posteriores a la Ley Abascal, presentada en 2002. No obstante lo sealado, haremos las acotaciones pertinentes cuando as se amerite. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 97 los nuevos contratos laborales que se pretende reglamentar y las exposiciones de motivos que explican las razones de su implementacin. Sobre las nue- vas fguras se recoger la terminologa, signifcado, caractersticas, alcances y lmites. Asimismo, se abordar de forma comparativa las nuevas formas de contratacin con el objeto de conocer y apreciar su posible cabida dentro de un sistema jurdico basado en una flosofa social diferente. Como se sabe, desde la dcada de los ochenta ha sido insistente el tema de reformar la Ley Federal del Trabajo; entre las razones se encuentran el que los mexicanos sean productivos y competitivos como lo exige el mercado internacional. En efecto, no se puede negar que el mundo en los ltimos cuarenta aos ha experimentado grandes cambios. Los avances de la ciencia y la tecnologa han transformado el mundo de hoy, ya prolongando la vida del ser humano, ya acortando las distancias, por mencionar algunos ejemplos, teniendo, pues, efectos sobre el hombre y su entorno. Por lo que respecta a las nuevas relaciones econmico-sociales y su inci- dencia en el mundo del trabajo, son varios los cambios que se han venido experimentando. Podramos decir, por principio de cuentas, que la empresa tradicional, aquella que la Ley de 1970 defni como la unidad econmica de produccin, se ha visto inmersa en situaciones nuevas y que en la mayora de las veces es superada por cuestiones tecnolgicas y por necesidades econ- micas de disminuir costos que le permitan permanecer en el mercado pro- ductivo. Como ejemplo de ello se presenta la oportunidad a las empresas de aprovechar los adelantos tecnolgicos y descentralizar los lugares de trabajo, avivando, en este caso, una de las fguras que se regula de manera especial, nos referimos al trabajo a domicilio, ahora con una subespecie denominada teletrabajo (aun no regulado), desdibujando el tpico local o establecimiento que rene a los empleados de una empresa. Sin duda, la tecnologa abri la gran posibilidad de presentar mltiples productos y servicios que son ofrecidos tanto por telfono como por Inter- net, que se suman a lo que ya venan realizando la televisin y la radio. As, en una sola llamada telefnica podemos recibir una informacin detallada de servicios, logramos una comunicacin mediante una voz automatizada que hace varias sugerencias hasta llegar al punto deseado. 24 24 Kurczyn Villalobos, Patricia, Nuevas formas de contratacin, Kurczyn Villalobos, DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 98 Ahora bien, las empresas que ofrecen produccin de bienes o de servicios de la forma tradicional plantean la situacin de estar agobiados, econmica- mente hablando, por tener que sortear la planta de trabajadores y sus pres- taciones que, segn sealan, les es muy costosa, aunado a los impuestos y gastos del local o establecimiento. Si a lo anterior se le agrega la competencia en los mercados, la surte de los empresarios no es nada favorable. Ante la difcil situacin de las empresas, desde hace tiempo se han puesto en prctica contrataciones, muchas de ellas por tiempo determinado, sin que de acuerdo con la ley se expresen los fundamentos o naturaleza de este tipo relaciones laborales. La tendencia es clara, los empresarios buscan reducir sus costos y obtener mayores ganancias. El sacrifcado no poda ser otro que el trabajador, como siempre. Pero qu implica esta forma de contratacin en los derechos de los trabajadores? Ser que la apuesta es que si no se logra reformar la ley laboral, sea mediante la prctica que se conforme un nuevo sistema laboral mexicano? Si ste fuera el caso, qu pasa con las condiciones generales de trabajo?, es decir, se respetaran sus derechos? A estas interro- gantes trataremos de darles respuesta a partir del anlisis de las nuevas formas de contratacin que a continuacin desarrollaremos. De acuerdo con las propuestas de reforma a la Ley Federal del Trabajo que han llegado al Congreso de la Unin, la ltima, cuya autora corresponde al Partido Revolucionario Institucional (PRI), 25 presenta tres fguras jurdicas Patricia (coord.), Relaciones laborales en el siglo XXI, Mxico, Secretara del Trabajo y Previsin Social-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2001, p. 44. 25 En la exposicin de motivos se ha sealado la necesidad de que tanto las normas labo- rales, las formas de contratacin y los sistemas productivos se modernicen para adaptarse a las nuevas exigencias econmicas y tecnolgicas del mundo globalizado, tal como se extrae parte de la misma, al mencionar: Frente a los cambios globales en la economa y la sociedad, los actores productivos y so- ciales en Mxico hemos vivido un proceso de ajuste importante, pues las formas de producir y de organizar el trabajo han venido cambiando, al tiempo que la planta productiva ha tenido adaptaciones importantes. Estas adaptaciones, sin embargo, han planteado un conjunto com- plejo de nuevos problemas que deben solucionarse de acuerdo al marco normativo vigente Ello hace que sea necesaria una modifcacin a la Ley Federal del Trabajo que sin alterar los principios plasmados en el artculo 123 de la Constitucin Poltica y los derechos funda- mentales de los trabajadores en Mxico, que son la base de nuestro derecho del trabajo que actualmente permiten el equilibrio entre los factores de la produccin. Esta propuesta plantea la posibilidad de facilitar el acceso al mercado laboral y la creacin de empleos, incluyendo nuevas modalidades de contratacin individual que permitirn a los j- DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 99 identifcadas como: el contrato a prueba, la contratacin para capacitacin inicial y la contratacin temporal, que veremos enseguida. 1. El contrato a prueba 26 De acuerdo con la iniciativa del PRI, el contrato a prueba se incluye en el artculo 39A, dentro del ttulo de la duracin de la relacin de trabajo, que a la letra dice: En las relaciones de trabajo por tiempo indeterminado, podr venes y mujeres que ao con ao se incorporan al mercado de trabajo, crear la experiencia que les requiere el mismo, no hay mejor derecho al trabajo que tener trabajo y no existe una lesin mayor a este derecho que no poder tener trabajo, por no acumular experiencia para el mismo Se propone integrar a la Ley cambios importantes en la contratacin, como son los perio- dos de prueba, contratos de capacitacin inicial y el trabajo de temporada, para adecuar a la empresa y a la oferta de trabajo a las circunstancias de competencia, especializacin y desarro- llo que requieren los trabajadores para integrarse a la produccin, ya que deben capacitarse y desarrollar nuevas habilidades y sobre todo experiencia que les permita contratarse, ya que con estos esquemas se abrir el empleo a los jvenes y mujeres que llegan cada ao al mercado de trabajo. Ello se ha incluido tambin incorporndose medidas y candados para evitar posibles abu- sos que se dieron cuando existieron modalidades similares en la Ley de 1931 y que consisten en: prever como obligacin que los contratos con estas modalidades se celebren por escrito; que los periodos de prueba y los contratos de capacitacin inicial sean improrrogables y no puedan repetirse en relacin a la misma persona; que no puedan aplicarse dentro de una misma empresa o establecimiento al mismo trabajador, simultnea o sucesivamente, ni en ms de una ocasin; que en estas modalidades de contratacin se garantice a los trabajadores las mismas prestaciones, derechos y obligaciones que los dems trabajadores, en proporcin al tiempo que hayan laborado. Estas modalidades que el mundo moderno ha contemplado en sus legislaciones del tra- bajo permitir al patrn contratar a personal con la experiencia y habilidades que requiera, o proporcionrsela a l o a los trabajadores que contrate, contar con un tiempo prudente para comprobar sus capacidades, sin que le implique una responsabilidad la terminacin de la rela- cin de trabajo. Con ello se facilitar el acceso al mercado laboral formal y la creacin de empleos, be- nefciando, entre otros, a jvenes sin experiencia o baja escolaridad. Iniciativa que reforma, adiciona y deroga diversas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo, Grupo Parlamentario del Partido Revolucionario Institucional (PRI), a cargo de Medina Ramrez, Tereso; Rojas Gutirrez, Fran- cisco; Martel Lpez, Jos Ramn et al., Palacio Legislativo, San Lzaro, 10 de marzo de 2011, pp. 2 y 3. 26 Vase Macas Vzquez, Mara del Carmen, Contrato a prueba y la estabilidad en el tra- bajo, en Ochoa Camposeco, Vctor Manuel (coord.), Anlisis del Proyecto Abascal de reforma de la Ley Federal del Trabajo, Mxico, Grupo Parlamentario del PRD, Cmara de Diputados-LVIII Legislatura, Congreso de la Unin, 2003, pp. 41-49. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 100 establecerse un periodo a prueba, el cual no podr exceder de treinta das, con el nico fn de verifcar que el trabajador cumple con los requisitos y conoci- mientos necesarios para desarrollar el trabajo que se solicita. 27 Este contrato, como su nombre lo indica, se refere a que el trabajador ha sido contratado para demostrar, en un tiempo determinado, que es apto para desarrollar las tareas que requiere la empresa. Por lo tanto, se caracteriza por estar limitado a una temporalidad, a demostrar habilidades, aptitudes y cualifcaciones a juicio del empresario, y de lo cual depende que se contrate al trabajador por un tiempo ms o menos prolongado. En otras palabras, es una forma de contratacin que queda supeditada a que el trabajador demuestre, en el tiempo de treinta das, que cumple con los conocimientos indispensa- bles para desarrollar el trabajo que le es necesario a la empresa y as acceder a una relacin de trabajo de duracin indefnida. En la modalidad del contrato a prueba encontramos que los juslaboralistas mexicanos tienen opiniones encontradas respecto de su viabilidad y existen- cia. Castorena, por ejemplo, se refere a la existencia de ste 28 cuando se seala que el patrn podr dar por terminado el contrato de trabajo en el supuesto de que el trabajador o el sindicato lo engaen, con documentacin falsa, res- pecto de las capacidades, habilidades y facultades del trabajador que propo- nen para ocupar un puesto de trabajo, y podr hacerlo durante el periodo de prueba, que es de un mes. Asimismo, se argumenta que el patrn, atendiendo a las necesidades de la empresa, puede someter a una prueba prctica a los trabajadores para reconocer sus capacidades laborales. Se suma al caso cuan- do se trata de una nueva actividad o de una nueva empresa en la que pactan el patrn y el sindicato, las ampliaciones de un negocio o proyeccin de creacin de nueva empresa. 27 Iniciativa que reforma, adiciona y deroga diversas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo, Grupo Parlamentario del Partido Revolucionario Institucional (PRI), op. cit., nota 25, pp. 16 y 17. 28 Al tratar sobre las modalidades del contrato de trabajo, el trmino y la condicin, ex- presa que sta se encuentra en el artculo 47, fraccin I (rescisin de la relacin de trabajo por parte del patrn sin que incurra en responsabilidad), refriendo que la existencia del contrato a prueba es reiterada cuando se trata sobre la clasifcacin de las modalidades de los contratos de trabajo, pudiendo ser, adems, ordinarias o generales, a trmino o condicin, y sobre las parti- cularidades del mismo reconoce: 1) la obra, que da lugar a la concepcin del contrato de obra; 2) la inversin de capital determinado, en la industria minera; 3) el aprendizaje; 4) la prueba (contrato); 5) el viaje, en el trabajo martimo; 6) la eventualidad; 7) el equipo; 8) la ausencia de patrn determinado. Cfr. Castorena, J. Jess, Manual de derecho obrero. Derecho sustantivo, 6a. ed., Mxico, s. e., 1984, p. 86. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 101 Similar interpretacin se le da cuando se trata de la capacitacin y adies- tramiento previsto en el artculo 132, fraccin XV, de la ley de la materia, al establecer que dicho artculo expresamente se refere al periodo de prue- ba cuando el patrn al dar cumplimiento a las obligaciones de proporcionar capacitacin y adiestramiento a los trabajadores, el trabajador al que le corresponda el puesto deber acreditar que posee los conocimientos y la ap- titud necesarios para desempearlo, y para tal caso deber terminar y acredi- tar los cursos o enseanzas de capacitacin o adiestramiento, a travs de los certifcados que se le extiendan por parte de las escuelas o instituciones que se hayan asignado para tal efecto por parte de las autoridades laborales. En caso de que existan contratos colectivos de trabajo, se incluirn los procedi- mientos para acreditar los conocimientos y aptitudes, que bien pudieran ser los certifcados expedidos al terminar y acreditar los cursos de capacitacin y adiestramiento, por medio de un examen, o bien a travs de un periodo de prueba no mayor a treinta das. Otros tratadistas sostienen, en cambio, que la LFT no admite ni recono- ce el contrato a prueba debido a que va en contra del principio general que sustenta al contrato por tiempo indefnido: la estabilidad en el empleo. En ese sentido, el maestro Trueba Urbina seala que carece de validez, ya que desde que se inicia la prestacin del servicio el trabajador adquiere los derechos que consigna la ley laboral en su favor, en tanto subsista la mate- ria de trabajo, por lo que si un patrn o empresa despide a un trabajador al trmino fjado en el contrato de trabajo a prueba, subsistiendo la materia del trabajo, el despido es injustifcado y le da derecho al trabajador a ejercitar las acciones respectivas. 29 No obstante lo mencionado, agrega el autor, se reco- noce el contrato a prueba solamente en tratndose de dos casos: en el trabajo domstico, en el que el patrn tiene el derecho de rescindir el contrato de trabajo dentro del trmino de 30 das (artculo 343 LFT); 30 y tambin existe 29 Trueba Urbina, Alberto y Trueba Barrera, Jorge, Ley Federal del Trabajo, 54a. ed., Mxico, Porra, 1986, p. 41. 30 Idem. Respecto a lo expresado, el precepto que se cita debe ser considerado para darle validez al criterio que se emite sobre el trabajo domstico, pero se cree que no pueda ser apli- cado ni ser contundente para el caso que nos ocupa, dado que de la lectura del precepto se contempla que en el periodo de 30 das iniciales del servicio y dentro de los cuales puede un patrn dar por terminada la relacin de trabajo sin responsabilidad con el trabajador doms- tico, empero, dicho artculo tambin establece la hiptesis de la terminacin de la relacin de DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 102 un periodo de prueba, no mayor a 30 das, para que el trabajador compruebe su aptitud para efectos de lograr un ascenso en la empresa, por vacantes o creacin de nuevos puestos (artculo 159 LFT). Las autoridades jurisdiccionales, por su parte, se han pronunciado en el sentido de que los contratos a prueba no estn reconocidos en nuestra legis- lacin laboral, tal como se menciona a continuacin: EJECUTORIA. CONTRATO A PRUEBA, INEXISTENCIA LEGAL DEL. Los con- tratos de trabajo en que se deje al criterio del patrn califcar las aptitudes de los trabajadores mediante un periodo determinado, para otorgar o negar la contratacin defnitiva, o sea los llamados a prueba, no estn reconocidos en nuestra legislacin laboral y deben entenderse celebrados por tiempo indefnido al no existir causa legal que motive la limitacin en su duracin. Amparo directo 867/79. Bernab Tern Romn. 17 de marzo de 1980. 5 votos. Ponente: Mara Cristina Salmorn de Tamayo. Secretario: Vctor Ceja Villaseor. Informe 1980, Cuarta Sala, p. 44. Este criterio jurisprudencial reafrma el principio sobre la estabilidad la- boral, que para esta etapa an se defenda con gran vehemencia y lealtad por todos los sectores, a pesar de los cambios que en materia laboral se venan gestando en varias latitudes. trabajo en cualquier tiempo por parte del patrn, sin necesidad de que tenga que comprobar las causas y simplemente estar sujeto al pago de la indemnizacin correspondiente. En este caso particular, el trabajo domstico es un tipo de trabajo especial, en el cual se dan dos situaciones de terminacin de la relacin de trabajo, pero no por el hecho de que se mencione un periodo de 30 das necesariamente tenga que ser considerado como contrato a prueba, pero por otro lado deja la inquietud del tema y sobre todo pone de manifesto la delgada lnea que separa el contrato a prueba de hecho y los contratos de trabajo por tiempo determinado que en la actualidad se practican. Sobre esta modalidad de contratacin se ha sealado tambin que en tratndose de los contratos colectivos de trabajo se ha llegado a estipular en el clausulado los periodos de prue- ba o de ensayo como una justa y equitativa compensacin para el patrono, quien en el lapso de treinta das puede percatarse de la efciencia de las labores desarrolladas por el trabajador y en caso de que no resulten satisfactorias, dar por concluido el contrato de trabajo, ello como contrapeso a la exclusividad por admisin que detenta el sindicato. En suma, a pesar de que se establezcan periodos de prueba en los contratos colectivos no pueden considerarse, en estricto sentido, como contratos a prueba, porque no rene todas las caractersticas de esta modalidad del contrato de trabajo, lo cual no se encuentra previsto en nuestra legislacin... no puede afrmarse que se haya realizado el contrato de trabajo, porque propiamente est sujeto a una condicin suspensiva que al cumplirse deja concluido formalmente el contrato de trabajo. Cfr. Cueva, Mario de la, Derecho mexicano del trabajo, 3a. ed., Mxico, Porra, 1949, t. I, p. 777. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 103 Caractersticas y consecuencias que implica este tipo de contratacin A. Implicaciones formales Por principio, esta modalidad de contratacin es temporal y condicio- nada, adems no encuadra en el actual sistema jurdico laboral, el cual se basa terica y normativamente en un conjunto de principios y reglas que privilegian la estabilidad, o al menos permiten la posibilidad de que un trabajador permanezca en su trabajo por un tiempo prolongado por encima de las formas de contratacin excepcionales. Este tipo de contrato, 31 caracterizado por su propia condicin sus- pensiva, presenta la gran difcultad de no cumplir con los requisitos for- males que la ley exige, esto es, de acuerdo con la propuestas de reforma que la presentan, la formalizacin del contrato de trabajo indetermina- do queda supeditado a que se cumpla satisfactoriamente la condicin de demostrar los conocimientos para desempear de forma idnea las actividades que la empresa requiere. Asimismo, la situacin de dar por terminado el contrato, truncando la posibilidad de lograr una relacin laboral de duracin indeterminada, cuando no se satisface la aprehensin de conocimientos a juicio del empleador y sin responsabilidad, lejos de tener como sustento los casos de rescisin previstos en la ley y que le sirvan de defensa para dar por terminada una relacin laboral, se interpreta como un presupuesto ju- rdico a favor del empleador para reducir costos y abaratar los sueldos. Ahora bien, no se puede discutir que el empleador procure contratar a los ms capacitados en benefcio de la empresa, lo cierto es que la poblacin trabajadora en general no es especializada, y la poca o mucha capacitacin que ha tenido o que puede obtener se lo ha proporcionado su propia trayectoria laboral o los cursos de capacitacin que por alguna causa personal haya logrado; incluso los egresados de las universidades carecen en su mayora de la vinculacin con la prctica, lo que hace ms complicado las contrataciones laborales en Mxico, por lo que la capa- 31 Recordemos que en materia laboral, si bien es importante la formalizacin de la relacin de trabajo, tambin lo es que de acuerdo con la ley, para que sta surta sus efectos basta con que se preste un trabajo para que se presuma la existencia de una relacin laboral, independiente- mente del nombre o acto que le de origen. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 104 citacin que ahora exigen los empresarios no depende nicamente del trabajador, sino de un sistema educativo diseado con particularidades muy especfcas. B. Implicaciones del orden econmico Si bien se ha planteado que la temporalidad de este tipo de contrato es con el objeto de que el empleador durante este tiempo pueda decidirse sobre la contratacin indefnida del trabajador cuando haya satisfecho las necesidades de conocimientos para el desarrollo de las tareas que requiere la empresa, naturalmente por el bien de sta, es tambin cierto que la empresa durante ese lapso se benefcia con el trabajo prestado, aun cuando sea temporal, y a cambio no tiene que hacer ms erogacio- nes que el pago del salario, por lo que en estos supuestos el ahorro de costes laborales es amplio, sobre todo si se toma en cuenta que pueden ser varios los trabajadores contratados de esa forma y una constante en la empresa. En cuanto al trabajador, que ha sido contratado bajo esta modalidad, le toca invertir un tiempo para demostrar aptitudes y capacidades, que puede ser un tiempo de su vida laboral no valorado para la generacin de derechos, ms an cuando no es considerado apto para ser contrata- do bajo otra modalidad. C. Duracin de la relacin de trabajo La temporalidad de 30, 60 o de 90 das que caracteriza a esta modalidad de contratacin conlleva que durante estos lapsos no se genere antigedad ni los supuestos jurdicos que deben amparar a los trabajadores que cuentan con una relacin laboral relativamente estable. En suma, las condiciones generales de trabajo se limitarn nicamente a la percepcin del salario y sin que se pue- dan aplicar los dems derechos, incluyendo los de la seguridad social. D. Condiciones generales de trabajo La temporalidad que caracteriza a este tipo de contratos no permite que se generen ms derechos que el de percibir el salario como contrapartida a DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 105 la prestacin de la entrega de la fuerza de trabajo. Igualmente, no se especi- fca qu tipo de salario percibir el trabajador, lo que nos hace suponer que depender del puesto por el que se le contrate; por tanto, lo que no podr admitirse es que con el pretexto de que se contrata al trabajador para compro- bar sus capacidades se le sujete a remuneraciones por debajo de los mnimos establecidos por la ley. Respecto a las dems condiciones de trabajo, quedan sin efecto segn lo preceptuado en la iniciativa de ley; no obstante, si toma- mos como un elemento de base la temporalidad, no existe razn para que se hagan diferencias con los actuales trabajos temporales regulados en nuestra ley, por lo tanto deberan generar, aunque de manera proporcional, los dems derechos establecidos en la normatividad laboral, inclusive la prestacin de la seguridad social. E. Terminacin de la relacin de trabajo Una de las peculiaridades de este tipo de contratacin lo constituye sin duda la forma en que se concibe la terminacin del mismo; en otras palabras, se observan dos situaciones: la primera consiste en que al llegar a su fn el tiempo que se estableci para demostrar que el trabajador es capaz para de- sarrollar los trabajos que requiere el empleador, y si a juicio de ste el traba- jador cumple con las cualidades requeridas, de acuerdo con lo preceptuado, la relacin de trabajo continuar con vigencia indefnida, dado que el periodo de prueba se inscriba dentro de un contrato laboral de duracin indefnida (artculo 39A), con todas las consecuencias que ello implica. Una segunda posibilidad es aquella en que llegado a trmino el periodo de prueba el tra- bajador demuestra ciertas capacidades que no satisfacen al empleador, por lo que, de acuerdo con lo que seala el precepto citado, se termina el contrato por tiempo indeterminado sin que exista alguna responsabilidad y sin que el trabajador cuente con los medios para impugnarlo, lo que a su vez cancela la posibilidad de formalizar el contrato por tiempo indefnido que se estableci suspensivamente como una promesa. F. Tendencias en la contratacin Tenemos que sealar que en los ltimos aos las contrataciones en materia individual de trabajo, en la prctica laboral mexicana, se han desarrollado bajo DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 106 una tendencia dirigida a establecer contratos de trabajo con duracin de 3, 6 o 9 meses, en los que se estipula una relacin laboral por tiempo determinado, pero en realidad se trata de un contrato a prueba en el que el trabajador tendr que mostrar aptitudes, habilidades y capacidades para poder tener derecho a que se le contrate nuevamente por otro periodo de tiempo determinado; de esta manera, sucesivamente el trabajador en su estado de necesidad frma los contratos que se le presenten a pesar del precario salario que recibe y de la ausencia de las dems prestaciones laborales. La persistencia a contratar bajo los trminos anteriormente mencionados obedece a la orientacin ya comn de establecer relaciones laborales fexibles o contratos fexibilizados, en los cuales se deja de lado la observancia de la ley laboral atendiendo a las necesidades empresariales y de cmo se encuentre el mercado productivo. As, las exigencias econmicas vigentes plantean la postura reduccionista del derecho del trabajo; en otras palabras, adaptar al derecho laboral a las nuevas circunstancias en que se presenta el modo de produccin. 32 De esa forma, las normas jurdicas laborales, que en teora son para proteger a los trabajadores, ahora se pretenden modifcar para servir al sector empresarial y el mundo productivo, dejando escasos o limitadsimos derechos a favor de los trabajadores. 2. El contrato de trabajo por temporada Se entiende por contrato de trabajo temporal aquel en que los trabajos nicamente se desenvuelven en determinada estacin del ao. 33 Siendo tra- dicional en nuestro medio principalmente en las negociaciones de la agricul- tura y de forma reciente en eventos sobre espectculos, en pocas navideas y diversos de tipo comercial. Esta forma de contratacin la encontramos expresada en el artculo 35 34
de la propuesta de reforma a la ley laboral del Grupo Parlamentario del PRI, 32 Buen Unna, Carlos de, La fexibilidad de las relaciones de trabajo, Repblica Dominicana, ponencia sustentada en la Universidad Madre y Maestra de Santiago de los Caballeros, agosto de 1989, p. 3. 33 Cueva, Mario de la, op. cit., nota 30, p. 772. 34 Iniciativa que reforma, adiciona y deroga diversas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo, Grupo Parlamentario del Partido Revolucionario Institucional (PRI), cit., nota 25, pp. 16 y 17. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 107 que a la letra dice: Las relaciones de trabajo pueden ser para obra o tiempo determinado, por temporada, de capacitacin inicial o por tiempo indetermi- nado. A falta de estipulaciones expresas, la relacin ser por tiempo indeter- minado. Por otra parte, el artculo 39-F se refere a esta modalidad al sealar: Las relaciones de trabajo por tiempo indeterminado sern continuas por regla general, pero podrn pactarse para labores discontinuas cuando los servicios requeridos sean para labores fjas y peridicas de carcter disconti- nuo, en los casos de actividades de temporada o que no exijan la prestacin de servicios toda la semana, el mes o el ao. Los trabajadores que presten servicios bajo esta modalidad tienen los mismos derechos y obligaciones que los trabajadores por tiempo indetermi- nado, en proporcin al tiempo trabajado en cada periodo. No obstante lo preceptuado, y a diferencia del contrato a prueba, se ado- lece en la ley de una defnicin o explicacin de lo que debe entenderse por trabajo de temporada. Segn el artculo citado, de acuerdo con las particularidades de tempora- da de esta modalidad de contratacin, se considera dentro de las relaciones de trabajo por tiempo indeterminado, discontinuas, 35 de labores fjas y peri- dicas. En suma, esta forma de contratacin es muy recurrida en la prctica 35 Esta modalidad ya haba sido propuesta en la Iniciativa de Reforma de la Ley Federal del Trabajo por el PAN en 1995, en el artculo 34, al sealar: Las relaciones de trabajo por tiempo indeterminado sern continuas por regla general. Podrn pactarse para labores discontinuas cuando lo exija la naturaleza de los trabajos en los siguientes casos: I. Cuando los servicios del trabajador sean requeridos para labores fjas y peridicas de carcter discontinuo, en los casos de actividades de temporada o campaas o que no exijan la prestacin de los servicios todos los das. Iniciativa de decreto que reforma el artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y reforma a la Ley Federal del Trabajo, Jimnez Remus, Gabriel y Castro Lozano, Juan de Dios, Grupo Parlamentario del Partido Accin Nacional (PAN), Senado de la Repblica, 12 de julio de 1995, p. 40. Por su parte, el Partido de la Revolucin Democrtica (PRD) tambin hace mencin a los trabajos discontinuos al sealar: Artculo 39. El trabajo por tiempo indetermi- nado puede ser continuo o discontinuo. Por trabajo por tiempo indeterminado discontinuo, debe entenderse aquel que se desarrolle de manera permanente por temporadas en ciertos periodos del ao, mes, semana o por das, en atencin de la naturaleza de los trabajos o activi- dades. Anteproyecto de Reforma Laboral, Campo, Jess Martn del, Escobar Toledo, Sal, Gara- vito Elas, Rosa Albina et al., Grupo Parlamentario del Partido de la Revolucin Democrtica (PRD), Cmara de Diputados-LVII Legislatura, Congreso de la Unin, Mxico, 1996, p. 35. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 108 y tiene toda la validez jurdica de una relacin laboral, de ah que la duda es, por qu o para qu establecer esta tipologa de forma expresa en la ley cuan- do ya existe el contrato por tiempo determinado? A. Caractersticas La doctrina 36 ha sealado las caractersticas de este contrato, entre las cua- les se encuentran: a) Primero, se implementan los trabajos de temporada porque las necesi- dades de la empresa son permanentes, aunque no absolutamente con- tinuas. b) Segundo, en este tipo de trabajo, cada ao, en el periodo de que se trate, el trabajador volver a ocupar su puesto. c) Tambin se ha mencionado que el patrn preferir contratar para la prxima temporada a aquellos trabajadores que hayan servido satisfac- toriamente. En dicho supuesto, los trabajadores que as lo necesiten sa- brn que cada ao, en los mismos das, se les ocupar por determinado tiempo. La particularidad de esta modalidad de contratacin es la temporalidad. Ahora bien, a nuestro parecer es importante sealar que no se necesita que en la ley se describan puntualmente las clases de trabajos y de trabajadores, ya que especifcarlos de manera casustica traera ms problemas que solucio- nes; por ello en lo que cabe, la manera en que la ley del trabajo vigente nos refere al contrato de trabajo y la relacin de trabajo ya anotados es sufciente. Adems, en los mismos contratos laborales, ya sea individuales o colectivos, y en los contratos-ley celebrados en la prctica se especifcan las labores per- manentes, temporales, eventuales y otras que sern desarrolladas, segn las necesidades de la propia empresa. Igualmente, la intervencin de los rganos jurisdiccionales y los criterios jurisprudenciales han allanado el camino en este tema para despejar dudas sobre los tipos de trabajo y trabajadores. 36 Cueva, Mario de la, op. cit., nota 30, p. 772. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 109 B. Condiciones generales de trabajo Si nos apegamos a las frmulas de contratacin establecidas en la actual ley, el trabajo de temporada no es otra cosa que la contratacin por tiempo determinado, y como consecuencia el trabajador gozar de los derechos esta- blecidos en la ley, que sean consecuentes con su propia naturaleza. En otras palabras, tendr derecho a percibir un salario, descansos semanales, utilidades y aguinaldo proporcionales, y sobre todo a la proteccin de la seguridad social. En esta forma de trabajo se tiene la ventaja de que va generando antige- dad, al menos por lo que toca a la seguridad social, slo que, paradjicamente, para poder llegar a una jubilacin el trabajador tendra que laborar entre 120 y 150 aos, segn se ha estimado, en tratndose del trabajo temporal en la agricultura. C. Terminacin de la relacin laboral Esta forma de contratacin es, por esencia, por tiempo determinado, por lo que llegado a la fecha establecida como fnal, dar lugar a que se terminen sus efectos jurdicos. No obstante, este tipo de contratacin permite la posibi- lidad de que el trabajador sea contratado cuantas veces sea solicitado y la vir- tud que encierra es que genera todos los derechos laborales estipulados para los trabajadores por tiempo indeterminado, lo que con todo y todo representa una leve ganancia para los trabajadores. 3. Contrato de trabajo de capacitacin inicial Este tipo de contrato es un tanto novedoso 37 dentro de las propuestas de reforma a la LFT, y a diferencia del contrato anterior s se establece lo que se debe entender por el mismo en el artculo 39-B, que seala: 37 Algunas voces mencionan que el contrato de capacitacin inicial tiene su antecedente en el contrato de aprendizaje regulado en la LFT de 1931, vigente hasta la reforma de la ley laboral de 1970, en la que una de las partes se compromete a prestar sus servicios persona- les a la otra, recibiendo en cambio enseanza en un arte u ofcio y la retribucin convenida (artculo 218); el aprendiz gozar de todos los derechos que correspondan a los de su clase (artculo 221); asimismo, se establece la consideracin de que el aprendiz pueda ser despedido sin responsabilidad para el patrn en los casos de incapacidad manifesta del aprendiz para DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 110 Se entiende por relacin o contrato de trabajo para capacitacin inicial, aquel por virtud del cual un trabajador se obliga a prestar sus servicios su- bordinados, durante un periodo determinado, bajo la direccin y mando del patrn, con el fn de que adquiera los conocimientos o habilidades necesa- rios para la actividad para la que vaya a ser contratado. La vigencia del contrato a que se refere el prrafo anterior, tendr una duracin hasta de tres meses o hasta de seis meses cuando se trate de traba- jadores para puestos de direccin, gerenciales y dems personas que ejerzan funciones de direccin o administracin en la empresa o establecimiento de carcter general o para desempear labores tcnicas o profesionales es- pecializadas. Durante ese tiempo el trabajador disfrutar del salario de la categora o puesto que desempee. Al trmino de la capacitacin inicial, de no acreditar competencia el trabajador, se dar por terminada la relacin de trabajo, sin responsabilidad para el patrn, pagndosele al trabajador las prestaciones devengadas a esa fecha. 38 El precepto transcrito sobre la capacitacin inicial nos lleva obligadamente a tratar este aspecto en un sentido ms amplio, como el que actualmente se regula en la LFT, con el objeto de comprender de mejor manera el sentido de la propuesta. El tema de la capacitacin y adiestramiento se empez a tratar en Mxico a fnales de los aos setenta, buscando dar respuesta a los cambios que el mundo vena experimentando, estableciendo de esta manera en el artculo 123 constitucional, fraccin XIII, que: Las empresas, cualquiera que sea su actividad, estarn obligadas a proporcionar a sus trabajadores, capacitacin o adiestramiento para el trabajo. La ley reglamentaria determinar los sistemas, mtodos y procedimientos conforme a los cuales los patrones debern cum- el arte u ofcio de que se trate (artculo 225), teniendo el derecho a ser indemnizado con mes y medio (artculo 226). Secretara de Industria, Comercio y Trabajo, Ley Federal del Trabajo, Mxico, Talleres Grfcos de la Nacin, 1931, pp. 48-50. En este caso, Mxico, como varios pases, reglament este tipo de contrato en atencin a las necesidades que impona el mundo productivo de inicios del siglo XX, siguiendo desde luego las formas de produccin del sistema corporativo que se impuso en el mundo y en nuestro pas durante la Colonia por los espaoles. El abandono de esta fgura en la legislacin laboral mexicana en 1970 se debi a que bajo el pretexto de la enseanza y aprendizaje, fnalidad primordial del contrato, se lleg a la explota- cin, principalmente de los jvenes. 38 Iniciativa que reforma, adiciona y deroga diversas disposiciones de la Ley Federal del Trabajo, del Grupo Parlamentario del PRI, cit., nota 25, pp. 16 y 17. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 111 plir con dicha obligacin. 39 Asimismo, como consecuencia se reglamenta en la LFT que: Todo trabajador tiene el derecho a que su patrn le proporcione capacitacin o adiestramiento en su trabajo, que le permita elevar su nivel de vida y productividad, conforme a los planes y programas formulados, de comn acuerdo, por el patrn y el sindicato o sus trabajadores, y aprobados por la Secretara del Trabajo y Previsin Social 40 (artculo 153-A), preceptos que conjuntamente con otras disposiciones 41 componen el sistema integral sobre la capacitacin. Cabe agregar que el trmino de capacitacin inicial 42 que nos ocupa, co- mo habamos sealado, no es un concepto nuevo; de hecho se incluye en la LFT a partir de las reformas emprendidas al artculo 123, fraccin XIII, de la Constitucin en 1978, ya anotadas, en tratndose de trabajadores de nuevo in- greso, al establecerse que: Durante el tiempo en que un trabajador de nuevo ingreso que requiera capacitacin inicial para el empleo que va a desempear, reciba sta, prestar sus servicios conforme a las condiciones generales de trabajo que rijan en la empresa o a la que se estipule respecto a ella en los contratos colectivos (artculo 153-G). A. La capacitacin como una obligacin patronal Ahora bien, si la capacitacin y el adiestramiento se instituyeron en el sis- tema laboral mexicano principalmente como una obligacin patronal, cabe la pregunta: por qu proponer este tipo de contrato cuando ya se encuentra regulado en la LFT? Sin duda, la respuesta va en la misma lgica en que se proponen las otras modalidades de contratacin a que nos hemos referido. Pero acotemos las particularidades sobre el tema. De acuerdo con la ley laboral vigente, el objetivo de la capacitacin y adiestramiento, en trminos generales, es actualizar y perfeccionar los cono- 39 La fraccin se adiciona al artculo 123 de la Constitucin, publicada el 9 de enero de 1978 en Derechos del pueblo mexicano. Mxico a travs de sus Constituciones, Mxico, Cmara de Di- putados, Diario Ofcial de la Federacin, consultada en H. Cmara de Diputados-LV Legislatura, Miguel ngel Porra, 1994, t. XII, p. 732. 40 Climnt Beltrn, Juan B., op. cit., nota 4, pp. 208 y ss. 41 Artculos 3; 25, fraccin VIII; 132, fraccin XV; 153-A a 153-X; 159; 178, fraccin III; 353, fraccin I; 391; 412; 523, fraccin V; 526; 527-A a 529, y 537 a 539. 42 Algunos autores han considerado que el contrato de aprendizaje, regulado en la ley laboral de 1931, es el antecedente del contrato de capacitacin inicial. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 112 cimientos y habilidades del trabajador para desarrollar su actividad; asimismo, proporcionarle informacin sobre la aplicacin de nueva tecnologa; tambin preparar al trabajador para ocupar una vacante o puesto de nueva creacin; prevenir riesgos de trabajo; incrementar la productividad, as como mejorar las aptitudes del trabajador (artculo 153-F). 43 B. Caractersticas a) El contrato de capacitacin inicial que se propone como reforma tiene por objeto que el trabajador adquiera, en un periodo determinado, los conocimientos o habilidades necesarios en la actividad para la cual se oferta ser contratado. Durante ese tiempo el trabajador estar bajo la direccin y mando del patrn (artculo 39-B). b) Bajo este supuesto, existe una relacin laboral caracterizada por un tiempo determinado, con una duracin de tres meses o hasta seis meses cuando se trate de trabajadores para puestos de direccin, gerenciales y dems personas que ejerzan funciones de direccin o administracin en la empresa o para desempear labores tcnicas o profesionales es- pecializadas. c) La capacitacin la har, segn se infere, el propio patrn. d) La capacitacin se efectuar mientras el trabajador presta sus servicios subordinados. La propuesta de reforma seala que este tipo de contrato, al igual que el de prueba, es improrrogable y que debe ser por escrito, y que a falta de esta formalidad se considerar contrato por tiempo indeterminado. C. Condiciones generales de trabajo Respecto a las condiciones de trabajo, segn consta en el artculo 39-A, el trabajador gozar del salario que le corresponda a la categora o puesto que desempee; por lo tanto, y en razn de la temporalidad, solamente tiene de- recho al salario, situacin que se modifcar en indefnida si logra acreditar las capacidades requeridas por el empleador, computndose para los efectos de antigedad (artculo 39-E). 43 Cfr. Climnt Beltrn, Juan B., op. cit., nota 4, p. 210. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 113 En este contrato, al igual que en el contrato a prueba, el trabajador sola- mente tendr derecho a percibir su salario. Y en los mismos trminos que ex- pusimos, no encontramos fundamentos jurdicos que sostengan la supresin de los dems derechos laborales consagrados. D. Terminacin de la relacin de trabajo Se establece que al fnalizar el tiempo de la capacitacin inicial, si el traba- jador no acredita competencia se dar por terminada la relacin de trabajo, sin responsabilidad para el patrn. Esta parte del precepto nos lleva a consi- derar lo siguiente: primero, que esta propuesta de modalidad de contratacin es muy parecida en los trminos al contrato a prueba, es decir, se contrata para condicionar el nacimiento de una nueva relacin jurdica, es decir, otra contratacin, al sealar: con el fn de que adquiera los conocimientos o habilidades necesarios para la actividad para la que vaya a ser contratado. Lo cual nuevamente rompe con el esquema tradicional de capacitacin y adies- tramiento que deber ser proporcionada por el patrn durante la vigencia del contrato, ya sea indefnido, por obra o por tiempo determinado. Segundo, la manera de dar por terminado un contrato que ya tiene una duracin de- terminada (tres o seis meses con la expectativa de que se vuelva un contrato indefnido), sin que haya responsabilidad para el patrn, nos hace pensar que es una manera de hacer excepciones de las excepciones a la estabilidad que la ley actual regula, con el consecuente alejamiento de apego al principio de es- tabilidad, lo cual se traduce en menos costos para el patrn y en la reduccin de los derechos laborales. 4. El salario 44 Un tema importante que no queremos dejar de comentar es el relativo al salario respecto de las nuevas formas de contratacin laboral que se propo- 44 Se ha sealado por especialistas que actualmente el salario mnimo mensual que se per- cibe es de $1,870.00, y que el requerido para cumplir con lo estipulado por la Constitucin es de $12,000.00 para cubrir la canasta bsica (vivienda, alimentos, vestido, etctera), lo que deja un dfcit de $10,130.00, que aunado al encarecimiento de productos bsicos provocado por los fenmenos climatolgicos, entre otros, nos presentan un panorama bastante crtico para los trabajadores y la poblacin en general, lo que ocasiona un aumento del nmero de pobres DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 114 nen. Es comn en las relaciones laborales propuestas que los trabajadores re- ciban una contraprestacin mientras estn a prueba, laboran temporalmente o se sujetan a una capacitacin inicial (lo contrario sera el acabose). Se infere que el salario correspondiente durante la vigencia del contrato ser el salario mnimo, difcilmente podra ser de otra manera; pero el caso es que de sobra se sabe que el salario mnimo que aplica en Mxico est, desde hace mucho tiempo, alejado de lo que prescribe la Constitucin (artculo 123, fraccin VI, Los salarios mnimos generales debern ser sufcientes para satisfacer las ne- cesidades normales de un jefe de familia, en el orden material, social y cultural y para proveer la educacin obligatoria de los hijos), no obstante, ha sido degradado a tal punto que ya no es ni de subsistencia. Este es un punto sobre el que se tiene que discutir independientemente de que se alegue la situacin de crisis econmica. Ms an, en los contratos de prueba y de capacitacin inicial es imperioso que los trabajadores demuestren capacidades y habilida- des para ser contratados de forma indefnida, pero aun con la posible demos- tracin de dichas cualidades no se establece que percibirn salarios superiores al mnimo establecido. Por tanto, nos parece que las propuestas de reforma a (pobreza de patrimonio, de capacidades y alimentaria) que pueden ya considerarse un poco ms de 50 millones de mexicanos. No obstante, el tema y su complejidad no es nuevo, por el contrario, ha sido tratado desde hace mucho tiempo, incluso fue motivo de que se reformara la Constitucin en el artculo 123 y la ley laboral para incluir a los salarios mnimos profesionales, el 21 de noviembre de 1962. Al respecto se expona: Las realidades sociales y econmicas y la doctrina jurdica han puesto de relieve que el concepto de salario mnimo es doble, uno es el salario mnimo vital que puede defnirse como la retribucin menor que puede recibir un trabajador a cambio de su trabajo, atendiendo a las circunstancias de tiempo y lugar, pero sin tomar en consideracin la diversidad de las industrias y profesiones, y otro es el salario mni- mo profesional, que se defne como la retribucin menor que puede recibir el trabajador de una profesin determinada. Los salarios mnimos vitales sirven para determinar el nivel de vida mnimo que se asegura a los trabajadores, estimndose que de reducirse, la vida del trabajador descendera a una condi- cin infrahumana; los salarios mnimos profesionales se fjan por profesiones y constituyen un punto de partida para que los trabajadores y los empresarios fjen en los contratos colectivos las escalas de salarios para las distintas categoras de trabajo. Los salarios mnimos profesio- nales sirven, adems, para fjar salarios ms justos, particularmente en aquellas actividades en las que por no existir un movimiento sindical importante, no se logra la fjacin colectiva de las condiciones de trabajo y constituyen actualmente una necesidad en ciertas actividades, tales como los varios trabajos a domicilio, el trabajo en restaurantes, cafs y otros establecimientos anlogos, el trabajo domstico, etctera. Gonzlez Blanco, Salomn, Reformas a las fraccio- nes II, III, VI, IX, XXI, XXII y XXXI del inciso A del artculo 123 constitucional, Revista Mexicana del Trabajo, Mxico, mayo-junio de 1962, pp. 15 y ss. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 115 la LFT deberan ir acompaadas de mejores ofertas de salarios, porque de no ser as no se entiende que se exijan mejores capacidades a los trabajadores y no se expresen correlativamente compensaciones. 5. Cuadro comparativo de las modalidades de contratacin A manera de acercarnos a las conclusiones, en seguida presentamos un cuadro comparativo de las formas de contratacin, tanto las reguladas en la ley de la materia y las que se proponen en las iniciativas de reformas, con el fn de advertir los pros y contras, siempre tomando en cuenta sus repercusiones sobre la clase trabajadora presente y futura. CONTRATOS (RELACIONES) DE TRABAJO LFT Nuevas formas de contratacin Las relaciones de traba- jo pueden ser para obra o tiempo determinado. A falta de estipulacio- nes expresas, la relacin ser por tiempo inde- terminado (artculo 35).
Las relaciones de trabajo pueden ser para obra o tiempo deter- minado, por temporada, de capacitacin inicial o por tiempo indeter- minado (artculo 35). En las relaciones de trabajo por tiempo indeterminado, po- dr establecerse un periodo de prueba de 30 das, con el fn de verifcar que el trabajador cumple con los requisitos y conocimientos para desarrollar el trabajo que se solicita (ar- tculo 39-A). Para puestos de direccin, gerenciales se extiende a 180 das. Se establece el contrato de capacitacin inicial como aquel por virtud del cual un trabajador se obliga a prestar sus servi- cios subordinados, durante un periodo determinado bajo la direccin y mando del patrn, con el fn de que adquiera los conocimientos o habilidades necesarios para la actividad para la que vaya a ser contratado (artculo 39-B). El contrato de temporada se inscribe dentro de los contra- tos por tiempo indeterminado en labores discontinuas ...en los casos de actividades de temporada (artculo 39-F). DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 116 DURACIN DE LA RELACIN DE TRABAJO LFT Propuestas de nuevas formas de contratacin La contratacin por regla es de carcter inde- terminado y excepcio- nalmente por obra y tiempo determinado cuando as lo exija su naturaleza (ar- tculos 35 a 39). Reconoce la estabilidad en las relaciones labora- les como principio fun- damental.
Contrato a prueba. Se privilegia el periodo de prueba de 30 das para acceder a un contrato por tiempo indeterminado. El periodo se extien- de a 180 das para puestos de direccin, gerenciales y dems (artculo 39-A). Se supedita la estabi- lidad de una relacin laboral indefnida a un periodo de prueba en el que se com- prueben los conoci- mientos (condicin). Contrato de temporada. Se contempla para realizar trabajos cclicos pero dentro de una re- lacin de trabajo por tiempo indetermina- do de labores discon- tinuas con actividades fjas y peridicas (ar- tculo 39-F). Le otorga el carcter de estabilidad a activida- des que por naturale- za son temporales. Contrato de capacita- cin inicial. Se caracteriza por su duracin limitada a 3 meses para ser capacitado. Se ex- tiende a 6 meses en tratndose de gerentes, adminis- tradores, profesio- nalizacin y traba- jos especializados (artculo 39-B). Se supedita la es- tabilidad al cum- plimiento de un contrato temporal y condicionado. CONDICIONES GENERALES DE TRABAJO LFT Propuestas de nuevas formas de contratacin Bajo las formas de contratacin regu- ladas por la ley los trabajadores gozan de condiciones generales de trabajo, esto es, sa- lario, descansos se- manales, vacaciones, participacin de uti- lidades, aguinaldo, etctera. Las prestaciones de seguridad social son fundamentales en estos contratos. Contrato a prueba. Solamente se tiene dere- cho al salario. Se condiciona la es- tabilidad y el goce de los derechos laborales a que el trabajador demuestre tener co- nocimientos para desarrollar las activi- dades que se requie- ren. No se cuenta con pres- taciones de seguridad social. Contrato de temporada. En esta modalidad de contratacin los trabajadores tendrn los mismos derechos y obli- gaciones que corresponden a un contrato por tiempo indeterminado, en pro- porcin al tiempo trabajado en cada pe- riodo. Se cuenta con prestaciones de seguridad social. Contrato de capacita- cin inicial. Solamente se tiene de- recho al salario. Se condiciona la es- tabilidad y el goce de los derechos laborales a que el trabajador demuestre capaci- dades. No se cuenta con pres- taciones de seguridad social. DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 117 RESCISIN Y TERMINACIN DE LA RELACIN DE TRABAJO LFT Propuesta de nuevas formas de contratacin El trabajador o el patrn podrn rescin- dir en cualquier tiempo la relacin de trabajo, por causa justifca- da, sin incurrir en responsabilidad (ar- tculos 46 a 55). La ley distingue en- tre rescisin y termi- nacin de la relacin de trabajo. Se trata de proteger la estabilidad. Cuando se rescinda la relacin de trabajo por el patrn, el tra- bajador tendr dere- cho a solicitar ante la Junta de Concilia- cin y Arbitraje que se le reinstale o se le in- demnice con el impor- te de tres meses de salario (artculo 48). Contrato a prueba. Concluido el periodo de prueba se termina la re- lacin de trabajo (condi- cionada) sin responsabi- lidad para el empleador. El trabajador no cuenta con medios de defensa. Se condiciona la estabi- lidad. Si a juicio del em- pleador el trabajador comprueba habilida- des para desempe- ar el puesto ofre- cido, se continuar con la vigencia del contrato de trabajo indefnido. Si concluido el pe- riodo subsiste la rela- cin de trabajo, sta se considerar por tiempo indeterminado (artcu- lo 39-E). Contrato de temporada. No hay sealamiento especfco al respec- to, no obstante, los trabajadores tendrn los mismos derechos y obliga- ciones que los trabajadores por tiempo indeterminado (artculo 39-F). Los trabajadores ten- drn los mismos dere- chos y obligaciones que los trabajadores por tiempo indeterminado (artculo 39-F). Contrato de capacita- cin inicial. Concluido el periodo del contrato de capaci- tacin inicial se puede dar por terminada la relacin de trabajo (condicionada) sin responsabilidad del empleador. El trabajador no cuenta con medios de defensa. Se condiciona la esta- bilidad. Si a juicio del em- pleador el traba- jador comprueba estar capacitado para desempear el puesto, se for- malizar un con- trato de tiempo indefnido. Si concluido el pe- riodo y subsiste la relacin de trabajo, sta se considerar por tiempo indeterminado (artculo 39-E). No queremos parecer negados a ultranza de los cambios, pero sucede que se pretende pasar de un sistema protector de la clase trabajadora a un sistema de proteccin de mercado, sin que existan condiciones para ello. Me explico: por principio de cuentas, el diseo de la ley laboral mexicana de 1917 propuso al trabajador como el centro de las relaciones laborales; su carcter tuitivo se DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 118 traz como su objetivo principal, por lo tanto el trabajo es, en esta flosofa, un derecho, elevndolo a la categora de humano; en cambio, en la actual pre- tensin y prctica, el trabajador es considerado un elemento ms del proceso productivo que puede ser maleable para lograr los fnes econmicos de la empresa, el trabajador, como sujeto, pierde su calidad de humano; el trabajo, por tanto, se convierte en una mercanca, echando abajo uno de los principios superiores de la ley laboral, de la Organizacin Internacional del Trabajo y dems ordenamientos internacionales. Partiendo de este hecho, dentro del mbito econmico queda poco o nada en defensa de los trabajadores. Sin embargo, sera intil obviar que los cambios econmicos no afectan a los tra- bajadores y sus derechos. Los resultados estn a la vista; independientemente de que muchas naciones han logrado un nivel y desarrollo macroeconmico, la poblacin del mundo se encuentra en uno de sus peores momentos de pobreza y desempleo. Lo que nos lleva a considerar que no todos los cambios econmicos benefcian a la mayora; adems la pobreza (monetaria) impide el consumo, con lo que se rompe uno de los principios de la economa de mercado y con efectos nefastos para el propio sistema capitalista. IV. CONSIDERACIONES FINALES Es innegable que el mundo productivo de nuestros das se ha transfor- mado aceleradamente y se ha vuelto muy complicado. La sociedad del cono- cimiento monopolizado ha enriquecido en unas pocas dcadas la ciencia y tecnologa, dejando en claro el dominio de ciertas potencias econmicas en el mundo. Las transformaciones del mundo productivo traen aparejadas, a su vez, cambios en las formas de producir o prestar servicios, lo cual impacta en las maneras en que se regulan las relaciones de produccin. La mayora de las legislaciones laborales del mundo han adecuado las nor- mas laborales a las nuevas exigencias, realizando reformas a las leyes del tra- bajo a fn de lograr objetivos econmicos, pasando por alto los derechos laborales, celosamente protegidos desde su aparicin. En el caso de Mxico, la ley laboral no se ha podido reformar bajo la tendencia economicista a pesar de muchos intentos; no obstante, la realidad DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas LAS NUEVAS FORMAS DE CONTRATACIN Y SUS REPERCUSIONES... 119 supera a la ley, pues es comn la contratacin por determinado tiempo sin que medie una justifcacin, terminan los contratos y sucesivamente se vuel- ven a contratar, dejando de lado todas las prevenciones que la ley establece en perjuicio de los trabajadores, aprovechando la situacin de desempleo y que el trabajo es muy escaso. El contrato a prueba, el contrato de trabajo temporal y el contrato de ca- pacitacin inicial son, en el fondo, instrumentos reguladores fexibles en los que se basan las propuestas de reforma a la LFT en el aspecto individual del trabajo. Se argumenta en las iniciativas en las que se incluyen que estos tipos de contratos laborales permitirn modernizar el proceso productivo mexi- cano, y para ello se le concede al empleador manejar con mayor margen las contrataciones y despidos, sobre todo para contratar a los mejor capacitados con el objeto de elevar la productividad y la competitividad. El problema que se observa de esta postura es el hecho de que la implementacin de nuevas fguras jurdicas de contratacin precarizan el empleo y sus prestaciones en perjuicio de los trabajadores, y al mismo tiempo debilitan enormemente ins- tituciones dedicadas a la seguridad social. Nos llama la atencin de manera particular que en las iniciativas de refor- ma laboral sobre las nuevas relaciones laborales que se proponen no se haga hincapi sobre el salario y mucho menos la recomendacin de que ste deba apegarse a lo establecido por la Constitucin; en otras palabras, el salario, como uno de los elementos de la relacin laboral y como una de las condi- ciones generales de trabajo, seguir reprimido debido a la permanente crisis econmica en la que vivimos. A pesar de las prcticas orientadas por los fnes econmicos, los funda- mentos jurdicos, a los que apelamos, deben ser el freno y contrapeso a las nuevas circunstancias que rodean a las relaciones laborales. No podemos dejar de sealar que el Estado ha incumplido una de sus funciones bsicas establecidas en el artculo 5 de la Constitucin, al no implementar polticas laborales (ni administrativas ni fscales, etctera) que posibiliten la empleabi- lidad. Y en los casos de desempleo, no ha logrado cubrir el derecho humano bsico de subsistencia con el seguro de desempleo. Una reforma laboral como la pretendida, lo hemos sealado en repetidas ocasiones, no es garanta de la modernizacin del sistema productivo ni de que se logre mayor productividad y competitividad, y menos an que me- DR 2013, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas MA. CARMEN MACAS VZQUEZ 120 diante la reforma se logre abatir el desempleo. El orden laboral se ocupa sola- mente de un aspecto del amplio y complejo mundo productivo, por lo que se deben analizar de forma integral todos los factores que lo componen para, al menos, acercarnos a polticas y normas laborales, econmicas, educativas, ad- ministrativas, fscales, de derechos humanos, etctera, ms cercanas a resolver la gran encrucijada en la que se encuentra el mundo laboral. V. BIBLIOGRAFA BUEN, Demflo de, Introduccin al estudio del derecho civil, Madrid, 1932. 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