TRIBUNAL ORAL DE MENORES NRO. 1 DE LA CAPITAL FEDERAL
CCC !!!!!"#$%&!!'%TO1 T.O.M. N 1. CAUSA Nro 5763 ///nos Aires, 28 de marzo de 2014. Y VISTOS: Estos actuados que llevan el Nro. 5763 del registro del Tribunal Oral de Menores Nro. 1 de la Capital Federal, reunidos los seores jueces Jorge Ariel M. Apolo, Roberto A. Duran y Mara Rosa Cassar, juntamente con la seora Secretaria, Carmen Bassi, para dictar sentencia en la causa de referencia que se le sigue a NFN: xxxxx, para dictar sentencia en los trminos del art. 431 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin y el art. 4 de la Ley 22.278. Intervienen en el proceso el seor Fiscal General, doctor Ricardo Mariano Farga, la Defensora Oficial ad hoc, doctora Daniela Buffa y la seora Defensora de Menores e Incapaces, Doctora Virginia Sansone. Y CONSIDERANDO: El seor juez Jorge Ariel M. Apolo, dijo: I) Declaracin de responsabilidad: Por sentencia firme de fecha 25 de febrero de 2014 este Tribunal resolvi declarar a NFN, coautor penalmente responsable del delito de robo agravado por su comisin en lugar poblado y en banda, en grado de tentativa (arts. 42, 45 y 167 inciso 2 del Cdigo Penal y 4 de la ley 22.278) cfr. fs.291/294 causa 5763-. A esa decisin se arrib por el procedimiento abreviado, en el que el Sr. Fiscal General requiri la imposicin de la pena de un ao y seis meses de prisin y costas, a resultas del tratamiento tutelar (artculo 4 de la ley 22.278). II. Acuerdo A fin de resolver la situacin definitiva del encausado, toda vez que el nombrado adquiri la mayora de edad legal, como as tambin fue observado tutelarmente por un plazo superior a un ao, las partes presentaron a fs. 310 de la causa 5763, un acuerdo suscripto por la Sra. Defensora Pblica Oficial, ad hoc Dra. Daniela Buffa, la Sra. Defensora de Menores e Incapaces, Dra. Virginia Sansone y el Sr. Fiscal General, Dr. Ricardo Farga en el cual solicitaron la reduccin de pena en los trminos del artculo 4 de la ley de menores, requiriendo en consecuencia que se condene al imputado a la pena de nueve meses de prisin y costas. Asimismo, las seoras defensoras requirieron que la pena propuesta respecto del nombrado sea de ejecucin en suspenso, prestando el menor conformidad con lo solicitado. III).- Art. 4 de la Ley 22.278: a) Dado que se verifican en el caso las condiciones objetivas del artculo 4 de la Ley N 22.278, esto es, que el epigrafiado es mayor de 18 aos de edad, fue observado tutelarmente por ms de un ao y declarado responsable de los delitos que se le imputaban, el tribunal puede dictar sentencia definitiva. b) Conforme ya he tenido ocasin de expedirme en otras sentencias dictadas por el tribunal, cuando se trata de abordar la respuesta estatal frente a los delitos cometidos por menores de edad, a partir de la vigencia en nuestro pas de la Convencin sobre los Derechos del Nio, una correcta interpretacin del alcance del art. 4 de la ley 22.278 requiere que el intrprete no pierda de vista que, de acuerdo al art. 37 de la convencin aludida, la privacin de libertad es medida de ltimo recurso y por el tiempo ms breve posible y que, conforme lo establece el art. 40 el objeto del derecho sustantivo y adjetivo en la materia tiene que estar enderezado a promover el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros, teniendo en cuenta la edad del nio y la importancia de promover la reintegracin del nio y de que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad. Desde esta ptica se debe observar lo previsto en este aspecto por las Reglas de Beijing - de utilidad para la comprensin del sentido y alcance de las normas de la convencin del nio - especialmente cuando el art. 17.1 seala: La decisin de la autoridad competente se ajustar a los siguientes principios: a) La respuesta que se d al delito ser siempre proporcionada, no slo a las circunstancias y la gravedad del delito, sino tambin a las circunstancias y necesidades del menor, as como a las necesidades de la sociedad; b) las restricciones a la libertad personal del Poder Judicial de la Nacin TRIBUNAL ORAL DE MENORES NRO. 1 DE LA CAPITAL FEDERAL CCC !!!!!"#$%&!!'%TO1 menor se impondrn slo tras cuidadoso estudio y se reducirn al mnimo posible; c) slo se impondr la privacin de libertad personal en el caso de que el menor sea condenado por un acto grave en el que concurra violencia contra otra persona o por la reincidencia en cometer otros delitos graves, y siempre que no haya otra respuesta adecuada; d) en el examen de los casos se considerar primordial el bienestar del menor. Conforme a estos instrumentos, se hace evidente que en el derecho penal de jvenes la respuesta punitiva es la excepcin y slo puede tener un fin preventivo especial, resultando aplicable cuando han fracasado las medidas educativas y correctivas que se adviertan necesarias en cada caso en particular. De este modo, si el tratamiento tutelar instaurado con ese fin no logra su propsito por la falta de colaboracin del adolescente, que demuestra con ello desinters o falta de motivacin en producir cambios en su conducta y en su forma de inter-actuar socialmente, la imposicin de una sancin ser necesaria y en tal caso, se debe acudir a la escala penal reducida que prev el art. 4 de la ley 22.278 habida cuenta que la prisin es medida de ltimo recurso y por el tiempo ms breve posible, conforme reza la Convencin sobre los derechos del nio de jerarqua constitucional (ver sobre el particular el fallo de la Sala IV de la Excma. Cmara Nacional de Casacin Penal, en la causa n 6328/4, "Godoy, Ramn Alejandro s/ recurso de casacin", rta. el 14 de febrero de 2005). Cabe aadir, en el mismo sentido, que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el fallo Maldonado ha sostenido que: en el marco de un derecho penal compatible con la Constitucin y su concepto de persona no es posible eludir la limitacin que a la pena impone la culpabilidad por el hecho, y en el caso particular de la culpabilidad de un nio, la reduccin que se deriva de la consideracin de su inmadurez emocional o afectiva universalmente reconocida como producto necesario de su etapa vital evolutiva, as como la inadmisibilidad de la apelacin a la culpabilidad de autor, por resultar ella absolutamente incompatible con nuestra Ley Fundamental. En tales condiciones, no resta otra solucin que reconocer que la reaccin punitiva estatal debe ser inferior que la que correspondera, a igualdad de circunstancias, respecto de un adulto- conforme el voto de la mayora- (CSJN 6M. 1022. XXXIX. Maldonado, Daniel Enrique y otro s/ robo agravado por el uso de armas en concurso real con homicidio calificado, causa N 1174", rta. 7/12/05). IV) Situacin de NFN. La disposicin tutelar del nombrado (expediente Nro. 5126) abarca el perodo comprendido entre el 28 de abril de 2009 y el 30 de diciembre de 2010 cuando ces su disposicin preventiva por haber alcanzado la mayora legal de edad. (fs. 125 expediente). Conforme surge de los informes agregados al expediente tutelar, se trata de un joven que proviene de un grupo familiar numeroso en situacin de pobreza, en el cual ocupa el cuarto lugar en orden de filiacin. Posee un hermano biparental y seis por lnea materna. Sus progenitores se habran separado cuando era nio, poseyendo de su padre recuerdos teidos por escenas de maltrato propiciados por ste. Con relacin a su instruccin escolar, abandon la primaria en el ao 2006 cuando cursaba el sexto grado, ocupndose a partir de ese momento en la recoleccin de objetos en la va pblica que luego su madre venda en una feria. Al momento de iniciado los presentes actuados, conforme lo relatado con su madre, el menor tena un grave compromiso con el consumo de sustancias toxicas, tpico en el cual tambin se inscriba uno de los hermanos del joven y tres de las parejas que form la madre del encausado, las cuales padecieron la problemtica del alcoholismo poseyendo tambin rasgos de violencia. Esta realidad lo impuls a frecuentar a grupo de pares de similares caractersticas con los cuales se expuso en forma personal, soportando las consecuencias de su devenir. Una marca de tales situaciones de riesgo es la lesin que el joven presenta en su rostro, dado que padece de una prdida total de visin del ojo izquierdo por haber recibido un disparo de arma de fuego en 2008. Durante el abordaje, present una buena evolucin, incluso lleg a solicitar su permanencia en una institucin o rgimen cerrado hasta tanto se obtenga una vacante en una comunidad teraputica, a efectos de no vincularse con pares de riego, como lo haca. Poder Judicial de la Nacin TRIBUNAL ORAL DE MENORES NRO. 1 DE LA CAPITAL FEDERAL CCC !!!!!"#$%&!!'%TO1 Intramuros no present graves problemas de convivencia, aceptando y cumpliendo con las normas impartidas por el centro de alojamiento. El joven afront dos intervenciones quirrgicas, la colocacin de una prtesis oftalmolgica y una ciruga por un cuadro de apendicitis aguda. Comenz durante ese tiempo a estudiar y tena salidas laborales. Durante su etapa en la Fundacin San Mateo, se recomend que: contine en esta Institucin realizando el tratamiento de modalidad internacin para continuar trabajando sus metas, objetivos, preocupaciones en relacin a los vnculos familiares. Tuvo momentos de inestabilidad en el tratamiento, esto se ve reflejado en el informe obrante a fs. 122 del expediente tutelar en el cual el equipo teraputico refiri N se encontraba con salidas laborales y en las mismas tuvo un conflicto con el dueo del lugar donde concurra a trabajar, lo que produjo una desorganizacin y un malestar tanto en la comunidad como en su mbito laboral lo que gener el abandono de los mismos, sustrayendo zapatillas de sus compaeros y plata. En su salida teraputica del da 19 de octubre de 2010, el joven abandon el tratamiento. (cfr. Fs. 122/123 Exp. Tut), y no se present a la citacin librada por el Tribunal, a fin de que diera las explicaciones correspondientes. La disposicin tutelar fue extinguida con fecha 30 de diciembre de 2010, por haber alcanzado el nombrado la mayora de edad legal, con fecha 15 de mayo de 2012 se resolvi declararlo rebelde y ordenar su inmediata captura, ante la incomparecencia a la audiencia de juicio oral fijado a su respecto. Con fecha 27 de noviembre de 2013 se toma conocimiento sobre su detencin por la presunta comisin de un nuevo hecho delictivo. En base a lo expuesto, no puedo dejar de advertir que hasta el momento los abordajes implementados no tuvieron la implicancia esperada, resultando que el joven haba podido apropiarse de aquellos proyectos que elabor en forma personal durante la privacin de su libertad. De acuerdo a todas estas pautas es evidente que el joven no se ha hecho merecedor de la absolucin que prev el artculo 4 de la ley de menores pues no ha internalizado las pautas del art. 40 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, por lo que, conforme a los parmetros desarrollados ms arriba, es menester aplicarle una sancin, con la reduccin prevista en el art. 4 de la ley 22.278. As las cosas, y mensurando los parmetros aludidos, de acuerdo a lo prescripto en los arts. 40 y 41 del Cdigo Penal y tomando como atenuantes la falta de contencin de los adultos a su cargo, la falta de efectividad del tratamiento implementado por el Estado, as como su historia de vida, que incluye la ausencia de figura paterna, su compromiso con el consumo de sustancias toxicas, entiendo ajustada a derecho la pena de nueve meses de prisin en suspenso y costas. En efecto y como he sealado en anteriores oportunidades, este modo de cumplimiento, en el caso de quienes han cometido delitos como menores de 18 aos de edad, debe ser la regla, siempre que la ley interna la considere, si se interpreta adecuadamente el artculo 26 del Cdigo Penal con los artculos 3, 37 y 40 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, con lo que la regla, en el caso de estos jvenes, debe ser la pena de cumplimiento suspendido, cuando formalmente proceda. En este aspecto, la fundamentacin de la inconveniencia de disponer el efectivo encierro del condenado, exigido por el artculo 26 del Cdigo Penal como fundamentacin de la pena en suspenso, debe ceder ante el claro mandato del artculo 37 del citado instrumento internacional, en cuanto prescribe que la detencin debe operar como ltimo recurso y por el tiempo ms breve que proceda. En tal sentido me pronuncio. B) La Dra. Mara Rosa Cassar y el Dr. Roberto A. Durn dijeron: Que por estar de acuerdo con sus fundamentos, adhieren al voto que antecede y se expiden en idntico sentido. As lo votan. Por estos fundamentos, odas que fueron las partes y atento a lo previsto en los artculos 396, 398, 399, 400, 403, 431 bis, 530, 531, 533 Poder Judicial de la Nacin TRIBUNAL ORAL DE MENORES NRO. 1 DE LA CAPITAL FEDERAL CCC !!!!!"#$%&!!'%TO1 y concordantes del Cdigo Procesal Penal y artculo 4 de la Ley 22.278, el Tribunal; RESUELVE: 1) CONDENAR a NFN, ya filiado en el encabezamiento, como coautor penalmente responsable de delito de ROBO AGRAVADO POR HABER SIDO COMETIDO EN LUGAR POBLADO Y EN BANDA, EN GRADO DE TENTATIVA por el cual fue declarado penalmente responsable el 25 de febrero de 2014 en la causa Nro. 5763 de este Tribunal, a la PENA de NUEVE MESES DE PRISION CUYO CUMPLIMIENTO SE DEJA EN SUSPENSO Y COSTAS. (arts. 5, 26 primera parte interpretado a la luz del Art. 37 de la Convencin sobre los Derechos del Nio-, 29 inciso c), 40, 41, 45, 167 inc. 2 del Cdigo Penal, 4 de la ley 22.278 y 530, 531 y 533 del Cdigo Procesal Penal).- 2) HAGASE SABER lo aqu resuelto a la Direccin de Comunicacin Pblica dependiente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para su publicacin en el Centro de Informacin Judicial (Acordada 15/13 CSJN) Insrtese, regstrese y comunquese.
Ante m: En del mismo se agreg copia en el bibliorato correspondiente y en el expediente tutelar de N. Conste. En del mismo se libraron tres cdulas de notificacin electrnicas. Conste.