En este seminario de investigacin se plantea un anlisis de la Ley N. 19.631 de 1999,
tambin conocida como "Ley Bustos" en homenaje pstumo a su autor, el fallecido Diputado y Dirigente Sindical D. Manuel Bustos Huerta; ley que estableci el despido nulo por deuda previsional o, en trminos amplios, por deudas de seguridad social. Cabe sealar que estas crticas se presentan en una perspectiva jurdica y, por tanto, excluyen el objetivo poltico legislativo de dicha Ley 19.631 y las posteriores leyes que modifican la norma como son las Leyes 19.844 y 20.194 que busca crear un instrumento jurdico que impidiera o dificultase el no pago de las deudas previsionales. Por lo amplio del tema me quise centrar en la importancia de las interpretaciones que haban y hay sobre la obligacin del empleador de pagar al trabajador su remuneraciones y dems prestaciones cuyo despido fue nulo por no pago de cotizaciones y el lmite temporal de esta obligacin y los efectos que han tenido las soluciones dadas por la jurisprudencia y la doctrina. A modo introductorio la Corte Suprema resume de forma magistral los fines de la norma y las funciones de los actores de manera sencilla: La sancin de nulidad de despido procura la observancia de la normativa previsional, por cuanto determina que el despido que se verifica fuera de las condiciones legales para ello, en lo que al pago de las cotizaciones previsionales se refiere, obliga a que el empleador mantenga el pago de las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato, en tanto no se regularice la situacin previsional del dependiente y ello le sea comunicado. Ella ha sido prevista para el empleador que ha efectuado la retencin correspondiente de las remuneraciones del dependiente y no entera los fondos en el organismo respectivo, es decir, no cumple su rol de agente intermediario y ha distrado dineros que no le pertenecen en finalidades distintas a aqullas para las cuales fueron retenidos. Resulta improcedente, por tanto, aplicar la sancin de nulidad de despido cuando ha sido la sentencia la que ha determinado el vnculo contractual laboral entre las partes, puesto que el empleador no ha tenido el rol de agente intermediario ya que no ha retenido suma alguna de las remuneraciones que haya debido enterar en los organismos de seguridad social. 1
Objetivo de la Norma.
Sin lugar a dudas, la Ley 19.631 o Ley Bustos - Segel, tuvo por finalidad dar una mayor garanta de seguridad en el empleo y de respeto a los derechos de los trabajadores en general, quienes siempre suponen, que por el hecho de firmar un contrato, el porcentaje descontado para su cuenta previsional ser pagado oportunamente, pero si no es cumplida esta obligacin se generan, entre otros, los siguientes problemas: uno inmediato, derivado del no pago del aporte para la salud, que empuja a la gente a dirigirse a los servicios de salud pblicos, los que no pueden negar la atencin a quien lo demande; sin embargo, cuando el sector pblico necesita la devolucin de los gastos, las Isapres son reticentes al pago y segundo, la jubilacin. Con la reforma previsional en el gobierno militar se cre el DL3500, el nuevo sistema segn sus creadores tendra su base en la libertad de opcin, segn el mismo Jos Piera, iba a basarse en la capitalizacin individual: libertad para entrar o no al nuevo sistema y libertad para elegir en forma soberana la institucin donde canalizar los ahorros previsionales de cada trabajador 2 , de estas palabras deducimos claramente los tres puntales bsicos del sistema consagrado en el DL3500, los cuales son los siguientes: 1) capitalizacin individual, 2) mas de una institucin de ahorro previsional, y 3) libertad de eleccin del trabajador para determinar en cul de estas instituciones ahorrara.
1 Julio Toro Corts con Sociedad de Cobranzas Legales Lexicom Limitada y otra. (2013): Corte Suprema, 14 de agosto del 2013 (Unificacion de jurisprudencia por nulidad del despido). 2 PIERA Jos, El cascabel al gato, la batalla por la reforma Previsional, Santiago, Editora Zig Zag, 1991, p.23. Los aportes previsionales estn destinados a financiar las pensiones de vejez, invalidez y sobrevivencia, de acuerdo a las normas aplicables. Respecto a la pensin de vejez, es la que tiene por objeto el cumplir las necesidades de la persona y su grupo familiar al momento de dejar de ser parte de la poblacin activa, se debe cumplir con los requisitos de edad, que como ya se dijo es a los 65 y 60 aos para hombres y mujeres respectivamente, sin perjuicio de poderse retirar antes cumpliendo ciertos requisitos establecidos en el DL3500. Con este precepto, nuestro legislador pretenda evitar la apropiacin indebida de los descuentos previsionales que se efectan por muchos empleadores en perjuicio de sus trabajadores, toda vez que segn informes de las entidades encargadas de su administracin, la suma de cotizaciones impagas es alarmante, alcanzando hoy en da, aproximadamente, los cuatrocientos millones de dlares. La mayora de los trabajadores afectados ni siquiera sospecha las perniciosas consecuencias que esta defraudacin tendr sobre el monto de sus futuras pensiones. Esta falta de conciencia previsional les pasar la cuenta al momento de jubilar.
Evolucin de la Norma.
Hasta el 27 de septiembre de 1998, fecha de publicacin y entrada en vigencia de la Ley N 19.631, el artculo 162 del Cdigo del Trabajo dispona: Art. 162. Si el contrato de trabajo termina de acuerdo con los nmeros 5 6 del artculo 159, o si el empleador le pusiere trmino por aplicacin de una o ms de las causales sealadas en el artculo 160, deber comunicarlo por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada enviada al domicilio sealado en el contrato, expresando la o las causales invocadas, los hechos en que se funda y el estado en que se encuentren las imposiciones previsionales. Esta comunicacin se entregar o deber enviarse, dentro de los tres das hbiles siguientes al de la separacin del trabajador. Si se tratare de la causal sealada en el nmero 6 del artculo 159, el plazo ser de seis das hbiles. Deber enviarse copia del aviso mencionado en el inciso anterior a la respectiva Inspeccin del Trabajo, dentro del mismo plazo. Las Inspecciones del Trabajo, tendrn un registro de las comunicaciones de terminacin de contrato que se les enven, el que se mantendr actualizado con los avisos recibidos en los ltimos treinta das hbiles. Cuando el empleador invoque la causal sealada en el inciso primero del artculo 161, el aviso deber darse al trabajador, con copia a la Inspeccin del Trabajo respectiva, a lo menos con treinta das de anticipacin. Sin embargo, no se requerir esta anticipacin cuando el empleador pagare al trabajador una indemnizacin en dinero efectivo sustitutiva del aviso previo, equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada. La comunicacin al trabajador deber, adems, indicar, precisamente, el monto total a pagar de conformidad con lo dispuesto en el artculo siguiente. Los errores u omisiones en que se incurra con ocasin de estas comunicaciones que no tengan relacin con la obligacin de pago ntegro de las imposiciones previsionales, no invalidarn la terminacin del contrato, sin perjuicio de las sanciones administrativas que establece el artculo 477 de este Cdigo. Si bien en el inciso primero de la norma transcrita exista una mencin respecto a la obligacin del empleador de comunicar, al momento del despido, el estado de las cotizaciones previsionales al trabajador, bastaba con informar su estado, pero no exista la obligacin de tenerlas al da, ni exista una sancin especfica para el caso de que la informacin mencionada fuera inexacta o falsa. En efecto, se inform durante las sesiones parlamentarias que las cotizaciones previsionales declaradas y no pagadas a las AFP, al da 28 de febrero de 1999, alcanzaron la suma de M$104.125.957. Los sectores laborales con mayores deudas son las industrias manufactureras (M$22.655.829), la construccin (M$17.529.318) las finanzas, seguros, bienes inmuebles, servicios tcnicos, profesionales y otros (M$10.951.141) y los servicios estatales, sociales, personales e internacionales (M$15.307.844); y, respecto a las cotizaciones de salud declaradas y no pagadas, al da 31 de diciembre de 1998, se inform de la situacin en veintiocho Isapres que conforman un total de deuda por M$10.649.844. 3
Al terminar la discusin parlamentaria se decidi agregar y modificar a la norma ya mencionada (artculo 162), los siguientes puntos: El inciso primero del artculo 162 fue modificado en el sentido de agregar antes de la expresin 5 6, el guarismo 4 seguido de una coma (,) y de suprimir la frase final y el estado en que se encuentran las imposiciones previsionales y sustituir la coma (,) que sigue a la palabra invocadas por y, de acuerdo a lo sealado en las letras a) y b) del N1, del artculo nico de la ley N 19.631, publicada en el Diario Oficial de 28 de septiembre de 1999. Incisos 5, 6 y 7 agregados al artculo 162, segn lo establecido en la letra c), del N1, del artculo nico, de la ley 19.631. Estos incisos sealan lo siguiente: Para proceder al despido de un trabajador por alguna de las causales a que se refieren los incisos precedentes o el artculo anterior, el empleador le deber informar por escrito el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior al del despido, adjuntando los comprobantes que lo justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales al momento del despido, ste no producir el efecto de poner trmino al contrato de trabajo. Con todo, el empleador podr convalidar el despido mediante el pago de las imposiciones morosas del trabajador lo que comunicar a ste mediante carta certificada acompaada de la documentacin emitida por las instituciones previsionales correspondientes, en que conste la recepcin de dicho pago. Sin perjuicio de lo anterior, el empleador deber pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato de trabajo durante el perodo comprendido
3 Boletn Direccin del Trabajo. Ao XIII, N 147. Ediciones Publitecsa. Santiago, Abril 2001.
entre la fecha del despido y la fecha de envo o entrega de la referida comunicacin al trabajador. La finalidad de esta modificacin legal en palabras del Mensaje con el que Ejecutivo envi en proyecto a la Cmara de Diputados se seal que la finalidad del proyecto consiste en que el empleador, quien ha descontado de las remuneraciones de sus trabajadores las cotizaciones correspondientes, cumpla con la subsecuente obligacin de pago, a la que lo obliga la ley, antes de dar por terminada la relacin de trabajo 4 . Agrega el Mensaje que el trmino del contrato no debe surtir sus plenos efectos jurdicos, mientras el empleador se encuentre en mora en el pago de los compromisos previsionales relativos a los descuentos que para el efecto hizo al trabajador. 5
La finalidad de la iniciativa era, pues, incentivar el pago de las cotizaciones previsionales. Se pretende conseguir este loable propsito mediante un inusual mecanismo: la idea es privar al empleador moroso de la facultad de poner trmino al contrato de trabajo, en tanto persista en su morosidad. Los autores del proyecto estimaron que la pervivencia del contrato de trabajo contra la voluntad del empleador y, por ende, la subsistencia de las obligaciones que constituyen su objeto, especialmente la de pagar las remuneraciones, sera un estmulo suficientemente poderoso para pagar las cotizaciones.
La Nulidad del Despido
El acto jurdico unilateral a travs del cual el empleador pone fin al contrato es el despido, el legislador cristaliza su propsito introduciendo en el Cdigo del Trabajo una accin para reclamar la nulidad del despido, la cual puede impetrar el trabajador en las siguientes circunstancias: Despido con falta de voluntad u objeto de despido.
4 Boletn N2317-13.
5
Idem.
Despido de los trabajadores que gozan de fuero laboral. Despido por discriminacin u otra causa ilcita. Despido por con incumplimiento de las obligaciones previsionales. 6
Esta ltima es la que voy a desarrollar de manera mas extensa, se da cuando la facultad se haya ejercido por el empleador existiendo deudas previsionales insolutas. Que tales deudas configuraran un vicio de nulidad de aquel acto, parece adems desprenderse del nuevo inciso sexto del artculo 162, donde se seala que el empleador podr "convalidar" el despido mediante el pago de las cotizaciones morosas del trabajador, y del nuevo inciso octavo del mismo precepto
el cual seala
"Los errores u omisiones en que incurra con ocasin de estas comunicaciones que no tengan relacin con la obligacin de pago ntegro de las imposiciones previsionales, no invalidarn la terminacin del contrato, sin perjuicio de las sanciones administrativas que establece el artculo 506 de este Cdigo"., que da a entender si lo interpretamos al contrario, que aquellos errores u omisiones que dicen relacin con la obligacin de pago ntegro de las imposiciones previsionales dejaran por nula la terminacin del contrato.
Efectos de la Nulidad del Despido.
Esta nulidad trae consigo efectos para el empleador, segn reza el inciso sptimo del articulo ya mencionado Sin perjuicio de lo anterior, el empleador deber pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato de trabajo durante el perodo comprendido entre la fecha del despido y la fecha de envo o entrega de la referida comunicacin al trabajador.. Se entiende, que el empleador que no hubiere pagado ni acreditado el integro de las cotizaciones previsionales, deber pagar al trabajador todas las remuneraciones y dems prestaciones convencionales a que ste habra tenido derecho de no mediar la suspensin de
6 MARIO ANDRS RAULD TERMINI. - ANDRS EDUARDO SALAZAR CDIZ (2004) NALISIS LEGAL, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL DE LA NULIDAD DEL DESPIDO POR FALTA DE PAGO DE COTIZACIONES PREVISIONALES http://www.tesis.uchile.cl/tesis/uchile/2004/rauld_m/html/index-frames.html la relacin laboral, durante el tiempo que medie entre el despido y la fecha de la acreditacin del pago. Deber lasremuneraciones y dems prestaciones, deben incluirse entonces, todos aquellos beneficios en dinero o en especie a que el trabajador tena derecho al momento del despido. Lo que nos hara sostener que, si se verifica la circunstancia indicada en la norma, la relacin laboral se mantendra vigente, en trminos tales que ninguna de las partes contratantes podra liberarse de las obligaciones correlativas que impone el contrato de trabajo, esto es, fundamentalmente la de prestar servicios y la de remunerar 7
Pero como sealan varios autores 8 esta es una nulidad especial laboral distinta de la nulidad civil, que al tener como fin sancionar al empleador incumplidor, el efecto restitutorio de la nulidad, no afecta al trabajador. As las cosas, ser el empleador quien deber seguir dando cumplimiento a las obligaciones propias del contrato de trabajo, tanto remuneracionales como previsionales, pero el trabajador no tendr la obligacin de continuar prestando servicios, siendo en trminos simples suspendida dicha obligacin por mera disposicin legal, lo que se expresa en los incisos sexto y octavo
del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, y en especial el inciso tercero del artculo 510 del mismo cuerpo normativo que establece que la accin para reclamar la nulidad del despido por incumplimiento de la obligacin de pago de las cotizaciones previsionales prescribe en el plazo de seis meses, contados desde la suspensin de los servicios, Entonces, debemos concluir que la intencin del legislador es entender suspendida la obligacin del trabajador de prestar servicios desde el momento en que el empleador aplic la causal de terminacin (despido), sin dar cumplimiento a su obligacin de pago contemplada en el inciso 5 del artculo 162 del Cdigo del Trabajo. La excepcin a tales efectos fue agregada con el artculo 2 de la ley N20.194, que modifica el inciso 7 del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, incorporndole el siguiente prrafo despus de punto aparte que pasa a ser punto seguido :
7 Direccin del trabajo, dictamen ordinario N3372/314, de fecha 25 de Agosto de 1999.
8 MACCHIAVELLO, GUIDO.1986.Derecho del trabajo. Teora jurdica y anlisis de las actuales normas chilenas. Santiago, Fondo de Cultura Econmica, pp. 449-452. De igual forma, OTO CALDERN, JUAN CARLOS. Derecho del Trabajo. Separata de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, sin fecha, p. 259. "No ser exigible esta obligacin del empleador cuando el monto adeudado por concepto de imposiciones morosas no exceda la cantidad menor entre el 10% del total de la deuda previsional o 2 unidades tributarias mensuales, y siempre que dicho monto sea pagado por el empleador dentro del plazo de 15 das hbiles contado des de la notificacin de la respectiva demanda." Se entiende que la intencin del legislador ha sido que: ante una deuda previsional relativamente de baja significacin devengada antes del despido el empleador no pudiere verse obligado al pago de las remuneraciones y dems prestaciones del contrato 9
Limite temporal a la obligacin de remunerar de parte del empleador una vez declarada la nulidad del despido.
Es bueno determinar el si existe o no un lmite temporal a la obligacin que nos acabamos de referir, debido a que el legislador no ha sido expreso frente a esta situacin, hoy existe una interesante discusin acerca de hasta dnde llega la extensin de la sancin impuesta por el artculo 162 inciso septimo del Cdigo del Trabajo, esto es, por cuanto tiempo el empleador debe seguir remunerando al trabajador, cuando no haya enterado las imposiciones previsionales a que tiene derecho el trabajador. Asi la pregunta que nos hacemos es continuaran devengndose in saecula saeculorum las remuneraciones y dems prestaciones contractuales? 10 . Esta situacin no ha sido prevista por el legislador, no existe ninguna norma especfica que ponga un lmite a la obligacin del empleador infractor. Es cierto que el trabajador tiene un plazo para ejercer la accin de nulidad de seis meses, segn el artculo 510 inciso tercero, que si no ejerce la accin, dentro de este tiempo se extinguir el derecho a exigir los pertinentes beneficios que concede la nueva normativa; Pero la ley nada dice para el caso
9 Direccin del trabajo (2007), Dictamen 2772, sobre Alcance y vigencia de la Ley N 20.194 que interpreta el artculo 162 del Cdigo del Trabajo. 10 PALAVECINO CACERES, CLAUDIO. El despido nulo por deuda provisional: Un esperpento jurdico. Ius et Praxis (En lnea), 2002, Vol. VIII, N 2, p. 7. de que el trabajador diligente haya ejercido su derecho, en este caso habra que, en definitiva, esperar una sentencia ejecutoriada, para luego iniciar un procedimiento ejecutivo, con todo el plazo que ello implica.
Interpretaciones Limitativas.
En esta materia existen variadas interpretaciones, sobre las cuales la jurisprudencia y la doctrina se han pronunciado, de manera tal que se pueden clasificar de la siguiente manera: La Corte Suprema ha defendido una primera posicin ha establecido que existira un lmite temporal de seis meses, contados desde que se produjo la suspensin de los servicios, dentro del cual el empleador deber cumplir con sus obligaciones subsistentes. Esta postura seria concordante con el plazo del articulo 510 (antiguo 480) inciso tercero, en el cual se seala el plazo sealado por ley para alegar la nulidad de ...seis meses contados desde la suspencion de los servicios. Esta postura se encuentra principalmente defendida por la Corte Suprema en un famoso fallo Espinoza Corts y otro con Sociedad Minera El Molino Ltda, rol N 1100-2001, el cual reza: ...Se rechazan los recursos de casacin en la forma y en el fondo, deducidos en lo principal de fojas 143, contra la sentencia de veintisis de enero del ao en curso, que se lee a fojas 136 y siguiente. Sin perjuicio de lo antes resuelto, esta Corte estima del caso precisar, que la obligacin23 impuesta a la empresa demandada, en la sentencia que se revisa, consistente en el pago de las remuneraciones en favor de los actores, que se hubieran devengado con posterioridad al despido, con motivo de la aplicacin del inciso 5 del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, es slo por el lapso mximo de seis meses; lo anterior, en razn de una adecuada equidad y un amayor certeza jurdica, que hace aconsejable fijar en dicho plazo esta indemnizacin, pues, de esta manera, se guarda, adems, una adecuada armona con el plazo de prescripcin que regula el inciso 3 del artculo 480del mismo texto legal, acerca de esta misma materia. Adems de la aplicacin por equivalencia del plazo de prescripcin sealado anteriormente, la Corte Suprema ahonda en los principios de equidad y certeza jurdica para corregir la torpeza de nuestro legislador. Otra postura dentro de la lnea de la limitacin es la que limitan la extensin de la sancin a la poca en que se encuentre ejecutoriado el fallo que declara la nulidad del despido. Esta posicin determina que el despido queda convalidado desde el momento en queda ejecutoriado el fallo que declara la nulidad del despido por falta de pago de las cotizaciones previsionales, quedando, por lo tanto, limitado hasta este preciso momento, la extensin de la obligacin legal del empleador de remunerar nacida desde la sancin del inciso 7 del artculo 162. Esta postura ha sido recogida por nuestra jurisprudencia solo una vez 11 la cual, refirindose al caso en que el empleador nunca convalide el despido (y de esa forma se extienda en el tiempo su obligacin de pagar remuneracin y otras prestaciones), ha sealado que aparece necesario segn los principios generales de nuestra legislacin, establecer un lmite de certeza, puesto que resulta del todo odioso la aplicacin de una sancin que no tiene lmites de cuanta ni de tiempo. De esta forma, el fallo citado seala que la sentencia definitiva ejecutoriada que resuelve el conflicto produce la convalidacin del despido, por la va judicial, toda vez que resulta vicioso y transforma la ley en inaplicable por falta de determinacin en la sancin por ella impuesta. En lo que atae esta visin cumple con lo que busca nuestra legislacin laboral, que el empleador pague lo antes posible las cotizaciones adeudadas sin ms dilaciones innecesarias.
Interpretaciones que no sealan limite temporal.
11 Sentencia del 9 Juzgado Laboral de Santiago; 07/06/01; Rol 7419/99; citada por Palavecino C. Claudio; Ob. Cit.; pgina 569. La otra postura seala que la obligacin del empleador de pagar remuneraciones y dems prestaciones, mientras no se convalide el despido nulo, no tiene lmites temporales, tal postura ha sido defendida por cierta parte mayoritaria de la doctrina. 12
La Corte de Apelaciones de Santiago
en sentencia del 26 de Abril de 2004 en causa Rol N 2745-2003 caratulada MUOZ ARRIAGADA JORGE ANTONIO con ARIAS ACUA MARIO, contradiciendo la postura que ha venido asentando la Corte Suprema, respecto a limitar la obligacin de pagar las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato de trabajo, las que solamente se extenderan hasta el sexto mes posterior a la exoneracin del afectado, sealando que: En consecuencia, al menos en este caso la Corte no est jurdicamente legitimada para imponer el lmite de los seis meses de que se ha venido tratando.. Estas se basan en dos fundamentos principales; En primer lugar, en que al analizar el tenor literal de la ley no encontramos disposicin alguna dentro de la nueva normativa que establezca un eventual lmite temporal a la sancin del inciso 7 del artculo 162, as, la nica demarcacin vlida para el fin de sta es la convalidacin del despido mediante el integro de las cotizaciones y el envo de la carta certificada con los documentos que as lo acrediten. En segundo lugar, se aporta un nuevo considerando, que se basa en que durante la tramitacin de la ley no se discuti respecto de este punto ms all de que se deba convalidar el despido de la forma anteriormente expresada, por lo tanto, del anlisis de la Historia fidedigna de la prescriptiva, no aparece sino una respuesta negativa.
Ley 20.194
12 Rauld T, Mario; Salazar C. Andrs Anlisis Legal Doctrinal y Jurisprudencial de la Nulidad del Despido por falta de pago de cotizaciones previsionales, Memoria para optar al grado de Licenciado en C.C.J.J. y sociales; Universidad de Chile; Facultad de Derecho; Santiago, 2004, pgina 240. A partir de la ley 20.194 del 7 de junio del ao 2007 se publica una ley interpretativa, la cual segn la histora fidedigna de la ley, en la especie, la Excelentsima Corte Suprema, por la va de la interpretacin, limita, acota, y disminuye el propsito de la ley, artculo 162 del Cdigo del Trabajo, y en especial, desnaturaliza el propsito de los autores de la leyes Ns. 19.631 y 19.844, refrendado por el apoyo que concitaron en cada uno de sus trmites legislativos y constitucionales. 13
A partir de estos fundamentos la proteccin de los intereses previsionales de los trabajadores ha sufrido un nuevo revs a partir de la interpretacin jurisprudencial, particularmente de la Excelentsima Corte Suprema, que limita lo dispuesto en el artculo 162 ya sealado, estableciendo- que "la obligacin del empleador consistente en el pago de las prestaciones laborales a favor del trabajador, con motivo de las remuneraciones que se hubieren devengado con posterioridad al despido, es slo por el lapso mximo de seis meses, todo elloderivado de la recta interpretacin del inciso 5 del artculo 162 en armona con el artculo 480, ambos del Cdigo del Trabajo, segn el alcance fijado por la reiterada jurisprudencia de este tribunal. Lo anterior en razn de la certeza jurdica y de guardar una adecuada armona con lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 480 del mismo texto legal" (Excma. Corte Suprema, Rol 3378-02 ). Dicha discusin parlamentaria, y posterior ley se materializa lo explicitado por el legislador, desde que se cre la ley 19.631 de 1999 (o ley Bustos-Seguel), a pesar de la errnea interpretacin que hace la Exelenticima Corte Suprema que hace una equivalencia con el plazo de prescripcin de seis meses sealado en el inciso tercero del artculo 510, en ese momento 480. Articulo 1 ley 20.194; "Interpretando el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, en el siguiente sentido "El inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo en cuanto seala que "Sin perjuicio de lo anterior, el empleador deber pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato de trabajo durante el perodo comprendido entre la fecha del despido y la fecha del envo o entrega de la referida comunicacin al trabajador", debe interpretarse y aplicarse de forma tal que el
13 Biblioteca del Congreso Nacional de Chile (2007), historia de la ley N20.194. Publicada el 7 de Junio del 2007. pago al cual est obligado el empleador moroso en el pago en el pago de las cotizaciones provisionales comprende la totalidad del perodo que media entre la fecha del despido y la fecha del envo o entrega de la comunicacin mediante la cual el empleador le comunica al trabajador que ha pagado las cotizaciones morosas, con las formalidades indicadas en el inciso sexto de dicha disposicin legal, sin perjuicio del plazo de prescripcin sealado en el inciso 3 del artculo 480 del mismo Cdigo, el que slo se considerar para los efectos de la interposicin de la respectiva demandada". De esta forma la direccin del trabajo en virtud de su potestades, seala el alcance de dicha ley: Del anlisis conjunto de las disposiciones legales antes citadas se deriva que el legislador, por la va interpretativa, ha precisado que la obligacin del empleador de pagar remuneraciones y dems prestaciones del contrato de trabajo al trabajador que ha sido despedido teniendo a su respecto deuda por cotizaciones previsionales, ser por todo el perodo que medie entre su separacin y el pago y comunicacin de las cotizaciones adeudadas, an cuando se exceda el plazo de seis meses desde la suspensin de los servicios, previsto por el Cdigo para la reclamacin de la nulidad del despido, plazo que regir nicamente para la interposicin de la respectiva demanda de nulidad, pero no como limitante en el tiempo de la obligacin del empleador de pago de remuneracin y dems prestaciones, en caso de despido existiendo deuda previsional. Con esta norma interpretativa, segn los antecedentes del proyecto de ley se estara solucionando la aplicacin que estaran haciendo de ella los tribunales de justicia, al estimar que el plazo mximo que se podra demandar el pago de la remuneracin por despido nulo sera de seis meses, coincidente con el plazo de prescripcin para entablar la accin de nulidad. En consecuencia, se podr exigir el pago de remuneracin y dems prestaciones del contrato de trabajo por el trabajador que ha sido despedido sin tener las cotizaciones al da por todo el perodo que ello ocurra, que medie entre el despido y la entrega o comunicacin al trabajador del hecho del pago de las cotizaciones morosas, y el plazo de prescripcin de seis meses del inciso 3 del artculo 480 (510 actual) del Cdigo del Trabajo, regira nicamente para la interposicin de la demanda de nulidad del despido. Otro alcance de la ley es que al ser interpretativa se entienden incorporadas a estas, por ende rigen desde el momento de su publicacin, as lo seala la siguiente jurisprudencia: Que en conformidad con lo previsto en el inciso segundo del artculo 9 del Cdigo Civil, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes se entendern incorporadas en stas, pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio", de manera que en la medida que el citado artculo 1 de la ley N20.194 encierra, inequvocamente, una norma interpretativa del inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo Laboral, resulta imperativo entenderla incorporada a este precepto desde la fecha de su vigencia, es decir, del 28 de septiembre de 1999, y que ella, por ende, debe aplicarse al caso de autos. 14
Nuevos problemas de la aplicacin del artculo 1 de la ley N 20.194.
A pesar de que la mencionada ley soluciono el problema de hasta cuando tenia que remunerar el empleador, ha trado nuevos problemas, pues no ha sido pacfica la interpretacin y aplicacin del artculo (510 antes artculo 480) del Cdigo del Trabajo, en lo que respecta a la prescripcin extintiva de las acciones laborales. En el caso especfico de la accin de nulidad de despido contenida en el artculo 162, se agrega el problema relativo a determinar cul es el verdadero sentido y alcance del inciso sptimo de este precepto, que vino a fijar la Ley N 20.194, para establecer cundo se interrumpe la prescripcin. Sin perjuicio de que en el Cdigo del Trabajo existen plazos especiales de prescripcin que estn al margen de esta discusin (por ejemplo, horas extraordinarias), el inciso tercero del artculo 510 precepta: la accin para reclamar la nulidad del despido, por aplicacin de lo dispuesto en el artculo 162, prescribir tambin en el plazo de seis meses contados desde la suspensin de los servicios. As lo seala la Corte Suprema en un fallo reciente en que seala el problema radicara que en virtud del mencionado articulo ya no estaramos ante un plazo de prescripcin sino de caducidad, que reza: Se ha suscitado controversia ante las expresiones que utiliza el
14 Sentencia de la Excelentsima Corte Suprema (2009) Figueroa Rivera contra Sociedad Escobar y Compaa Limitada, de fecha 14 de octubre de 2009. artculo 1 de la Ley N 20.194, esto es: sin perjuicio del plazo de prescripcin sealado en el inciso tercero del artculo 480, del mismo Cdigo, el que slo se considerar para los efectos de la interposicin de la respectiva demanda. Estas palabras de la ley han conducido, en este caso, a sostener que se ha sustituido la prescripcin de la accin de nulidad contemplada en dicha disposicin, por la caducidad de la misma accin. En otros trminos, que no sera necesario notificar la demanda en que se pretende la nulidad del despido dentro de los seis meses que all se indican, sino que bastara con la sola presentacin del libelo para interrumpir el plazo de seis meses, que, transcurrido, hara operar la extincin del derecho a ejercer la accin destinada a sancionar al empleador que despidi estando en mora en el pago de las imposiciones del despedido. 15
Entonces, una parte de nuestra jurisprudencia sostiene que el artculo 1 de la Ley N 20.194 permitira entender que la interrupcin de la prescripcin se produce con la sola distribucin de la demanda, cuestin que a mi parecer es muy discutible, pues la son contados los casos en que por la interposicin de una accin se interrumpe el caso. Y cito la siguiente sentencia que acoge la respectiva tesis: SEGUNDO: Que en lo referente a la excepcin de prescripcin relativa a la accin de nulidad de despido, la sentencia de igual manera ha de ser revocada, teniendo para ello presente que conforme el artculo 1 de la ley 20.194 que interpret el inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo, que por disposicin del artculo 9 del Cdigo Civil, debe entenderse incorporada a aqulla, el plazo de prescripcin que establece el artculo 480 del Cdigo del Trabajo (actual 510), est establecido para los efectos de la interposicin de la demanda, con lo cual resulta, que al haber sido despedido el actor el da 18 de Marzo de 2005, y deducida la accin respectiva el 2 de Junio de 2005 aparece que ella fue interpuesta dentro del trmino prescrito por la ley 16
Esta interpretacin ha sido criticada por parte de la doctrina y la jurisprudencia por los siguientes motivos:
15 Corte Suprema, (2012) Recurso de Casacin, Arroyo Segovia, Sergio con Ram Chile S.A. De 22 de marzo del 2012. 16 Corte de apelaciones de Valparaso, (2010) VILLABLANCA VILLABLANCA, ALFREDO CON ANALILIA CARVALLO E HIJOS LTDA Y OTRA. De 23 de febrero de 2010, causa Rol N 560-2009. 1. Si uno hace una lectura de la ley N 20.194, lo que busca la ley es la interpretacin del inciso sptimo del artculo 162 del Cdigo del Trabajo. No creo es posible extender la aplicacin de una ley interpretativa Ley N 20.194 a un caso no contemplado por el legislador (artculo 480), como lo ha realizado en este fallo. 2. En la historia de la ley nunca se menciona dicha aplicacin para la aplicacin del articulo 1, as lo seala la mocin de la misma: el pago al cual est obligado el empleador moroso en el pago de las cotizaciones previsionales comprende la totalidad del perodo de tiempo que media entre la fecha del despido y la fecha de envo o entrega de la comunicacin mediante la cual el empleador le comunica al trabajador que ha pagado las cotizaciones morosas, con las formalidades indicadas en el inciso sexto de dicha disposicin legal, sin perjuicio del plazo de prescripcin sealado en el inciso tercero del artculo 480, del mismo Cdigo, el que slo se considerar para los efectos de la interposicin de la demanda. 17
3. La corte suprema ha dado una interpretacin ms correcta de la ley, pues la palabra sin perjuicio, significan es que esta ley no afecta el contenido del artculo 480, precepto que establece que dicha accin prescribe en el plazo de seis meses contados desde la suspensin de los servicios. 4. En nuestro cdigo del trabajo no hablan nunca de la interrupcin desde la prescripcin y se remite a las normas del cdigo civil en el inciso quinto del artculo 510. As, sostener lo contrario implica no slo realizar una falsa aplicacin de la Ley N 20.194, sino adems, omitir la aplicacin del artculo 2503, y en consecuencia de los artculos 2518, 2523 y 2524 del Cdigo Civil. 18 Porque estas sealan que la prescripcin se interrumpe desde la notificacin de la respectiva realizada dentro del plazo legal. En contrapartida se podra tratar de una accin cuya prescripcin es de corto tiempo y, por esa razn, se entendera que existe requerimiento con la sola distribucin de la demanda, ello sera igualmente incorrecto puesto que las prescripciones de corto tiempo no admiten suspensin alguna, en cambio, el Cdigo del Trabajo admite expresamente la suspensin
17 Biblioteca del Congreso Nacional de Chile (2007), historia de la ley N20.194. Publicada el 7 de Junio del 2007.
del plazo de prescripcin de las acciones por nulidad de despido cuando el trabajador reclama ante el organismo administrativo 19 , as lo seal en el inciso sexto del artculo 510, que reza de la siguiente manera: Con todo, la interposicin de un reclamo administrativo debidamente notificado ante la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los plazos indicados en los incisos primero, segundo, tercero y cuarto suspender tambin la prescripcin, cuando la pretensin manifestada en dicho reclamo sea igual a la que se deduzca en la accin judicial correspondiente, emane de los mismos hechos y est referida a las mismas personas. En estos casos, el plazo de prescripcin seguir corriendo concluido que sea el trmite ante dicha Inspeccin y en ningn caso podr exceder de un ao contado desde el trmino de los servicios.. En resumen, la Corte Suprema en el fallo ya mencionado anteriormente y en otros mas ha sealado que la interpretacin acertada es la de defendida por nosotros, as lo expresa: 1.-Dcimo sptimo: Que, por lo razonado, debe concluirse que la Ley N 20.194, no ha reemplazado la prescripcin de la accin de nulidad del despido, regulada en el inciso tercero del artculo 480 del Cdigo del Trabajo, por la caducidad de dicha accin. Es decir, no ha establecido que basta la sola presentacin de la demanda para interrumpir el plazo de extincin de la mencionada accin de nulidad, de manera que, si como se ha dejado sentado en la sentencia impugnada, desde el trmino de los servicios a la fecha de la notificacin, transcurri el plazo de seis meses, la prescripcin de la accin de nulidad del despido, oper. 20
2.- En consecuencia, cabe concluir que la Ley N 20.194 no ha reemplazado la prescripcin de la accin de nulidad del despido, regulada en el inciso tercero del artculo 480 del Cdigo del Trabajo, por la caducidad de dicha accin. Es decir, no ha establecido que basta la sola presentacin de la demanda para interrumpir el plazo de extincin de la mencionada accin de nulidad, por lo tanto, al entenderlo as en la sentencia atacada se ha incurrido en el error de derecho denunciado en este aspecto en el recurso de casacin, el
19 Cristin Vsquez, (2010), La prescripcin de la accin de nulidad de despido. En http://www.ichdp.cl/la- prescripcion-de-la-accion-de-nulidad-de-despido/ 20 Corte Suprema, (2012) Recurso de Casacin, Arroyo Segovia, Sergio con Ram Chile S.A. De 22 de marzo del 2012.
que debe acogerse, en la medida que el yerro anotado influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo, por cuanto condujo a rechazar la excepcin de prescripcin opuesta por los demandados principal y subsidiario en relacin con la accin de nulidad del despido deducida por el trabajador demandante. 21
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21 Corte Suprema, (2012) Recurso de Casacin en el Fondo, Beluzn Espejo, Augusto c/ Cepeda Ponce, Fernando y otro. De 24 de enero del 2012.