Una constitucin democrtica

para el segundo centenario

SANTTAGO ESCORAR
La oerdadera riqueza de un Estado, su verdadera fuerza.
consiste en la sabidura de su constitucum; en la equidad
y prudencia de su gobierno, J I en el nIIl<J1'O. fidelidad
y patriotismo de sus ciudadanos.
1....AURORA DI'. III.Il. ~ 32,
17Dr .: SEI'nfiMI)RE DE1812
I'.J mOOUCCIN
El pas se encuentra prximo a la celebracin de su Segundo Centena-
I hJ nlino nacin independiente. Casi un cuarto del total de ese perodo
11.1l'I!.ltlo en torno al golpe de estado de 1973, y prcticamente 30aos
01, 1.1rnstitucionalidad nacional ha tenido como ejepoltico la Constitu-
t 11111 dv 1980. La amplitud del perodo permite una distancia suficiente
1'111.m.rlizar 111) slo los contenidos normativos y los impactos sociales
ti " ' ...1( I ,n..111111 Ion. sino tambin el particular proceso poltico que ella
It,l' 1I111.IIC ,HIII. V que ha transitado desde una dictadura ampliamente vio-
111'111.1 dI 1mdl'l'l'chns fundamentales hasta un r gi men pr esi denci ali sta
ti , 1II'It 111111' v 1111p.u-, rcl.uivamente estable en su juego poltico.
I d 1'11"1I1111.1111 J I J ht 11,1(k la Constitucin no es producto deuna part-
,,,111 ItlH t 1111'11.11 (111,.,1 II I( ollal Por el con: rario, ella se debe mayormente
11111111"1", Ill1d.111Id. 11,11 1.. \'11:11:1111(' dt'm()cJ '~li('(l de laConcertacin, y
II l IJ J I "" 1"'1111,111"1111' dI' ,'1111 1Hl. 111polll H.1VI) l.'" par tkul.i r cs circuns-
11111 11 III~' I ti II ,1',111'11 '.J I'. 1, 11I lO 1111,1 .111II 111111111:dof,H .1\ I 11I:t I 1r.rl ciert()s
. . . . .
1 NA COKSTI TI (I I I N 1'1 Me!! IIAII( {l1'AleA 1I lil,.I I NI I I ' (111011 "'''I HO
consensos entre fuerzas .1111 19t 11110,1" -"," 111'1'"'''' 1111 """ , para un efectivo
desarrollo democrtico. 1'., ('~, 11111\1 11111111.'111'" I 'I"l'I I l'\'O .ilaoposicin
a ladictadura militar en 19<J () ,1 pOlle1 1111.1 V I ,11111 dlll,lcl ,1 la recomposicin
institucional democrtica del p,I I ~, 1111 111""11111 1 "' 1111,1 dv I ll>:-.tculosexas-
perantcs paralamayora poluk ,1 \' ',I H 1,11 11''' 1 11,1 1 ,prl'~,11l:1.
Tal gradualdad, ms que dt' 111111111111 lel di 11,11l,le 111I 1l'1>, proviene de
una evaluacin en proceso que (1lI lll'I I /11 ti lile11111 111(1 111 1.,1110 en que la
Concertacin de Partidos para la I kllleH I.It I I g.lI lC1 1'1 Pkhiscito de 1988
y ao y medio despus asumi el glll)l( 11111, tI 'lll( "do c umo metas po-
lticas no slo la normalizacin denu l( 1.u11.1 \ 1.1" 1.1I l',I ~ de crecimiento
con equidad y paz social 1, sino tambrcn 1.1\.tlld,1I 11)11 tll' 1.1capacidad de
gobierno de las fuerzas democrtcas anu: vi p,lI"
El contexto no era fcil, siendo el prilll'lp:d di!!,,(' ek- ohsuuccin a la
accin del gobierno precisamente un conjunto dv 111.',1 iruciones y proce-
dimientos plasmados en la Constitucin de 19HO, la mayoriu referidos al
rgimen poltico, y que no lograron ser eliminados en los acuerdos pol-
ticos plebisctados en 19R9.
De ah que entre la gradualidad que como cl>lralegla poltica sigui
la Concertacin, y el bnomnalsrno estructural? que domina la Consti-
tucin de 1980, su reforma !>etransform en un terna permanente de la
agenda poltica nacional, hasta hacerse parte normal del juego poltico
nter lites. El cambio de Constitucin nunca fue puesto como una dis-
puta social efectiva, ni menos con una intensidad suficiente que pudiera
transformarse en un problema social. Durante 20 aos de democracia,
los esfuerzos estuvieron concentrados en buscar los acuerdos polticos
que permitieran el cambio consensuado de mltiples instituciones mar-
cadamente antdernocrucas, en especial el rol tutelar de las fuerzas ar-
madas, el poder corporativzado de varios rganos superiores del Estado
o el sistema electoral. Ello, en una especie de flujo jurdico permanente
e indefinido en materia de metas y plazos.
, Boeninger, Edgardo. Democracia en Cbil. Lecciones para la Gobernabtltdad. Edito,ial
Andrs &110, Sanriago de Chile. 1997, pp, 463-;23,
He denominado binominalismo estructural al empate msuruconaltzado que: carartcrza
lo, aspectos sustanciales del proceso decisorio poltico en la Constitucin de: 19t1O, y que
V-J mucho ms all de los aspectos electorales, Su sentido global supera lnrgamcmc la
teora del control interrganos O de sisremas de fiscalizacin v rontrol de 1;" mavonas. v
()hli~a algobremo enejercido a un consenso permanente PU'a cil'nll;1rsu programa poli
1"" o ronsuruu los rgano, supcnorvs dl'll'-'lado, evidenciando dW,'.:o lllafl,ldalllclllo'
,1111"111.11'" 01" 1111,1<:"n," 111111I n qm mlulx- d '1'''1111''1",111'''' oI,'l;c I lU)OI l,1 01('1110. r,1I 11 ,1
SA:\TIA(iO ESCORAR
'lal proceso tuvo pocos xitos significativos, y en lo esencial transfor-
m al Congreso Nacional en una especie de constituyente continuo bus-
cando reformas que fueran limando los aspectos ms antidernocrtcos y
dndole mayor legitimidad a laConstitucin. De este mudo, los cambios
alcanzados fueron desactivando paulatinamente el efecto retardado de
miedo a una involucin democrtica que marc los primeros aos de la
transicin, ygener el espacio para el desarrollo de una mayor goberna-
bilidad democrtica en el pas. Pero lo hizo en un perodo significativa-
mente amplio de tiempo ya una tasa muy baja de eficiencia democrtica,
dado que el pas creci, se normaliz y cambi aceleradamente, plan-
teando nuevas demandas de poltica pblica y de libertades que se hacen
prcticameme rnposlbles con las actuales reglas constitucionales.
La Constitucin de 1980 est pensada bsicamente a partir del iure
imperii (sujetos dotados ele Imperio) del Estado y del gobierno con una
enorme supremaca restrictiva frente a los individuos en rnatera de Li-
bertades polticas. En materia de derechos econmcos, en cambio, es
exactamente al revs; es decir, solamente como iure administractonis
(en condiciones de igualdad frente a los particulares), lo que genera
enormes vacos tanto en lafuerza poltica como en el fin poltico que de-
biera orientar al Estado ysu comunidad nacional en materia de igualdad
econmica ~.
Parte importante de la regulacin econmica que requiere el pas
para un eficiente y transparente funcionamiento de sus mercados, espe-
cialmente en los servicios pblicos que tienen el carcter de monopolios
naturales, encuentra en este vaco constitucional problemas insalvables.
Ms an, al ser una Constucn de las llamadas coustiruciones rigidas '
por sus complejos mecanismos de reforma, ella excluye en extremo lapar-
ticipacin del colectivo ciudadano en sus modificaciones, al someterlas a
un alambicado mecanismo plebiscitario que es prcucamente imposible
t raspasar" con el sistema electoral cuyo binominalismo altera larepresen-
i.uin parlamentara, y ms encima aplica una rigidez reforzada por una

, I lh' ,111 111 11i Rlllh,l, 1',1(10) "El Derecho Pblico, I I I Constltucn y el Derecho Consntu-
hu"II 1'1 Itull 1"'''(''" (,O,'la Derecho Constitucional General. Fondo de Desarrollo
1 clll"11.i11 """''lcl,ld 01, 11111,1,1'<'",. 2ClO4. pp. 16-26
111" ,11. '" 111 I hllll,' 1',1111.. /1111<1(//1((OU ,,1 /)(/1'(:(/'0 ()JI,I;II/(';oual comparado, fondo
.1.I "hlll,' .1" \1"\10" l.",,1,11'11111''' 'I "n M ,""o, .!tKJ (l, pp I <)<)~CJ I
, "" """ lo 'tI 1\,11110., d. 1"11, 1'"10110,, d. e IlIle' \11 lo!' \ lo!H I 'di, ion Oficial. Editorial
1111,0111 1d, 1111" '1"1
l'
UN" CO'lSTITI ( ION 1)('(\101 HAn( 1\ I'AHA El ~1i(OIINDO CENTENARIO
enorme canrklacl de levesmp/fll/( ({\ constitncionales hasta articular un
verdadero blindaje a las nnrmns dv 1. 1 (. OI1MlIuC'n de 1980. Enestricto
sentido, ella no es una Consrluu 10"dl' 129 artculos y una veintena de
disposiciones transitorias, sino kum. rlmcnt una constitucin extendida
merced alaamplia lsta de leres ()rg.II'II,I~consuiucionales".
Unejemplo muy claro de ello se enc ucntra en lallamada LeyReser-
vada del Cobre, que es una leyelequrum simple que establece el tras-
paso del 10% de lasventas de laCorporacin del Cobre (CODEI. CO) l
las Fuerzas Armadas. Si bien es una leyelequrum simple yresulta muy
necesario cambiarla por mltiples razones, hay que reformar al mismo
tiempo la Ley Orgnica Constitucional de las Fuerzas Armadas y laLey
Orgnica de Administracin Financiera del Estado, que tienen qurum
especiales. Adems, es preciso pasar el financiamiento de lacompra de
armas elelaLey Reservada al presupuesto general elelaNacin, con un
mecanismo ele clculo que compatibilice planificacin delargo plazo con
tal presupuesto, y modificar las normas de control parlamentario y de
transparencia, todo lo cual exige tambin reforma constitucional pues
se alteran las disposiciones del artculo 105 de laConstitucin que de-
termina que el presupuesto de lasFFAA. se establece mediante una ley
orgnica constitucional.
Detodo lodicho resulta que el cambio eleConstitucin no esslo un
imperativo de legitimidad democrtica sino, aestas alturas, de coheren-
ciainstitucional, afinde que ellaexprese en sentido material lasnecesi-
dades que tiene lacomunidad nacional de cara al futuro para su normal
desarrollo. Enel caso Citado, no parece adecuado ni prudente para una
democracia, que el financiamiento de sus sistemas de armamento apa-
rezcaatado de manera automtica aun mecanismo de mercado -en este
caso laoperacin de una empresa pblica- que por aadidura es lanica
empresa nacional con rango mundial tecnolgico y productivo, y aporta
al erario nacional un porcentaje significativo de su PIB global.
Ante tales evidencias, aunque muy lentamente todava, el conjunto
del sistema poltico ha debido abocarse a un examen ms detallado de
sus propuestas institucionales y sus acciones de cara a lanecesidad de
unaNueva Constitucin parael pas de hoy.
IIII. IIC'~ (,hlllll.llI;I :-;"1-11111. 1" ("ri""lon dC' bs Convntucionex' En 1"'11. 1(' 1, "1. 1, H ,IIII,
1'1' ," 1'1' H' 111'1
SANTIAGO ESCOliAR
El proceso de reformas de casi 20aos, con rodo lo importante que
pueda haber sido para consolidar latransicin democrtica, finalmente
ha desembocado en un engendro jurdico por Constitucin, que per-
peta el talante antdernocrtco y corporativo de su origen, y que es
tremendamente asincrnco y desequilibrado para un funcionamiento
democrtico moderno.
Algo irnportarue, adems, es que se ha perdido la"forma de estado"
original (presidencialismo autoritario) para el cual ella fue pensada. Na-
turalmente, es una neta ganancia democrtica para el pas, pero no ha
sido producto de acuerdos polticos, sino el resultado de laautorregula-
cin democrtica del Poder Ejecutivo, y su tendencia ainhibir el uso de
mecanismos administrativos extremos durante veinte aos de ejercicio
gubernamental.
Estasituacin no hasido reconocida por lamayora de laoposicin, y
ante hechos adminstrarvos recenies en romo apolticas pblicas com-
plejas como las de salud en el rea del coru rol de natalidad o el Plan de
Transporte Pblico para Santiago (Transanriago), han presionado por la
eliminacin elefacultades normales de un gobierno para laadministra-
cin del Estado.
No se debe olvidar que almomento de ser aprobada, laConstitucin
concentr lajefatura de Estado y de Gobierno con el estatuto operativo
de comandante en jefe del Ejrcito. y fij un itinerario de normaliza-
cin constirucional a J Oaos plazo, que permita un discplnamlento
social tremendamente coercitivo y lamutacin de estas instituciones a
un modelo de democracia tutelada. Es esa visin laque se derrota en
el plebiscito de 1988, nico momento de consulta soberana, pensado
como instancia legitirnante de iodo el proceso poltico consutucional
anterior.
En septiembre del ao 2005 se promulg un conjunto de reformas
que tuvo la pretensin de nueva carta poltica. Objetivamente, se tra-
mba de cambios importantes alcanzados luego de un largo y complejo
proCl'SOde ncgoctaciones. Pero ni laforma legal de su aprobacin ni su
I'v,'oIllladotcnico jurklco ~ermilan Sostener que se trataba de un texto
1,11H1:11'( mal ('Ollsliruycnte .
. . . . 11 caIH lc:l('iolldt' III(('I/a constitucton fueun error del gobierno elela
I pOI . 1 IIVgl'l1('rn pllll'll1ical'11medios acadmicos y polticos al aplicar
,11111 11 le 1 dI' Id( 11111. 1, } (,1"'1 ('( 11111) 1111111:1 . u lminixtratlva, el calificativo de
NIII \ I (.IIII~"ttllll"l, 111,111,1111111111(1)111411111 111(1) fundamental del fin de
CNACONSTnIICI()~ I)"MO( IUllle " 1'\1<' 1'1 SII.I NIII)( 11/11 1E~AIlJ O
la transicin poltica', Conunnanu-nn ,1 lo "lll' vi Gobierno esperaba,
y por razones obvias de rcqucrinucnu , lit Ic'gllllllld,.d y contenidos, el
hecho abri de manera ms clara \' ddllllll\,1 1111 debate sobre la Nueva
Constitucin, ahora entorno al imagin.rnu pnlllllCl' ~o('jal del Segundo
Centenario,
Sinperjuicio delo anterior, )' si bienl'I PIll( esOdereformas y deba-
te no ha culminado en un cambio definnivo, L'S necesario recalcar que
tampoco seha relativizado el valor de laConsruuc ion como instrumento
jurdico.
Por el contrario, generalmente ha predominado unrechazo a cierro
pragmatismo instrumental que prevalece en la mayora de las prcticas
polticas actuales, evidenciando claramente el valor superior que seatri-
buyeauna Constitucin enlavida poltca nacional. Ello permite corrobo-
rar laopinin deobservadores profundos dela evolucin constitucional
deChile, enel sentido queennuestra historia "...el consritucionalismo es
el ms sustancial denuestros esfuerzos colectivos enmateria dederecho,
a pesar deno haber alcanzado el rango deuna tradicin jurfdica'".
Ello, junto a la cxtstcnca de una slida cohesin nacional pese a la
persistencia del problema mapuche, y acondiciones decrecimiento eco-
nmico que permitiran enfrentar de manera profunda los problemas
del desarrollo y la desigualdad social, constituyen unsedimento potente
para uncambio Constitucional deamplia democracia con nfasis social.
Tambin es verdad queaspectos puntuales dela Constitucin de 1980
deben ser recogidos y desarrollados. Entre ellos, el sentido del control
entre rganos, quedebeser profundizado conuna visin ms acabadade
lo que es y significa lasincrona institucional entre poderes y rganos su-
periores del Estado, Ello, para quefuncionen como sistema, consentidos
comunes y procedimientos que den curso normal a las decisiones de Es-
tado y elegobierno, al requerimiento deresponsabilidad por ejercicio de
competencias, y que no traben el funcionamiento dela insutuconaldad,
, La prensa escrita de los da:. siguiente ~su publicacin 1rajeron numerosas opnloncs clt'
connotados jllri$W~acerca de 1<1 impropiedad de considerarla una llueva consuiucn "
denominarla <':oll:.rItUt'ilI de 2005, pese aque lasedtorialcs de losmedios, con califica
da" excepoones corno la (1<;>1 Diario Hectrnico H{ Mostrador, concordaron con el lonl)
v comenido dd dN:ur.-.o ofid,LI'1:111ambiguo y U 1Il1roversial es el hecho que' 1111'111\0"1
Ikcn'lll ele PrOI11CClj.l:ldll ell' la, l{l'rl)rl1l:J ,~ se refiere a ella COITIOC0I1'11I11t 10111dI 1')KCI,
111111111111IIIIC'\;I 11)11\11111< 11111 (V", :{1I1',..lIrn 2.~d" wpllemllll' 11. 'I1CI, 1
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$AN'J 'IM;OESCOBAR
1. EL EJ H CIUDADANO
Lassociedades modernas no sonemes enequilibrio esttico sino am-
bientes sociales en flujo, y los gobiernos y las instituciones deber ser
capaces decaptarlo -pucsro que implica mltiples intereses y actores- y
transformarlo enunacto creativo y equilibrado que mantenga a la socie-
dad enel camino del progreso. Eseflujo puede acelerarse o retardarse
por diferentes circunstancias, pero la tendencia general en la sociedad
moderna es dinmica y ello es inevitable,
Conservar lo que est enla memoria institucional profunda del pas y
al mismo tiempo generar los cambios indispensables, no essencillo. Y el
debate sobre una nueva constitucin no es como lodos los debates pol-
ticos institucionales, Esunmacro debate pues ella es"el encuadramiento
jurdlco delos fenmenos sociales y polticos'", que a su trmino sesus-
cribe como unpacto solemne sobre el todo social. Es, al mismo tiempo,
unconsenso valrico bsico, una estructura deEstado, una organizacin
de Gobierno y una sincrona institucional en procesos decisorios globa-
les (deEstado) queserelacionan con laexistencia misma delasociedad.
Ello, enuncuerpo normativo que tiene ramificaciones a lodo el cuerpo
social.
Por lo mismo es -{) debiera ser- ungrandebate social, no decarcter
exclusivamente jurdico o normativo, sino poluco y cultural,
Ennuestro pas dio no ha ocurrido, La nueva constitucin tiene va-
lidacin poltica como idea pues ha terminado, en virtud de la exge-
SI:o. de pactos espordicos, transformndose enun sentido comn de la
dile, sujeto exclusivamente a consideraciones de oportunidad poltica.
Pl'ro socialmente no es un terna, lo cual no es un hecho menor ya que
l.Inmensa mayora de las constituciones modernas son productos ele
procedimientos populares, bajo el convencimiento que su valor poltico
Itmdurnenral lo representa lavoluntad elel pueblo (teora dela soberana
flo(lttlar)I", y provienen o seconstituyen en acontecimientos histricos
1I,I't\ cndcruales para la nacin, Esdecir, ensu base, unproceso constuu-
\\'111(' debiera expresar un nivG)decornuncacn, informacin y evalua-
\ IHI pllr p.J rtt' de f: ciudadana. superior a cualquier otro hecho social.
111'"1,'" \"dl' 11o,,',II"c'"1',11111,11111,11, 111',111111111111,1',,11111,1.' hlllllJ 1aIAl;d,Barcelo-
," I'/Hlt 1'1' '1
tu 1 ", 111ell 111<11" 1'".1" '110" 111' 111 l' 11\
111\/\ ( (ll\~ 1111, 101\1I1~IIIIHA1lo Aji IIA 11',1;'.11'".o CENTENARIO
Todavtu 111:1 .... , dl.... lk vllHlllll1 di' \1",1ti, 111 .... he-chos profundos del ser
co nstitucto nal nacHJI).". VII Illd.I .. I,'"( 1'11"111 lit 1!llleSque el pas ha tenido
se ha mantenido COII\O .... ")1111dll )111111'1 '1lIlsllluyente al Pueblo, inde-
pcndicntcmcnu- de laddltlH 11111 '1111' 1I1d 'l' de. lo que constituye una
alusin directa a los l iucl.ul.n 111' 11
Pero el inters del so hcr.mo C11c'l ( 1,,11.H IlJ;,1no se ha activado real-
mente. Hasta ahora todo el pn)Cl';o,1 '''1 1"C..,tnl.l co mo una todava dbil
ingeniera co nstitucio nal dl'J'\,UI.I dc di 11.IIl'S polticos originados en el
ejercicio del gobierno, o en los..,glllfll.11111'. d(' una democracia plena ante
resultados electo rales adver.... o s, pero 1111 11111un sentido social ampliado
o en divergencias sociales ypo lrtcax .lgllC1.1.... l ln momento fundante para
una nueva constitucin fue el Pkhi!'>('illl lIl' 19H8, pero su resultado ya
lejano se diluy por diversas razone!'>\' 1.1 potencia de cambio que tuvo
ya no existe L2.
la circunstancia de que la idea del cambio .... ea de la lite no le resta
validez, pero sostiene muchas de las o bjcc i,mes de sectores conservado-
res an poderosos. Entre ellas, principalmente laduda acerca de la con-
veniencia de abril' un proceso co nstruyeruc en un sistema que muestra
una gran estabilidad poltica, amplios consensos }' magnficas tasas de
crecimiento econmico.
Incluso labaja sincrona institucional que exhibe actualmente laCons-
titucin en los rganos superiores del Estado no es negada por dio:"
pero sostienen puede ser subsanada por va legislativa, adviniendo que
bajo ninguna circunstancia llega a tener la gravedad que se advierte en
Estados con conmocin social, de laque Chile est muy lejos.
Con todo, la estrechez del rgimen poltico, particularmente en sus
formas y mecanismos de representacin, ha generado una creciente frag-
mentacin poltica que afecta no slo al sistema de partidos sino tambin
la administracin interior de las regiones del pas, provocado un aleja-
II RuzIaglc y Cristl, 01'. cu. p. 80.
I~ Godoy, Oscar, Hacia una democracia moderna. La opcion parlamentaria. EdlCillnt~
Universidad Catllca etcChile; Sanuago de Chile, 1990. Enel artculo truro ducro ro quv
llevapo r iulo "Un Pero do Co nsuurycnteenel Ho rzo nte", OsearGo do y S<.ISLit'm: quv a
medida que seavecina la"cxrlnctn del rgimen auto ritarlo ... parece evidente n-pcnsur la
CSI rurtura nsuruclo nal elenuestro pas...(.) El plebiscito de 19t1tldesencaden la n-vislo n
)' refo rma de (la) Co nsruc n...v su pnmlttva rigidez ... Fuesusntulda po r meranlxnu
lilas fll')(ihll's ... que IIhli,pn:11Parlamento .1acuerdo s entre mayoras v mino ri .., () 1,:1
Llll11l1l'(,'"1'111l1I"IlI' "'1,1."111'"1<".\ ..lhll'110" t.o que ocurri t'1I 20 :1111" hit I'''c i'.I
IIHIlH lndl1 l. ~t 1Ulll.lIll. 1..1IIUIlIII"I,t h'~"IIUI't.I dl b CO!1,ll1llllnn d. I )UI 1111 11' l ' t I " 1.1
11IIIgllH.HlU'IIII(UtlHIIIII)"UH" 1111 IIII
..
SA:>I'J 'IAGO F.SCOtlAR
miento de formas dialgicas en la poltica laque, sin cauce institucional
y poltico que medie los problemas, puede derivar en antagonismos de
fuerza y co nflicto s encarnizados. La referencia constante a la exclusin
poltica en las ltimas elecciones)' particularmente en la presidencial )'
parlamentaria del ao 2009, o el tema de la proteccin social y la des-
igualdad, son indicio s daros de que la atmsfera de estabilidad est in-
volucionando.
De igual manera, el desajuste entre los poderes del Estado -einclusos
de otros rganos superiores, sobre todo aquellos de control- lleva a ten-
siones crecientes en el funconamento del rgimen poltico, ya laelabo-
racin espontnea de soluciones que no han sido debatidas. Entre otras,
el paso a un sistema semi presidencial o derechamente parlamentario, la
instauracin de launicameralldad, el cambio completo del sistema elec-
toral, la organizacn de laadministracin poltica interior sustentada en
una participacin ampliada de los ciudadanos, con eleccin directa de
intendentes y consejeros regionales.
Es evidente entonces que no estamos frente a una exigencia de nue-
vas reformas a la Constitucin vigente, sino a un cambio de ella. Y es
razonable pensar que el desarrollo institucional de un pas tiene ms
oportunidades ele ser exitoso cuando en los perodos de paz social las
lites se abocan de manera desapasionada a una ingeniera constitucional
que ample los horizontes de convergencia y estabilidad del pas. yhoy
existen las mejores condiciones para que ello ocurra. La mayora de los
actores polticos exhibe, en lneas gruesas, una madura adhesin a las
formas cooperativas y dialgicas de la poltica y, aunque con diferencias
importantes, todos se orientan a evitar un proceso que tienda a confc-
lOS polticos encarnizados, aunque se muestren reacios a reestructurar la
distribucin del poder poltico va reforma electoral.
Es evidente tambin que la Nueva Constitucin no se presenta como
un sentido social agudo , lo que es un requisito importante para que el
proceso no termine rnediauzado en simples acuerdos de reformas, y se
ahonden las brechas entre los requerimientos mal eriales de la Constitu-
('IUII y la Formalidad co nsttucro nal vigente.
1,:1unirn lectura positiva de estedficit es que hace ms fcil graduar
LIIIpl'Clll"'>() qlll' COI1.... UIllC mucho tiempo y energas como es el cambio
tic C,ClIl,"'llllhiOI1, ...in c-ruornc, lk rcnsin social. Y permite miradas de
1111:11p!;1/11. lJ"C' \.111 clv... dt In...,I1lt'!.lIliSI11O' ...de instalacin del pro ced-
11111'11111." 1...1.1~II .IJIIClhlllllll 11I1.1I11I('c".lIlIt Il'fl'lt'ndlllll.
UNA CONSTlTllt IN DEMOCRTICA PAilA 1'1,1
'
(.1' NI le) CFI" I'ENARIO
u. L A INSTALACiN DEL PROCESO CONSTITI 'YI~NTI\
Un problema central a resolver en el (.lnlll1<) .\ una \lueva Constitu-
cin, es dequ manera seinstalael proceso ('on,..,111 uyentc. El tema no es
fcil pues sedeben sortear prcti<:amenu: los mismos proble~as de~~-
miemos delatransicin, aexcepcin del miedo social a una nvolucin
democrtica, loqueno es poca cosa.
El artculo 28 de laDeclaracin delos Derechos del Hombre y del
Ciudadano de1793sostiene que "Unpueblo tiene siempre el derecho a
revisar, reformar J'cambiar su constitucin Uua generacin no puede
imponer sus leyes a lasgeneraciouesfuturas".
En Chile, este principio secumple de manera parcial y limitada ya
queexisteun procedimiento dereforma demucho costo pol~icOypar-
lamentario, }'no uno queestablezca el cambio. 'tampoco loterna laCons-
titucin de1925. Estees un terna generalmente controvertido, )' es muy
raro que una Constitucin establezca claramente laforma desu cambio
completo, es decir, laaparicin deun nuevo constituyente. L oquetodas
ellas traen es un procedimienro dereforma, ms o menos reforzado,
Es necesario sealar entonces queel paso auna Nueva Constitucin
no es un hecho jurdico constitucional sino un terna depoder poltico
normalizado jurdicamente, y por lo tanto pertenece al campo del lla-
mado Derecho Polrico, entendido ste no como un derecho positivo
sino como una teora jurdica general del poder poltico, especialmente
en sus exteriorizaciones normativas ylos componentes sociolgicos que
dan lugar aellas13.
Deacuerdo aloquesesostiene tanto en ciencia poltica como en teo-
raconstitucional, el poder constituyente es fundante y totalmente aut-
nomo eilimitado. Es decir, es un poder absoluto inicial, con capacidad
ilimitadapara cambiar en cualquier sentido e! ordenamiento estatal, en
lamedida quees su fuente poltica yjurdica esencial} un instrumento
de! pueblo soberano,
Esprecisamente esteaspecto el queseencuentra bloqueado en nucs-
tra Constitucin, pues lasoberana resideen lanacin, no en el pueblo,
queslo laejerce; es decir, es mular deun poder yaconStiL Uicl~yfrente
al cual recin puede actuar como individuo (dudada no) atravcs del ple-
biscito yelecciones peridicas, ejercicio que no incluyesu cambio [O[,tI
1 ,
I
I
~- - - - - - - - - ~- - - - - - ~- - - - - - - - - -
SANTIAGO ESCOBAR
y que es muy remoto, haciendo formal y tautolgico su reconocimiento
(A rt. 5 delaCP). La formulacin no era tan diferente en laConstitucin
de 1925, si seleesta con atencin. Ellaproclamaba que "L a Soberana
reside esencialmente en laNacin, la cual delega su ejercido en lasau-
toridades que esta Constitucin establece" (A rt. 2 CP de]925). Sinem-
bargo, haba una diferencia defondo en el articulo 10~quelassometa al
mismo trmite deuna leyycon qurum mucho menores (rnayoras en
ejercicio deambas cmaras).
Con todo, en ambos casos sedebe hacer notar que el concepto Na-
cin seremiteauna unidad indivisibledelosciudadanos queseconstitu-
yeen Estado y sefundeen l y, por lo tanto, loquestecontiene yrepre-
senta no son derechos desus miembros sino del Estado mismo, aunque
ellos sean llamados aejercerla. '~ pues lanacin no tiene poderes, no
essujeto dederecho, no aparece como soberana sino en cuanto est jur-
dicamente organizada yqueacta segn lasleyesdesuorganizacin ...(es
decir es persona al)...estar constituida en Estado"!". A mi juicio entonces,
lanica manera deromper el crculo vicioso, es el hecho sociolgico del
acuerdo poltico o laruptura constitucional.
El procedimiento dereforma delaactual Constitucin est establecido
en el Captulo xv, artculos n7, 128y 129queen esencia establecen que
puede iniciarsepor Mensajedel Presidente delaRepblica o mocin de
10diputados o 5senadores. Quepara aprobarla serequiere el voto favo-
rabledelastres quintas partes dediputados ysenadores en ejercicio, yde
elostercios ambos cuando setratedereformas alasBases delaInstltucio-
nalidad, losDerechos yDeberes Constitucionales, cl Iribunal Constitucio-
nal, lasFuerza" A rmadas ydeOrden ySeguridad Pblica, e!Consejo deSe-
guridad, yel propio captulo XVdeReforma alaConstitucin, Contempla
(.'1 plebiscito slo en el caso dedesacuerdo entre Ejecutivo yel Congreso,
mediado por los mismos qurum, el quedebe convocarse dentro delos
treinta dasdeaprobada lainsistencia del legslarivo y dentro delossesen-
1:1tilas deemitido el decreto presidencial quelo convoca.
Como el articulado citado no contempla los lmites materiales delos
( IHlIl'nid()~decambio, podra pensarse queellos estn abiertos alade-
l 1"" 111dl'l Congreso, el cual tendra el carcter depoder constituyente
1 1 1 1 1 1 /(1 1 1 ('/1 1 " con capacidad claradereformarla, adicionarla o cambiarla.
" , "",d., \1.,11" '1: 1I li..II,'.J. l., 1" 1 "",.,lul,,,llhllC~I.I<IIl" En,1<'11,1 Fc.:nl'IC>COSIa Icona
,'''I,t''.I" 1,,,,., ,101.,,1." 1'11'1 1111\., Id,ltl",'~.", \11""',1"',,1 .?(Ml~.J IJ I.!(II !Oh
UNA CO"S'I'ITUCIO'llI)liMO<.l<\II( A I'AHA1;1 ~H;I NIH' (""TENARIO
Pero tal conclusin no es para 1ltt!:1 ( 1;11 (1, d.lda la historia de laCons-
titucin de 1980y sus races doctfinadas v, Ixu 11' uuuo, esdiscutible que
lacapacidad de reforma se extienda ti su camlno completo.
De ah que uno de los problemas ccntr.rlc a resolver sea cmo ins-
talar un proceso constituyente de la manera mas mstruconal posible,
siendo evidente que se requiere de un acuerdo poluco muy mayoritario
y de idear una forma, posiblemente la introduccin de una reforma a la
actual Constitucin, que viabilice el inicio del proceso y permita, al mis-
mo tiempo, conservar las ventajas sociales y polticas que el pas tiene
para un proceso ordenado pero estructural de cambio.
La Constitucin es una obra poltica transformada en instituciona-
lidad jurdica, y es evidente que una sociedad madura, autoccntrada y
democrtica que no pierde su sentido institucional ni la comunicacin
Intersubjetiva de su comunldad ", puede hacer una ingeniera constitu-
cional ms prornisoria y cabal que una sociedad convulsionada en lacual
el pacto poltico ycivil se encuentra roto.
En este ltimo caso, la bsqueda del modelo constitucional a aplicar
es tanto un acto de fundacin como uno de sobrevivencia poltica, en los
que con frecuencia ladominancia est dada simplemente por lagenera-
cin de un gohierno estable, dejando para el futuro muchos problemas,
entre ellos los derechos sociales que pudieren haber sido causa de la
crisis lb. Esa solucin muchas veces constituye una regla de soberana ba-
sada en la simple mayora electoral, y soslaya el valor de los consensos
polticos amplios que permiten prever mejores perspectivas de estabili-
dad junto a una amplia base de legitimidad social.
Con todo, es claro que el cuerpo constituyente para un cambio toral
de laConstitucin debe tener un mandato expreso y no ser un producto
casual o una extensin arbitraria de una competencia. Porque no se trata
1; Sobrado Chavesjuan jos. "Cambio jurdico y Concepto de Transformacn". En: Auto
nio Ilernndez (jll y otros, ':~tructllr~h~mo y Derecho. Alianza Edtonal. Madrid. 1973.
pp. 1071 l1.
16 Sartor, Giovanl. 11Igcnierfu Constltnctonal Comparada. Fondo de Cultura eleM~ko
'tercera Edicin. 2001. Al final del texto se refiere al tema de los derechos con un l'~cln
plo de lahistoria cOnStitlldonal norteamericana donde la Constitucin de Flladellla. :1
diferencia de otras, entre ellas las de Marland. Virginia y Pensilvania, no cstablec!o un.i
declaracion de dert'chos sino solo un plan o estructura de gobierno. james Madr-on ~
Alcxander l.tmthon "t' opusieron a la declaracin de derechos argumt'n1anclo (jUI' I"U
huena l".,llIH IUI";I tic ~()hll'rn\l L"1~1lo que permita los derechos v no II d,, 1.11.11 " "'.H '".1
dI 111., '111'11\1" (1'1' '11 \ " ).
11
1

SANTIAGO ESCOBAR
ele un acto meramente legal, sino de lino que requiere la legitimidad de
lainformacin, el conocimiento y ladecisin del soberano.
En Chile, el nico actor poltico soslayado de participar en la valida-
cin de la Constitucin que nos rige, es precisamente a quien sta de-
clara titular del ejercicio de lasoberana: el pueblo, que simplemente ha
sido considerado para una aproximacin prctica muy remota (la forma
plebiscitaria de nuestra Constitucin) y ya como poder constituido. La
debilidad de su participacin se denota, adems, en laeleccin del Con-
greso, con todos los avatares y obstculos que tiene el sistema electoral
binominal.
La doctrina schmittiana que impregna toda nuestra constitucin ge-
nera que, siguiendo su criterio de las decisiones fundamentales, laCons-
utucin puede ser cambiada slo con la garanta de mantencin de su
identidad y continuidad, considerada como un todo. Es decir, los rga-
nos competentes para acordar jurdicamente una reforma, en este caso
el Congreso, no puede convertirse en "titular o sujeto del poder consr-
tuycnte''.
La idea de pugnar polticamente por una Asamblea Constituyente es
un argumento importante de la izquierda del pas, al que se han sumado
amplios grupos de organizaciones sociales, e incluso sectores de laCon-
certacin. Sin embargo, instalar la idea de una Asamblea Constituyente,
con roda la carga simblica)' comunicacional que ello significa, no es
Larca fcil, a lo que se une las publicttadas experiencias de constitucio-
nes ciudadanas de pases de la regin, que han terminado montando un
ncopresidencalsrno autoritario en varios de ellos.
Ms an, tiene muchos detractores autorizados incluso dentro de los
partidarios del cambio consuruconal ", especialmente porque el proce-
"0 electoral constituyente, sin un amplio consenso social previo sobre
lemas y contenidos, encierra grandes riesgos de que se conforme un
'-gano meramente insrrumenral, que ejerza el poder constituyente para
k'gil imar la autocracia y no la democracia. Ello, debido a que la cultura
poliilca prevaleciente en amplios sectores de poder poltico nacional, se
Indilla hacia conducta" corpdratvas e instrumentales, caracterizadas por
1111.1 haJ a solidaridad, cohesin yautoconrrol democrticos.
Algur10S p:lrLidarios de la Asamblea Consrituycnre sealan que espo-
",I,lt 1111 ,11\ ,H V l onxuhar la (lpini('lJ 1ciudndana indirectamente, utilizando
1 I{III 11}!h,I'II,I'I\ 1" 1I 1(1I111" "J I'" 1'1' I'J H~III ':111':0,
UI'\A COI\S'l'l1 ucros DEMOCRATICA PAR,\ 1'1 SI'C;III\DO CEKTF.I\ARIO
de manera ampliada los mecanismos existentes, entre ellos los procesos
electorales. Citan el caso colombiano de 1989, que a esa poca an se
I'l'gla por la Constitucin de 1886, la que forzaba un hpartldismo que
dejaba fuera del sistema poltico asectores importantes del pas. Aprove-
t hando laeleccin presidencial se introdujo una consulta informal en la
cual e186,59% de los que votaron en laeleccin presidencial votaron por
"SI" en lapanicular encuesta de cambiar laConstitucin. Ante tal opinin
seconvoc a una Asamblea Constituyente, que fue declarada soberana
por laSala Constitucional de laCorte Suprema y de ah emergi laactual
Constitucin, dos aos despus.
Plantean que el ejercicio, muy parecido al de la "cuarta urna" que fue
11110de los detonantes del golpe de estado en Honduras, podra replicar-
se en Chile. Sostienen que se puede convocar a los electores a manifestar
I'Uadhesin en las prximas elecciones marcando su preferencia y agre-
gando la frase 'Asamblea Constituyente" en el voto. Ello no lo anulara
pues la Ley N 18,700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios dispone
que "Sern nulas y no se escrutarn las cdulas en que aparezca marcada
mas de una preferencia", lo que no ocurrira aqu. A lo ms, esos votos
seescrutaran como vlidos "objetados" por estar marcados con" ...rayas,
palabras, firmas, dibujos, ere.".
El escrutinio resultara ms simple an pues la ley respectiva seala
que "Las cdulas que la Mesa considere marcadas debern escrutarse,
pero se dejar testimonio en el acta de los accidentes estimados como
marcas y de las preferencias que contengan".
Lo que aparentemente parece sencillo es en realidad una enorme dis-
torsin del proceso electoral. No slo por estrictas razones jurdicas, sino
t.nubicn doctrinarias, pues mezcla un tema de estricta juridicidad como
es laeleccin presidencial, a travs de una indebida yconsciente manipu-
l.uion ele la papeleta, haciendo eventualmente peligrar la transparencia
(k' laeleccin presidencial y, por qu no, Sl1 resultado final.
En su funcionamiento, el Servicio Electoral se basa en gran medida en
1.1confiunza )' responsabilidad cvica de los electores, yen la transparen-
('1:1tk'l()s nu-ruuismos y procedimicruos, lamayora de los cuales an son
111:11111:11(.',,> y muchos acciones cvicas voluntarias. Ia propuesta sera una
('xn-!vlltl' manera de dar al traste con esa confianza, generando espacios
p.II:1Il'( l.uur , \ dl'!l:lIl'S que h()y no existen.
\<1"111;1", d p,lI'>11<) u-m: 1111,1 glll'rra civil que terminar 111glll'ITilla,>
1(lIt "1",1111)\111/.11 (111111) IH ur ua c-n (OIOlllhi;1 en )9HlJ . 1'1)11" 1111',11111, .'>1
1.11III'I/,I"lu')IIII.1' IlI,ull\' "dl,lIlIllillll<l'>11I1C,Ip.UC",II, 1,1I"clc 111'11111.11
SAN'nA(;O F.SCOSAR
juego democrtico de generar una mayora nacional, en este caso para
una Asamblea Constituyente. no parece adecuado instrumentalzar un
mecanismo destinado a un tema con un propsito muy diferente, por
ms loable que sea.
Sin embargo, soy un convencido que es necesario instalar una Asam-
blea Constituyente, con todo el poder y lasimbologa democrtica de tal
proceso. No comparto el criterio de desarrollar una reforma constirucio-
nal gradual en el Congreso, o bien recurrir mediante la interpretacin
constitucional a una mutacin de laque nos rige IR. Pienso que estn dadas
las condiciones para que el pas genere un consenso poltico acerca de
un itinerario para instalar una Asamblea Constituyente en forma usando
la institucionalidad que tiene, laexperiencia positiva de cooperacin acu-
mulada en 20 aos de democracia, y dando un salto positivo de moder-
nidad institucional. Ello Sera fundaruc en dos sentidos. en lainstalacin
de un proceso de Asamblea Constituyente, y de una cooperacin poltica
indita en nuestra historia para desarrollar una ingeniera constitucional.
A mi [uico, hay tres momentos que se deben distinguir yproyectar en
el tiempo para que ese proceso sea factible.
En primer lugar, es preciso buscar y aceptar la validacin tcnica, so-
cial )' poltica de la idea 19, lo cual perfectamente puede empezar con un
Consejo Ciudadano, designado de comn acuerdo por el Ejecutivo yel
Congreso, que trabaje a largo plazo. de manera amplia y partcipativa,
con un sistema de audiencias variadas, y que indague }' establezca la"
opciones y los antecedentes que requiere la ciudadana para un debate
informado. Entre sus tareas, debe estar la de estudiar las opciones de
eleccin de una Asamblea Constituyente, a fin de que ella resulte una
expresin cabal de todos los sectores de lasociedad.
Esa es la propuesta que debe aprobar el Congreso mediante una nor-
ma de cambio constitucional. Es tal vez la parte menos orgnica y ms
sociolgica de todo el proceso, pero es vital que exista para generar COIl-
lianzas y dimensionar la tarea. Pienso es un acto preparatorio largo, pero
(Iv una enorme trascendencia, y creo que laprctica de los Consejos Ciu-
d.ulanos iniciados por el gobierno de Mlchcllc Bachelet constituyen un
,lllll'( L'( lente deenorme significacin para llevarla a cabo.
, HIIII 1.'1''' 1'"1>1,, v e ')'111'11,01" ('1' ,il C,ll'lIl1tnH
, 11, ,1,,,,", ',e. 1'1"'1) 1'11'''''' '11'1'" '1111'" I 1.11'.11,111"1.,01,' t.' 01"111,11r.ui.r" En:jon Elsrer y
HIIIII '\llg IIII r Oil\,I/1I1 U ,",///\1111 I J ' / J . ' I I J " , ' t ' , ' t ' hflHII. th' ( ulu u. ck- \11"XllU, 2001,
1'1' 1"11
t'NA r.ONSTfTUCIt\ flIlMOCRA'II(.A I','HA FI. :->I'CI~I)O CEN1EN/\RIQ
En segundo lugar, est la eleccin y COJ )~I il ucin de la Asamblea
Constituyente propiamente tal, de acuerdo al proccdmienro eleccona-
rio acordado, Este es un acto nacional que no debe ser realizado como
una eleccin cualquiera, sino como un acto solemne e informado, no
de carcter exclusivamente poltico sino tarnhicn social, a fin de que la
ciudadana en su diversidad participe y sepa que est eligiendo como
mandatario a laasamblea.
y, finalmente, est el acto deaprobacin soberana mediante un refe-
rndum,
En el ntertanto, el Congreso trabajara normalmente en su vida legis-
auva, al igual que el resto de los rganos del Estado, incluidas las tareas
de interpretacin, modificacin o control constitucional. Lavida institu-
cional y poltica del pas no tendra por qu verse alterada en absoluto,
ms all de su normalidad democrtica.
Un itinerario de esta naturaleza puede tomar ms de un perodo pre-
sidencial. y por qu no? Hemos sido gobernados en democracia por ms
de 20 aos por una Consutucin de origen ilegtimo. Por qu no podra-
mos ocupar 8aos en un salto histrico de unidad nacional?
A mi juicio, la tarea del Presidente del Biccntenaro no es elaborar la
Nueva Constitucin, sino viabilizar el proceso para hacer la verdadera
lnea divisoria con el Siglo XX, que tanta tragedia nacional provoc.
Es por esta ltima razn, evidentemente de polrica profunda, que
en el camino de la interpretacin constitucional o la rcforrna-" no tiene
mucho sentido debatir si el golpe militar de 1973 instal una dictadura
comisada o una dictadura soberana. Locierto es que fue fundacional des-
de el primer momento, lo que se expresa en ladesignacin dcjame Guz-
mn a cargo de una temprana Comisin de Estudios Constitucionales, el
reemplazo de laConstitucin de 1925 por las Actas Constitucionales en
1976 y la estrategia cornunlcaconal permanente de generar expectativas
nebulosas de normalidad en medio de una brutal represin. An estn
vivas las palabras del Dictador en Chacarllas en julio de 1977, llamando <1
crear "una nueva democracia que sea autoritaria, protegida, lntegradora,
tecnificada y de autntica particpacn' 21.
"1 Propuesta entre 01ros por el prolcsor Pablo RIII/.n1-: 11.-
" Correa, Sofi.. \ 01"" tttston del \~f{I(J \ \ hik-m E,1I1'"1.I1 ""01.,"" lO' 111' "",u,'H" 01,
Ch,k. 100 1. pp. ~.!O~11
SAt-.'J '1AGO ESCOllAR
P~~lo mism~: s~ trata de un acto poltico fundamental que permita
volve~a ~n equilibrio en la memoria institucional de Chile, que pana la
promiSCUidad entre lo legtimo y lo que no lo es y; aunque no abjure de
todo lo actuado en lalarga lista de reformas, lanueva Constitucin mere-
ce ser un acto soberclno.
III. LAs HEFORJ 'v1AS f)EL AO 2005
~s constituciones las hacen los pueblos. Este juicio tan simple y de-
terminante para lalegitimidad de una constitucin, generalmeme es rele-
gado a un segundo plano por la ngenera jurdico poltica que se aboca
a la reforma o cambio de ella. En Chile, tal situacin ha sido constante
h~t: 'l el ~umo de haberse eSlablecido un proceso velado u opaco d~
legltlma~ln de la Constitucin de 1980, cuyo origen est en un acto de
usurpacin violenta del poder legtimo.
Los procesos polticos que acompaan la instalacin o el cambo d
. ., , 10 e
una consnruoon siempre son muy dferentcs los unos de los otros. El
qu~ ha acompaado la vigencia prctica de la Consutucn de 1980 en
Chile, COnsta de dos perodos totalmente diferenciados. El primero es el
que va~esde laaprobacin de laConstitucin en 1980 (ysus anteceden-
les previos de las Actas Constitucionales hasta el plebiscito de 1988.)
I . I '. ,que
leter~1I1. a : eall7.aCInde elecciones directas para elegir presidente de
la repblca. El segundo es el que va desde ese plcbisclro y el siguiente
de reformas previo a las elecciones presidenciales de 198922, y que Uega
hasta hoy
. E~lo eSc~lCiaJ ,ambos difieren por ladoctrina de fuerza legal para los
,Itlos de gobierno que exhibe el Estado chileno durante esos perodos. El
pnmero corresponde a un perodo dictatorial, sin vigencia dc un Estado
1k [)e~et'h(), ni elegarantas consritucionales bsicas, de poder arbrraro
1>(111lClr<!o solo a lmites discrecionales de Iezaldad el'
. . . . r > < .1, lue genera mente
1 orrcspom len a correlaciones de poder inrernas del crculo gobernante
1I 1IInlJ1~t.lf1( ra~ele equilibrio, paz y estabilidad sociales impuestas por I~
1 uvunturn polI( ico .... odal del perodo.
1," " . I di I J ' l t 1 1 1 - , 1 1 (, I dt I ' J H H I I
1"'" ", 1", " '"I.1e ''''rd" 1'"1111, 0'(.' ""l1('lt' a plehiM 110un
l. "I llI lh. II~ti f . H 1 1 1 .1 .. ' 11 1 1 .. , 1 " 1 1 1 f t ,1, " 1" ,, 1 ' " 1 1 1 1 J i' i ." I cid ()tc le tI .te" I \1 1 1 0 t.\I~11fCon.
H I ( ."lllhllll""1 1 ' 1 1 1 1 1 ' 1 1 """, 1 1 1 , 1 1 ' 1 1 HHIfI,III J ul j' 1111,.,l fl dl ht ' idl h' ,rn
UNA CO,,"S'IITl'CI:'" OFMOCRATICA PARA EL SEGL NOO CEl\TENARJ O
El segundo, corresponde a la formalizacin de un poder poltico de
origen legumo (democrtico) que acata la vigencia legal de las normas
de laConstitucin de '1980como norma objetiva de convivencia socopo-
ltica, organizacin de gobierno y certidumbre iurdica, pero cuyo man-
dato de origen no alcanza para otorgar legitimidad popular a laConstitu-
cin, "El problema de lategutmidad de la Constitucin es de naturaleza
esencialmente poltica, y debe resolverse remontndolo hasta la natura-
leza del acto constituyente. Para que laConstitucin sea legtima, el acto
constituyente debe ser la expresin de lagenuina voluntad del pueblo,
surgida de una libre determinacin mayoritaria, y no hallarse viciado por
el fraude, el soborno o laviolencia" 23,
'J odas las reformas de la Constitucin de 1980 que van hasta el ao
2005, no se abocaron ni menos pretendieron resolver el problema del
poder constituyente respecto de ella, sino simplemente ejercer el poder
constituido, en este caso en el parlamento, y como un procedimiento
legislativo especial destinado a facilitar una vigencia ms armnica del
orden consrruccnal del cual deriva, Por lo mismo, nunca estuvo en dis-
cusin que se trataba de reformar y mejorar la Constitucin de 1980,
Ello es posible pues, tal como seala Maurice Hauriou, .....existen prin-
cipios fundamentales susceptibles de constituir una legitimidad constitu-
cional superior a la Constitucin escrita y, a Fortiori, superior l las leyes
ordinarias (...) que no necesitan textos porque lo caracterstico de los
principios es existir y valer sin rextos'? ... El incluye en esta lista .....todos
los principios del orden individualista, y, ante todo, los principios de las
libertades individuales". Ms all de las crticas que puedan hacerse al go-
bierno democrtico que asuma en 1990 acerca del orden de sus prorda-
des y su apreciacin del proceso poltico, no cabe duda que las reformas
logradas, antes que a una legitimacin constitucional, apuntan a un fun-
cionamiento de lalegalidad vigente acorde con principios trascendentes
-sobre todo de derechos humanos y libertades civiles-- propios de una
democracia moderna.
Ello explica la observacin del profesor Lautaro Ros Alvarez, quien
seala que no es un hecho fortuito que de las tres Constituciones his
tricas que ha tenido Chile, la actual es la que ha tenido ms reformas,
.. Linares Quintana. Sq{lll1dn, Tratado de Ciencia del Derecho Constttucional, IiHlI" 11
Editorial J \1f:1. HlIl'IIO\ 1'\111:,', 1')~5, pp. 159 (H86).
" (lladOI'lIll1l'l1l" (,)\11111:111.1, SI'~lIll<l" Op r it P 1').~
SANTIAGO ESCOBAR
"La primera, en casi 100 aos de vigencia, fue reformada 12 veces; la
de 1925, en cerca ele 50 aos slo experiment 10 reformas; la de 1980
en su breve existencia ha sufrido ya 18 reformas. Este hecho no revela
una especie de mana reformista del Poder Constituyente derivado. Ha
sido el fruto inevitable de una pugna permanente entre la Constitucin
original de 1980 -que nos fue impuesta por un gobierno de facto- y las
aspiraciones libertaras y democrticas del pueblo chileno a partir de la
derrota del gobierno militar en el plebiscito efectuado, bajo sus propias
reglas, en 1988"2'.
Las Reformas del ao 2005, de manera subrepticia, cambian el sentido
del debate. Al trmino de ellas, el gobierno de la poca declara que las
reformas han dado origen a una nueva constitucin. Lo subrepticio del
hecho est en la aceptacin implcita de que laConstitucin de 1980 es,
independientemente de su origen y de no haber sido nunca validada por
el soberano, una constitucin legftima. Slo as se explicara que el poder
constituido que reforma puede dar lugar a una nueva constitucin. Lo
que todava, desde el punto de vista terico, seguira siendo bastante
discutible, debido a que es de general aceptacin que la competencia
para reformar una Constitucin no es una funcin normal del Estado,
sino una facultad extraordinaria derivada de ella misma para reformar,
adicionar, refundir o suprimir aspectos de laConstitucin, no para dictar
una nueva".
Desde el punto de vista del proceso poluco nacional, sostener algo
de tal naturaleza implica invertir los sentidos histricos y declarar que el
plebiscito de 1980 fue un acto clectoral lbre, y que las limitaciones de
las garantas constitucionales existentes en Chile, entre ellas a las liber-
tades polticas y civiles y al debido proceso, fueron legales. Con ello, a
las desapariciones forzadas de opositores polticos al rgimen militar se
agregara ahora, por obra de lainterpretacin poltica, ladesaparicin del
pueblo como poder constituyente legtimo.
Con todo, es indudable que desde el punto de vista jurdico las refor-
mas del ao 2005 tocaron aspectos sustanciales de ella, entre las que se
('III.:nWn cambios al estatuto orgnico de las Fuerzas Armadas, al Iribunal
CClIISI urionul, al Consejo de Seguridad Nacional y al propio Congreso
11"", \h '" /,1,1111,"" '1 'W,IIl IC'I""II,' tic' 1.1In .!II O'iO" 1.1Convntucin Poltica de Chi-
1,' 1'11 flt/rl'"/IIJld,." \U ' lll" " " ltl.u lllc' I.tll' !oo'),P
1," ", '.""111 ,It 1 c." 11'",,1.. 11,,01 1'1' Id..! 111
UNA CONSTl'ruCI:-J DEMOCRATlCA PAU/\ 1(1~11\,IlNnO CENTEI'\AR10
SA.vrIAGO ESCOllAR
Nacional, que eran parte fundamental del COl1l.'(.;)lO de "democracia pro-
tegida" que la inspira en su origen. Hasta ese momento se haban efec-
tuado 17reformas, lamayor de lascuales ocurri en 1989cuando an no
estaba instalado el Congreso Nacional. Pero ninguna haba tocado este
ncleo de problemas ".
El texto original de laConstitucin 1980tena un conjunto de normas
que creaban un muro de contencin a lainstauracin y ejercicio del ~,o-
der poltico democrtico en el pas. Las Fuerzas Armadas garantizaban ~l
orden institucional de laRepblica" (art. 90). Los comandantes en jefe
delasramas no dependan de laautoridad civil yeran inamovibles en sus
cargos. El poder militar institucional se expresaba de manera corp~rativa
en el Consejo de Seguridad Nacional, que tena lafacultad de designar a
cuatro integrantes del Senado de la Repblica y ados miembros de los
siete que componan el Tribunal Constitucional. y poda "represent~r a
cualquiera autoridad establecida por la Constitucin su opirtumfren-
te a un hecho, acto o materia, que a su juicio atente gravemente en
contra de las Bases de la Institucionalidad o pueda comprometer la
seguridad nacional" (Art, 96-b)18.
Adicionalmente, el rgimen jurdico se reforzaba con leyes de difcil
reforma o derogacin por sus qurum -las leyes "orgnicas constitucio-
nales"- adems de un sistema "desenadores institucionales nombrados
por diferentes rganos constitucionales incluido el Presidente, :' un sis-
tema electoral de base bnornlnal que aseguraba un empate virtual de
elegidos o leves mayoras parlamentarias.
Tal concepcin se orienta a un rgimen poltico permanente segn
sostiene jairne Guzmn, su principal terico, protegido de lademagogia
y el populismo. De ah su denominacin de "democracia protegida" 29.
Esefectivo que tal situacin fueenfrentada desde un comienzo del r-
gimen democrtico. Lagran mayora delas reformas constitucionales del
2005yafueron planteadas desde los inicios del ao 1990, pero continua-
mente fracasaron por faltadel qurum de dos tercios de los miembros
en ejercicio de ambas Cmaras requerido para su aprobacin. ytambin
porque lapropia Concertacin defini, desde un principio, otras priori-
dades con menos costos polticos ylegislativos, para viabilizar y legitimar
su capacidad de fuerzadegobierno". Algunos pasajes del libro de Edgar-
do Boeninger "Democracia en Chile" son clarificadores al respecto:
"Superados algunos llamamientos rnaximalistas Iniciales de peti-
cin de renuncia de Pinochet, formacin de un gobierno provi-
sional y eleccin de una Asamblea Constituyente (provenientes
especialmente del PC yde dirigentes aislados de otros partidos),
yaceptando en consecuencia las reglas del juego, lacoalicin na-
ciente se aboc acinco problemas principales: ladesignacin del
candidato, la definicin de los integrantes de lacoalicin de go-
bierno propiamente tal, laelaboracin de un programa degobier-
no, laconformacin de un pacto para laselecciones parlamenta-
das y lasreformas exigidas al gobierno militar como condicin de
aceptacin de laConstitucin vigente"!'.
El ao 2000, a raz del cambio en lacomposicin del Senado por la
mayor incidencia de aquellos senadores designados por el Gobierno y la
renuncia de Augusto Pinochet asu silln senatorial luego de su deten-
cin en Londres, se abre una perspectiva de mayores acuerdos polticos
para terminar con los llamados enclaves autoritarios, que mantenan en
laagenda poltica laideade una transicin sinconcluir.
Lasreformas se aprueban por el Congreso Pleno el 16 de agosto de
2005.
En el detalle de las reformas, lo sustantivo se centr en cuatro he-
chos: el trmino de tos senadores designados y vitalicios; el aumento
de las facultades fiscalizadoras de laCmara de Diputados; lasreformas
al estatuto de lasFuerzas Armadas que lassac como garantes de lains-
ttucionaldad, elimin lainamovilidad de los comandantes en jefe de
las ramas y puso a los trtbunales militares en tiempo de guerra bajo la
superintendencia de laCorte Suprema; y un conjunto de reformas que
rocaron al Tribunal Constitucional ya diversos rganos superiores del Es-
lado, lamayora relacionadas afacultades ycompetencias referidas a un
funcionamiento eficiente de lo que hemos denominado en este trabajo
...,il1(T()nainstitucional del Estado.
"
1':11 c:-,H: ultimo aspecto, lareduccin del perodo presidencial acuatro
,111m SIII lnkn:i(>n inmediata, y que hace coincidir laselecciones parla-
1
I
2' Para una cronologa ver Ros Atvarez. l.nutaro, Op. cit.
" Ros Alvarez, nutaro. Op. dI.
" I I I >Clllll)o\l'l. E,I .l.I anl<>; ()I ' (11 1 >.!.~~
'" I l>ld I '1' I I ,~ \ '.',
, 11>1,[ l' \ .. 1
I1
1 NA CONS'I'ITUCJ N DEMOCRTICA PARA El SEGU:'-IDO CENTENARIO
mentaras con laprimera vuelta presidencial, cre una nueva articulacin
poltica entre eiecutvo y parlamento, La existencia de un candidato presi-
dencial potencia laelegibilidad de los parlamentarios, y eventualmente fa-
cilitara lageneracin de una fuerza parlamentaria afino Sin embargo, esto
no es as yaque laestrechez del sistema binorninal acenta lacompetencia
al interior de las coaliciones, lo que es un incentivo negativo para apoyar a
un candidato prcstdcncial de otro partido. lasolidaridad entre candidato
presidencial y candidato al parlamento se disuelve o hace difcil.
Adicionalmente, las reformas en su conjunto generaron un cambio
notorio en matera de distribucin del poder poltico al interior del Con-
greso, algu que no era evidente en 1990 si lu era quince aos despus en
lo referente al upo de poder que cada actor, considerado de manera indi-
vidual, tiene en el rgimen poltico a partir del lugar y puesto que ocupa,
El Senado qued integrado por 38 miembros elegidos en forma popular
con requisito de edad igual a35 aos, con lo que se termin con el poder
corporativo directo expresado a travs de los senadores institucionales,
Pero ello oper de facto una reconcentracin del poder poltico, pues
cambi laincidencia y el valor de decisin de cada senador en materias
legislativas que requieren qurum especiales,
Conjuntamente, al aumentar las facultades fiscalizadoras de laCmara
de Diputados en cuanto a comisiones investigadoras con el voto favora-
ble de 3/5 elelos diputados en ejercicio e ruerpelacones, apareci den-
tro del sistema una capacidad de veto parlamentario que anteriormente
no exista, ms propio de un rgimen scrnipresidencial o parlarncnraro
que de uno presidencialista como se declara el nuestro.
Corrobora lo anterior el hecho de que el Presidente de laCmara de
Diputados fuera incorporado a la lnea de sucesin para ejercer las fun-
ciones de Presidente de laRepblica en caso de incapacidad de ste, an-
tes que el Presidente de laCorte Suprema, que fuera incorporado como
miembro al Consejo de Seguridad Nacional, y que el cargo parlamentario
pasara a propiedad del partido al cual pertenece el parlamentario.
Es verdad que si bien se elimin la referencia en la propia Constitu-
cin al sistema electoral bnomnal, su permanencia como sistema da lu-
gar a una extrema concentracin del poder poltico, generando rnomcn-
tos institucionales en los cuales el poder del Congreso si no sobrepasa,
al menos equipara el del Poder Ejecutivo, por aspectos eminentcrncnu:
procedimentales. Entre ellos, la instauracin de la interpelacin polll'.1
como mcrarusmo de fiscalizacin (are 48) y la designacin d(.' cual n)
miembros <Id 'Iuhuuul Conslitucional por el Senado (:11 t H 1I
1
I
I
{J'
SA'II1'tAGO ESCOSAR
Las reformas fortalecieron el principio cleI control entre rgano, que
es propio en la concepcin de la Constitucin de 1980, lo que parece
una de las virtudes que ella exhibe, La Constitucin actual consolida el
requerimiento de que el Presidente ele la Repblica obtenga la aproba-
cin de una instancia parlarneruaria al momento de designar ciertos car-
gos superiores de laadministracin del Estado, Sin embargo, el principio
requiere de una cultura gubernamental de publicidad y control, a fin de
que el procedimiento no se transforme en una transaccin paritaria entre
oposici6n ygoblerno, o simplemente en acuerdos polticos con mayoras
parlamentarias ocasionales, La cultura del cuoteo poltico es uno de los
principales impedimentos para una correcta aplicacin del principio,
Vinculado a lo anterior, est el caso de las nuevas competencias que
pasaron a tener 6rganos como el Thbunal Constitucional y la prdida de
facultades de otros, lo que ha creado una promiscuidad de funciones que
entorpece lasincrona institucional del Estado,
Su composicin vari a 10 integrantes, que duran 9rulos y son inamo-
vibles, de los cuales tres son elegidos por el Presidente de la Repblica,
cuatro por el Congreso Nacional (dos clirectamente por el Senado y otros
dos a propuesta de la Cmara de Diputados), y tres por la Corte Supre-
ma, Sus competencias se ampliaron a una enormidad de materias, desde
la tradicional revisin de Constitucionalidad de las leyes que interpreten
algn precepto de laConstitucin, hacia las normas de los tratados inter-
nacionales que se refieran a materias propias de leyes orgnicas (qurum
calificado); los problemas de consutucionaldad de los autos acordados
dictados por la Corte Suprema, las Canes de Apelaciones yel Tribunal
Calificador de Elecciones (a requerimiento del Presidente de la Rep-
blica, cualquier rama del Congreso Nacional, diez parlamentarios o cual-
quier afectado en juicio por disposicin que emane del auto acordado)
previo pronunciamiento de admisibilidad de una de sus salas; los proble-
mas de nconstitucionaldad que suscite un decreto con fuerza de ley, la
convocatoria a un plebiscito y, lo ms notorio, "Resolver, por lamayora
de sus miembros en ejercicio, lanapltcabldad de un precepto legal cuya
aplicacin en cualquier ge:;ti,Pn que se siga ante tribuna! ordinario o espe-
CIal, resulte centrara a la Constitucin" (art. 93 N 6), facultad que antes
1'()I1I]>cra a laCorte Suprema,
1.:,.., competencias .rmpladas del 'lribunal Constitucional lo han trans-
fc HI1I,U11)en 1111(Hg:III1SIl1() pral ticamcruc supraconstiruconal (legislador
"q:.III\'II) \ 11,111dl'l Olo.,lC HI.llln 1.1' I I 1f11Jll'tl'llt'iasy funciones de los pode-
11'" \ 111)'1111)', "1'111 IItHI cl< 1I ,1,lIlcl
~ hl
lJ i\A CO'lSTITI CIN DF.MOCRATICA PARA ELSEGUl\DO CE:-TE'IARIO
Otro de los cambios fundamentales fue laeliminacin de lafuncin
de "garantes de lainstitucionalidad'' atribuida alas fuerzas Armadas, y el
trmino delainamovilidad los comandantes en jefede lasFuerzas Arma-
das y del director general de Carabineros. El Presidente de laRepblica
puede ahora ordenar su retiro, debiendo slo informar de manera docu-
mentada al Senado y alaCmara de Diputados,
No requiere tampoco el consentimiento del Consejo de Seguridad
Nacional, el que ahora tiene slo un carcter asesor al Ejecutivo, sin la
facultad de autoconvocarse ni de emitir observaciones a rganos pbli-
cosoParle importante de otras atribuciones del Consejo se desplazan al
Congreso, como el acuerdo del Senado que requiere el Presidente para
declarar estado deasamblea en caso de guerra externa o el estado de
sitio (guerra civil o grave conmocin interna). El estado de emergencia
(gravealieracn del orden pblico) podr ser decretado por el Presiden-
te de la Repblica por 15 das, y las prrrogas requerirn el acuerdo de
ambas Cmaras del Congreso,
Enmateria de Bases de laInstitucionalidad se reformaron los artcu-
los3, 6 y 8 donde loms notorio fueel establecimiento de losprincipios
de probidad y publicidad, el trmino de las FEAA. como garantes de la
nstitucionalidad y laapertura anuevas formas de rcgionalizacln.
Encuanto a nacionalidad y ciudadana, seadmiti el principio de do-
ble nacionalidad (art. 11 N 1) Y se modific la edad para ser elegido
Presidente, la que baj a 35 aos, Adems, se agreg a la prdida de
ciudadana por delitos terroristas, los por trfico de estupefacientes que
merezcan plena aflictiva(art. 17N 3).
En relacin adeberes y derechos consurucionales, unareforma impor-
tante fuelaque resguarda el respeto y proteccin delavidaprivada y hon-
rade lapersona y su familia, pues se elimin larelacin alavidapblica
quecontena el artculo respectivo, y lodo el coruenido del incisosegundo
que tipificaba el delito de difamacin}' haca prcticamente imposible el
ejercicio del periodismo librey sin censura contenido en el texto original
de laConstitucin de 1980 (are 19N 4). Encuanto alibertad individual y
seguridad personal, las modificaciones introducidas se orientaron aadc
cuar lospreceptos constitucionales al nuevo procedimiento penal.
Es evidente que las reformas introdujeron cambios significativos .1
la Consttucin de 1980, que llevaron a otorgar de manera expresa 11
Presidente de la Repblica (art. 2 de laLey 20.050) las fat ultaclc-, 1);111
refundir. coordinar y sistematizar el nuevo texto, quv (...., 11 cid111111\.1 cl
ano jurdic() quv pcrrui al pr('sid~'lll<' de 1;1{'P(H ,111.11.1.11,1, 1111.1NII,\.I
11f l
____ I'~_-
SANTLAGO ESCOBAR
Constitucin, borrar el nombre deAugusto Pnochet y sugabinete cvico
militar (Decreto Supremo N '1.150 de 1980) y reemplazarlo por el de
Ricardo Lagos Escobar y todo su gabinete (Decreto Supremo N '100 de
17 de Septiembre de 2005).
El presidente Ricardo Lagos, tan afecto durante Sumandato alasges-
tualidades polticas con significacin republicana, elgi6 unafecha seera
para lapromulgacin del nuevo texto. El nico inconveniente es que se
trataba de lamisma Constitucin.
N. LA REFORMAPROPUESTA POR EDLARDO FUE!
r lacepocos meses, el senador Eduardo Fre, exPresidente delaRep-
blicay actual candidato aesa alta magistratura, present un documento
con un conjunto de propuestas para una Nueva Constitucin, fruto del
trabajo desus equipos programticos. Sedebe reconocer su persistencia
en el tema, al ser uno de los pocos lderes polticos que desde hace ms
de tres aos viene planteando ese cambio.
Siendo par! dario deunaAsamblea Constituyente (al como expresado
anteriormente, lapropuesta sequeda corta para losobjetivos de cambio.
Pero es evidente que su tono y alcances indican que el senador Eduar-
do Fre se inclina por un modelo elereforma gradual con interpretacin
constitucional como plantea el profesor Ruz Tagle. Con lodo, lapropues-
taes un excelente punto de paruda para un debate que sinduda ser lar-
go y de mucho dilogo. y sobre el cual unagran mayora de los polticos
nacionales carece de opiniones elaboradas.
Si se analiza con detencin los 37 puntos que contiene lapropuesta,
se podr observar que seremiten acuatro aspectos esenciales para nues-
IraConsttuctn.
los requcrimiemos de sincrona insttucional en el diseo de Estado:
,
hl representacin poltica, el control democrtico y las reglas de efi-
( icncia en lagestin poltica de laSociedad;
1:1dC,"CCI1I rulizacin como un patrn sustantivo en laadministracin
j uc-ror V (,:1 t'jl'rcicio del poder poltico en el pas;
1.1J llOllld.1t 1 \ 11.1nsparcnca como valores esenciales de orientacin
dl'l 'l'lt 111.1 \ vi c'olahlecimicnlO de un constitucionalismo social
11111111p.I' It, d, g,ll.lfltl.I'o(OI),..,lllllClon,lIesr fundamcnro de la lcgiti-
111111.111 ,1" 1 11,("1.1 Niu-v.t ( ()II,.,IIIIH I!lJ l
l . "
Ul'\A CO;-'STIT1.:CIN DEMOCRTICA PARA EL SEGUI\OO CE~E'lARI()
Cabesealar que el agrupamiento es de mi responsabilidad para faci-
litar el comentario yhacer una reflexin en aquellos aspectos que resul-
tan ms relevantes.
Sincrona institucional del Estado
Eneste primer nudo temtico, lo ms importante dice relacin con la
propuesta deequilibrar lasatrbuciones legislativasdel Presidente con las
del Congreso Nacional, eliminar laincompatibilidad entre el cargo parla-
mentario yel de Ministro deEstado, yotorgar al Presidente lafacultad de
disolver las Cmaras y llamar a elecciones parlamentarias generales por
unasola vez durante su mandato.
La faltade coherencia en el funcionamiento de los poderes yrganos
superiores del EStado se ha ido transformando lentamente en un pro-
blema crnico de nuestro sistema poltico. Esto se aprecia no slo en
los desajustes entre ejecutivo y legislativo, que en el ltimo perodo han
recrudecido, sino en lasdisputas entre laContralora yel Congreso, entre
el Tribunal Constitucional y laCorte Suprema, etc. En consideracin a
ello, me parece que lapropuesta se queda corta.
Lascompetencias asignadas a instituciones como el Tribunal Cons-
titucional (fC) frente a las del resto de los poderes e instituciones del
Estado, especialmente el Congreso Nacional yel Poder J udicial, han ge-
nerado distorsiones evidentes en todo el funcionamiento del sistema.
Por cierto, no es slo un problema de interpretacin, sino efectivamente
de ambigedad legal, aunque es verdad que muchas delascompetencias
y funciones no estaban en el texto original de laConstitucin de 1980,
sino que son el resultado de las reformas introducidas en ella.
Entre las distorsiones est latransformacin del TC en un legislador
negativo que vulnera el sentido de lamayora parlamentaria, sinque est
claro si tiene o no facultad parahacerlo. El control deconstitucionalidad
de lasleyes es un elemento central en lasinnovaciones de lademocracia
constitucional. Chilesigue el modelo europeo, cuya base es un Tribunal
ideado por Hans Kelsencomo un rgano destinado aasegurar el "ejerci-
cio regular de lasfunciones estatales" 32.
III
1
., Salazar Ugarte. Pedro. La democracia cOl/stitucional. 111(/ radiografi t"",ka 1'0.11 l
d(' Cultura Econmka. iIIC:'\II'O, 2008. pp IhO169
r...:..
SAKTlACO ESCOllAR
El objetivo central en el pensamiento de Kelsen no es laproteccin
de derechos, los que incluso pueden faltar sin que laConstitucin deje
de serlo, sino laestabilidad del sistema considerado como un todo. Ese
tl:j~)unaltrabaja fuera del sistema judicial ms vinculado al Congreso, a
diferencia del modelo de control norteamericano que es judicial vdifuso.
Si bien Kelscn acepta el carcter de legislador negativo, estaba Iejos de
pensar en un rgano que expresara una cultura contramayoritaria ydes-
equlbrara todo el sistema antes que protegerlo.
En nuestro caso, el TC se ha transformado tambin en un tribunal
or~inario que se superpone alascompetencias del poder jurisdiccional,
mientras que en otras circunstancias veta acciones administrativas del
poder ejecutivo en laejecucin de sus polricas pblicas.
Esverdad que el Te es de naturaleza mixta, pues es una mezcla entre
rgano jurisdiccional yrgano poltico tanto por sus funciones como por
su composicin". Pero como regla general debe defender lavirtualidad
holsrca de laConstitucin, es decir, exhibirla elemanera Integra y en
sus textos legales, y no actuar de una manera fragmentada o caso acaso,
salvosituaciones excepcionales.
Esevidente que el control de constitucionalidad, ypor ende los'Irihu-
nales Constitucionales, juntOcon lasnormas que prevn laformadel cam-
bio constitucional, constituyen una innovacin fundamental que resulta
indispensable paraasegurar lafuerzayvigencia real de lasconstituciones.
'lal como lo plantea Luigi Ferrajoli-", el moderno reconocimiento de la
Consttucn como norma suprema cambia, entre otras cosas, el viejo pa-
radigma jurdico liberal deque el poder poltico expresado como mayora
1.:5 omnipotente frente alaley.Estaespecie eleleyde leyes que es hoy da
laConstitucin, une los elementos procedrnentales y SUStancialesyge-
nera un principio de legalidad diferente que permite controlar, en primer
lugar, aJ ospropios poderes pblicos, yen especial al parlamentado.
Por lo mismo, su actuacin debe resolverse en el estricto mbito de
IIn;1 interpretacin intra constitucin, sin extensin ni lesin hacia otras
.tn\1S() competencias, y menos an exhibiendo o presumiendo una dele-
g,l('J c)n de poder constituyente que no tiene.
1)O." 1)\"', M 11111" '11111111111.11 (.01"'111110 11)11;11". En' r(;I'I~'roCosta, HI(i1 Derecho COI/.~Ii-
1//. 1"'lld f ,"/11'/11/ r, '"1'1 ,11..,1",) 1nl\,""I.lrI de 1.1111;1 Pe'l u. OO'I. PP '1(,,.,7 L.
.. l." .,.. 11 11111'1 l. 1 "11,', ,,",.1,. , 1' ti'"/"10 //1./11" 1'<1110r r,11 )iou M.ulnd 100-1 pp, 9,-
..\
U:-<ACONSTlTLCIN DEMOCR. ...TICA PARA El SEGUl'\DO CE:-<TE!"ARIO
Algo parecido ocurre con la Contralora General de laRepblica la
que, gozando de una atmsfera de incertidumbre institucional yde una
demanda de probidad y transparencia por parte de lasociedad, y sin te-
ner mucho fondo institucional ylegal paraello, haextendido sus compe-
tencias decontrol haciael criterio del mrito, loque obviamente violenta
lalegalidad desus competencias.
Laactual leyorgnica de laConrralora prcticamente latransforma en
un organismo sin responsabilidad, tanto poltica como pecuniaria frente
aterceros, por sus errores uomisiones. Enmedida importante loque ha
venido haciendo se sustenta en una facultad simple: lade ser el nico
organismo con competencia para interpretar de manera obligatoria las
normas administrativas yexigir compulsivamente su cumplimiento. 1::110
resulta claro si se (rala de control de legalidad, pero no lo es si ste se
extiende al mrito de los actos, pues entonces se plantea no slo como
un organismo de control sino de planificacin, creando exigencias de
ejecucin uoperaciones que antes no existan.
Losproblemas de representacin poltica
El segundo grupo de lemas planteados por lapropuesta giraen torno
alarepresentacin, donde se plantea el reemplazo del sistema bnominal.
mantener el sistema bcarneral, dorar al ejecutivo de lafacultad dedisolver
la" Cmaras yllamar aelecciones por una sola vez; primarias obligatorias
paracargos deeleccin y cambios en el sistema degobierno regional.
Sobre esLOSaspectos existe una amplia literatura y opiniones diver-
sas. Pero a simple vista resulta evidente que el pas sufre una crisis de
reprcseruacn poluca en su sistema, la cual constituye una amenaza
creciente para lagobernabilidad democrtica y laestabilidad del sistema
de partidos. Un hecho indudable es que ellos han terminado transfor-
mndose en entidades ampliamente burocrticas, de poder concentrado
y bajademocracia interna y, lo que resulta peor, sin responsabilidad en
calidad de tales dentro de todo el ordenamiento jurdico constitucional.
Esefectivo que lacrisis de representacin tiene un punto central en
el sistema electoral, que es muy complejo desde el punto de visea11()J"
rnativo ampliado, especficamente alaley de partidos polticos y amm
grupo de normas especiales de carcter constitucional ~5. Por lo mismo.
v Se trata en I(H~II lit" M.'h Il'H.':"t orJ.t__ imcu...tUI1~CllUdlll1:lh.'.l.l\ IS_C;~{I Sllllh 111'( IIp' UH1C ....
Elt-norak, \ :-""-"'111 1:1<-'1'''.11 (1')Hh), 1,'\' IX-l)O",1",' \',,1.,."""" ",,,,,1,10 \ ""'"
,..,.
SA\lTlAGO ESCOBAR
una reforma del sistema electoral sin que incluya un ordenamiento del
sistema de partidos ylos cambios integrales en toda lainstitucionalidad
que se vinculaalarepresentacin, resulta insuficiente. Msan, cuando
seest proponiendo larealizacin de primarias obligatorias dentro de [os
partidos para lapostulacin alos cargos de eleccin popular, ncenuvar
larealizacin de referndum yplebiscitos comunales, laeleccin directa
de los consejeros regionales y una forma elerevocatoria plebiscitaria del
Intendente.
Si bien es clara laintencin de buscar un mayor protagonismo de las
sociedades locales, lapropuesta requiere ser profundizada para lograrlo
demanera articulada. El concepto elevotaciones populares est objetado
por el TC parael caso elelaselecciones primarias, y receruementc Seha
discutido mucho en relacin adarle carcter vinculante alos resultados
de lasconsultas comunales.
No estoy de acuerdo en cambio con el principio de igualar alos inde-
pendientes con los partidos polfucos. Esevidente que se requiere descn-
trabar los requisitos para que tanto losciudadanos de manera libre como
lasorganizaciones sociales, se acerquen a laaccin poltica del Estado, y
puedan asumir un mayor rol poltico frente al gobierno de lasociedad.
Laactual Constitucin Lleneun elemento positivo en el reconocimiento
que hace de losgrupos intermedios de lasociedad y de lanecesidad de
cautelar yfomentar su existencia.
Pero esos grupos intermedios son sociedad civil, con representacin
de inters corporativo o particular, que pueden pugnar frente aotros in-
tereses corporativos por acceder alosbienes que otorga lapoltica como
gobicrno, pero siempre como inters particular de sus asociados. Por lo
mismo, el disciplinamicnto apoltico que hace actualmente laConstitu-
cin es contraro alanaturaleza misma de laorganizacin, pues ellos re-
quieren, al igual que los individuos, que su inters sea mediado o repre-
svnrado C0I11.0 seleccionahle o parte del inters general. Es elecir, debe
gt'slionarst' ante la poltica y el Estado. Y es precisamente este ltimo
p.tpel el que cumplen los partidos polticos, cuyo objetivo directo e." la
I onquista del poder o laparticipacin en suejercicio, seorientan aunin-
Iv,('.~genvl':l1aunque se basan o representan intereses paniculares corno
11111"" 11"111;), 1,'\ IH 11,1)." ,11,,' El 1u111111.11 \:llilkado r d ... Elecciones (19R5), t.ey Hl.59j
1, \ d, 11111111'.11,'""le" 1<1111,'" I<I'!:II '".11, , (If)X- 1...\ 11)xH'1 sobre 'Irnnsparenca, lmite y
11111111 d. I ~,I r. l 1'" '1 ,. l' ,1e 'etO l' l." I ,,\I,O~ tic. P.lI "do'- Pnlllic 0' (I()~{"') Con"'lilul'in
1\,111,."d. Illh 1,,,1.". , 1.1" 1""", ..,1 ),""od,' .!I"'..
UKA COI"S"I'ITUCIO" DEMOCRAllCA I'ARA EL SEGII:\DO CE:-ITE:-IARIO
rganos especializados de lalucha poltica (representacin de loprivado
en lo pblico), mediante procedimientos que deben ser regulados y con-
[rolados bajo lasreglas deinters pblico ".
Adems, ante la potencia del modelo de asociacin pblico privado
que como cultura de organizacin influye acrualrncrue mbitos signifi-
cativos de la viciapblica nacional. se requiere regular el mundo de los
gestores o lobbstas, que representan intereses privados ante el Estado y
lapoltica, sin ningn tipo de control.
De ah que laigualacin de individuos y partidos en trminos de su
participacin el) poltica significara mezclar dos temas de igual trascen-
dencia cvica, pero de cntdad distinta.
Paraser representativa, una democracia constitucional requiere de un
sistema de partidos fuerte y estable, yaque son ellos los encargados de
gestionar los intereses de lasociedad y transformarlos en inters general
mediante sus propuestas programticas. Paraeso requieren de fomento
expreso. Enel caso elelasfuerzas progresistas, ello constituye en nuestro
pas una deuda de equidad poltica, pues en el pasado fueron agredidos
sistemticamente por el Estado que incluy hasta laeliminacin fsicade
sus lderes y laconfiscacin elesus bienes. Larecomposicin deese cap-
tal social, acumulado en aos de esfuerzo, yaen demacrada se vio pos-
tergado. Ahora, por consideraciones de mera oportunidad de losgobier-
nos, para loscuales el alineamienro con laspolticas gubernamentales era
ms fcil con partidos dbiles y relaciones polticas personalizadas.
En laderecha, en cambio, donde el gremio particularmente empre-
sarial les permiti lainsercin directa en lapoltica, ladisolucin de los
partidos de derecha fueapenas una simulacin formal. De hecho, el par-
tido ms fuerte del espectro nacional, laUD!, es producto directo de esa
situacin, al haber transformado con xito los medios materiales de Sil
pertenencia al gobierno y el soporte poltico de ladictadura en partido,
estructurado nacionalmente abase de una vastared clentelar construida
desde el Estado.
Por todo ello, se requiere de una revisin ms profunda de todo 1<)
relativo al campo elelarepresentacin, incluidos aquellos aspectos rea
clonados con laadministracin poltica interior, laorganizacin social \
laadministracin local y regional del pas.
Duvergcr, Maunce, Sociotogia poltrica. Ediciones Miel. Barcelona, 19"'l, pp W- ~h':;
"'\'ljII\(,III"'( (III,\U
Entodo caso, l::> IK'(esario destacar que, aprobada lareforma consu-
ruc ional sobre inscripcin automtica en los registros electorales y voto
voluntario, est dado el consenso para acometer una reforma mayor o, a
lo menos un estudio articulado de todo el cambio del sistema electoral
y de representacin y ejercicio de laciudadana. Ello, COnsiderando que
laselecciones que sigan a lasde 2009 contarn con un padrn potencial
casi el doble del actual.
Por otro lado, llama laatencin en lapropuesta que comentamos, la
insistencia en torno al tema de labicarncraldad que, para ser coherente
con un cambio aformas sernipresidcncalcs que me parecen adecuadas,
slo complica el lema. En mi opinin el Senado no tiene ningn sentido
prctico ni mayor utilidad poltica. aunque se piense es una figura insti-
tucional histrica: lonico que hace es rutinizar lafiguraautoritaria en el
Iuncionamicruo del Congreso nacional.
Luego de las reformas que terminaron con los senadores designa-
do!'.y vitalicios, se reconstituy como una institucin patricia que vaa
contramano de lacultura democrtica que el pas ha venido desarro-
llando. Exhibe una concentracin de poder poltico en cada uno de
sus representantes que distorsiona an ms la baja rcpresentatvdad
poltica que genera el sistema binominal, y alza alos senadores con un
poder de veto inusual frente al Poder Ejecutivo. En calidad y cantidad
de tiempo poltico, un senador posee uno que es igual ados perodos
presidenciales.
Ello hace al Senado una institucin lenta )' corporativa para los re-
querimientos modernos en materia legislativa, generando adems un
purlamcntartsrno de facto que somete al Ejecutivo aun consociativismo
forzado fuera de lada base legal. Es el tpico caso en que la legalidad
c oustltucional puede verse superada por el talante de los actores poln-
l 0:0>, 1l1,;-, allde roda control democrtico. Por algn motivo desconocido
h,..,laahora, tal \'<:7. una rareza antropolgica poco estudiada o un mito
dc a("ci(')n~-, se atribuye al Senado una calma y sabidura distante de las
f ).I:o>u J IlC!'> ms inrncdiaras de lapoltca. Ignoro cual es el sustento empri-
1(1 <IvI.tIafirmacin, pero de [odas los problemas institucionales crticos
("1wrilllvnta!los en el actual perodo presidencial, lagran mayora, si no
I()dll..."h.mIl"llldoMI origen ()como actor principal al Senado.
111)\1'. I ~1IIIII ( e lp ji 1'1' 1'\ I , I '\.,!
LNA COl\STlnICI1\ DEMOCRATICA PARA El. SECU:-'DO CI;;:>J TF.-';ARIO
A mi juicio, una accin de redistribucin de poder politco en todo
nuestro sistema institucional debiera empezar por terminar con el bica-
mcralisrno, eliminando el Senado.
El cambio del sistema blnominal ylarealizacin de elecciones antici-
padas por una vez me parecen aspectos sustantivos para generar mayor
representatividad por un lado, y contar con un curso institucional para
resolver losbloqueos pol ticosentre Ejecutivo yCongreso, por otro. Esto
ltimo no es un tema menor, dado el grado extremo de bloqueos instiru-
cionalcs que manifiesta el sistema, que no se han manifestado de manera
ms virulenta merced a la cultura de cooperacin que ha prevalecido
hasta ahora en todo el sistema.
Losproblemas de descentralizacin
Esteaspecto resulta relevante. 'Ial como se enfrenta, permite debatir
el tema como redsutbucn del poder polllco anivel territorial en todo
el pas.
De los 37 puntos que contiene lapropuesta analizada, 13 estn refe-
ridos adiferentes aspectos de ladescentralzacin, tanto comunal como
regional.
Los ms importantes son larevocacin popular de los Intendentes,
la creacin de Asambleas Regionales generadas por eleccin directa en
reemplazo de los Consejos Regionales de Desarrollo, poder de decisin
para esaAsamblea Regional en ladcstt nacin de los recursos financieros,
ladesignacin de funcionarios y lafusin de municipalidades; y lacrea-
cin delafigurade losalcaldes mayores, adems eleun conjunto deotras
medidas tributarias o presupuestarias.
Esefectivo que muchos de estos cambios son importantes y pueden
generar una inercia de descentralizacin. Pero a mi juicio carecen de un
nudo articulador de carcter poltico, al no proponer una redistribucin
territorial efectiva del poder poltico ylaidea de un desarrollo regional
autnomo. Lapuerta efectivamente qued aberta con la Reforma del
ao 2005, donde se estableci (art. 3 inciso tercero) el principio de la
equidad territorial y laapertura auna rcglonalizacin ms flexible.
Chile es un pas excesivamente centralizado, hasta el punto de obs-
taculizar su desarrollo poltico ysocial, debido entre otras razones a una
lentitud extrema para reaccionar tanto frente alas catstrofes naturak.
aadoptar decisiones polticas o reaccionar frente alosavatares de laen l
IlOIII;l globalzada. No nl"1l l' , en "U cxtrntcgia pas, 1;1Illl I I dI 111110\;11' \
SANTIAGO ESCOBAR
sus elementos de competitividad ydesarrollo basado en lafuera end-
gena de sus regiones. La equidad regional hasido vistacomo un reque-
rimiento al Estado de compensar a las regiones perdedoras frente alas
ganadoras".
En mi opinin, una estrategia integral de desarrollo pas debiera or-
ganizarse a partir de cuatro cinco macro regiones, formadas por tres
o ms de las regiones actuales, articuladas a la poltica estratgica del
gobierno central, pero con instrumentos e incentivos propios, ya su di-
mensin de escala. Ellas pueden estar gobernadas en lo econmico y
administrativo por unaCorporacin decomposicin mixta, con un Inten-
dente Generala Vicepresidente alacabeza, designado por el Ejecutivo,
yun Consejo o Gabinete de laMacroregin donde estn los intendentes
regionales y los representantes de los CORE o lasAsambleas Regionales
propuestas, y01 ras fuerzas sociales.
Esen este mbito donde est laOportunidad de articular laescala del
desarrollo regional con lainsercin ntcrnactonal activadel pas, con la
presencia rectora del centro pero sin su interfase poltica ni su interven-
cin directa.
Los ministerios y organismos centrales deberan seguir ese ordena-
miento para la dcsconccntracn y la operacin de sus servclos, gene-
rando estructuras coordinadas (de gabinete) macro regionales. Esasera
launidad regional de administracin interior central, que mantendra la
unidad ycoherencia de lasfunciones de Estado )' laspolucas nacionales.
Los intendenrcs y sus consejos regionales actuales deberan ser de
eleccin directa y actuar como lo que efecuvamenu- son: entes de admi-
nistracin loca!' junto con losmunicipios sin mucho mayor cambio.
Unareforma de esta naturaleza. o algo similar, dcberfa producir cua-
tro o cinco estructuras poltico adminlstrarvas que permitan captar la
l omplejdad }' velocidad del Aujosocial, econmico y poltico del mundo
moderno, sin la lenta participacin centralista, excepto en los aspectos
que requieren expresin soberana y corresponden normalmente a las
fllIdones globales reservadas al Estado, como son el orden macroeco-
1I0111ico, la polica exterior ele Estado, ladefensa y laseguridad, el orden
1\g.d ) J ., rcgu!;ci\)l1global del sistema poltico, sin perjuicio deque estos
11111J lII '" 1,11lIf>WI1 dd IVIl "cguir laimpronta eleesta descentralizacin.
Ul\A COl'\STITLC1N DEMOCKTlCA PARA El. SEGUIDO CF.l'\TEI\ARIO
Es posible que una propuesta de esta naturaleza suene a federalis-
mo camuflado. Noes as. Prcticamente en el ADNpoltico nacional est
el cthos republicano, lademocracia representativa ahase de sistema de
partidos, el presidencialismo yel Estado unitario.
Pero lacalidad de laadministracin pblica regional es muy baja para
generar dinamismo social ypoltico, La nica manera de cerrar ese hiato
y densificar e! poder poltico ciudadano, es ampliar sus espacios deauto-
noma ylibertad para que seexprese. Qutiene que ver laXli Regin de
Magallanes con ladeThrapac?Porqu e! mar es una referencia geogrfi-
cay no un territorio efectivo? Paraqu sirve ungabinete eleIntendentes
en Santiago reportando al Gobierno central? El problema del centralismo
no es slo lalentitud de los procesos decisorios o lainequidad en lare-
particin de lasoportunidades sino, fundamentalmente, laincompeten-
ciade laspolticas pblicas generales, carentes deflexibilidad, en un pas
ampliamente diverso ydiversificado,
Valores de orientacin y constitucionalismo social de derechos
El cuarto grupo de temas tiene que ver con los valoree;de oricnracn
del sistema poltlco y lademanda por una sociedad de bienestar y dere-
chos garantizados, entre ellos el de laigualdad,
Chilese ha constiruido en un paradigma de crecimiento econmico
ordenado en todo el mundo, Sus tasas de crecimiento en promedio han
sido espectaculares y ha sorteado con relativa facilidad todas las crisis
econmicas, Sus ministros de Hacienda ingresan casi sin invitacin alos
selectos clubes econmicos de laglobalzacn: Chilesevende ylo corn-
pran por su economa,
Pero es un desastre en materia de igualdad de derechos. la brecha
entre los ms ricos y los ms pobres es38veces medida como ingreso fa-
miliar, ven trminos de per cpta aumenta casi al doble, Chileest entre
los pases ms desiguales del mundo, sea por sus cifrasen educacin, sa-
lud, acceso de losjvenes al trabajo o tasas de bienestar como consumo
cultural, ocio o recreacin, La calidad de su mercado laboral es mala, la
tasade sindicalizacin es de apenas 10% lafuerza laboral, y no existe ne-
gociacin colectiva; el costo de los servicios pblicos es muy alto, estn
lodos privatizados ylasasimetras en los mercados lo transforman en el
paraso de los abusos empresariales,
En esa perspectiva, lacalidad y eficiencia del aparato :llllllll1istrall\'Cl
dd -st.Ido esdt.:primera import .11111.1, pero hajo dos \ .do 11O", 1oIt111111\('11 J .1
SA:-':'J 'IACO ESCOBAR
les: el delaprobidad y transparencia, paraque el control ciudadano sobre
la administracin y laaccin de! Estado impida que ste sea capturado
por alguno de los poderes sociales para fines privados o corporativos.
Ensegundo lugar, estel establecimiento claro delosderechos sociales
tal como lo plantea el profesor Luigi Ferrajoli-", quien propone laamplia-
cin y optimizacin del catlogo dederechos fundamentales por lavadel
reconocimiento de nuevos derechos econmicos sociales y culturales, en
suversin de tercera generacin dederechos, con clusulaantidiscrimina-
cin, reconocimiento de pueblos indigenas, introduccin de un defensor
del ciudadano, y 1<1 clusula dePrimacadel Derecho Internacional comn
y convencional, particularrncntc en el campo de losderechos humanos,
Aqu el debate abierto es enorme, pues el paradigma de funciona-
miento de la sociedad chilena ha sido lacooperacin pblico privada,
hasta expresarse como un valor de orientacin de todo el sistema pol-
tico nacional. Ello ha llevado aque las polticas pbtras se compongan
de ejes de leycon coberturas obligatorias estables, y programas que son
nfasis gubernamentales generados de acuerdo a las necesidades de la
contingencia, ycuya durabilidad en el tiempo est sujeta avoluntad ad-
rninistratva y aladsponbtlklad de la hacienda pblica.
Si se examina con atencin el conjunto de derechos garantizados en
laactual Consttucn, se ver que muchos deellos no tienen concrecin
legal obligatoria, sino que son realizados atravs de programas guberna-
mentales, que es una particular figura de laadminlstracln pblica que
marca acentos de voluntad poltica y no el cumplimiento de derechos
garantizados.
Un ejemplo claro es lo que ocurre en el campo de lasalud primara
del pas. donde el tipo y lacalidad de muchas prestaciones se basa en
programas decididos y evaluados anualmente,
De igual manera, si se analizan los perfile') y cambios que han ido
.ulquiriendo algunas Superintendencias o lapropia riscalaNacional Eco-
nornica, es posible advertir la necesidad de una nueva formulacin de
dl'rcdlO:-, )' garantas para contrarrestar la indefensin ciudadana frente
.1 los poderes econmicos. Ellovaligado alaexstcnca de nuevas insri-
"11 illl1l''> nirno el Defensor e1elPueblo y laautonoma de la defensora
1)1'11.11. l'1l11l' (J I r,I'"
1, 1111.10 I,",I t u 1,1 "",', /"II,h"n,tl'! /'(/1//1\",10, hllll1l1,ol t, "Le, M,nllill. 21l0.,pp.
CJ t 1 I o
U\lA CON SllTlIC1N ()E~1()CRTJ CA PARA EL SEGU1\no CENTE1\ARIO
v. CONSIDERACIONES FINALES
Nadie espera que una ley o un acto lesolucione toda lavida. Pero
todo el mundo aspira a que su Constitucin contenga los mecanismos
o lasoportunidades para que en lavidasocial pueda solucionar sus pro-
blemas. El valor de un objeto, cualquiera sea su naturaleza, no es una
propiedad inherente a ellos, sino "un juicio acerca de ellos emitido por
lossujetos" '0.
LasConstituciones como objeto poltico y jurdico, al final tendrn el
juicio que merezca de parte del soberano en su vidasocial, con todos los
elementos y aproximaciones tericas y jurdicas, los hechos polticos y
culturales, y tambin lacarne)' huesos elelavidacotidiana. El acto cons-
tituyerue, aquel que hace el encuadramiento jurelico de los fenmenos
polticos como define Andr 1Iaurou al objeto del derecho constitucio-
nal, es un acto social y poltico antes que una ingeniera jurdica.
A mi juicio, en su estructura lasconstituciones modernas no son slo
una parte dogmrrca y una parte orgnica como se ensea en lasctedras
clsicaselederecho constitucional. Unaconstitucin es unartefacto decua-
tro aspectos que fluyendemanera simultnea y articulada en el tiempo.
Es,en primer lugar, un conjunto de valores que se expresan como un
mnimo tico legalmente garantizado alos ciudadanos, que constituyen
el marco de orientacin de todo el sistema. En segundo lugar, es una
organizacin ele Estado, con una estructura sincronizada de poderes y
competencias que regulan el proceso poltico decisorio contemplando
el cmo}' el cundo de laparticpacin de los poderes constituidos. En
tercer lugar, es un orden degobierno cotidano de lasociedad, ramifica-
do en una administracin que cumple el mandato de gestionar el inters
general con decisiones socialmente significativas y queridas (polticas p-
blicas). En cuarto lugar, es un contrato integral sobre laaccin y rcspon
sahilidad del soberano, quien leda legitimidad.
Estas partes operan de manera simultnea y entretejida, y debieran
expresar una propensin regulada a la flexibilidad y al cambio COJ)l!l
una reserva cvicadel soberano, quien hadelegado el ejercicio de j)Ot!t'l
constituido en laforma constitucional, reteniendo lacapacidad dedl.'tt1
minar, incluso de manera anticipada si se lopropone, cundo y bajo (jlll'
forma procede el cambio constitucional.
I
1" "pl'"dllr;ll .\qllll J ':<l1I 11I /" iut "" "I "1'1'1\ (""" FdIlClII,11 ("11,11 u, \1, "," J ')" l. l'
J
SANT!J \(,O ESCOUA R
Ello es un rcconocirnenro de lalatencia del poder del soberano, que
no siempre se desea aceptar como supremaca respecto de todos los
poderes delegados que se encuentran en laConstitucin. Su aceptacin
recoge implcitamente laintroduccin de los mecanismos que impidan
que se usurpen o bloqueen los procesos constitucionales, oque se intro-
duzcan crisis de manera artificial.
Desde esta perspectiva, el establecimiento de mecanismos de parti-
cipacin directa del pueblo (referndum, iniciativa popular de ley, revo-
catoria popular, etc) juega un papel estabilizador de laConsttucn, y le
permite desenvolverse en toda su riqueza de pacto social.
Lo que no se puede aceptar, es que ella no es poltica y al mismo
tiempo es inmutable.
Es dable recordar las palabras de Pablo Lucas Verd cuando seala
"Una cosa es que yo sostenga que toda Constitucin es poltica, afirma-
cin que adolece de obvedad, otra que sostenga que toda constitucin
escrita es unaexpresin ideolgica inspirada en valores sobre el modo de
organizar y ejercer el poder poltico en una sociedad, mediante el reco-
nocrnento y resguardo de ladignidad humana y de sus correspondien-
tes derechos ... (.) ...Meadhiero a lo que hace tiempo mantuvo Iellinek:
"Siempre he sostenido -deca- laseparacin metodolgica y la unin
cientfica entre el Derecho Consruuctonal )' lapoltica" 11.
Paralas fuerzas polticas progresistas, en general resulta fundamental
aprehender y desarrollar esta visin de articulacin, especialmente con
Josagregados que hace Luigi Ferrajol, citado ms arriba, y que denomina
constitucionallsrno social elederechos, Plincipalmente, porque resuelve
con una perspectiva estratgica el tema del cambio social profundo, a
travs de procedimientos institucionalizados que son comprendidos y
aceptados por todos como parte de lasreglas del juego. Elloconlleva una
visin pacfica)' no manipuladora de larevolucin.
'Ibdas las experiencias constitucionales en curso, elealguna manera
rrnnsitan en esta ptica con ms o menos nfasis. Lainterrogante que s
,..,. plantea L',"_ el grado eleconviccin democrtica necesaria para llevar
.tddal1lc 1111prn)'el"(O de CSLa naturaleza, loque yaes sociologa poltica.
ti 1111 I~ \. ldll " .hIH I u l'rI,I,lr 111.1 .. h,lIle-llt ti tllI.l. "C'~I I I l" ICC IHI(.'l1le!' Derecho Consn-
11t
1
h' lltl\II" ' 1l 1" ' 111111,1\.11111" 1II 1':I\j,II/.'"Jltll'M'tllt""t/(ulI,llllIt/l/td, _~1
..., 111, "1 I "") 1'1' .... '1
LI .\I /\ CO:-.!STI TL'CI N DEMOCTI CA PARA EL SEGUl\DO CE:-J 'J 'I i:-.J ARI O
BI BJ .lOGRAFA
Appadurai, Ariun: (editor), La rida social de las cosas. Editorial Grijalbo, Mxico,
1991.
Bscarcrt Di Ruffi, PaoJ o."El Derecho Pblico, la Constitucin}' el Derecho Cons-
ttuconal' En: Ral Ferrero Costa, Derecho Constitucional General, Fondo dc
Desarrollo EdiwriaJ Universidad de Urna, Per, 2004.
tntroduccin al Derecho constitucional comparado. Fondo de Cultura de Mxi-
co. Tercera Reimpresin, Mxico, 2006.
Boennger, Edgardo, Democracia en Chile. Lecciones para la gobernabilidad.
Edirorial Andrs Bello, Santiago de Chile. 1997.
Carr de Malbcrg, R. "I eora de la personalidad del Estado". En: Ral Fcrrero Costa;
Teoria del Bstado, Univcrskad de Lima/ Universidad de SanMarcos. Per, 200j.
Constitucin Polltica de la Repblica de Chile. EditoriaJ ]urdica de Chile, 2007.
Correa, Sofa y otros. l tistoria del Siglo XX chileno. Editorial Sudamericana, San-
tiago de Chile, 200!.
Duvergcr, Maurice. soctoiogta poltuca. Ediciones Ariel, Barcelona, 1972, pp. 307-
365.
"EI tribunal Constitucional", En: Fcrrero Costa, Ral (compilador); Derecho Cons-
titucional General. Universidad de Lima, Per, 2004 ,
Ferrajoli, Luigi. Razanes jurldicas del pacifismo. Editorial'!i'orra, Madrid, 2004.
Godoy )r otros, Osear. [lacia una democracia moderna. La opcin parlamenta-
ria, Edicioncs Universidad Catlica de Chile, Samiago de Chile, 1990.
Hauriou, Andr. Derecho Constttucional e Instituciones Polticas, Editorial Arcl,
Barcelona, 19RO,
Holmes, Stephen. "El precornprorruso r la paradoja de la democracia". En: jon
Elstcr y Runc Slagstad, Constttuctonalismo )' Democracia. pondo de Cultura
de Mxico, 2001.
Linares Quintana, Segundo. 'n-atado de Ciencia del Derecho Constitucional,
Tomo 11.Editorial Alfa, Buenos Aires, 1953.
tucas Verd, Pablo. "Un problema obsoleto o una cuestin recurrente? Derecho
Consrttucional versus Derecho Poltico". En: Revista Teora y Realidad Consti-
tucional N j, 1'" Semestre, 1999,
Natale, Alberto. Derecho Poltico, Ediciones De Palma, Buenos Aires, J 979.
RosAlvarez, Lautaro. "Lagran reforma de laLey 20.050 a laConstitucin Polttca ele
Chile". En: Gaceta furldica 307, Universidad deTajea, 2005.
Rulz-Taglo, Pablo; Crstl, Rcnato, La Repbtica en Chile. Teoriay prctica del Cons
ittucionalismo Republicano. Ediciones LOM, Santiago de Chile, 2006.
Salazar Ugarte, Pedro. La democracia constitucional. Una radtografia terica.
Fondo deCultura Econmica, Mxico, 2008.
Sarrort, Giovan. ingeniera Constitucional Comparada. Fondo de Cultura dl
Mxico, 3'" edlrkm, 2001.
Sobrado Cha\\:.',.I l1al1.1oSt', "Carnhio jurfdico y Concepto de 'Iransf()I I )); 1111111' 1'11
,\nlol1il) l lvm.uuhv (,11 ~ .'I n)', Estructrtralismo v Derei bo \11.11',1 hllllHI,iI,
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PRIMER BLOQUE
Lospilares fundamentales
del proyecto de la Concertacin