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MUNHOZ ADVOCACIA

Dr. Tiago Cunha Pereira


OAB/SP 333.562

Rua Antnio Angelino Rossi, 733, ar!i" #ora!a !o Sol $n!aiatu%a/SP
&e' (33)*+2,- Contato. (, 3-(6+*,65 / a!/tiago'ereira0g"ail.&o"
(

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE INDAIATUBA/SP






Processo n XXX






MENOR, devidamente qualificado nos autos do processo em
epgrafe que lhe move o MINISTRIO PBLICO ESTADUAL, por meio de seu
advogado e bastante procurador, vem presena de V. Excelncia apresentar
DEFESA PRVIA
nos termos do art. 186, 3 da lei 8.069/90, pelos motivos de
fato e de direito que seguem:
SNTESE PROCESSUAL
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O Parquet Estadual ofereceu representao contra o ru, pela
suposta prtica de ato infracional decorrente de estupro de vulnervel requerendo a sua
internao.
Recebida a denncia bem como pedido de custdia provisria, o
menor foi apreendido e encontra-se internado na Casa Rio-Amazonas em Campinas/SP
aguardando audincia de instruo, j realizada audincia de apresentao.
Diante da situao do menor, a medida de internao
totalmente descabida, ante a primariedade do ru na prtica de ato infracional bem como
seus antecedentes e boa conduta conforme constata as declaraes de fls.
DA REMISSO
Prev o art. 126 do ECA a possibilidade de remisso mesmo
aps iniciado o procedimento judicial podendo ser aplicado imediatamente quaisquer
medidas exceto a de regime de semiliberdade ou internao (art. 127, ECA).
Portanto requer desde j a concesso da remisso aplicando ao
menor Andr a medida mais adequada elencada no art. 112 do ECA.
DA NEGATIVA DE AUTORIA DE ATO INFRACIONAL
Alega o Parquet Federal que o menor Andr autor do crime de
estupro de vulnervel com fundamento nos indcios de materialidade constantes nos
autos atravs do depoimento pessoal da vtima bem como de sua genitora.
Ocorre que no h nos autos prova suficiente que demonstrem a
autoria do ru, somente o depoimento da vtima de 6 anos de idade. No h prova
testemunhal tampouco exame mdico no menor ofendido.
Em que pese h confisso do ru na prtica do abuso, se mostra
nulo ante a ausncia de representante e de advogado no momento da confisso.
Ante o exposto, requer a improcedncia total da representao
ofertada pelo MPE, com a consequente absolvio do ru do ato infracional de estupro
de vulnervel.
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DA NECESSIDADE DE TRATAMENTO PSICOLGICO
O menor nunca apresentou problema disciplinar, que segundo
sua genitora sempre foi um garoto tranquilo, caseiro, atencioso e prestativo, consoante
declarao prpria, ajuda a me nos afazeres de casa.
Insta mencionar que filho mais velho dentre 5 irmos e que
sempre ajudou a me a cuidar de todos, bem como de que nunca houve problemas de
relacionamento entre os irmos.
Veja Excelncia que o menor Andr leva uma vida normal de
um adolescente de sua idade, conforme demonstra na sua declarao que costuma ficar
na casa do colega jogando vdeo-game, que tem perfil em redes sociais para conversar
com coleguinhas da escola, etc.
No momento dos fatos, a me do menor no sabia o ocorrido
tendo conhecimento dos fatos quando intimado pela primeira vez para comparecer a
delegacia para ser ouvida assim como o menor.
Assim que intimada, a me do menor ficou surpresa, pois o
menor nunca tinha feito algo semelhante nem apresentava comportamento suspeito de
que um dia abusaria de algum, assim ser comprovado tambm por declarao de sua
vizinha que o conhece desde pequeno.
Cumpre ressaltar que hoje em dia a sociedade tem sido
bombardeada atravs da mdia que promove a sensualidade e programas erticos em
plena TV aberta em horrio nobre e que isso tem influenciado a juventude atual.
Programas de cunho sensual e apelo ertico tem apresentado a
sociedade a normalidade da explorao sexual entre pessoas do mesmo sexo, assim
ocorre com o programa Big Brother Brasil que conta com um casal de lsbicas no
entretenimento.
Sabe-se ainda que a juventude procura experimentar tudo que
novo ou moda, e que muitos programas de televiso tem criado tendncias.
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Veja Excelncia que diante do narrado, nada justifica o fato
ocorrido, porm leva-se a pensar at que ponto o menor tem sido influenciado e qual a
razo de ter praticado o abuso levando em considerao de que nunca teve
comportamento suspeito.
Da porque a necessidade de um tratamento e acompanhamento
psicolgico para saber a razo de supostamente ter praticado o abuso.
DA PREJUDICIALIDADE DE INTERNAO DO
MENOR
O Estatuto da Criana e do Adolescente tem como fundamento
proteo integral da criana e do adolescente alm da promoo do ambiente familiar
estvel para o seu desenvolvimento.
Nessa esteira, o ECA visa garantir alm de outros direitos
liberdade ao menor impondo carter excepcional medidas privativas de liberdade.
Ademais, as medidas socioeducativas aplicadas aos menores
infratores no tem cunho sancionatrio ou coercitivos, penas ou castigos, todavia tem o
objetivo a incluso social plena e reinsero num ambiente familiar estruturado.
Ainda, as medidas aplicadas devem levar em considerao alm
do fato praticado, as condies peculiares de quem ter de cumpri-las (art. 112, 1,
ECA), bem como preferncia as medidas que visam o fortalecimento do vnculo
familiar e comunitrio (art.100, ECA).
Prev como medida mais severa a internao (art. 112, VI,
ECA) a qual deve ser aplicada respeitado os princpios da brevidade e excepcionalidade,
considerando a condio peculiar de quem ter de cumpri-la.
No se faz justa aplicao da medida de internao ao menor
Andr pelo menos por enquanto, vez que nenhuma outra medida socioeducativa ou
protetiva fora aplicada, a fim de preservar o seu direito liberdade, devendo a medida
de internao ser a ltima opo se esgotadas as outras medidas, assim dispe o julgado
em apelao civil 22.716-0 do TJ/SP, vejamos:
A internao somente deve ser
admitida em casos excepcionais, quando baldados todos os
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esforos reeducao do adolescente mediante outras medidas
scio-educativas. (TJSP C. Esp. Ap. 22.716-0 j.
02.03.1995).
Neste diapaso assevera o jurista Jos Barroso Filho que o
confinamento, acarreta sofrimento ao menor, sob a falsa terminologia tutelar, vejamos:
Tradicionalmente, como no constitui
segredo para ningum, os sistemas de Justia de "menores", no
qual se incluem a represso e o confinamento, produzem uma
alta cota de sofrimentos reais encobertos por uma falsa
terminologia tutelar. (V. Emlio Garcia Marques, Das
Necessidades aos Direitos, Malheiros, SP, 1994.
Mesmo entendimento de Azevedo Marques:
"o sistema no defende a sociedade, no
protege o menor, no o recupera, encaminhando-o para a
reincidncia, custoso para o Estado e prepara o delinqente
adulto." (Marginalizao: Menor e Criminalidade, Ed.
MacGraw-Hill, 1976, SP, p. 36).
Em carta escrita pelo menor Andr sua genitora, relata que
sofre ameaa de outros internos, porm foi rasurada a sua escrita pela responsvel da
Casa Rio-Amazonas, a fim de maquiar a situao do menor no estabelecimento, que
sofre o risco de ser agredido, vez que dever do Estado garantir a sua integridade fsica
e a internao decretada por este juzo fere de morte tal preceito.
No se pode fechar os olhos para esta realidade Excelncia, a
internao totalmente prejudicial ao jovem em desenvolvimento que no tem
antecedentes ruins ou histrico de indisciplina como o caso do menor Andr, alm de
que est perdendo aula em pleno incio de ano letivo, o que poder lhe causar a
reprovao j que se encontra no 9 perodo sendo este o que reprova.
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Ocorre que o menor necessita de acompanhamento psicolgico
para ser tratado e acolhido pela famlia para ter melhor orientao, sendo certo que a
internao piora sua situao.
Importante consignar os dizeres de Joo Batista Costa Saraiva
(Compndio de Direito Penal Juvenil - Adolescente e Ato Infracional. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2006, p. 172):
"A privao de liberdade um mal. Mal que at poder
ser necessrio diante da incapacidade humana de
desenvolver outra alternativa. Mas sempre um mal,
cabendo aqui revisitar Foucault. A opo pela privao
da liberdade resulta muito mais da inexistncia de outra
alternativa do que da indicao de ser esta a melhor
dentre as alternativas disponveis. Somente se justifica
enquanto mecanismo de defesa social, pois no h nada
mais falacioso do que o imaginrio de que a privao de
liberdade poder representar em si mesma um bem para o
adolescente a que se atribui a prtica de uma ao
delituosa.
A jurisprudncia tem decidido sobre a aplicao de medida
diversa da internao em casos anlogos:
APELAO CVEL. ESTATUTO DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE. ATO INFRACIONAL
ANLOGO AO ESTUPRO DE VULNERVEL.
MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADAS NOS
AUTOS. MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE PRESTAO DE
SERVIOS COMUNIDADE CORRETAMENTE APLICADA.
DESCLASSIFICAO. IMPOSSIBILIDADE, NA HIPTESE.
APELO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70052312162,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Sandra Brisolara Medeiros, Julgado em 19/08/2013) (TJ-RS -
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AC: 70052312162 RS , Relator: Sandra Brisolara Medeiros,
Data de Julgamento: 19/08/2013, Stima Cmara Cvel, Data
de Publicao: Dirio da Justia do dia 23/08/2013)
INFNCIA E JUVENTUDE. ATO
INFRACIONAL ANLOGO A ESTUPRO DE VULNERVEL.
PROVA SATISFATRIA DA MATERIALIDADE E AUTORIA.
GRAVIDADE DO FATO COTEJADO COM O AMBIENTE
SOCIAL E FAMILIAR DESFAVORVEL FORMAO DO
CARTER E DA PERSONALIDADE. ADEQUAO DA
MEDIDA DE SEMILIBERDADE. 1 MENOR AO QUAL SE
IMPS A MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE
SEMILIBERDADE PREVISTA NO ESTATUTO DA CRIANA E
DO ADOLESCENTE, EIS QUE PRATICARA ATOS
LIBIDINOSOS CONTRA A IRM UNILATERAL DE SEIS
ANOS DE IDADE, SENDO FLAGRADO POR UM TIO. A
GRAVIDADE DA INFRAO COTEJADA COM O QUADRO
SOCIAL E FAMILIAR DO ADOLESCENTE QUE J
PRATICOU ANTERIORMENTE ATOS INFRACIONAIS
GRAVES DEMONSTRA A ADEQUAO DA MEDIDA
APLICADA NO INTUITO DE SE ALCANAR COM
EFETIVIDADE A REABILITAO. 2 RECURSO
DESPROVIDO. (TJ-DF - APE: 91208120088070013 DF
0009120-81.2008.807.0013, Relator: GEORGE LOPES LEITE,
Data de Julgamento: 26/05/2011, 1 Turma Criminal, Data de
Publicao: 01/06/2011, DJ-e Pg. 205).
Concluindo, no se pode aplicar medida de internao sem antes
aplicar outras medidas adequadas cumuladas com medidas protetivas, alm de que h
aplicao de medida diversa da internao em casos parecidos com o dos autos, por isto
se requer que em caso de condenao, seja aplicada medida de prestao de servio a
comunidade cumulada com acompanhamento psicolgico, sendo a medida mais
adequada ao caso em tela.
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*

DOS PEDIDOS
Ante todo o exposto requer:
1) O recebimento da defesa prvia para que surta seus efeitos
legais;
2) A concesso da remisso nos termos do art. 126 do ECA;
3) A improcedncia total da representao ofertada pelo MPE
para:
3.1 Absolvio do ru ante a ausncias de provas
contundentes que comprovam a autoria dos fatos;
3.2 Em caso de condenao seja aplicada medida
socioeducativa de prestao de servio comunidade
cumulada com medida protetiva de acompanhamento
psicolgico;
4) Intimao das testemunhas abaixo arroladas;
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos
em direito especialmente provas testemunhais e demais que se mostrarem necessrias e
que sero requeridas no momento oportuno.
Termos em que
Pede deferimento
Indaiatuba, 10 de maro de 2014.

Tiago Cunha Pereira
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