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EL SEXTO MTODO DE PRECIOS DE TRANSFERENCIA Y LOS RETOS DE SU

IMPLEMENTACIN: UN PASO ADELANTE O UNO HACIA ATRS?









Marcos Rivera Montoya
1


I. Introduccin.

El Decreto Supremo 1120 de fecha 18.07.2012 signific entre otras incorporaciones a la Ley
del Impuesto a la Renta (LIR) una ampliacin al mtodo del Precio Comparable No Controlado
(PCNC). Esta incorporacin constituye una de las ms relevantes actualizaciones en la
normativa de Precios de Transferencia en el Per, ya que incluye un denominado Sexto
mtodo que resultara de aplicacin en la determinacin del valor de mercado en
operaciones de importacin y exportacin de bienes considerados commodities o bienes
derivados de commodities, en los que haya intervenido un intermediario internacional que no
sea el destinatario efectivo de los mencionados bienes.
El concepto subyacente es que el valor de mercado de estas operaciones de comercio
exterior, ser el que se establezca por cotizacin conocida en el mercado internacional,
bolsas de comercio o similares
2
independientes, como el KCBOT
3
, CBOT
4
, NYMEX
5
y
COMEX
6
.

A esta altura, es necesario hacer nfasis respecto de lo que entendemos por Sexto mtodo;
y para efectos del comprender el contexto, podemos decir que tal es la variante de
valoracin de transacciones con commodities del ya conocido mtodo PCNC; por lo que strictu
sensu: (i) no se le puede aplicar el denominativo de sexto mtodo; y (ii) no se le podra
adjudicar cualidades que determinen necesariamente un valor de mercado. Esta ltima
condicin es quizs la que genera mayor contradiccin ya que la incorporacin de este
mtodo nos distrae del cumplimiento del principio de arms lenght o plena competencia as

1
Economista de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Magister en Finanzas Corporativas por la
Universidad del Pacfico(c) y Mster Especializado Finanzas en CENTRUM-EADA. Gerente en el rea de Precios de
Transferencia TP Consulting Group Per y de PT Consultores Chile.
2
Literal e) del artculo 32-A de la Ley de Impuesto a la Renta
3
The Kansas City Board of Trade, negocia futuros y opciones de trigo.
4
The Chicago Board of Trade, negocia futuros y opciones de granos, oleaginosas, fertilizantes, biocombustibles,
swaps de monedas, letras del tesoro entre otros.
5
New York Mercantile Exchange; negocia futuros suaves como azcar, caf, cocoa y algodn. Asimismo crudo, gas
natural, productos refinados del petrleo y energa.
6
Es una divisin de la NYMEX, negocia futuros y opciones de metales base (cobre y aluminio) y preciosos (oro y
plata).
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como de la referencia tcnica
7
a las Directrices de la OCDE aplicables en materia de Precios
de Transferencia a Empresas Multinacionales y Administraciones Tributarias (en adelante las
Directrices OCDE); ya que nos limitara a usar como nico referente el valor de cotizacin
y no reflejar una adecuada caracterizacin de las transacciones realizadas (las que muchas
veces nos lleva a un rango de precios o cotizaciones en este caso).

En este sentido, el presente artculo busca dar una aproximacin tcnica al tema as como de
presentar algunas circunstancias que evidencian la aplicacin prctica del mal llamado Sexto
mtodo, en especial considerado que los procesos de fiscalizacin a contribuyentes
dedicados al comercio internacional de commodities y sus derivados han aumentado
ltimamente.

II. Anlisis del problema

2.1. Los mtodos de Precios de Transferencia segn la OCDE.
Como es de conocimiento, la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico
(OCDE) en sus Directrices OCDE, describe el marco conceptual y terico de la metodologa
para la determinacin de los precios de transferencia
8
, siendo cinco los mtodos a utilizar:
Precio Comparable No Controlado, Precio de Reventa, Costo Incrementado, Particin de
Utilidades y Margen Neto Transaccional.

El prrafo 2.2 del mencionado documento presenta asimismo el proceso de seleccin del
mtodo ms apropiado para el anlisis de la(s) transaccin(es), donde los criterios que
priman son la naturaleza de la operacin vinculada (), la disponibilidad de informacin
fiable () necesaria para aplicar el mtodo seleccionado u otros, y el grado de
comparabilidad entre las operaciones vinculadas y no vinculadas ... .

Para efectos de la norma peruana, el literal e) del artculo 32-A de la LIR (y art.113 del
Reglamento de la LIR) presenta como mtodos utilizados en la determinacin de los precios
de las transacciones sujetas al mbito de aplicacin a seis mtodos; Precio Comparable No
Controlado, Precio de Reventa, Costo Incrementado, Particin de Utilidades, Residual de
Particin de Utilidades y Margen Neto Transaccional. Se observa que la nica diferencia del
mtodo de Particin de Utilidades respecto del Residual de Particin de Utilidades se debe a
la consideracin para el anlisis de un intangible valioso en este ltimo.
Cabe mencionar que cuando se establecieron las disposiciones y formularios respecto de la
obligacin formal de la Declaracin Anual Informativa de Precios de Transferencia (PDT 3560)
mediante Resolucin de Superintendencia No.061-2007/SUNAT de fecha 30.03.2007, el mismo
presentaba los mtodos de acuerdo a lo directo que podra resultar su aplicabilidad; esto es,

7
Literal h) del artculo 32-A de la Ley de Impuesto a la Renta
8
Detallados en las partes II y III del captulo II de las Directrices OCDE.
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en mtodos directos y otros mtodos (que en todo caso seran los mtodos basados en
mrgenes); evidenciando una vez ms su concordancia con la tradicin terica de las
Directrices OCDE, entendindose asimismo que esta continuara mantenindose con la
publicacin de la versin actualizada de julio 2010 del mencionado documento, en el que se
desvaneca, la jerarqua tcita en la aplicacin de los mtodos para dar lugar a un criterio en
el que primaba ms la racionalidad econmica y la naturaleza de la operacin ocurrida entre
partes vinculadas.

2.2. La condicin de soft law de las Directrices OCDE.
Para comprender la definicin del soft law es necesario establecer ciertas referencias para
situarlo dentro del amplio panorama del no-derecho: el Soft Law y el Hard Law. A.E. Boyle
explica que el trmino soft law presenta una serie de posibles significados, pero son tres los
relevantes: (i) El Soft Law es no vinculante (not binding); (ii) El Soft Law consiste en normas
generales o principios, pero no en reglas; y (iii) El Soft Law es la ley que no es aplicable a
travs de una resolucin vinculante de controversias.
Respecto al primer significado relevante, Boyle indica que cuando es usado en este
sentido, el Soft law puede ser contrastado con el llamado Hard Law, el cual es vinculante. Los
tratados son, por definicin, siempre del tipo Hard Law porque son siempre vinculantes.
Para el segundo significado, explica que el Soft Law se puede contrastar con las reglas, que
envuelven clara y razonablemente obligaciones especficas que son en este sentido de Hard
Law, y las normas o principios, que son ms abiertas o generales en su contenido y significado
pudiendo verse como ms suaves (Soft Law). Y respecto al tercer significado, para Boyle es el
carcter de la resolucin de controversias lo que determina si estamos frente a un Soft o un
Hard Law.

Es de mencionar que a pesar de la condicin de soft law que mantienen las disposiciones de
la OCDE para el caso del Per como no miembro, su fuente respecto a los principios y
mtodos aplicables es de vital importancia para constituirse como antecedente e
interpretacin de casos concretos.
El prrafo 2.9 de las Directrices OCDE indica adems que los grupos multinacionales
conservan la libertad de aplicar mtodos no descritos en estas Directrices (denominados en lo
sucesivo otros mtodos) para determinar sus precios, siempre que estos satisfagan el
principio de plena competencia en los trminos descritos en estas Directrices y que la
decisin y eleccin de los otros mtodos incluye necesariamente la fundamentacin de
porqu alguno de los mtodos reconocidos por la OCDE no seran apropiados para el anlisis
de una operacin en particular, as de porqu se considera razonablemente que el otro
mtodo seleccionado puede ofrecer una solucin. Indica asimismo, que Sin embargo, estos
otros mtodos no deben usarse como sustitutivos de los mtodos reconocidos por la OCDE
cuando estos ltimos resulten ms apropiados en funcin de los hechos y circunstancias del
caso.
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Considerando que en la prctica, los denominados otros mtodos vienen a constituir una
alternativa tcnica ante la falta de un mtodo idneo (sea a nivel conceptual o a nivel de
praxis), se entiende asimismo que el objetivo no vara, esto es, el cumplimiento del principio
de arms length o de plena competencia. En conclusin, cualquier aproximacin metodolgica
alternativa o hbrida (o incluso con diferente denominacin) es razonable de aceptar si es que
cumple con dirigir su aplicacin a verificar y/o validar el cumplimiento del principio de plena
competencia con su respectivo sustento documentario.
2.3. Aplicabilidad de la variante metodolgica.
La variante metodolgica que representa el mal llamado sexto mtodo en la norma peruana
para el anlisis de las transacciones de importacin y exportacin de bienes considerados
commodities o bienes derivados de commodities, en los que haya intervenido un
intermediario internacional que no sea el destinatario efectivo de los mencionados bienes, se
convierte en vlido en la medida que representa (i) la materializacin del Soft law en las
normas de precios de transferencia peruanas; y (ii) una alternativa tcnica dirigida a validar
el cumplimiento del principio de arms lenght o de plena competencia.
Queda, entonces, el definir dos elementos: primero; si tal como est redactada la norma, es
aplicable a nuestra realidad?; y segundo, qu esperaramos de sus resultados?

Para tratar de responder el primer punto, es necesario evaluar tanto el espritu de la norma
(lo que el legislador trata de lograr con la misma) como el impacto en el conjunto de normas
a las cuales se incorporan; mientras que para llegar al segundo punto es necesario contrastar
los primeros resultados tomando como referencia, experiencias regionales.


III. Caractersticas de la norma peruana: implicancias del DS 1120 y la modificatoria
de la Ley de Impuesto de la Renta

La incorporacin del segundo, tercer, cuarto y quinto prrafos del numeral 1) del inciso e) del
artculo 32-A de la LIR se establecen entonces como adiciones para transacciones especficas,
con carcter mandatorio, sin posibilidad que pueda primar la naturaleza de la transaccin, la
informacin disponible ni el grado de comparabilidad.

Los mencionados prrafos establecen que en las operaciones de importacin o exportacin
de bienes entre partes vinculadas en las que intervenga un intermediario internacional que no
sea el destinatario efectivo de dichos bienes, o en las operaciones de importacin o
exportacin realizadas desde, hacia o a travs de pases o territorios de baja o nula
imposicin, se considerar como valor de mercado:
(i) Tratndose de bienes con cotizacin conocida en el mercado internacional, bolsas
de comercio o similares (commodities), dicho valor de cotizacin.
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(ii) Tratndose de bienes agrarios y sus derivados, hidrocarburos y sus derivados, harina
de pescado, y concentrados de minerales, cuyo precio se fi je tomando como
referencia el precio de un commodity en el mercado internacional, bolsas de
comercio o similares, el precio fijado tomando como referencia el valor de
cotizacin

Donde el valor de cotizacin ser el correspondiente a:
(i) El da de trmino del embarque o desembarque de la mercadera; o
(ii) El promedio de cotizaciones de un periodo comprendido entre ciento veinte (120)
das calendarios o cuatro (4) meses anteriores al trmino del embarque de la
mercadera hasta ciento veinte (120) das calendarios o cuatro (4) meses posteriores
al trmino del desembarque de la mercadera; o
(iii) La fecha de suscripcin del contrato; o
(iv) El promedio de cotizaciones de un periodo comprendido desde el da siguiente de la
fecha de suscripcin del contrato hasta treinta (30) das calendarios posteriores a
dicha fecha

Como se puede observar, es una norma ceida a la experiencia argentina y uruguaya, pero
que a diferencias de estas an no define algunas precisiones ya que mediante decreto
supremo se sealar la relacin de los bienes comprendidos en el segundo prrafo; la
cotizacin; el periodo para la determinacin del valor de la cotizacin o el precio fijado
tomando como referencia el valor de cotizacin; el mercado internacional, las bolsas de
comercio o similares que se tomarn como referencia, as como los ajustes que se aceptarn
para reflejar las caractersticas del bien y la modalidad de la operacin. Y justamente esta
es la parte ms importante de esta variante metodolgica agregada a la norma peruana.

De manera paralela, desde mediados del ao 2012, la Superintendencia Nacional de Aduanas
y de Administracin Tributaria SUNAT inici el envo a determinados contribuyentes que
realizan actividades relacionadas a comercializacin de commodities y bienes relativos, de un
Cuestionario sobre formacin de precios-2012. Este formato inclua las secciones de (i)
identificacin de los bienes commodities materia de exportacin/importacin; (ii) la
modalidad de contratacin; (iii) montos de las transacciones realizadas; (iv) forma en la que
se determinan los precios; (v) las caractersticas de las transacciones y las adiciones y
deducciones incluidas en la determinacin de los precios; (vi) ubicacin de los destinos; (vii)
periodos de tiempo en la fijacin de los precios; (viii) los mercados o bolsas internacionales
de referencia; y (ix) los domicilios y razones sociales de las vinculadas con las que se realizan
estas transacciones.

Este formato habra servido para que la SUNAT adquiera cierto conocimiento preliminar sobre
las variables que afectan los principales sectores exportadores de commodities como el de
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harina de pescado, concentrados de minerales y caf; as como los importadores y/o
intermediarios de granos y oleaginosas por mencionar los ms relevantes. Sin embargo, la
evidencia seala que no todas las variables estaran siendo consideradas ya que incluso dentro
de un mismo sector se dan circunstancias diferenciadas y por ende, se configuran condiciones
diferentes y alejadas de la aplicacin obligatoria de un mtodo en particular de Precios de
Transferencia.


3.1. El caso de la harina de pescado
Este es uno de los sectores con mayor nfasis en procesos de fiscalizacin, ya que estas
exportaciones se realizan en el mercado internacional a travs de brokers establecidos
muchas veces en territorios de baja o nula imposicin y que representan a compaas
que posteriormente comercializan a las diferentes industrias alimentarias.
El punto de observacin en este sector es que los criterios con los cuales se planea
fiscalizar estas operaciones es a travs de bases de datos con informacin recopilada
muchas veces por gremios para efectos de monitoreo o de control estadstico (como el
IFFO International Fishmeal and Fish Oil Organisation), en los que los criterios de
fecha de embarque, fecha de contrato o promedio de cotizaciones con un periodo de
fechas resultan en puntos y no en rangos necesariamente. De igual manera, muchas
veces no se consideran homogneas las calidades de la harina de pescado de los
diferentes productores nacionales, con lo que la comparabilidad se ve afectada.
Es de destacar igualmente que la comparabilidad a esta base de datos se puede ver
afectada por el hecho que los productores nacionales se dividen en grupos por
capacidad de negociacin (es claro que la mayora son tomadores de precio con
poca o nula capacidad de influir en el precio final a pactarse) o de capacidad de
produccin, o cual muchas veces obliga a estos a pactar el precio de su materia prima
(la anchoveta) como un porcentaje del precio de venta final de la harina de pescado en
el exterior.


3.2. El caso de los concentrados de minerales
La exportacin de concentrados minerales es la accin de comprar y vender con el fin
de obtener un beneficio, y para realizarla se tiene que ejecutar un conjunto de
actividades en forma ordenada y que respondan a una estrategia establecida, la
misma que debe armonizar a las oportunidades del mercado con los recursos que le
son provistos a la empresa domiciliada por su vinculada (casa matriz por lo general),
en tanto sta acta nicamente como un agente de compra (hacia los pequeos y
medianos mineros) y logstica (al realizar el proceso formal de la exportacin); rol
que le significa asumir riesgos mnimos en relacin al principal exportable.

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En el proceso de comercializacin intervienen tanto variables cuantitativas como
cualitativas, siendo estas ltimas las que constituyen muchas veces un argumento a
favor de la toma de decisiones intuitivas (oportunismo en el mercado, tales como
aprovechar una cotizacin a la baja o una maquila menor).

Previo a la negociacin, es importante considerar los requerimientos de la vinculada
no domiciliada, tanto en volumen (toneladas mtricas) como en temporalidad (el
mejor momento para tener el embarque listo).

Se da una gran importancia a la cantidad y calidad del material; establecindose el
anlisis tpico dentro del cual deber estar la composicin del material (contenido del
mineral) a ser recibido y que luego ser entregado; definindose asimismo los
elementos y/o compuestos sujetos a penalidades. Otros elementos a considerar son:
el lugar y modalidad de entrega, el pesaje (se diferencia las toneladas mtricas
hmedas de las toneladas mtricas secas) y muestreo del material, los ensayes
(establecindose los elementos y/o compuestos a ser analizados as como los niveles
mximos por encima de los cuales corresponder efectuar una ajuste en laboratorios
de prestigio), el precio de la London Metal Exchange (LME) que es otra variable
importante que debe estar referido a una fecha fija futura o a un periodo de tiempo
tambin futuro (periodo de cotizacin).
En cualquier caso, es importante que el precio sea desconocido para ambas partes, ya
que este obra por fuerzas de oferta y demanda, y no es hasta que se cierra la
negociacin que se toma el valor de referencia de la London Metal Exchange (LME).
Cabe mencionarse que todos estos elementos son considerados al momento de definir
el contrato con la vinculada no domiciliada, sin embargo, nuevamente se observa una
serie de cotizaciones, que no necesariamente representan un rango, sino una serie de
circunstancias diferenciadas.

De igual manera, tiene suma importancia la definicin de la maquila de tratamiento
por fundicin (denominada treatment charges), as como las maquilas de
refinacin, que incluye dos momentos:
a. Primer momento (TC1); cuando se compra el material a los productores
(terceros independientes), que incluye todos los gastos para obtener los materiales
listos para ser embarcados.
b. Segundo momento (TC2); cuando se preparan los embarques de exportacin a
la vinculada. Se busca negociar estos gastos con los proveedores (terceros
independientes) de tal manera que se pueda arbitrar un mayor diferencial al
momento de embarcar a la vinculada. En el segundo momento se incluyen tanto la
recuperacin de gastos administrativos (anlisis de laboratorio), gastos financieros
(intereses incurridos en las cartas fianza con los bancos locales) y un mark-up cuya
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finalidad es la de cubrir los gastos operativos de la plataforma de negocios de la
domiciliada.

Respecto de la secuencia del proceso de fijacin de precio con vinculada no
domiciliada es la siguiente:

a) Sobre el volumen (toneladas mtricas) a considerar:
De los contratos con los proveedores de material (terceros independientes) se
obtienen las TMM (toneladas mtricas mojadas).
Al deducir el grado de humedad que posee el material, se obtiene TMS
(toneladas mtricas secas).
Por contrato, existen deducciones referidas a la cantidad de material no til,
obtenindose las TMSF (toneladas mtricas secas finales). Estas sern las
toneladas listas para ser exportadas.

b) Sobre el precio a considerar:
Tomando como referencia la cotizacin de la LME, el contenido del mineral
(obtenido por anlisis en laboratorio de terceros) y el porcentaje pagable
(sobre la base de lo estipulado en contrato), se obtiene un Pagable Metal,
el cual va a estar sujeto a los treatment charges en su primer momento (TC1).
Al neto del Pagable Metal menos el TC1, se le van a deducir otros montos
como el rollback (en el caso que el embarque sea directo del proveedor
minero al vinculado no domiciliado, y sea necesario ajustar el Incoterm),
penalidades y escaladores. Este valor neto se conoce como Precio Unitario
de Compra.
Al Precio Unitario de Compra se le va a adicionar el treatment charges (en
su segundo momento=TC2) para obtener finalmente el Precio Unitario de
Venta.

Esto se puede ver grficamente a continuacin:
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3.3. El caso del caf verde
La exportacin de caf verde es la accin de comprar y vender con el fin de obtener
un beneficio y para realizarla se tiene que ejecutar un conjunto de actividades en
forma ordenada y que respondan a una estrategia establecida, la misma que debe
armonizar a las oportunidades del mercado con los recursos que le son provistos a la
entidad domiciliada por su vinculada no domiciliada, en tanto esta acte nicamente
como un agente de compra (hacia los medianos y pequeos productores de caf) y
logstica (al realizar el proceso formal de la exportacin); rol que le significa asumir
riesgos mnimos en relacin al principal exportable.
En el proceso de comercializacin intervienen tanto variables cuantitativas como
cualitativas, siendo estas ltimas las que constituyen muchas veces un argumento a
favor de la toma de decisiones intuitivas (oportunismo en el mercado, tales como
aprovechar una cotizacin a la baja). Previo a la negociacin, es importante
considerar los requerimientos de la vinculada no domiciliada, tanto en volumen como
en temporalidad, lo que sin embargo no implica que fijen precios en firme.

Respecto de la secuencia del proceso de fijacin de precio con la vinculada no
domiciliada es la siguiente: la empresa no domiciliada fija el precio del caf tomando
en consideracin la cotizacin a futuro del caf en los mercados internacionales y un
diferencial (prima o descuento que se establece por las condiciones del mercado en el
momento de la negociacin). Esto cumple una funcin de regulador de la
incertidumbre de las condiciones futuras del mercado.
La compaa domiciliada compra el lote de caf a los productores nacionales
(pequeos y medianos) al precio futuro determinado en los mercados internacionales,
(+) TC2
(-) Rollback
(-) penalidades
(-) escaladores
(-) % pagable
(-) % contenido mineral
(-) TC1
precio de referencia
London Metal Exchange
(LME)
Precio Unitario Venta
Precio Unitario Compra
Pagable Metal
con terceros indepedientes
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de tal forma que evita utilizar instrumentos de cobertura en mercados organizados.
Finalmente, la domiciliada ejecuta la exportacin al precio de compra a productores
nacionales (precio a futuro publicado en el mercado internacional de caf), ms el
diferencial determinado por la matriz.

De lo anterior, se observa que no todas las caractersticas de las operaciones se toman en
consideracin tales como (i) temporalidad; (ii) tipo de commoditie; (iii) riesgos y funciones de
los implicados; u (iv) otros elementos subjetivos como capacidad de negociacin, ventana de
exportacin, operaciones en las que intervienen terceros independientes y que se reflejan
como reembolsos, entre otras.
En ese sentido, al momento de tratar de implementar el mal llamado sexto mtodo, no se
puede concluir que se hayan establecido adecuadamente ni considerado en reglamentacin
alguna ni las bases de datos de referencia, ni los periodos relevantes ni las condiciones en las
cuales califica como intermediario efectivo.


IV. Experiencias a nivel regional.
Entre los pases que mantienen el mal llamado sexto mtodo como uno ms dentro de su
normativa de Precios de Transferencia, podemos mencionar:
4.1. Argentina
Marco legal
El artculo 15 de la Ley del Impuesto a las Ganancias establece que cuando se trate
de exportaciones a sujetos vinculados, que tengan por objeto cereales, oleaginosas,
dems productos de la tierra, hidrocarburos y sus derivados y, en general, bienes con
cotizacin conocida en mercados transparentes, en los que intervenga un
intermediario internacional que no sea el destinatario efectivo de la mercadera, se
considerar como mejor mtodo a fin de determinar la renta de fuente argentina de
la exportacin, el valor de la cotizacin de bien en el mercado transparente del da
de la carga de la mercadera cualquiera que sea el medio de transporte- sin
considerar el precio al que hubiera sido pactado con el intermediario internacional.
Con fecha 23 de julio de 2004 se reglament mediante el Decreto 916 la modificacin
legal referida a la Ley del Impuesto a las Ganancias por la ley 15.784, que abordaba
expresamente los aspectos del denominado sexto mtodo, destinado a determinar
las ganancias provenientes de la exportacin de ciertos productos con cotizacin en
mercados transparentes.

Casos relevantes de fiscalizacin
Uno de los casos ms relevantes fue el que estableci la Administracin Federal de
Ingresos Pblicos (AFIP) a travs de su Direccin General Impositiva (DGI) contra
Oleaginosa Moreno Hermanos SACIFIA con fecha 13/12/2006 sobre diferencias en los
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precios de exportacin (tomando como referencia los precios y cotizaciones de la
Secretara de Agricultura, Ganadera, Pesca y Alimentos de la Nacin - SAGPyA) a
empresas vinculadas no domiciliadas ocurridas durante el ejercicio fiscal 2000. En
marzo 2012 fue contestada por la AFIP-DGI una apelacin que el contribuyente haba
realizado sobre la mencionada fiscalizacin, en la que se ventilaban tanto elementos
de forma (aplicacin retroactiva de una norma) como de fondo (criterios de
comparabilidad razonable).
El ajuste de la AFIP-DGI se basa en el argumento que cuando el contribuyente exporta
a partes no vinculados, los precios son similares a los ndices de referencia de la
SAGPyA a la fecha de embarque; sin embargo cuando exporta idnticos productos a
partes vinculadas, el precio es inferior que el de la SAGPyA a fecha de embarque. De
ello concluye que el contribuyente no opera con vinculadas como con partes
independientes, por lo que ajusta los precios de las exportaciones a vinculadas a los
valores de SAGPyA a la fecha de embarque, solo en aquellos casos en que el precio
facturado hubiese sido menor.
La posicin de Oleaginosa Moreno Hermanos fue la de alegar no comparabilidad de las
transacciones con vinculadas y no vinculadas y que en los casos de las ventas a
vinculadas, s se verifica el hecho que sus precios son similares a los de la SAGPyA del
da de la concertacin y no a los de la fecha de embarque.
El 29/08/2013 la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal, por la Sala II, emiti su fallo sobre 36 transacciones de exportacin a la
vinculada de Oleaginosa Moreno Hermanos en el que (i) da la razn al Fisco en tanto
que el precio utilizado para las exportaciones a no vinculadas es similar al de fecha de
embarque, entonces el mismo criterio debe aplicarse para vinculadas; y asimismo
determina que (ii) las caractersticas de las exportaciones a ambos destinos, son
claramente dismiles, y por tanto, no susceptibles de ser comparadas.
Como se puede ver, la aplicacin de dicha metodologa lejos de aclarar posiciones, las
dirige a inconsistencias en el proceder de la Cmara.


4.2. Uruguay
Marco legal
Las normas de Precios de Transferencia en Uruguay con los Decretos 56/2009 y
392/2009; as como con la emisin de las Resoluciones de la Direccin General
Impositiva DGI 2084/2009; 2089/2009; 818/2010; 819/2010 y 745/2011.
En ese sentido, mediante el Decreto 392/2009 de fecha 02/SET/2009 en su Ttulo 4
contiene los artculos 42 y 43 que presentan el tratamiento para las operaciones con
commodities o con mercado transparentes sean con partes vinculadas o
independientes. La diferencia entre ambos artculos radica que el 42 aplica para
transacciones realizadas directamente, mientras que el 43 aplica para
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transacciones realizadas a travs de un intermediario internacional que no sea el
destinatario efectivo de la mercadera.
Es claro el antecedente argentino para la configuracin de esta norma que,
bsicamente surgi a partir que se haban identificado exportadores que utilizaban
intermediarios para crear contratos con fechas en las que las cotizaciones eran
bajas. En el mencionado artculo 43, el argumento de la Direccin General Impositiva-
DGI era que para los casos designados, se aplicara el mtodo de precios comparables
entre partes independientes y que, considerara el valor de cotizacin del bien en
el mercado transparente del da de la carga de la mercadera, cualquiera que sea el
medio de transporte utilizado, sin considerar el precio al que hubiera sido pactado
con el intermediario. De manera seguida, se realizaron asimismo ciertas
modificaciones, tales como:
la manera como se realizara la comparacin: con la cotizacin de la fecha del
contrato si el contribuyente lo hubiese inscrito o, en caso contrario, con la
cotizacin de la fecha de expedicin del documento de conociendo de
embarque (lo que configura un contrasentido ya que el articulo 43 menciona
utilizar la cotizacin del da de la carga de las mercaderas);
el tipo de comparacin: con la mayor y menor cotizacin del mercado, segn
se trate de una importacin o exportacin;
en el caso sea necesario realizar ajustes, estos se haran siempre sobre las
cotizaciones altas; y
la posibilidad de realizar ajustes por fletes y seguros en los embarques
9
.

De otro lado, a diferencia de la norma argentina, la implementacin del Decreto
392/2009 prev en su artculo 6 que los contribuyentes pueden evitar la aplicacin de
este mtodo siempre y cuando inscriban sus contratos de compra-venta dentro de los
5 das hbiles del mes siguiente a su celebracin en la Cmara Mercantil de Productos
del Pas (http://www.camaramercantil.com.uy) siempre y cuando su plazo no exceda
los 240 das. De esta manera, solo se considerar la cotizacin del mercado
transparente a la fecha del contrato (vase Resolucin 2048/009 de la DGI de fecha
01/DIC/2009).

Casos relevantes de fiscalizacin
A la fecha no se conoce de casos revisados por la autoridad fiscal.





9
Lo que no permite la norma es realizar ajustes por primas atribuibles al intermediario.
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4.3. Brasil
Marco legal
En abril 2012 a travs de la Medida Provisional 563 se introdujeron cambios en las
regulaciones existentes de precios de transferencia, las que el 18 de setiembre 2012
tuvieron carcter de Ley 12.715. Entre estos cambios se estableca la creacin de dos
nuevos mtodos
10
; del Precio Independiente Comparado (PIC) y del Precio de Venta de
Exportaciones (PVEx). Bajo estos mtodos, los precios que cotizan en bolsa de
materias primas y de futuros, as como los que coinciden con la fecha de la operacin
vinculada tan estrechamente como sea posible, sern los que se tomarn como
referencia.
Tanto el mtodo PIC, que aplica para importaciones, como el PVEX, de exportaciones,
se basan en el precio promedio diario de los bienes o de los derechos que se
reconocen en un mercado internacional de futuros y materias primas, ajustado por
una prima promedio. Cuando el commodity no es reconocido en una bolsa de materias
primas y de futuros, las siguientes fuentes son susceptibles de ser utilizadas: (i)
informacin independientes provista por in instituto de investigacin internacional
reconocido (previamente definido por la autoridad fiscal federal brasilera); o (ii) los
precios publicados en el diario oficial brasilero por agencia u organismos reguladores
para efectos de comparaciones de exportaciones.
En ese sentido, mediante la Instruccin Normativa 1.312/12 del 28/12/2012 se incluye
una lista de los productos a ser considerados como commodities para efectos de las
normas de precios de transferencia. Asimismo lista las bolsas y mercados de futuros y
commodities, institutos de investigacin y publicaciones que resultaran fuentes
aceptables de referencia y comparacin.

Casos relevantes de fiscalizacin
A la fecha no se conoce de casos revisados por la autoridad fiscal federal.

V. Los retos de su implementacin: problemtica a partir de la variante metodolgica

La implementacin de la variante metodolgica en la determinacin del valor de
mercado en las transacciones con commodities en la norma peruana, contempla una
serie de retos que de no ser adecuadamente enfocados llevarn tanto a una
inaplicabilidad como a un sinsentido normativo; que incluye tanto aspectos tericos
como prcticos.
Desde un punto de vista prctico, no es posible identificar las caractersticas en las
cuales las transacciones se hayan realizado, ya que la metodologa establece una

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Recordemos que las normas de precios de transferencia en Brasil se basan en un esquema de safe-harbours,
diferente a las incluidas en las Directrices OCDE. Bajo dicho esquema, se establecen mrgenes fijos para sectores y
actividades diferenciadas.
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cotizacin que, si bien es resultado del libre juego de la oferta y demanda, no
captura todas las circunstancias asociadas a dicha transaccin; por ejemplo, en el
caso de una empresa minera junior, que requiriese capital de inversin (el cual,
conocemos es intensiva en capital en la etapa de prospeccin previa a la explotacin)
se vea obligada a suscribir un off-take agreement
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con una empresa vinculada no
domiciliada que no se constituyese como el beneficiario final del material, por lo que
el rgimen le aplicara. De ser este el contexto, se observa que para acceder a este
financiamiento de bajo riesgo, debe asegurarle a su vinculado un suministro de
material en un periodo posterior al de la fijacin de los precios, lo cual no
necesariamente va de la mano con el principio de arms lenght o de plena
competencia, sino de la oportunidad comercial. Asumiendo que existe libertad
contractual, esta limitacin en todo caso debera ser regulada explcitamente.

Entre otros de los retos a salvar, podemos hallar:

En el mal llamado sexto mtodo, el uso del rango intercuartil de cotizaciones y el
ajuste a la mediana
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: es posible? No se indica que deba construirse un rango
intercuartil. Cabe preguntarnos: Se mantiene aplicable para este mtodo de
commodities, el concepto de rango intercuartil? es decir, se calculara un rango
sobre las cotizaciones internacionales para establecer un rango de mercado? sobre
qu base sera?
Es el mal llamado sexto mtodo un paso adelante o uno hacia atrs?: la
incorporacin de este mtodo de commodities sin mayor reglamentacin y factores
cualitativos por considerar nos lleva un paso atrs en cuanto a las normas de Precios
de Transferencia; ya que desvirta la naturaleza del principio de arms length o de
plena competencia al dar preferencia a un esquema basado en cotizaciones en
mercados que podran no considerar todos los trminos contractuales y caractersticas
de los productos transados.
Bajo este mtodo se busca evitar que se transfieran rentas pasivas a territorios con
baja o nula imposicin, pero no se tiene claro que el beneficiario no efectivo sea la
nica manera de comercializar dicho commoditie.
El hecho de referirse a cotizaciones internacionales realizadas entre terceros
independientes no necesariamente refleja adecuadamente las condiciones de plena
competencia ni las circunstancias especficas de la operacin, ya que no se toman en
consideracin factores que impactan directamente en los precios como el momento

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Un off-take agreement es un contrato por el que el productor de un recurso natural acuerda vender una porcin
de su produccin futura. Este acuerdo se negocia generalmente antes de realizar cualquier inversin en
infraestructura y la contraparte se beneficia por condiciones preferenciales tanto en exclusividad de produccin
como de precio. Es un esquema utilizado ampliamente en mineras juniors.
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Al realizarse la jornada de cotizaciones durante el da, se puede generar varias observaciones con las que se puede
construir un rango intercuartil, sin embargo las condiciones durante la mencionada jornada no son las mismas, ya que
la apertura de la plaza puede darse a la baja por condiciones de la jornada anterior, simplemente por una presin en
oferta o por factores externos al commodity en s.
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de la importacin/exportacin, calidad del producto, el volumen negociado, aspectos
geogrficos (distancias y/o dificultades logsticas), fletes, covenants en caso de
incumplimiento contractual, entre otros.
La obligatoriedad del mtodo de commodities para ciertas sectores econmicos puede
resultar en una imposicin al precio de mercado ya que es usual que los precios se
fijen considerando el valor de cotizacin ms una prima, la cual depender de
factores subjetivos como la apreciacin de los traders que capturan el sentimiento de
los mercados sobre el productor y/o el producto en s.
Por ltimo, y a diferencia de otras administraciones tributarias de la regin, la
Administracin Tributaria peruana an no ha indicado cuales seran los bienes que
seran considerados commodities, sus caractersticas o cual podra ser considerado
como precios pblicos.


VI. Bibliografa
El control de la manipulacin de los precios de transferencia en Amrica Latina y el
Caribe. Documento preparado por la Agencia Alemana de Cooperacin Internacional
(GIZ), el International Tax Compact (ITC) y el Centro Interamericano de
Administraciones Tributarias (CIAT). 2011
Goldemberg, Cecilia. Operaciones con commodities. Las inconsistencias del Sexto
Mtodo. Publicado en Errepar Doctrina Tributaria N 381 Diciembre 2011.
Boyle. A.E. Some Reflections on the Relationship of Treaties and Soft Law,
International and Comparative Law Quaterly / Volume 48 / Issue 04/ Octubre 1999,
pp. 901-913