Justicia Juris, ISSN 1692-8571, Vol. 6. N 11. Abril - Septiembre 2009 Pg.

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Fundamentales-del-delito-de-lavado-de-activos.pdf

LAVADO DE ACTIVOS (ART. 323)

Se configura cuando el agente realiza cualquier tipo de acto para ocultar o
encubrir el origen ilcito de los activos, que provenientes del ejercicio de
determinadas conductas punibles, se incorporan a la economa nacional para
hacerlos parecer como legtimos.

BIEN JURDICO: Proteger el orden econmico.

SUJETO ACTIVO:El sujeto activo es indeterminado, puede ser hecho por
particular y servidor pblico.

TIPO OBJETIVO. VERBOS RECTORES:Adquirir, resguardar, invertir, transportar,
transformar, custodiar, administrar bienes de conductas punibles; as como oculte
o encubra su origen ilcito.

CONDUCTAS:Los bienes por lavar deban tener su origen mediato o inmediato,
en actividades de extorsin, enriquecimiento ilcito, secuestro extorsivo, rebelin, o
los relacionados con el trfico de drogas, estupefacientes o sustancias
psicoactivas, adems el trfico de armas, los delitos contra el sistemafinanciero, la
administracin pblica, los vinculados con el producto de los delitos objeto de un
concierto para delinquir, la financiacin del terrorismo, administracin de recursos
relacionados con actividades terroristas; y se aplicar la misma pena cuando estas
conductas se realizan sobre bienes cuya extincin de dominio haya sido
declarada.

TIPO SUBJETIVO:Este delito es de carcter doloso, se requiere conocer el origen
ilcito de los bienes que se pretenden lavar, o por lo menos tener nocin de que
provienen de una actividad delictual.

El lavado de activos en un delito de connotaciones y matices muy amplias que
todos deberamos conocer para no resultar involucrados inocentemente.
El lavado de activos es una figura que busca darle apariencia de legalidad a unos
dineros de origen ilegal. Los delincuentes mediante el movimiento de activos
y dinero buscan crear esa apariencia legal de sus ganancias, o por lo menos
buscan que sea difcil seguir o rastrear el origen ilcito de sus ganancias ilcitas.
Cuando se habla de dinero ilcito no slo se habla de dinero proveniente del
narcotrfico, se incluye tambin el dinero proveniente de actividades como la
extorsin, el secuestro, el proveniente de la trata de personas, trfico de armas y
dems actividades consideradas como delito penal por nuestra legislacin.
El lavado de activos incluye aspectos como adquirir, custodiar, invertir,
transformar, transportar o comercializar bienes o dinero ilcitos; luego, sin saberlo
cualquier persona puede participar en cualquiera de esas actividades.
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Por ejemplo, se puede incurrir en el delito de lavados de activos cuando
aceptamos comprar un apartamento a nuestro nombre con dinero de un primo,
primo que obtuvo ese dinero de forma ilcita. Es posible que no se tenga ni idea
que el primo est involucrado en actividades ilcitas, lo cual es una razn para ser
muy cuidadosos a la hora de prestar el nombre para actuar en nombre de
terceros.
Igual sucede si prestamos nuestra cuenta bancaria para que un seor de x ciudad
le consigne una plata a nuestro vecino por la venta de un carro, o por lo que sea.
Si esa plata resultare de origen ilegal, estaramos incurriendo en el delito de
lavado de activos.
Tambin podramos incurrir en el delito de lavados de activos si aceptamos
custodiar un vehculo o un apartamento de un amigo mientras se va para un largo
viaje, y ese vehculo o apartamento hubiese sido adquirido con dineros ilcito.
Y todo esto lo podemos hacer sin conocer la ilegalidad que hay de fondo, lo
podemos hacer con muy buena intencin: El problemn es conseguir que el juez
nos crea que no sabamos nada del asunto. Que slo solo somos unos ingenuos e
inocentes angelitos.

www.uiaf.gov.co/nuestra_entidad/objetivos



Anlisis dogmtico del artculo 323 del nuevo Cdigo
Penal sobre lavado de activos

El artculo 323 del nuevo Estatuto Punitivo prescribe:

Lavado de activos. El que adquiera, resguarde, invierta, transporte, transforme,
custodie o administre bienes que tengan su origen mediato o inmediato en
actividades de trfico de migrantes, trata de personas, extorsin, enri-
quecimiento ilcito, secuestro extorsivo, rebelin, trfico de armas, financiacin
del terrorismos y administracin de recursos relacionados con actividades
terroristas, trfico de drogas txicas, estupefacientes o sustancias sicotrpi-
cas, delitos contra el sistema financiero, la administracin pblica, o vinculados
con el producto de los delitos objeto de un concierto para delinquir, o le d a los
bienes prove- nientes de dichas actividades apariencia de legalidad o los
legalice, oculte o encubra la verdadera naturaleza, origen, ubicacin, destino,
movimiento o derechos sobre tales bie- nes, o realice cualquier otro acto para
ocultar o encubrir su origen ilcito incurrir, por esa sola conducta, en prisin de
seis (6) a quince (15) aos y multa de quinientos (500) a cincuenta mil (50.000),
salarios mnimos legales mensua- les vigentes.

La misma pena se aplicar cuando las conductas descritas en el inciso anterior
se realicen sobre bienes cuya extincin de dominio haya sido declarada.

El lavado de activos ser punible aun cuando las activi- dades de que
provinieren los bienes, o los actos penados en los apartados anteriores, se
hubiesen realizado, total o parcialmente, en el extranjero.
Las penas privativas de la libertad previstas en el presen- te artculo se
aumentarn de una tercera parte a la mitad cuando para la realizacin de las
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conductas se efectuaren operaciones de cambio o de comercio exterior o se
introdu- jeren mercancas al territorio nacional.

El aumento de pena previsto en el inciso anterior, tambin se aplicar cuando se
introdujeren mercancas de contra- bando al territorio nacional.

a. Sujeto Activo

Al igual que en el artculo 247 A, del Cdigo Penal dero- gado, la conducta en
estudio puede ser desarrollada por cualquier persona, esto es, que no se requiere de
cualidad o calidad especial para ser responsable de la misma, es decir, se trata de
un tipo penal de sujeto activo indetermi- nado. Asimismo, el comportamiento puede
ser ejecutado por una sola persona, indicndose entonces que es un tipo penal
monosubjetivo.

b. Sujeto Pasivo

El sujeto pasivo de esta conducta es el Estado, toda vez que es este ente el titular
del bien jurdico Orden Econ- mico Social, el cual se pretende proteger o tutelar con
las normas ubicadas en el ttulo X del Cdigo Penal, como en el lavado de activos.
Asimismo, es al Estado al que le co- rresponde garantizar ese orden econmico
social, enten- dido como intervencin del Estado en la economa, por expreso
mandato de los artculos 333 y 334 de la Consti- tucin Poltica colombiana.

c. La Conducta

En trminos similares a los utilizados en el tipo penal de lavado de activos
consagrado en la Ley 190 de 1995 y en la Ley 365 de 1997 (Art. 247 A. Del Cdigo
Penal derogado), el artculo 323 del nuevo Estatuto de Penas, utiliza varios verbos
rectores que al actualizarse generan la violacin de la norma, siempre y cuando la
finalidad sea ocultar o encubrir el origen ilcito de bienes provenientes de los delitos
de extorsin, enriquecimiento ilcito, secuestro extorsivo, rebelin o relacionados
con el trfico de dro- gas txicas, estupefacientes o sustancias sicotrpicas, que son
las que mencionaba el anterior cdigo, amn de los que ahora agrega la norma,
que son: el trfico de armas; los delitos contra el sistema financiero; la
administracin pblica o vinculados con el producto de los delitos obje- to de un
concierto para delinquir y los que incluyeron la Ley 747 de 2002 y 1121 de 2006,
esto es, el trfico de mi- grantes, la trata de personas, financiacin de terrorismo y
administracin de recursos relacionados con actividades terroristas.

De esta forma, podra sealarse que la modificacin que introduce el nuevo Cdigo
Penal a esta disposicin con- siste en ampliar el elenco de conductas delictuales
gene- radoras del dinero sucio que se busca legitimar con la ac- cin del sujeto activo
(el lavador), situacin que se repite con las leyes 747 de 2002 y 1121 de 2006.

Asimismo, se aplicar la sancin cuando las conductas descritas en los verbos
rectores, se realicen sobre bienes cuya extincin de dominio haya sido declarada.

Los verbos rectores utilizados en el artculo en estudio son: adquirir, reguardar,
invertir, transportar, transfor- mar, custodiar, administrar, dar apariencia de
legalidad, legalizar, ocultar, encubrir, los cuales, segn el dicciona- rio de la Real
Academia de la Lengua tienen el siguiente significado:

Adquirir: Ganar, conseguir con el propio trabajo o indus- tria, comprar, coger,
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lograr o conseguir. Hacer propio un derecho o cosa que a nadie pertenece, o se
transmite a ttulo lucrativo u oneroso, o por prescripcin.

Resguardar: Defender o reparar. Cautelarse, precaverse o prevenirse contra un
dao.

Invertir: [...] hablando de caudales, emplearlos, gastarlos o colocarlos en
aplicaciones productivas.

Transportar: llevar una cosa de un paraje o lugar a otro, llevar de una parte a
otra por el porte o precio convenido.

Transformar: Hacer cambiar de forma a una persona o cosa. Transmutar una
cosa en otra.

Custodiar: Guardar con cuidado y diligencia.

Administrar: gobernar, regir, aplicar [...] servir o ejercer algn ministerio o
empleo.

Dar apariencia de legalidad: Simular legalidad. Legalizar: Dar estado
legal a una cosa.
Ocultar: esconder, tapar, disfrazar, encubrir a la vista.

Encubrir: ocultar una cosa o no manifestarse. Impedir que llegue a saberse una
cosa.

En la disposicin se reitera el criterio de la norma anterior de que el lavado de
activos se tipifica cuando se realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir
su origen ilci- to. Siempre hemos considerado que esta expresin resulta
suficiente para englobar todos los comportamientos a qu se refieren los verbos
rectores utilizados en el tipo penal analizado, pues como lo afirma Diego
Gmez Iniesta, Se trata de una clusula abierta que incorpora la posibilidad de
comprender cualquier tipo de operacin a travs de la cual se produce un
aprovechamiento de los bienes de un delito previo
10
.

d. Objeto Material

El objeto material en este evento lo constituyen los bienes que tienen su origen
mediato o inmediato en actividades de extorsin, enriquecimiento ilcito, secuestro
extorsivo, rebelin o relacionados con el trfico de drogas txicas, es- tupefacientes o
sustancias sicotrpicas, trfico de armas, delitos contra el sistema financiero, la
administracin p- blica o vinculados con el producto de los delitos objeto de un
concierto para delinquir, trfico de migrantes, trata de personas, financiacin del
terrorismo y administracin de recursos relacionados con actividades terroristas.

e. Objeto Jurdico

Si bien el comportamiento reseado en la norma en es- tudio lesiona varios
intereses jurdicos legalmente tute- lados, el legislador, en acertada decisin, ubic
este tipo penal en los delitos contra el Orden Econmico Social, los cuales aparecen
contemplados en el ttulo X del Cdigo Penal en vigencia.
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Si entendemos con el maestro Alfonso Reyes Echanda que el objeto jurdico es
el inters que el Estado busca proteger a travs de los diversos tipos penales y
que re- sulta vulnerado por la conducta del agente cuando ella se acomoda a la
descripcin hecha por el legislador, es preciso sealar que en el comportamiento
plasmado en el artculo 323 como Lavado de Activos, el bien jurdico que se busca
resguardar lo constituye el orden econmico social que, en sentido estricto, como lo
ensea el profesor Miguel Bajo Fernndez, se identifica con la regulacin jurdica
del intervencionismo estatal en la economa de un pas
11
.

En efecto, en Colombia se consagr la intervencin del Estado en la economa
desde la Constitucin de 1886 (ar- tculos 19, 31, 32, 33 y 34), se robusteci en las
reformas de
1936 (artculo 32), 1945 (artculos 4 y 10). Fue precisada luego magistralmente en
el artculo 32 de la reforma de
1968 y, en el pasado reciente, en forma ms amplia, en los artculos 333, 334 y 335
de la nueva Constitucin Poltica,


10 Gmez Iniesta, Diego J. El delito de blanqueo de capitales en el derecho
espaol. Ob. cit., p. 49.
11 Bajo Fernndez, Miguel. Los Delitos Contra el Orden Econmico Social.
Publicado en Revista de Abogados Penalistas del Valle. Cali, Colombia, No. 6. I
Semestre de 1982, pp. 9-10.
promulgada por la Asamblea Nacional Constituyente el 6 de julio de 1991. Por ello, tal
como lo afirma con razn el maestro Luis Enrique Romero Soto,

El Estado va abandonando su papel de mero espectador para asumir un rol de
actor y aun de director de los cam- bios econmicos, manifestndose en dos
formas principa- les: la de intervencin, es decir, la de dirigir las diversas
polticas (de crdito, de control de precios, etc.) y la de pro- teccin, que, como su
nombre lo indica, tiene como objeto amparar a la parte ms dbil de la sociedad:
consumidores, contratantes
12
.

Para lograr el objetivo descrito, el Legislador consagr en el ttulo X del Cdigo
Penal (Ley 599 de 2000), bajo el nombre genrico de Delitos contra el orden
econmico social, una serie de comportamientos que lesionan o po- nen en peligro la
intervencin del Estado en la economa, ubicando ahora en dicha sede (Captulo V)
los artculo
323 y 325, que sancionan el lavado de activos, destacn- dose que el inters que
se busca proteger es ese orden econmico-social, con el que se bautiz el ttulo
corres- pondiente. Esta afirmacin encuentra respaldo en las pa- labras del doctor
Lus Carlos Giraldo Marn, en la comi- sin redactora del Cdigo Penal colombiano
de 1979, en la sesin del 31 de marzo, cuando, siguiendo de cerca el pensamiento
de Rafael Miranda Gallino, expres:

Los llamados, pues, delitos econmicos, y ms concreta- mente, contra el
orden econmico, tutelan la organiza- cin que el Estado intervencionista de
hoy establece, para que la sociedad alcance los fines que le son propios. Por
eso se marca el acento en la expresin orden. De manera que, todo lo que
tienda a perturbar o romper dicho siste- ma u orden, debe sufrir la sancin
correspondiente. En la proteccin de ese orden como es lgico, resalta el inters
pblico, por sobre el individual o particular de los banque- ros, comerciantes,
industriales, agricultores, ganaderos, etc., los que tambin resultan tutelados de
manera refleja o mediata
13
.
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Enrique Aftalin, en un clsico artculo titulado Pano- rama del derecho penal
financiero, no duda en sealar que el orden pblico econmico resulta ser el bien
jurdi- co que se tutela en los comportamientos que lesionan o ponen en peligro el
planeamiento econmico de un pas, entendido este como el derecho econmico de
un Estado. Diserta as el ilustre maestro:



12 Romero Soto, Luis Enrique. Los delitos contra el orden econmico social desde
el punto de vista del derecho comparado. En Revista Cam- bio Jurdico. Universidad
de los Andes. CIJUS. Bogot, 1988, p. 42.
13 Giraldo Marn, Luis Carlos. Actas del Nuevo Cdigo Penal Colom- biano, Editorial
Pequeo Foro, Vol II, Bogot, p. 371.
No hay duda, pues, que un buen funcionamiento del sis- tema bancario y
financiero es uno de los requisitos sine qua non para el exitoso
desenvolvimiento de la economa de un pas. Admitido el principio de que los
gobiernos no pueden menos que intervenir en el curso de los procesos
econmicos para promover el desarrollo y tender hacia la opulencia
equitativamente compartida, cabe concluir que una eficaz implementacin, no
slo de las regulaciones bancarias sino de todas las instituciones y normas que
con- figuran el planeamiento econmico de un pas Derecho Econmico
constituyen el bien jurdico el orden pblico econmico acreedor a la tutela del
derecho.

Finalmente sobre este aspecto, es preciso concluir que el delito de lavado de
activos es quiz uno de los compor- tamientos que con mayor vehemencia vulnera
el orden econmico social de una pas, al punto que distorsiona la economa,
generando problemas de inflacin, devalua- cin, revaluacin y la conocida por
algunos como la en- fermedad holandesa, que no es ms que el fenmeno que se
produce en un pas cuando se presenta, en forma simult- nea, una elevada inflacin
acompaada de un proceso de marcada recesin en el nivel de la actividad
econmica.

f. Punibilidad

En este aspecto ninguna variacin se realiz en el nuevo Cdigo Penal, es decir
que se mantuvo para el infractor de la norma de lavado de activos una pena de
prisin de seis (6) a quince (15) aos y una multa de quinientos (500) a cincuenta mil
(50.000) salarios mnimos legales mensua- les vigentes. Debe advertirse que la Ley
890 de 2004, au- ment la pena en la tercera parte en cuanto al mnimo y en la
mitad en el mximo.

De otra parte, la pena privativa de la libertad se aumenta- r de una tercera parte a la
mitad, cuando para la realiza- cin de las conductas se efectuaren operaciones de
cam- bio o de comercio exterior, o se introdujeren mercancas al territorio nacional o
mercancas de contrabando.

Asimismo, es preciso sealar que en el artculo 324 del nuevo Estatuto Punitivo, se
consagran como circunstan- cias especficas de agravacin para el punible de
lavado de activos, el que la conducta desviada sea desarrollada por quien
pertenezca a una persona jurdica, una socie- dad o una organizacin dedicada al
lavado de activos, caso en el cual la pena se aumentar de una tercera parte a la
mitad. Cuando la conducta sea predicable de jefes, administradores o encargados
de las referidas personas jurdicas, sociedades u organizaciones, la sancin puniti-
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va se incrementar de la mitad a las tres cuartas partes de la sealada en la norma
bsica de lavado de activos.
g. Concurso de conductas punibles

Como se ha sealado en el presente estudio, una de las razones para crear la Ley 365 de 1997, y
tipificar expresa- mente el lavado de activos, la constituy la imposibilidad de sancionar al lavador de
activos por este punible, en concurso con el delito del que provenan los bienes que se pretendan
legalizar, dificultad que surga claramente de la extensin del delito de receptacin. Ahora, con la nueva
redaccin y, especialmente con la utilizacin en el artculo
323 del Decreto 599 de 2.000, de la expresin por esa sola conducta, el tipo penal de lavado de activos
sigue siendo autnomo, como siempre se ha aceptado, y permite clara- mente el concurso con otras
conductas delictuales como la exportacin ficticia y la falsedad, entre otros, amn de aquellos delitos
de que proviene el objeto que se pretende legalizar y que expresamente se mencionan en el tipo pe- nal
de lavado de activos.