La capacidad no es un elemento del contrato, sino un presupuesto de la validez del
consentimiento. La capacidad es la aptitud legal para ser titula de relaciones jurdicas. La capacidad de derecho es, la aptitud legal para ejercer por s misma los derechos de su titularidad. El consentimiento es acuerdo sobre declaracin de voluntad comn de personas capaces.
Metodologa. Aparte del concepto de capacidad para contratar, encontramos otros tales como capacidad de disponer y capacidad de administras, sobre los que no se brinda un base cierta de distincin. Dice Passarelli, que cada uno de los estados jurdicos de la persona fsica va unida una determinada capacidad jurdica: al estado de persona, la capacidad jurdica general; al estado de ciudadana, la capacidad especial propia del ciudadano, y al estado de familia una especial habilitacin en orden a las relaciones de una familia determinada.
Capacidad jurdica y de obrar. La capacidad jurdica es la aptitud para la titularidad de poderes y deberes jurdicos. El artculo la define como la aptitud para adquirir los derechos o contraer las obligaciones. La capacidad jurdica general sea la regla y las limitaciones a esa capacidad la excepcin. La capacidad jurdica denominada general por corresponder al estado de persona, es conocida como capacidad de derecho o capacidad de goce. Las limitaciones a la capacidad jurdica general importan ausencia de aptitud para ser titular de derechos subjetivos o de deberes jurdicos y configura la incapacidad jurdica que, en nuestro Derecho, es siempre relativa. Siendo la capacidad jurdica la medida de la personalidad, una incapacidad absoluta de derecho significara negar la personalidad. La esclavitud y la muerte civil son ejemplos en el antiguo derecho. Puede afirmarse que, la aptitud para ser titular de derechos, en que consiste la capacidad jurdica, admite grados: desde la mnima aptitud de las personas por nacer que slo pueden adquirir derechos por donacin o herencia (64) hasta la mxima de las personas fsicas, pasando por la intermedia o limitada de las personas jurdicas sometidas al principio de la especialidad (Art. 35: Las personas jurdicas pueden, para los fines de su institucin, adquirir los derechos que este Cdigo establece, y ejercer los actos que no les sean prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiese constituido.) Para la doctrina argentina las personas jurdicas tienen una capacidad funcional, es decir, atribuida en funcin y con arreglo a los lmites del fin que es la razn de su propia existencia. La capacidad de obrar tambin denominada capacidad de hecho o de ejercicio, es la aptitud de las personas de existencia fsica o visible para ejercer por s los actos de la vida civil. Atribuimos la capacidad de obrar a la persona de existencia fsica o visible por cuanto la persona jurdica, segn la doctrina predominante en nuestro Derecho, no acta por s misma sino que es dirigida o administrada por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen constituido, a tenor de los estatuido por el articulo 35. En otros ordenamientos, la doctrina predica que la persona jurdica es por definicin, capaz de obrar, a travs de sus rganos que, a diferencia de los representantes de la persona fsica, no estn investidos de un poder de obrar, distinto y cualificado, sino que desenvuelven la misma capacidad de la persona jurdica. La moderna doctrina distingue en la capacidad de obrar o de hecho o ejercicio- una capacidad general y una capacidad especial. La capacidad general puede ser, a su vez, plena o atenuada. La capacidad que se adquiere a la mayora de edad a los 21 aos segn el artculo 126-, para realizar por s todos los actos que interesen a la esfera jurdica del sujeto, es una capacidad general plena. La capacidad del menor emancipado, por matrimonio o habilitacin de edad (31), que reconoce las limitaciones del artculo 134 y tambin las del artculo 135, que vuelve al distingo entre capacidad de administracin y disposicin, es una capacidad general atenuada. Lo es tambin la del inhabilitado (152 bis) Se denomina capacidad especial a la atribuida con referencia a determinados actos singulares, incluso en defecto de las condiciones de la capacidad general. As la capacidad para testar acordada a los menores de 18 aos (3614: No pueden testar los menores de 18 aos de uno u otro sexo) Las limitaciones y por ende las incapacidades de obrar- pueden ser absolutas o relativas general o limitada-, segn que abarquen todos los actos o una determinada esfera de ellos. Puede ser plena, cuando excluye toda actitud del sujeto para el cumplimiento relevante del acto, o atenuada, cuando hace necesaria la intervencin de otras personas. En cuanto a las causas de incapacidad pueden mencionarse: *La Minoridad; *La Interdiccin, y *La inhabilitacin. Dice el 54: Tienen incapacidad absoluta: 1) Las personas por nacer; 2) Los menores impberes; 3) Los dementes, y 4) Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Para proteger a los incapaces de obrar o de hecho- suprimindoles los impedimentos de su incapacidad (58), el Cdigo les provee de representantes necesarios (57) y adems, de manera promiscua, de la representacin por el Ministerio de Menores (59). Artculo 57: Son representantes de los incapaces: 1) De las personas por nacer, sus padres y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; 2) De los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3) De los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre.
Artculo 58: Este Cdigo protege a los incapaces, pero slo para el efecto de suprimir los impedimentos de su incapacidad, dndoles la representacin que en l se determina, y sin que se les conceda el beneficio de restitucin, ni ningn otro beneficio o privilegio. Artculo 59: A ms de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente representados por el Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin
Legitimacin para contratar. Legitimacin es el poder para actuar legalmente sobre cada relacin concreta; la capacidad jurdica se diferencia netamente: basta observar que una persona, titular de una relacin, puede no estar legitimada para actuar relativamente a ella el quebrado con relacin a los bienes integrantes de la masa de la quiebra- mientras que personas no titulares pueden actuar legtimamente sobre ella los administradores de la masa, en el mismo ejemplo- La capacidad depende de un modo de ser del sujeto en s, mientras que la legitimacin resulta de una posicin suya en relacin con los dems.
Incapacidades enumeradas en el artculo 1160 del Cdigo Civil. El artculo 1160, comienza con los incapaces por incapacidad absoluta, que son los incapaces para obrar o de hecho; contina con los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido. Si bien el artculo 55 alude slo a los menores adultos, cuya capacidad se limita para los actos que las leyes les autorizan otorgar, encontramos, entre quienes no han cumplido 21 aos, situaciones muy diversas: El emancipado por matrimonio (el menor de edad que ha contrado matrimonio cumplimiento con las formalidades legales es casi plenamente capaz de hecho: puede administrar y dispones de sus bienes; no puede por s ni con autorizacin judicial: aprobar cuentas de su tutor y darle finiquito; disponer a ttulo gratuito bienes que hubiera recibido por ttulo igual gratuito- y afianzar obligaciones (134). Con autorizacin judicial o el acuerdo del otro cnyuge, si fuere mayor, puede disponer a ttulo oneroso los bienes recibidos a ttulo gratuito (135)), y el emancipado por autorizacin; El menor con ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin, y El menor autorizado por el padre para celebrar contratos. (De acuerdo al 128, segunda parte, los menores de edad, mayores de 18 aos, pueden celebrar contratos de trabajo en actividad honesta sin necesidad del consentimiento ni autorizacin de su representante, quedando a salvo el respecto las normas del Derecho Laboral. Para los mayores de 14 y menores de 18 aos, rige el requisito de la autorizacin expresa o presunta del artculo 283 CC.)
Articulo 1160: No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, no los incapaces por incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas de cada uno de los contratos, no los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores
-Los religiosos profesos: La incapacidad para contratar establecida por el artculo 1160, cuando prescribe: ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, alcanza al religioso profeso regular que ha formulado votos solemnes, esto es a perpetuidad, de obediencia, pobreza y castidad. -Los comerciantes fallidos: Por comerciantes fallidos entendemos referirnos a aquellos que en virtud del auto declarativo de la quiebra han sido desapoderados de sus bienes. El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de la quiebra de los que adquiriera hasta su rehabilitacin. El desapoderamiento impide que ejercite los derechos que unifica los comerciales y civiles. El fallido no pierde su capacidad jurdica ni su capacidad de obrar por ello la situacin o condicin del fallido no es la de un incapaz de actuar, puesto que no se ha hecho inidneo para ningn tipo de acto, pero es desapoderado de la legitimacin para realizar actos singulares que tengan por objeto bienes y relaciones concretamente comprendidos en la situacin de quiebra. -Los penados: El artculo 12 del Cdigo Penal dispone que: La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena; que esas condenas importan ademas la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. Finalmente determina: El penado quedara sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. El penado no puede celebrar contratos de administracin ni de disposicin sobre sus bienes. Se vuelve incapaz relativo de hecho y se lo somete a la curatela.
Capacidad para los pequeos contratos. El menor impber, que para la ley civil carece de toda capacidad de obrar, en la realidad de la vida celebra a diario negocios jurdicos: compraventa, transporte Siempre que el contrato se celebre en equilibrio, sin aprovechamiento por la parte capaz mayor de edad- de la falta de experiencia o de la ligereza del menor impber, el pequeo negocio ser vlido por haber actuado el menor dentro de la esfera de su capacidad de obrar.
Nulidad por incapacidad. El contrato es nulo cuando su nulidad es manifiesta representa la nulidad de pleno derecho (1038). Es anulable, en cambio, cuando su nulidad por no ser manifiesta se halla dependiente de juzgamiento. Los contratos otorgados por los incapaces de obrar, absolutos o relativos, son nulos. Son tambin nulos los contratos celebrados sin autorizacin del juez o de su representante necesario. Son anulables los contratos celebrados por quienes obrasen con una incapacidad natural o accidental como si por cualquier causa se hallasen privados de su razn (1045). Se comprenden en la norma los siguientes contratos: a) Los otorgados por insanos o interdictos; b) Por sordomudos, que no saben darse a entender por escrito, no interdictos; c) Los celebrados en estado de delirio febril, sonambulismo, hipnotismo o embriaguez completa. Son anulables, asimismo, los contratos en que interviene una persona en violacin del precepto que consagra una incapacidad jurdica, cuando la invalidad resulta desconocida al tiempo de la celebracin del negocio (1045, segunda parte) Son consecuencias derivadas de la distincin entre contratos nulos y anulables la falta de eficacia desde su mismo origen, en los primeros; y en los segundos, la ineficacia a partir de la sentencia. La nulidad es absoluta cuando transgrede el orden pblico: un inters cuya guarda est confiada a la ley, por una razn de seguridad jurdica o de bien comn (1047); la nulidad es relativa cuando est por medio un inters particular (1048) De esta diferencia capital se sigue que mientras la nulidad relativa es subsanable por la confirmacin del acto (1058) y prescriptible la accin que de ella emerge (4023, segunda parte), la nulidad absoluta no es confirmable (1047, ltima parte) ni susceptible de prescripcin. Los contratos celebrados por los incapaces de obrar, sean absolutos o relativos, revisten una nulidad meramente relativa. Los efectuados en violacin de la prohibicin legal, en los supuestos de incapacidad jurdica o de derecho, sern de nulidad absoluta en razn del fundamento de la incapacidad y del inters tutelado, sin perjuicio de encontrar hiptesis de nulidad relativa.
A quien corresponde la accin de nulidad por incapacidad. Artculo 1047: La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Puede tambin pedirse su declaracin por el ministerio pblico, en el inters de la moral o de la ley. La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin. Confirmacin: es el acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a una accin de nulidad. -1059-
Artculo 1048: La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, ni puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley, ni puede alegarse sino por aqullos en cuyo beneficio la han establecido las leyes.
Artculo 1064: La confirmacin, sea expresa o tcita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se hace.
Artculo 1361: Es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona: 1. A los padres, de los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad. 2. A los tutores y curadores, de los bienes de las personas que estn a su cargo y comprar bienes para stas, sino en los casos y por el modo ordenado por las leyes. 3. A los albaceas, de los bienes de las testamentaras que estuviesen a su cargo. 4. A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes. 5. A los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las municipalidades, de cuya administracin o venta estuviesen encargados. 6. A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen el litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio. 7. A los ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o corporacin civil o religiosa, y a los ministros secretarios de los gobiernos de provincia, de los bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas de las provincias.
Artculo 1362: La nulidad de las compras y ventas prohibidas en el artculo anterior, no puede ser deducida ni alegada por las personas a las cuales comprenda la prohibicin.
El incapaz a quien se acuerda como regla el derecho de alegar la nulidad, pierde ese derecho cuando hubiere actuado con dolo para inducir a la otra parte a contratar (1166). Es decir que, como sancin a la conducta artera del incapaz (931), se le niega esa posibilidad que juega en su beneficio. Como la parte capaz tampoco puede alegar la nulidad, en principio, segn vimos, se puede hablar de una convalidacin o confirmacin indirecta, slo admisible frente a las nulidades relativas. Cuando es absoluta, la nulidad puede ser denunciada por cualquiera. Pero la ley, a rengln seguido, contempla dos circunstancias atenuantes a mrito de las cuales, pese a existir dolo, se mantiene el derecho de alegar la nulidad: Si el incapaz fuere menor (1166, primera parte) y, Si el dolo consistiese en la ocultacin de la incapacidad. Acerca de cul puede ser la minoridad contemplada, extienden la excepcin al menor impber que alcanz los diez aos, en consideracin a que ya alcanz la capacidad delictiva, es decir, el discernimiento para los actos ilcitos que la ley reputa existente a esa edad por entender que la actitud dolosa para inducir a otra persona a contratar constituye un acto ilcito.
Efectos de la nulidad por incapacidad. La nulidad pronunciada por los jueces dice el 1050- vuelve las cosas al mismo o igual estado a que se hallaban antes del acto anulado. Una de las consecuencias ms importantes del principio es la consagrada en el 1052: La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. La obligacin de restituir lo recibido no proviene de la nulidad sino del ttulo que pueda invocar cada parte sobre las cosas entregadas a la otra. Respecto de los incapaces se consagra una importante excepcin por el 1165, que condiciona la restitucin de lo dado o el reembolso de lo pagado o gastado, a la prueba de su subsistencia en el patrimonio del incapaz al tiempo de la iniciacin de la demanda, o a la prueba de que redund en su provecho de manera manifiesta. Prueba que corre por cuanta de la parte capaz. Artculo 1165: Declarada la nulidad de los contratos, la parte capaz para contraer no tendr derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que existe lo que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz.
La representacin o poder de obrar. Origen de la representacin. Efectos de la representacin. La teora de la representacin debe ser estudiada con motivo de los actos o negocios jurdicos. Vlez omiti la inclusin de una teora general de la representacin; legisla el tema muy parcialmente, con relacin al contrato de mandato, cuyas reglas se extienden a las dems representaciones legales o voluntarias de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1870. En principio todos los negocios jurdicos pueden ser celebrados mediante representacin, salvo los actos personalsimos, como el testamento, o el ejercicio de facultades del Derecho de Familia: patria potestad, tutela, curatela Mientras la capacidad de obrar o de hecho se mide por la aptitud para cuidar de los intereses propios, el poder de obrar se otorga por la ley o por el interesado para cuidar intereses ajenos. Existe representacin cuando una persona representante- declara su voluntad en nombre y por cuenta de otra persona representado-. Son dos, en consecuencia, los presupuestos de la representacin directa: declarar en nombre ajeno quiere decir hacer saber al tercero que quien contrata representante- no es aquel que adquiere los derecho o contrae las obligaciones por ser parte en la relacin jurdica el representado-, y actuar por cuenta ajena o en inters ajeno significa para satisfaces fines o intereses de otro. Puede existir, asimismo, actuacin en nombre propio y en inters ajeno; es el supuesto del mandato oculto o comisin civil, aludido en el artculo 1929. No hay verdadera representacin, a pesar de lo cual parte de la doctrina habla de una representacin indirecta, impropia o interposicin gestora. Se debe distinguir entre representante que declara su voluntad negocial en nombre y por cuenta de su representado del nuncio o mensajero que no es ms que un transmisor de una voluntad ajena.
La relacin de representacin puede provenir de la voluntad del representado o directamente de la ley y tambin se funda en el poder o procura. En la representacin voluntaria (mandato), el apoderamiento constituye un negocio jurdico unilateral, dirigido a los terceros con quienes ha de contratar el apoderado, por el cual se le autoriza a actuar en nombre y por cuenta del poderdante. La representacin voluntaria puede nacer del contrato de mandato o de otros contratos, tales como locacin de servicios, locacin de obra El mandato regla las relaciones internas entre las partes o sea mandante y mandatario; el mandatario, en su actuacin frente a los terceros, puede representar o n al mandante, segn que acte en nombre propio o en nombre ajeno (Art. 1929). De all que pueda existir representacin voluntaria sin mandato y mandato sin representantes.
El otorgamiento de una autorizacin al representante para la celebracin de negocios en nombre del representado negocio constitutivo de la representacin, poder o procura- no debe identificarse con los negocios que a posteriori efecta el autorizado representante- con los terceros, en uso de la facultad conferida y en los lmites del poder, denominado negocios representativos. Los terceros con quienes pretenda contratar el representante, en nombre y por cuenta de su representado, pueden exigirle la justificacin de sus facultades con la presentacin del poder (1938) y si se encuentra otorgado por instrumento privado tienen derecho a exigir la entrega de la pieza original, de donde conste el mandato (poder), o una copia de ella en forma autentica, segn lo prescripto por el 1939 CC. El poder debe ser otorgado con las mismas formalidades requeridas para conclusin del negocio representativo, o sea aquel cuya celebracin se encomienda al representante o procurados (1184, Inc., 7) Contratando en nombre del representado el apoderado no queda obligado para con los terceros con quienes contrat, ni contra ellos adquiere derecho alguno personal, siempre que haya contratado de conformidad al poder o que el poderdante, en caso contrario, haya ratificado el contrato. Los trminos del mandato, los derechos y obligaciones que de l emergen, son desconocidos, por lo general, por los terceros que contratan con el mandatario-representante. El representante no puede reclamar en su propio nombre la ejecucin de las obligaciones ni ser personalmente demandado por el cumplimiento de ellas.
Exceso o abuso del poder Conferida la representacin mediante el poder o procura el representante queda autorizado para actuar frente a los terceros, dentro de los lmites de las facultades recibidas. Ms all de las facultades otorgada no existe representacin y el negocio celebrado pasando los lmites del poder no obliga al representado (1931), pero ste podr ratificar lo actuado y en tal supuesto quedar vinculado por el negocio celebrado en su nombre (1935 y 1936). La ratificacin es un negocio jurdico unilateral que en supuestos de exceso o falta de poder otorga eficacia retrospectivamente a lo actuado por el representante infiel o por el seudorepresentante, aprobando o aceptando lo efectuado frente a terceros (1936). Distinta es la hiptesis del abuso del poder que se configura cuando el representante acta dentro de los trminos de la procuracin pero fuera de los lmites de sus poderes (1934). Se da, por ejemplo, cuando el poder autoriza a tomar prestados mil pesos y el mandatario, luego de haberlos tomado de Pedro, toma otros mil de Juan sin que ste tuviese conocimiento del primer prstamo; el representado queda obligado frente a ambos puesto que ha existido representacin, sin perjuicio de su derecho a exigirle al representante la reparacin del dao causado por el desempeo abusivo del encargo.
Representacin sin poder. Puede existir una representacin no atribuida por el inters ni por la ley ni por el juez, sino espontneamente asumida por quien se encarga de la gestin de negocios (2289). El gestor o gerente se propone hacer un negocio de otro ajeno- y obligarlo eventualmente -2289-. Y cuando el negocio ha sido ltimamente conducido, o sea ltimamente iniciado (2301) y continuado y concluido (2290), empleando la mayor diligencia (2291), el dueo del negocio queda sometido a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante (2297). Ello importa admitir que el dueo del negocio debe librar al gestor de las obligaciones contradas respecto de terceros (1951) que pueden haber sido asumidas a nombre del dueo (2305). Con lo cual se revelan los efectos propios de la representacin. Tanto la gestin de negocios como el mandato son especies de una categora de negocios jurdicos denominada negocios de gestin.
Contrato a nombre de tercero sin su autorizacin. Los artculos 1161 y 1162 del CC se ocupan de la situacin de quien contrata a nombre y por cuenta de otro, sin tener su representacin. Es el denominado contrato por terceros. Dice el 1161. Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o sin tener por ley su representacin o representacin legal, es de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo El representado en apariencia- a quien el negocio interese tiene un medio para apropirselo y es la ratificacin. El contrato valdr si el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato. (1161) La ratificacin no es la convalidacin o confirmacin del negocio anulable, es ms bien una autorizacin ex post facto que tiene el mismo efecto que la autorizacin previa, y le da derecho para exigir el cumplimiento del contrato -1162-. La ratificacin es un negocio integrativo.
Contrato por persona a designar. Se configura este contrato cuando una persona, que asume el rol de parte, manifiesta al concluir el negocio que lo celebra por otra persona, que ulteriormente ocupar su lugar y cuyo nombre se reserva. La doctrina califica a eso como representacin de persona innominada o de persona a nombrar. Cuando la designacin de la persona por quien se contrata no tenga lugar, la eficacia del negocio se mantiene en cabeza de quien lo celebr, atendiendo a lo que resulta la intencin comn de las partes. Lo mismo ocurrir cuando la persona designada no manifieste su aceptacin del contrato. Aceptacin que tiene, en consecuencia, la misma funcin que la ratificacin. La declaracin de designacin y la aceptacin son, negocios integrativos e interdependientes entre s, porque la eficacia de cada uno de ellos depende de la existencia del otro.
Contrato consigo mismo. Se denomina contrato consigo mismo o tambin autocontrato- a aquel en cuya formacin interviene una sola persona. Que el contrato sea obra de una sola persona no quiere decir, de modo alguno, que sea el producto de una nica parte, ya que en la persona nica se compendian dos partes. La representacin permite a una persona nica, el representante, declarar por s y en nombre propio, por una parte y al mismo tiempo en nombre y por cuenta de su representado. Como tambin autoriza a reunir en la misma persona una doble representacin.
LA OPERACIN JURDICA. El objeto del contrato. Ripert afirma que si nos atenemos a los datos del anlisis jurdico, un contrato no tiene objeto, tiene efectos, y esos efectos consisten en la produccin de obligaciones; son esas obligaciones las que tienen un objeto El objeto del contrato no puede identificarse con los efectos, as como tampoco es admisible sostener que el contrato y la obligacin tienen un mismo objeto. Algunos autores formulan el distingo entre objeto y contenido de la obligacin. Se entiende por contenido el que las partes han modelado en ejercicio de su libertad de configuracin interna, con las limitaciones conocidas. Galgano se opone a la asimilacin entre objeto y contenido: el contenido es la reglamentacin contractual, el conjunto de las clusulas querida por las partes o introducidas en virtud del mandato legal, de los usos o de la equidad. El objeto es algo ms restringido: las cosas o las prestaciones mediante las cuales se realiza la funcin econmica del contrato. Artculo 1169:La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria. Pensamos, con los Mazeaud, que el objeto del contrato es la operacin jurdica considerada, el contenido concreto e integridad del acuerdo, variable hasta el infinito gracias al principio consensualista. La obligacin, que es efecto o consecuencia, no puede a la vez ser objeto. Los efectos del contrato que muestran su aspecto funcional son las consecuencias que del mismo se desprenden, de conformidad con la intencin de las partes y disciplina legal. La libertad de las partes para contratar sobre el objeto operacin jurdica destinada a la creacin, modificacin, transmisin o extincin de relaciones jurdicas obligacionales- que ms convenga a sus intereses autonoma de la voluntad- se encuentra limitada, en consideracin a los particulares que concurren a la celebracin del negocio y en atencin al inters de la comunidad.
La obligacin de hacer escritura pblica: artculo 1185 del Cdigo Civil. El 1185 dice: Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las partes, o que fuesen hechos por instrumento particular en las partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. 1187: La obligacin de que habla el artculo 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer, y la parte que resistiere hacerlo, podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo pena de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses. 1188: Los contratos que debiendo ser hechos por instrumento pblico o particular, fuesen hechos verbalmente, tambin quedarn concluidos para el efecto designado en el artculo anterior.
Acerca de la naturaleza jurdica del contrato concluido con omisin de la formalidad sustancial y del hacer escritura pblica, discrepan doctrina y jurisprudencia: a) Quienes piensan que el contrato celebrado por instrumento privado constituye la especie de contrato preliminar denominado promesa bilateral, conocido corrientemente como boleto. Y que de la promesa bilateral o boleto nace exclusivamente la obligacin de celebrar el contrato definitivo, por escritura pblica, sobre la base de un nuevo acuerdo de voluntad. Es decir que, el boleto de compraventa es un precontrato del que nace la obligacin de escriturar. No hay contrato de compraventa inmuebles por la formalizacin del boleto. b) Quienes piensan que el contrato celebrado por instrumento privado constituye el negocio declarativo definitivo, nico. Y que la obligacin de hacer escritura pblica se concreta en la realizacin de un contrato dispositivo complementario, o de segundo grado o de cumplimiento cuyas fases son: escrituracin, tradicin, pago del precio Adherimos a la primera de estas tesis.
Doctrina y jurisprudencia discrepan acerca de la resolucin a dictar cuando el deudor de la obligacin de escriturar, para transferir el dominio hiptesis de la promesa de compraventa- enajena el bien a favor de un tercero; para un sector procede, no obstante la enajenacin, condenar a cumplir con la escrituracin, bajo apercibimiento de hacerlo el tribunal, y si esto no fuere posible, que la obligacin se resuelva en el pago de los daos y perjuicios; para otro sector, aparentemente mayoritario, la enajenacin por el deudor se considera una hiptesis de imposibilidad y frente a ese evento no se justifica la insistencia en el cumplimiento de una prestacin de hacer que aparece de momento como jurdica y materialmente irrealizable. La obligacin primitiva subsiste, pero convertida en la de pagar daos y perjuicios.