TD6

LE NANTISSEMENT DU FONDS DE COMMERCE

Le nantissement consiste en laffectation de la valeur du fonds au paiement dune
dette, de sorte que si cette dette nest pas paye, le crancier nanti pourra faire procder
la vente force du fonds et se faire payer sur le produit de la vente, par prfrence aux
autres cranciers du dbiteurs.



Les cranciers qui consentent un prt une personne souhaitent souvent voir la
dette assortie de srets, cest dire dune sorte de garantie quils seront pays.

Deux types de srets existent : les srets relles et les srets personnelles.
- Les srets personnelles sont attaches une personne (on ajoute un autre
dbiteur si le dbiteur principal devient dfaillant ex : caution-) ;
- tandis que les srets relles sont attaches un bien (en cas de dfaillance
du dbiteur, le crancier peut se payer en saisissant le bien ex : gage-).

Sachant que tout crancier est dot dun droit de gage gnral sur lensemble du
patrimoine de son dbiteur. Mais quil est plus intressant pour un crancier davoir un droit
de gage spcial sur un bien donn, quil pourra saisir en chappant la traditionnelle loi de
concours entre cranciers. Le nantissement est une forme de gage spcial portant sur le
fonds.

Le nantissement est une sret relle qui peut sapparenter au gage.
- Seulement, le gage de droit commun implique dpossession, tandis que le
nantissement ne limplique pas. Le commerant nest pas oblig
dabandonner lexercice matriel du droit quil a sur la chose, ici le fonds.
Cette absence de dpossession est relativement logique, le fonds na de
valeur que sil existe. Or, si on empche le commerant de faire fonctionner
le fonds, il disparat et lobjet de la sret avec lui.

- Autre diffrence avec le gage classique : le crancier titulaire dun droit de
gage de droit commun peut se faire attribuer la proprit du bien objet de
son gage, alors que le crancier nanti na pas cette possibilit.



Le fonds de commerce est souvent lun des biens du commerant qui a le plus de
valeur. Il est donc trs intressant pour le commerant qui souhaiterait contracter un
crdit (auprs dune banque pour louverture dun crdit ou encore dun fournisseur pour
loctroi de dlais de paiement), de pouvoir donner son bien ayant le plus de valeur en
garantie. Cela lui permet dobtenir des crdits plus consquents.
Le fonds de commerce est le support de lactivit commerciale, mais aussi dans ce cas, un
instrument de crdit (parallle avec fonctions de la lettre de change).


Un bmol cependant apporter cette garantie du point de vue des cranciers :
- si la valeur thorique du bien est leve, la valeur de la vente du fonds de
commerce par le crancier pour rcuprer sn d peut savrer nettement
moins importante. En effet, si le dbiteur cesse dhonorer ses engagements,
cest bien souvent que lactivit dont il tire des revenus priclite, cest dire
que la valeur actuelle du fonds nest plus la mme que lors de la constitution
de la garantie. Cela nuit lefficacit du nantissement comme garantie.
La valeur de cette garantie dpend donc de lexploitation du fonds, sur
laquelle le crancier na pas prise.
- Par ailleurs, le nantissement peut ne pas porter sur tous les lments du
fonds.
Ces bmols expliquent peut tre quautrefois dutilisation frquente, lemploi du
nantissement dcline aujourdhui.



Le nantissement du fonds peut tre conventionnel ou judiciaire. Il peut encore y avoir
un nantissement conventionnel de loutillage et de lquipement.


NANTISSEMENT CONVENTIONNEL


I/ CONDITIONS

A/ CONDITIONS DE FOND

Les lments sur lesquels porte le nantissement (son assiette) sont dfinis lors de la
constitution de la sret.

Cest larticle L142-2 qui dfinit les lments sur lesquels peut porter le
nantissement :
le nantissement peut comprendre : l'enseigne et le nom commercial, le droit au bail,
la clientle et l'achalandage (sur le distinguo cf TD4), le mobilier commercial, le
matriel ou l'outillage servant l'exploitation du fonds, les brevets d'invention, les
licences, les marques, les dessins et modles industriels, et gnralement les droits
de proprit intellectuelle qui y sont attachs. (presque tout sauf les marchandises)

Etant prcis qu dfaut de mentions expresse et prcise des lments sur lesquels le
nantissement est cens port, le nantissement ne comprendra que :
l'enseigne, le nom commercial, le droit au bail, la clientle et l'achalandage.
Le nantissement portera donc forcment sur la clientle, lenseigne, le nom commercial
et le droit au bail (si un droit au bail existe, ce qui suppose que le propritaire du fonds ne
soit pas propritaire des locaux).
Le nantissement ne comprendra dautres lments que si ceux ci sont expressment inclus
dans le contrat de nantissement.




Rappel : Les marchandises ne peuvent pas faire lobjet dun nantissement (cf TD4). Les
marchandises ne peuvent pas tre nanties mais peuvent toutefois tre greves dune forme
spcifique de gage.

Cest larticle L527-1 qui lvoque. Il peut concerner les marchandises mais encore les
matires premires, les produits intermdiaires et les approvisionnements.

L encore, il ny aura pas dpossession, et pour cause, lactivit commerciale ne peut se
faire sans les stocks. Il ne peut tre consenti quaux tablissement de crdit qui auraient
avancs des fonds dans le but dacqurir les dites marchandises.

Lacte de nantissement doit tre crit et revtir certaines mentions ad validatem. Lacte
doit galement tre inscrit ad validatem.

Les marchandises sont par nature volatiles. Cest pour cela que le commerant doit tenir au
courant le crancier nanti de ltat de leur consistance et des oprations qui portent sur ces
marchandises. Le nantissement du crancier portera sur les marchandises qui remplacement
celles sur lesquelles portait initialement le nantissement.



A lvidence, le nantissement ne portera que sur des lments compris dans le fonds.




B/ CONDITIONS DE FORME ET DE PUBLICITE

Le contrat de nantissement nest pas un contrat consensuel mais solennel, il doit tre
crit, notari ou sous seing priv. Il doit par ailleurs tre enregistr.
Le nantissement doit galement tre inscrit dans un registre tenu par le greffe du TC sous
15 jours ad validatem.






II/ EFFETS

Le nantissement du fonds nentraine pas dpossession du commerant de son fonds.
Il reste la tte de celui-ci.


Le crancier nanti qui naurait pas t dsintress (que lon naurait pas pay) peut
faire liciter son gage. En dautres termes, il peut faire procder la vente du fonds si sa
crance demeure impaye 8 jours aprs avoir somm le dbiteur de sexcuter.


Il aura un droit de prfrence sur le produit de la vente, cest dire quil ne rentrera pas en
concours avec les autres cranciers pour percevoir ce prix (sauf certains comme le vendeur
privilgi, crancier hypothcaire).



Le crancier nanti peut faire procder la vente du fonds, mme si il nest plus entre
les mains de son dbiteur. Cest le droit de suite.
Le crancier nanti peut faire saisir le fonds et le faire vendre.



La loi confre au crancier nanti le droit de sopposer la dprciation ou la
dsintgration du fonds, quatre lments sont considrs comme dangereux.

Il doit tre averti en cas de dplacement, de la vente dun lment, de la rsiliation du bail
ou de dspcialisation du bail. Ces lments sont effet dangereux du point de vue du
crancier, car ils peuvent entrainer une perte de valeur du fonds et donc de la suret.

Nous allons voir quelles sont les prrogatives confres au crancier nanti face ces
vnements :
face au dplacement du fonds
Le commerant doit notifier ce dplacement. Le crancier peut alors demander la
dchance du terme ou rgulariser linscription et ne pas se prvaloir de cette
dchance
vente spare dun lment du fonds
Cette vente spare peut amener un dmantlement du fonds. Le crancier
peut alors demander la vente globale des lments du fonds
rsiliation du bail
le droit au bail a une valeur conomique importante, et si le fonds priclite, cest
bien souvent la seule valeur qui reste. Le bailleur notifie aux cranciers inscrits la
demande de rsiliation. Les cranciers peuvent alors se substituer au preneur
notamment pour payer les loyers et sauver le bail. Si le bailleur ne notifie pas le
projet de rsiliation aux cranciers inscrits, ceux-ci peuvent sy opposer, ou bien
faire procder la vente force du fonds en y intgrant le droit au bail voire
demander plus simplement des D/I au bailleur.
Dspcialisation
Le locataire peut demander au bailleur de changer son activit, changer la
spcialit inscrite dans le bail commercial. Ce changement peut entrainer un
changement de clientle et de fonds de commerce. Le crancier sera mis au
courant de cette demande et pourra demander que ce changement dactivit
seffectue sous certaines conditions.




Les autres cranciers qui nauraient pas de srets cranciers chirographaires-,
dont la dette est antrieure linscription du nantissement peuvent exiger immdiatement
le rglement de leur crance. Pourvu que leur crance soit ne loccasion de lexploitation
du fonds.

Cest le juge qui autorise la dchance du bnfice du terme, sil estime que le
recouvrement de la crance est menac.

Les cranciers chirographaires nont quun droit de gage gnral. Or, le nantissement, qui
affecte le fonds une dette particulire, soustrait ce bien de leur gage gnral qui sen
trouve diminu dautant. Cest pourquoi les cranciers chirographaires peuvent exiger le
rglement de leur dette ds linscription.




NANTISSEMENT CONVENTIONNEL DE LOUTILLAGE ET DU MATERIEL
DEQUIPEMENT


Ce nantissement ne porte que sur loutillage et le matriel.
Cela permet aux commerants de squiper neuf tandis que les vendeurs leur font crdit,
crdit qui sera garanti par ce nantissement spcifique. Lide tait de permettre au
commerant de gager les biens quil achte pour justement en faciliter lachat.

La pratique a depuis invent la CRP qui depuis concurrence voire surpasse ce nantissement.



Il ne peut tre consenti quen faveur du vendeur crdit, le prteur qui avance les
fonds ncessaires au paiement, les garants-caution, les garants du fait dun endossement
dune lettre de change.



Il est galement constat par crit et enregistr.



Les effets de ce nantissement divergent certains gards du nantissement de droit
commun :
- le crancier nanti galement un droit de prfrence, mais celui-ci ne cde
pas devant le vendeur privilgi ou le crancier hypothcaire (lhypothque
ne porte que sur les immeubles, donc ici sur les immeubles par destination).

- Le crancier nanti ne devrait pas disposer dun droit de suite, car en
matire de meuble possession vaut titre, le crancier ne devrait donc pas
pouvoir suivre le bien. Il en dispose cependant. Le fait que le crancier
puisse suivre ces biens sexplique par le fait que ce droit de suite est
soumis lapposition sur ces biens dune plaque mentionnant lexistence
dun nantissement sur ces biens.

- Lattribution de la proprit du bien est possible, comme pour le gage de
droit commun. Ces biens sont en effet moins sensibles au changement de
propritaire quun fonds dont la survie effective dpend de la qualit de
commerant de son propritaire.




Il existe dautres types de nantissements portant sur des lments du fonds, celui
expos plus haut reste le plus frquent.




NANTISSEMENT JUDICIAIRE

Le crancier dun commerant qui naurait pas t dsintress, peut tre autoris
par le juge obtenir un nantissement sur le bien, pour lobtenir, il devra inscrire ce
nantissement.

Cest une mesure conservatoire qui permet un crancier de se protger du risque
dinsolvabilit de son dbiteur.

Ce nantissement sapplique tout crancier dun commerant, dont la crance parat
fonde en son principe et qui justifie de circonstances de nature en menacer le
recouvrement peut demander bnficier de ce nantissement.

Cette inscription bloquera tout nantissement postrieur. Elle rend galement le fonds
indisponible (on ne peut plus en disposer, notamment le vendre).

Cette premire inscription, conservatoire dans la mesure o elle rend le bien indisponible et
empche de nouveaux nantissements, doit tre confirme. Le crancier doit faire une
inscription dfinitive dans les 2 mois du jugement sur la crance litigieuse (impaye).



Le propritaire du fonds ainsi mis en nantissement peut demander au juge de lever
cette sret sil lestime injustifie ou excessive.



Le nantissement judiciaire a les mmes effets que le nantissement conventionnel.