Sumrio I INTRODUO .................................................................................................. 02 II PROMESSA DE RECOMPENSA ..................................................................... 02 III - GESTO DE NEGCIOS ........................................................................... 04 IV - PAGAMENTO INDEVIDO ............................................................................ 06 4.1 - Espcies de pagamento indevido .................................................... 06 V - ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA .............................................................. 07 VI - CONTRATO DE CONSTRUO ................................................................. 08 VII - CONTRATO DE INCORPORAO IMOBILIRIA .................................... 10 VIII - CONTRATO DE EDIO ............................................................................ 12 IX - CONTRATO DE REPRESENTAO DRAMTICA .................................. 13 X - CONTRATO BANCRIO .............................................................................. 16 10. 1 Depsito bancrio .......................................................................... 17 10. 2 Mtuo Bancrio ................................................................................ 17 10. 3 Desconto bancrio ............................................................................ 18 10. 4 Fiana ............................................................................................... 18 10. 5 Fomento mercantil (factoring) ......................................................... 18 10. 6 Cmbio ................................................................................................ 19 XI - CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA ...................... 20 XII - ARRENDAMENTO MERCANTIL ................................................................ 23 XIII FACTORING ............................................................................................... 25 XIV REFERNCIA BIBLIOGRFICAS .............................................................. 29
I - INTRODUO Tratando-se do Direito Civil Contratos Civil e Empresarial. O Cdigo Civil dividido em duas partes, a parte geral e a parte especial, a parte geral trata de pessoas, de bens e de atos jurdicos e a parte especial trata de Direito das Obrigaes, da Empresa, do Direito das Coisas, da Famlia e Sucesses. Falaremos a respeito de Contratos Civil e Empresarial. O Cdigo Civil engloba o Direito Empresarial e o Direito Imobilirio, o Direito Empresarial o ramo do Direito Privado e sub-ramo do Direito Civil, portanto fica dentro da esfera de Direitos particulares e regulamenta o exerccio da atividade econmica organizada, no fornecimento de bens e servios, denominado empresa com o objetivo de estudos no meio totalmente estruturado e superao de conflitos de interesses entre seus scios. O Direito de empresa ele objetiva a tutelar, e objetiva a garantir condies saldveis, onde fica claro e bem determinado as regras da empresa, organizando sua atividade econmica empresarial e definindo o que empresrio, o direito empresarial ele regulamenta as relaes da empresa de segundo setor, empresa que tem por objetivo o lucro. Direito Imobilirio por sua vez, o ramo do direito privado, sub-ramo do direito civil, que vai regulamentar a propriedade, a posse e os negcios imobilirios em geral.
II - PROMESSA DE RECOMPENSA
Art. 854 Aquele que, por anncios pblicos, se comprometer a recompensar, ou gratificar, a quem preencha certa condio, ou desempenhe certo servio, contrai obrigao de cumprir o prometido.
A modalidade contratual de promessa de recompensa a declarao de vontade unilateral, que feita mediante anncio pblico, pela qual algum se obriga a gratificar quem se encontrar em certa situao ou praticar determinado ato, independentemente do consentimento do eventual credor. um ato jurdico unilateral, o qual no se constitui como mera promessa de contrato, de forma que obriga aquele que, por anncios pblicos, se compromete a recompensar, ou a gratificar, aquele que preencher certa condio, ou que desempenhar determinado servio. Assim, o candidato, preenchido o requisito ou que tenha desempenhado o servio, ainda que no tenha interesse na promessa, ou mesmo que desta no saiba, poder exigir desde que saiba ou que venha, a saber, da promessa, a recompensa estipulada. A promessa de recompensa um ato obrigacional, e seu cumprimento deve se dar de qualquer maneira, a promessa vista como ato unilateral, sendo assim no depende de aceitao do terceiro que satisfez a condio. A caracterizao da promessa acontece apenas quando ocorre sua publicidade, ou seja, qualquer meio capaz de tornar pblico o que se busca. O promitente poder anular a promessa que fez desde que tal anulao seja realizada com a devida publicidade, nos mesmos moldes da publicao do anncio que prometia a recompensa, ficando, ainda, o promitente proibido de retirar a oferta se tiver determinado prazo para a realizao da tarefa. Quando na promessa de recompensa no figura clausula de irrevogabilidade, pode o promitente revog-la, uma vez que se submeta aos requisitos impostos pela lei: determina o art. 856 do CC que antes de prestado o servio, ou preenchida a condio. Pode o promitente revogar a promessa, contato que o faa com a mesma publicidade. Presume o legislador no haver o prejuzo de quem quer que seja por isso entende lcito o arrependimento. Entretanto, a proposta ser sempre irrevogvel quando o promitente assinar o prazo para a execuo da tarefa, pois, nessa hiptese, entender-se-, que renunciou ao arbtrio de retirar a oferta, enquanto aquele no houver transcorrido. aqui o legislador se inspira na ideia de que, uma vez anunciado o concurso, os concorrentes tero que fazer esforos, realizar pesquisas, enfrentar despesas, na justa expectativa de concorrerem ao prmio e de eventualmente ganharem.
Quando tiverem concorrentes para a recompensa, eles dividiro da mesma maneira o prmio.
O autor VENOSA, faz uma citao ao autor MIRANDA, Pontes (2001:174), a promessa dirigida aos interessados, mas no se lhes exige a recepo.
Contedo dado pelo autor, VENOSA.
Para que se configure a promessa de recompensa, h de estar ausente a concordncia de outrem. Se algum promete pagar $ 1.000 a outrem se encontrar seu co perdido e este aceita e se compromete a procura-lo, existe contrato, negcio bilateral, e no promessa unilateral. Dado seu cunho unilateral, necessrio que a declarao de vontade seja divulgada em espao jurdico no qual pessoas a recebam, dela tomando conhecimento. A publicidade, anncios pblicos, como diz a lei, pode ser veiculada de vrias formas: jornais, revistas, rdio, televiso, outdoors, cartazes, panfletos, circulares, correio eletrnico, rede de informtica etc. Usuais tornaram-se as faixas que se colocam em vias pblicas, prometendo recompensa a quem encontrar animais de estimao perdidos. Esse anncio ainda pode se manifestar por carta enviada agremiao para ser divulgada a promessa, por declarao oral feita em rdio ou televiso, em rede informtica de comunicao, em comcios, assembleias ou reunies. Basta que a divulgao seja idnea para dar publicidade, atingindo-se assim a finalidade buscada pela lei. O promitente, como bvio, deve ter capacidade de se obrigar. (VENOSA, 2013, p. 491)
III - GESTO DE NEGCIOS
Conforme artigo 464 CC interveno, no autorizada, das pessoas na direo de negcio alheio, feita no interesse e por conta do respectivo dono, d-se o nome de gesto de negcios (art. 464
CC). A gesto de negcios uma situao em que um sujeito assume a conduo, a gesto, de um assunto de outrem, no interesse desse a outrem e sem autorizao dele. Alm disso, preciso que a conduo desse assunto alheio seja feita tambm por conta do titular do interesse que est a ser gerido pelo sujeito que assume a conduo dele. Para que haja gesto de negcios so necessrios os seguintes requisito .
a) Direo de negcio alheio A atuao do gestor tanto pode concretizar-se na realizao de negcios jurdicos em sentido estrito, como na prtica de atos jurdicos no negociais ou at de simples factos
materiais. Os atos jurdicos sero em regra, atos de mera administrao, mas nada obsta, em princpio, a que se estenda a atos de verdadeira disposio. b) Que o gestor atue no interesse e por conta do negcio alheio Que a sua interveno decorra intencionalmente em proveito alheio e no em exclusivo proveito prprio. Se o gestor agir no seu exclusivo interesse, falta um requisito essencial ao esprito do instituto, que o de estimular a interveno til nos negcios alheios carenciados de direo. No basta que a atividade do agente se destine a satisfazer um interesse alheio, preenchendo uma necessidade de outra pessoa; preciso ainda que ele aja por conta de outrem, ou seja, na inteno de transferir para a esfera jurdica de outrem os proveitos e encargos da sua interveno, imputando-lhe os meios de que se serviu ou, pelo menos, os resultados obtidos. c) Falta de autorizao A inexistncia de qualquer relao jurdica entre o dono e o agente, que confira a este o direito ou lhe imponha o dever legal de se intrometer nos negcios daquele. Supe, portanto, a falta de mandato, bem como a falta de poderes voluntrios ou legais de representao ou administrao. Os elementos os pressupostos da gesto de negcios so: 1) Assuno ou conduo de um negcio alheio por algum, ou seja, alienidade do negcio, carcter alheio do negcio que gerido, dirigido ou conduzido pelo sujeito; 2) Conduo do negcio no interesse do dono do negcio; 3) Direo do negcio por conta do dono do negcio: Dirigir um negcio no interesse de outrem corresponde a conduzir a gesto daquele assunto correspondentemente ao interesse do titular do assunto; Faz-lo por conta de outrem, significa faz-lo com a inteno de afetar os efeitos da gesto, totalmente, ao dono do negcio, isto , de transmitir para o dono do negcio todos os efeitos negativos e positivos da gesto levada a cabo; 4) Ausncia de autorizao. O ato ilcito a tipificao, e sob esta presmissa que se estipula ono caso dos prejuzos excederem as vantagens, e o dono do negocio e poder exigir que o estranho reponha as coisas conforme estavam anteriormente, ou mesmo que o indenize sobre a diferena, caso este somente se no houver possibilidade em repor ao estado anterior conforme art. 863 CCB.
IV - PAGAMENTO INDEVIDO
O pagamento indevido constitui um modo de enriquecimento sem causa. Assim preceitua o artigo 876 do Cdigo Civil: Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado restituir. Da mesma forma, dever haver restituio para aquele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio. Ningum pode enricar, sem causa ou razo jurdica. Se o pagamento indevido tiver consistido no desempenho de obrigao de fazer ou para eximir-se da obrigao de no fazer, aquele que recebeu a prestao fica na obrigao de indenizar o que a cumpriu, na medida do lucro obtido (art. 881). Ao de repetio de indbito requisito da ao de repetio de indbito que o pagamento tenha sido efetuado voluntariamente e por erro (CC, art. 877). A prova do erro pode ser de fato ou de direito e escusvel ou grosseiro. Se o pagamento ocorreu por liberalidade no h que se falar em repetio de indbito.
Espcies de pagamento indevido: a) indbito objetivo quando o erro diz respeito existncia e extenso da obrigao, ou seja, quando o algum paga dvida inexistente, mas que supunha existir, ou dbito que j existiu mas que se encontra extinto, ou quando paga mais do que deve; b) indbito subjetivo quando a dvida existe e o engano pertinente a quem paga (que no a pessoa obrigada) ou a quem recebe (que no o verdadeiro credor). Ex: quando algum, por engano, paga a dvida da empresa da qual scio, supondo que se tratava de dvida pessoal; ou de quem, por engano, deposita o pagamento na conta bancria de quem no o verdadeiro credor, mas seu irmo, cujo nome semelhante ao daquele. A mesma obrigao incube quele que recebe dvidas condicional antes de cumprida a condio, entretanto, no ser obrigado a restituir o que recebeu o pagamento antes do termo, porque lcito ao devedor renunciar a ele e pagar a dvida antes do vencimento como diz o Cdigo Civil, em seu artigo 133, sem poder alegar que o credor enriqueceu indevidamente. Se o pagamento indevido tiver consistido.
Art. 133. Nos testamentos, presume-se o prazo em favor do herdeiro, e, nos contratos, em proveito do devedor, salvo, quanto a esses, se do teor do instrumento, ou das circunstncias, resultar que se estabeleceu a benefcio do credor, ou de ambos os contratantes.
V - ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA
No ordenamento jurdico, h vrias formas de enriquecimento, onde pode ser lcito, ilcito ou sem causa. O enriquecimento sem causa se promove empobrecendo injustamente uma pessoa, sem qualquer razo jurdica.
Como enriquecimento do ru, podemos entender o aumento patrimonial ou quando recebendo uma prestao de servios, deixa de efetuar gastos que seriam efetuados para se alcanar o resultado desejado. Todavia, segundo o entendimento de Silvio Rodrigues, o fato tambm pode ser caracterizado pela omisso de uma despesa, e, assim, cita como exemplo o caso em que uma pessoa se aproveita de uma sentena prolatada em razo de ao proposta por outrem em posio idntica a sua, poupando os gastos judiciais e advocatcios que deveria fazer. Sobre o empobrecimento do autor, fcil entender que este ser representado pela diminuio do seu patrimnio ativo, ou pelo incremento de seu passivo, como no caso da cobrana de tributo indevido, ou ainda, no caso da pessoa que pagou valor superior ao devido, quando da aquisio de um produto. (Lei n 8.078/90, art. 42, pargrafo nico).
Para recuperar as perdas advindas do enriquecimento sem causa, dever ser adotada a ao de in rem verso. exatamente nesta medida, da ao de in rem verso, que haver o pedido de restituio ao lesado sobre o dano sofrido. Se o enriquecimento se der por coisa determinada, esta dever ser restituda e, se isso for impossvel, dever ser entregue seu valor ao tempo da exigncia de quem se exigiu (art. 884 do CC). A ao in rem verso tem como requisitos:
a) Enriquecimento: a vantagem obtida, seja ela patrimonial ou no; b) Empobrecimento: a perda. Este requisito pode faltar. O foco estar sempre no enriquecido, nunca no empobrecido; c) Nexo de causalidade: o fato que ocorre deve gerar o enriquecimento; d) Justa Causa (ausncia de): est ligada contraprestao, enriquecimento sem direito; e) Subsidiariedade: s se lana mo desta ao quando no houver outra forma de tutela do direito.
Costuma-se estudar o enriquecimento sem causa juntamente com o pagamento indevido, pois este uma modalidade de enriquecimento. A maior dificuldade do seu estudo conjunto era o fato de o nosso Cdigo de 1916 silenciar sobre o enriquecimento sem causa, tambm conhecido como enriquecimento ilcito ou injustificado ou locupletamento ilcito, disciplinando apenas o pagamento indevido. Este ltimo era disciplinado nos arts. 964 a 971 do cdigo anterior, dentre os efeitos das obrigaes, juntamente com as vrias espcies e formas de pagamento. O novo Cdigo disciplina o pagamento indevido e o enriquecimento sem causa entre os atos obrigacionais unilaterais, aps disciplinar a promessa de recompensa e a gesto de negcios. Desse modo, o novo diploma civil reconhece que ambos os fenmenos so fontes autnomas e unilaterais de obrigaes.
O efeito do enriquecimento sem causa difere do efeito de nulidade ou de resoluo do negcio jurdico. A nulidade implica o desfazimento ex tunc das relaes jurdicas derivadas. As partes devem devolver reciprocamente tudo que receberam, em espcie ou em valor. J no enriquecimento sem causa no se toca na higidez do negcio que lhe deu origem. Sua finalidade restabelecer um equilbrio de patrimnios por uma justa compensao. No se almeja, portanto, uma reparao de danos.
Das noes fundamentais j expostas, conclumos que existe enriquecimento injusto sempre que houver uma vantagem de cunho econmico em detrimento de outrem, sem justa causa. Esse o sentido do art. 884 do novo Cdigo: Aquele que, sem justa causa, se enriquecer causa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios. O enriquecimento pode ter como objeto coisas corpreas ou incorpreas. Assim, dispe o pargrafo nico desse dispositivo: Se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais subsistir, a restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido. A lei se refere ao valor da poca em que o negcio foi formalizado e o bem saiu do patrimnio do interessado.Independe, tambm, o enriquecimento, de um ato positivo do accipiens, ou at do solvens. Pode promanar de uma omisso.
VI - CONTRATO DE CONSTRUO
Diz respeito , todo ajuste para execuo de edificao, sob direo e responsabilidade do construtor, pessoa fsica ou jurdica, que esteja legalmente habilitada a construir. O conceito de empreitada no dicionrio refere-se obra que se faz segundo determinadas condies por um preo previamente estipulado definio esta que se aproxima muito da modalidade de contrato em espcie prevista no Cdigo Civil Brasileiro de 2002. Pelo contrato de empreitada, pode-se perceber tambm que uma das partes, denominada empreiteiro, empresrio ou locador, obriga-se a executar uma obra, mediante pagamento de um preo que outra parte, denominada dono da obra, comitente ou locatrio, compromete-se a pagar. Empreitada um tipo de contrato previsto nos artigos 610 a 626 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002. Trata-se de obrigao de resultado, que no leva em conta a atividade do empreiteiro por si s, objetivando apenas o fruto final, podendo ser a
concretizao de uma obra material ou at mesmo intelectual. A remunerao estipulada previamente e feita pela obra final, independente do tempo. A construo pode decorrer de um contrato de empreitada, ou da denominada construo por administrao. Lei n 4.591, de dezembro de 1964 em seu artigo 48 e seguintes:
Art. 48. A construo de imveis, objeto de incorporao nos moldes previstos nesta Lei poder ser contratada sob o regime de empreitada ou de administrao conforme adiante definidos e poder estar includa no contrato com o incorporador, ou ser contratada diretamente entre os adquirentes e o construtor.
1 O Projeto e o memorial descritivo das edificaes faro parte integrante e complementar do contrato; 2 D o contrato dever constar o prazo da entrega das obras e as condies e formas de sua eventual prorrogao.
Art. 49. Os contratantes da construo, inclusive no caso do art. 43, para tratar de seus interesses, com relao a ela, podero reunir-se em assembleia, cujas deliberaes, desde que aprovadas por maioria simples dos votos presentes, sero vlidas e obrigatrias para todos eles salvo no que afetar ao direito de propriedade previsto na legislao. 1 As assembleias sero convocadas, pelo menos, por 1/3 (um tero), dos votos dos contratantes pelo incorporador ou pelo construtor, com meno expressa do assunto a tratar, sendo admitido comparecimento de procurador bastante. 2 A convocao da assembleia ser feita por carta registrada ou protocolo, com antecedncia mnima de 5 dias para a primeira convocao, e mais 3 dias para a segunda, podendo ambas as convocaes ser feitas no mesmo aviso. 3 A assembleia instalar-se-, no mnimo, com metade dos contratantes, em primeira convocao, e com qualquer nmero, em segunda, sendo, porm, obrigatria a presena, em qualquer caso do incorporador ou do construtor, quando convocantes, e pelo menos, com metade dos contratantes que a tenham convocado, se for o caso. 4 Na assembleia, os votos dos contratantes sero proporcionais s respectivas fraes ideais de terreno.
contrato usualmente concludo pelas partes envolvidas na construo civil. Aplicando-se subsidiariamente os princpios dessa lei e os dispositivos da empreitada, porque o contrato no est regulado legislativamente de forma particular.
Os riscos e prazo so assumidos pelo dono da obra, agora na empreitada, no sistema do cdigo civil, o empreiteiro assume os riscos, de acordo com o art. 619, bem como se compromete a concluir em certo prazo, salvo as hipteses de aplicao da teoria da impreviso.
Art. 619. Salvo estipulao em contrrio, o empreiteiro que se incumbir de executar uma obra, segundo plano aceito por quem a encomendou, no ter direito a exigir acrscimo no preo, ainda que sejam introduzidas modificaes no projeto, a no ser que estas resultem de instrues escritas do dono da obra. Pargrafo nico. Ainda que no tenha havido autorizao escrita, o dono da obra obrigado a pagar ao empreiteiro os aumentos e acrscimos, segundo o que for arbitrado, se, sempre presente obra, por continuadas vistas, no podia ignorar o que se estava passando, e nunca protestou.
O contrato de construo, sob qualquer matriz, somente pode ser pactuado por pessoas legalmente habilitadas para servios de engenharia ou arquitetura, sendo nulo de pleno direito, se ajustado com pessoa fsica ou jurdica no inscrita no CREA. A maneira comum e natural de extino do contrato de empreitada ocorre com a sua execuo, com a entrega da obra e o recebimento do preo. Mas deve-se ressaltar que com a finalizao da empreitada deve ocorrer a verificao. O contrato de empreitada pode ser extinto de diversas formas: Pelo cumprimento: a forma natural de extino do contrato, com a entrega da obra e pagamento do preo; Morte do empreiteiro, caso a obrigao seja intuitu personae; Pela resilio bilateral, exercendo a autonomia da vontade no contrato; Pela resoluo, se um dos contraentes deixar de cumprir sua obrigao; Pela resilio unilateral, por parte do dono da obra; Pela excessiva onerosidade superveniente da obra; Pelo perecimento da coisa, por fora maior ou caso fortuito; Pela falncia do empreiteiro ou insolvncia do proprietrio;
VII CONTRATO DE INCORPORAO IMOBILIRIA A atividade de incorporao imobiliria regida pela Lei n 4.591/64, que a define como um negcio jurdico que tem por finalidade promover e realizar a construo, para alienao total ou parcial, de edificaes compostas de unidades autnomas, e, pode ser desenvolvida pelos regimes de empreitada, por administrao (a preo de custo), ou, diretamente.
O regime de incorporao com construo por empreitada, por sua vez, se subdivide em empreitada a preo fixo onde o preo no reajustvel, independente das variaes que os custos venham a sofrer, ou, empreitada a preo reajustvel, onde o preo fixado em contrato ser periodicamente reajustado conforme o ndice previamente estabelecido. Na incorporao por administrao, tambm conhecida por incorporao a preo de custo, a responsabilidade pelo pagamento do custo integral da obra ser dos proprietrios ou adquirentes. J no regime de incorporao direta, o incorporador realiza a obra em terreno prprio, por sua conta e risco, contratando a venda por preo global, compreendida por quota de terreno e construo, inclusive, parte do pagamento pode ser feito apenas aps a entrega da unidade. Neste caso, o objeto do contrato a entrega individualizada das unidades construdas. Como se pode notar, a incorporao imobiliria no se confunde com a execuo de obra de construo civil, a incorporao uma atividade complexa que pode envolver o servio de empreitada, confeco de projetos de engenharia, intermediao de negcios de compra e venda das unidades prediais, dentre outras. Portanto, trata-se de atividade especfica com regulamentao e definio legal prprias. Assim, para fins de incidncia do Imposto Sobre Servios/ISS, deveria aplicar- se o entendimento do Superior Tribunal de Justia/STJ a respeito de contratos complexos como tambm o caso dos contratos de afretamento martimo e de franchising , no qual, as diversas atividades contidas em contratos desta natureza no podem ser desmembradas para fins fiscais. Significa dizer que as atividades prestadas diretamente pelo incorporador no poderiam ser consideradas separadamente do contrato de incorporao, quando este as contempla. Frise-se que este entendimento cabvel apenas para as atividades realizadas diretamente pelo incorporador, onde este constaria como prestador de servios. Diferente o caso em que o incorporador toma, ou intermedia, servios de terceiros para atingir a finalidade do contrato de incorporao, quando o ISS incidir especificamente sobre o servio prestado, e, obviamente, o contribuinte ser o terceiro que prestou o servio, no o incorporador. Portanto, num contrato de incorporao imobiliria que preveja a confeco do projeto de engenharia, a construo do prdio, cesso de mo-de-obra e intermediao de negcios de compra e venda de apartamentos/salas, o ISS no deveria incidir sobre estas atividades individualmente, pois so meras atividades intermedirias que objetivam a incorporao do imvel.
No entanto, como a incorporao imobiliria no foi includa na lista de servios da Lei Complementar n 116/2003, as fazendas pblicas municipais no podem exigir o imposto especificamente sobre o servio, motivo pelo qual segregam as atividades abrangidas pela incorporao imobiliria para tribut-las individualmente. O STJ j analisou a matria em vrias oportunidades, mas, contrariando sua prpria jurisprudncia de que contratos complexos no podem ser desmembrados para fins fiscais, entendeu que a incorporao imobiliria realizada nos regimes de empreitada e por administrao, se enquadram no item 7.02 da lista de servios da LC 116/2003: 7.02 Execuo, por administrao, empreitada ou subempreitada, de obras de construo civil, hidrulica ou eltrica e de outras obras semelhantes, inclusive sondagem, perfurao de poos, escavao, drenagem e irrigao, terraplanagem, pavimentao, concretagem e a instalao e montagem de produtos, peas e equipamentos (exceto o fornecimento de mercadorias produzidas pelo prestador de servios fora do local da prestao dos servios, que fica sujeito ao ICMS). E, no regime de incorporao direta, o Superior Tribunal de Justia entende que no h incidncia do ISS, no porque a atividade de incorporao imobiliria no foi definida como servio tributvel pelo imposto, mas, porque considerou que neste regime no h prestao de servios, uma vez que a construo feita em terreno prprio, por conta e risco do incorporador. Para o STJ este regime , na verdade, uma operao de compra e venda das unidades construdas, precedida de contrato de promessa de compra e venda, que se perfectibiliza com o habite-se. Deste modo, a jurisprudncia daquela corte firmou-se no sentido de que no incide o ISS na incorporao imobiliria em terreno prprio (incorporao direta), mas, incide nos regimes de incorporao porempreitada e por administrao. Entretanto, entendemos que nenhum dos regimes de incorporao imobiliria poderia ser tributado pelo ISS, por se tratar de uma atividade especfica, que possui regulamentao prpria, inclusive com uma clara definio legal, que implica na realizao de outras atividades, e no poderia ser desmembrada. Portanto, se a LC n 116/2003 no prev a incidncia do ISS sobre a atividade, no poderia o fisco municipal, nem mesmo o Judicirio, desconfigur-la para que se possibilite a tributao pelo imposto.
VIII CONTRATO DE EDIO
O contrato de edio tem importante finalidade: divulgao de obra literria, artstica ou cientfica. Apesar dessa importncia, trata-se de contrato que, em muitos ordenamentos, atpico, formando-se pela fuso de elementos prprios de outros contratos.
No Brasil, contrato tpico, regulado, atualmente, pela Lei 9.610/98, que dispe sobre direitos autorais.
o contrato pelo qual o autor de obra literria, artstica ou cientfica concede ao editor o direito exclusivo (protegido pela CF/88, art. 5, XXVII) de public-la e explor-la; tambm edio o contrato pelo qual um autor se obriga a elaborar uma obra literria, artstica ou cientfica, sob encomenda de quem se compromete a public-la e divulg-la e a quem cede os direitos autorais.
A edio , em regra, um contrato empresarial, j que a atividade da editora tem puramente finalidade lucrativa, embora seja possvel a publicao de obra sem o propsito de explor-la economicamente.
Tem como caractersticas ser: bilateral, consensual e oneroso. A remunerao do autor ser convencionada; se no houver conveno, ser arbitrada com base nos usos e costumes. Encontra-se s garantias de reproduo asseguradas aos autores de obras literrias, artsticas ou cientficas (Constituio de 1988, artigo 5, incisos XXVII e XXVIII), na mesma linha de proteo aos inventos industriais e s marcas de fbrica. Temos no Direito Penal em seu artigo 184 a definio dos delitos contra a propriedade intelectual.
Como caractersticas ao contrato de edio podemos citar a cesso do direito de reproduo da obra criada, em termos globais, ou limitada a uma edio ou tiragem.
Assim, como tem o autor o dever de entregar a obra ao editor, sem tempo determinado, porque em princpio o trabalho intelectual ou criador no pode estar sujeito a imposies. Portanto, fica ressalvado ao editor fixar-lhe prazo, com a cominao de rescindir o contrato, se a espera ultrapassa o que as convenincias indicam. O original deve estar de acordo com o ajustado, no sendo o editor obrigado a recebe-lo no caso de se afastar.
O diretor tem o prazo decadencial de 30 (trinta) dias a contar do recebimento da obra para recus-la, sob pena de se considerarem aceitas as modificaes efetivadas pelo autor (Lei n 9.610, art. 58). Ocorrendo tambm, a obrigao de reproduzir e divulgar a obra, tirando as edies estipuladas.
Extino do contrato de edio se d mediante: Esgotamento da obra; Morte, ou incapacidade superveniente do autor antes de concluir a obra; Pelo no cumprimento do prazo contratual para a edio da obra, ou na ausncia de estipulao expressa, no prazo de 2 anos aps a celebrao do contrato; Destruio da obra por fortuito ou fora maior; Apreenso da obra pelos poderes pblicos; Falncia do editor.
IX CONTRATO DE REPRESENTAO DRAMTICA
O Contrato de Edio, elencado na lei n 9610/98 destaca em seus artigos 68 a 76 o contrato de representao dramtica e execuo pblica, denominando-se genericamente, de Comunicao ao Pblico.
O contrato de representao dramtica tem por pressuposto a proteo propriedade literria e artstica.
uma conveno levada a efeito entre o autor e de obra destinada cena e um empresrio, atravs do qual este ltimo, mediante uma remunerao a ser paga ao primeiro, se prope a montar a obra pelo mesmo realizada, explorando-a comercialmente. Dever ser distinguido os direitos patrimoniais e os morais do autor,
principalmente no que cerne o valor da remunerao, que ser paga permitindo assim a exibio de sua obra.
Essa remunerao, quando se trata de espetculo teatral, em geral consiste em uma porcentagem sobre a venda de ingressos.
Em geral, o empresrio manter a pea em cartaz at quando lhe apraza ou lhe convenha. Em alguns contratos exige o autor que o espetculo continue em exibio at que a venda de bilhetes caia a determinado nvel semanal, evitando, dessa forma o prejuzo material e moral que lhe poderia advir, se a pea fosse retirada de cartaz antes que se exaurissem todas as suas possibilidades comerciais. Quanto aos direitos morais do autor, cumpre ressaltar dois, dentre os mais importantes, entre eles o de impedir que o empresrio comunique a terceiros, que no as pessoas diretamente ligadas ao espetculo, o manuscrito de sua obra e o outro o direito de aperfeioar sua obra, mesmo depois de encenada, inserindo com exclusividade, as modificaes que julgar necessrias.
O autor de uma obra intelectual tem o direito de public-la, basicamente, sob duas formas de processo:
a. Por reproduo, consistindo num suporte fsico (grfico, fotogrfico, fonogrfico), mecanicamente multiplicado em grande nmero e divulgada pela venda de exemplares, tendo sido objeto de estudo do Contrato de Edio (artigos 29, I, 30, I a V, VIII e 53 e ss da Lei n 9.610/98) e,
b. Por apresentao pblica, sendo dramaticamente executada, exibida, projetada em uma fita cinematogrfica, ou transmisso de radiodifuso (artigos 29, VIII, a e b, 68 a 76 da Lei n 9.610/98).
A Constituio Federal de 1988 assegura a liberdade de expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena (artigo 5, inciso IX), ao mesmo tempo veda toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica (artigo 220, 2]).
Tendo o autor participado da escolha dos principais intrpretes, no pode o produtor substitu-los sem a sua concordncia.
X - CONTRATO BANCRIO
Considera-se atividade tpica de banco a intermediao de recursos monetrios dinheiro, e a construo do conceito de contratos bancrios insere-se neste contexto, uma vez que eles viabilizam esta atividade de intermediao efetuada pelos bancos;
Em decorrncia deste fenmeno de interdependncia, o Banco Central disps sobre o Cdigo de Defesa do Consumidor bancrio (Resoluo n 2.878, de 26 de julho de 2001) que almeja estabelecer para as instituies financeiras a demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil o modus operandi da prestao de servios aos clientes e ao pblico em geral.
De acordo com a Lei n 4.595, de 31.12.1964, a qual dispe sobre as instituies monetrias, bancrias e creditcias, consideram-se instituies financeiras, para efeitos da legislao em vigor, as pessoas jurdicas pblicas ou privadas, que tenham como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros (art.17).
Somente as companhias empresrias nacionais, devidamente autorizadas pelo Banco Central, podem exercer tais atividades, e se estrangeiras a autorizao deve ser dada pelo Presidente da Repblica (art.18);
Quem realiza captao, intermediao ou aplicao de recursos financeiros de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, sem que esteja devidamente autorizado comete crime e poder ser punido com recluso de 1 a 4 anos e multa (art. 16/Lei 7.492/86);
Os contratos bancrios so utilizados na atividade de intermediao monetria, e assim sendo constituem os instrumentos jurdicos utilizados para o exerccio desta atividade. Devem ser celebrados somente com um banco, incorrendo em atividade ilcita aquela pessoa que, no estando autorizada exercer tal atividade, realiza contrato de intermediao de dinheiro. Assim se faz necessrio que no contrato bancrio exista a participao de um banco, num dos plos da relao contratual. Os contratos bancrios podem estar sujeitos ao Cdigo de Defesa do Consumidor;
As operaes bancrias, compreendendo estas os servios que o banco coloca disposio dos seus clientes, podem ser divididas em duas categorias, ou
sejam: a) as tpicas (ou exclusivas) relacionadas s atividades bancrias definidas em Lei, podendo as operaes ser consideradas passivas, quando h a captaes de recursos pelo banco, onde este se coloca na posio de devedor, ou ativas quando ele fornece recursos monetrios, e, assim, se coloca na posio de credor;
b) as atpicas (ou acessrias) relacionadas s atividades correlatas, as quais no esto definidas em Lei e podem ser exercidas por qualquer sociedade empresria (recebimento de contas, guarda de bens no monetrios);
10.1 - Depsito bancrio
Nesta espcie de contrato bancrio, conhecido como conta, o banco aparece como sujeito passivo da obrigao, onde a outra parte, o cliente, figura como depositante. Assim o depsito bancrio o contrato, atravs do qual o depositante entrega dinheiro ao banco, o qual se obriga a restitu-lo quando solicitado;
O depsito dos valores monetrio, a restituio do mesmo, a entrega a terceiros, o pagamento pelos servios prestados pelo banco so registrados em conta corrente individualizada, criada em nome do depositante, atravs de lanamentos de crditos e dbitos. Os saques dos valores da conta corrente geralmente so efetuados atravs de cheque ou carto eletrnico;
Existem trs modalidades de depsitos bancrios: vista, e neste caso quando solicitado pelo depositante o banco de imediato deve restitu-lo; o pr-aviso, aqui cabe ao depositante comunicar com antecedncia o banco, para que este possa restituir os recursos dentro de prazo fixado entre as partes; e a prazo fixo, neste o depositante somente poder restituir o valor depositado depois de decorrido um determinado prazo;
10.2 - Mtuo bancrio
Nesta espcie de contrato o banco aparece na posio ativa, como credor, fornecendo recursos, e quem os recebe fica na posio passiva, como devedor. O mtuo bancrio o contrato atravs do qual o banco empresta certa quantia de dinheiro ao cliente, o qual se obriga a pag-la, num determinado prazo, acrescida dos encargos remuneratrios contratados;
O mtuo bancrio diferencia-se do mtuo civil pelo aspecto remuneratrio, uma vez que neste existe limitao da sua incidncia, e assim se forem fixados taxas de juros maiores do que permissivo legal, isto poder ser tipificado como crime contra a economia popular (Lei da Usura), enquanto que naquele no vigora nenhuma limitao legal, sendo a taxa regulada pelo Conselho Monetrio Nacional, que pode no estabelecer nenhuma limitao, deixando por conta da lei do mercado. No mais as duas espcies de mtuo se submetem s mesmas regras, como o de ser considerado um contrato real, ou seja, somente se aperfeioa com a entrega da coisa mutuada, sem o qual no se constitui o vinculo contratual; As duas espcies de operaes de mtuo bancrio mais utilizadas so: o
contrato de financiamento, atravs do qual o muturio assume a obrigao de empregar o dinheiro mutuado em determinada finalidade, cujo desvirtuamento considerado crime contra o sistema financeiro nacional, punido com pena de recluso de 2 a 6 anos e multa (art. 20/Lei 7.492/86); e o contrato de abertura de crdito, atravs do qual o banco pe certa quantia de dinheiro disposio do cliente, o qual pode ou no utilizar tal recurso (cheque especial, conta garantida);
10.3 - Desconto bancrio
Atravs do contrato de desconto bancrio o banco (descontador) antecipa ao seu cliente (descontrio) o valor de crdito que este titulariza perante terceiro, na maioria das vezes no vencido, e o recebe em cesso. Assim o banco paga pelo crdito descontado, representado geralmente por ttulo de crdito, como duplicata, notas promissrias e outros, deduzindo os juros correspondente ao perodo compreendido entre a data da antecipao e do vencimento do ttulo, e outras despesas; considerado contrato real, uma vez que se aperfeioa com a transferncia do crdito ao banco descontador. O cliente garante ao banco o pagamento do crdito transferido, se o devedor, com quem o descontrio estabeleceu a relao jurdica originria do crdito, no cumprir a obrigao na data do seu vencimento, podendo o banco cobrar do seu cliente em regresso;
10.4 - Fiana
Os bancos podem exercer operaes ativas ou passivas nos chamados contratos bancrios de garantia. Na operao ativa ele exige fiana de terceiros em relao a emprstimo que concede ao seu cliente, onde o fiador tambm assume obrigao de devedor solidrio e principal pagador. Na operao passiva, as garantias bancrias so concedidas pelo banco, tornando- se fiador do seu cliente numa determinada obrigao, como por exemplo na fiana bancria de locao;
10.5 - Fomento mercantil (factoring)
O contrato de fomento mercantil, tambm denominado por faturizao, tem por objetivo estabelecer facilidades ao empresrio que concede crditos aos seus clientes, ou seja, por este contrato uma das partes (faturizador) presta ao empresrio (faturizado) o servio de administrao do crdito, garantido o pagamento das faturas por este emitidas. O faturizador, tambm assume as seguintes obrigaes:
a) administrar os crditos do faturizado, provendo o controle dos vencimentos, remetendo comunicaes de vencimento das obrigaes e ou cobrando os devedores das faturas; b) assumir riscos pelo inadimplemento do devedor; c) garantir o pagamento da fatura objeto da faturizao;
Existem duas modalidades de fomento mercantil:
a) convencional factoring: nesta o faturizador garante o pagamento das faturas antecipando o seu valor ao faturizado, sendo que nesta modalidade esto compreendidos: os servios de administrao do crdito; seguro; e financiamento;
b) maturity factoring: nesta o faturizado paga o valor das faturas ao faturizado somente por ocasio do vencimento, e nesta modalidade esto compreendidos: a prestao de servios de administrao do crdito; seguro, excluindo-se o financiamento;
O BC anteriormente a 1989 considerava este contrato como tendo a natureza bancria, a partir deste ano liberou a atividade de fomento mercantil, a qualquer sociedade empresria que pretenda exercer esta atividade, sem que haja qualquer autorizao por parte do mesmo. Em 1995 o BC estabeleceu que qualquer atividade do faturizador que fosse estranho a sua definio legal, estabelecida pela legislao tributria e adiante mencionada, caracteriza infringncia Lei 7.492/86. Assim conceitua factoring, os arts. 28 e 48, da Lei 8.981/95, revogados pela Lei 9.249/95: a prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia, mercadolgica, gesto de crdito, seleo e riscos, administrao de contas a pagar e a receber, compra de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servio.;
A diferena entre o contrato de desconto e o de fomento mercantil que naquele existe o direito de regresso, na hiptese do no cumprimento da obrigao pelo terceiro devedor, ou seja, o banco descontador pode cobrar o que lhe devido, em regresso do cliente descontrio, enquanto que no contrato de fomento mercantil o faturizador no tem nenhum direito contra o faturizado;
Os faturizadores esto impedidos de cobrar juros acima do permissivo legal (art. 406 e 591/CC), porque no so consideradas instituies financeiras. Podem cobrar pelos servios de administrao e seguro de crdito, sem qualquer limitao de preo;
10.6 - Cmbio
A moeda possui uma multiplicidade de funes:
a) ela meio de pagamento, considerada um instrumento de troca, e na maioria das vezes de curso forado por lei, nos limites de um pas em que a mesma tem origem;
b) tambm medida de valor, servido como parmetro entre bens ou direitos de diferentes naturezas;
Algumas moedas por ser mais fortes que outras, atendem integralmente as suas funes, e por esta razo as pessoas as adotam como instrumento de troca
por bens ou servios. O dlar 4 americano, constitui um exemplo deste tipo de moeda, embora no seja, na economia brasileira, uma moeda de curso forado, serve como meio de pagamento nas importaes e exportaes;
O dinheiro pode ser uma mercadoria como qualquer outra. Assim a compra e venda que tem por objeto a moeda estrangeira denomina-se cmbio. Neste a moeda nacional o meio de pagamento do preo, e a estrangeira a coisa vendida. No plano do direito privado, ou seja, no que diz respeito as obrigaes que as partes estabelecem incidem as regras da compra e venda, sendo que no plano do direito pblico, em razo dos controles do fluxo da sada e da entrada de divisas, a lei distingue as operaes legtimas das ilegtimas. Desta forma somente algumas instituies financeiras ou empresas devidamente autorizadas pelo BC podem operar cmbio, em determinadas hipteses, como no comrcio exterior e turismo, onde cada contrato de cmbio deve ser registrado no BC.
XI CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA A propriedade fiduciria est includa no rol de direitos reais do Cdigo Civil Brasileiro em seu artigo 1.225, I. Conforme se depreende da leitura do artigo, a referncia propriedade fiduciria no est explcita, mas, sim includa no inciso I como espcie de propriedade resolvel. Antes do advento do CCB de 2002, as questes materiais e processuais referentes alienao fiduciria eram tratadas no Decreto- Lei n 911/69 (que modificou o artigo 66 da Lei n4.728/65). O novo Cdigo Civil Brasileiro incorporou a matrias nos artigos 1.361 a 1.368, revogando em parte o referido Decreto-Lei. Tal alterao implica na necessidade de se manter o foco na Lei n 4.728/65 quando se tratar de alienao fiduciria no mbito do mercado financeiro e de capitais e na Lei n 9.514/97 quando se tratar de financiamento imobilirio. A alienao fiduciria negcio jurdico bilateral, em que o credor fiducirio adquire propriedade resolvel e posse indireta do bem, em garantia do financiamento efetuado pelo devedor. O objetivo da propriedade fiduciria garantir o cumprimento da obrigao assumida pelo devedor adquirente. Diferentemente do que ocorria no Direito Romano, o instituto no baseado na fidcia (confiana), mas, sim na clusula inserida do negcio jurdico que impe ao credor a obrigao de devolver a propriedade do bem ao devedor quando do adimplemento da obrigao. No adimplida tal obrigao, o credor fiducirio converte-se automaticamente em proprietrio, encontrando no valor do bem financiado a garantia de recebimento
do dbito. Por outro lado, adimplida a obrigao, resolve-se o direito do credor fiducirio, transferindo ao devedor a propriedade do bem. O contrato de alienao fiduciria exige forma escrita, oneroso, bilateral e acessrio, j que a sua existncia jurdica tem em vista a garantia de um contrato principal. As partes podem fazer a opo pelo instrumento pblico ou particular, independentemente do valor atribudo ao contrato, assim como determina o artigo 1.361,1, CCB/02. A exemplo dos contratos de hipoteca, penhor e anticrese, o contrato da alienao fiduciria exige especializao da garantia, com a descrio dos elementos essenciais do negcio jurdico e a individualizao da coisa dada em alienao, assim com a data do vencimento do dbito e a taxa de juros (art. 1.362, CCB/02). O sujeito ativo do negcio jurdico credor fiducirio. Como o artigo 1.361, do CCB/02, no faz restries quanto ao credor fiducirio, entende-se que houve universalizao do negcio, podendo ser o credor fiducirio pessoa jurdica ou natural. Porm, no regime do Decreto-Lei n 911/69, o credor fiducirio somente a pessoa jurdica concedente de emprstimo, instituio financeira autorizada pelo Banco Central. Sendo assim, a instituio financeira que realizar negcio de alienao fiduciria, deve ainda observar as regras de tal Decreto-Lei. O devedor pessoa natural ou jurdica que busca o crdito, o fiduciante. O fiduciante, em regra, o proprietrio do bem, que o aliena ao credor fiducirio para fim de obteno do crdito. O objeto do contrato de alienao fiduciria o bem mvel infungvel (art. 1.361, caput). Isso porque a prpria volatividade dos bens infungveis impede que eles sirvam ao propsito de garantia. Conforme j exposto, a propriedade fiduciria de bem imveis, bens fungveis e demais espcies submetem-se regulamentao da legislao especial. Portanto, possvel a alienao fiduciria de direitos sobre bens mveis, como os ttulos de crdito (art. 66, 3, Lei n 4.728/65), de bens imveis (art. 22, Lei n 9.514/97), bens fungveis (art. 66, 3, Lei n 4.728/65). Art. 66-B Lei 4.728/65 - O contrato de alienao fiduciria celebrado no mbito do mercado financeiro e de capitais, bem como em garantia de crditos fiscais e previdencirios, dever conter, alm dos requisitos definidos na10.406 de 10 de janeiro de 2002- Cdigo Civil, a taxa de juros, a clusula penal, o ndice de atualizao monetria, se houver, e as demais comisses e encargos. (...) 3 admitida a alienao fiduciria de coisa fungvel e a cesso fiduciria de direitos sobre coisas mveis, bem como de ttulos de crdito, hipteses em que, salvo disposio em contrrio, a posse direta e indireta do bem objeto da propriedade fiduciria ou do ttulo representativo do direito ou
do crdito atribuda ao credor, que, em caso de inadimplemento ou mora da obrigao garantida, poder vender a terceiros o bem objeto da propriedade fiduciria independente de leilo, hasta pblica ou qualquer outra medida judicial ou extrajudicial, devendo aplicar o preo da venda no pagamento do seu crdito e das despesas decorrentes da realizao da garantia, entregando ao devedor o saldo, se houver, acompanhado do demonstrativo da operao realizada. Art. 22- Lei 4.728/65- A alienao fiduciria regulada por esta Lei o negcio jurdico pelo qual o devedor, ou fiduciante, com o escopo de garantia, contrata a transferncia ao credor, ou fiducirio, da propriedade resolvel de coisa imvel. 1 A alienao fiduciria poder ser contratada por pessoa fsica ou jurdica, no sendo privativa das entidades que operam no SFI, podendo ter como objeto, alm da propriedade plena I - bens enfituticos, hiptese em que ser exigvel o pagamento do laudmio, se houver a consolidao do domnio til no fiducirio; II - o direito de uso especial para fins de moradia; III - o direito real de uso, desde que suscetvel de alienao; IV - a propriedade superficiria. 2oOs direitos de garantia institudos nas hipteses dos incisos III e IV do 1odeste artigo ficam limitados durao da concesso ou direito de superfcie, caso tenham sido transferidos por perodo determinado. O contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor. No ordenamento jurdico brasileiro, os contratos no possuem eficcia real, por isso, faz-se necessria a tradio para a transferncia da propriedade de bens mveis ou o registro para a transferncia da propriedade de bens imveis. Dessa forma, o contrato de alienao fiduciria consiste apenas em um ttulo, que deve ser seguido do modo de aquisio especfico. No caso dos bens infungveis, a transferncia se d pela tradio e pelo registro do instrumento no Cartrio de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor, nos termos do artigo 1.361,1, do CCB/02.
J nos casos de alienao fiduciria de veculos automotivos, soma-se ao registro no Cartrio de Ttulos e Documentos, a necessidade de anotao no Certificado de Registro de Veculo (CRV). Na alienao fiduciria, ocorre o desdobramento da posse, pois, o fiduciante conserva o poder imediato sobre o bem, podendo dele usar e gozar, as suas expensas e riscos, responsabilizando-se pela sua destruio, perda ou deteriorao, na qualidade de depositrio. Por outro lado, o credor fiducirio detm a posse indireta do bem. A realizao do contrato de alienao fiduciria, provoca a inverso do ttulo da posse do bem: o fiduciante (que originalmente era o proprietrio), continua a mant-lo, porm, agora na condio de depositrio. J o credor fiducirio, recebe a posse indireta do bem, adquirida por fico, tendo em vista que no necessrio que o fiduciante de fato entregue o bem ao credor fiducirio. O fiducirio tem direito remunerao segundo o estipulado e, na falta de clusula expressa, na conformidade de arbitramento judicial. No mencionando o contrato quem deva substituir o beneficirio nos casos de morte, renncia, incapacidade, destituio, ou impedimento cabe ao juiz a designao, se o fiduciante ou seu sucessor no o fizer.
XII - ARRENDAMENTO MERCANTIL O Leasing (palavra leasing o gerndio do verbo ingls to lease que significa arrendar) tambm conhecido por arrendamento mercantil pois, a lei brasileira usou a expresso arrendamento mercantil, pois na Constituio em seu artigo 13 probe a citao de palavras estrangeiras em contratos e atos oficiais. Numa definio clara de Maria Helena Diniz, assim define o que leasing financeiro. um contrato pelo qual uma pessoa jurdica ou fsica, pretendendo utilizar determinado equipamento, comercial ou industrial, ou certo imvel, consegue que uma instituio financeira o adquira, arrendando-o ao interessado por tempo determinado, possibilitando-se ao arrendatrio, findo tal prazo, optar entre a devoluo do bem arrendado mediante um preo residual, previamente fixado no contrato, isto , o que fica aps
a deduo das prestaes at ento pagas. Trata-se do financial leasing, norte americano e do creditbail dos franceses (DINIZ, 2009, P. 69) Numa definio mais prtica podemos assim situar o instituto leasing; E um contrato, firmado entre duas ou mais pessoas, determinando a utilizao de um determinado bem, por um tempo pr determinado, e sua forma de pagamento.
O leasing diferencia-se do aluguel e do financiamento. O bem da empresa que fez o leasing, que concede o direito de uso do bem por determinado prazo e condies previamente acertados entre as partes.
O valor pago, nas prestaes considerado como custo em face ao Imposto de renda podendo ser dedutvel no prximo perodo. Ao trmino a empresa poder: a) adquirir um bem por um valor residual previamente contratado; b) devolver o bem a empresa de leasing e; c) renovar o contrato por um novo prazo.
Cabe aqui uma ressalva, a opo b extremamente invivel, pois o bem devolvido ser vendido em hasta pblica, ou conhecido como leilo, por um preo menor e ser apurado um saldo devedor.
O aluguel pode ser definido como uma relao entre o locador (proprietrio do bem) e o locatrio (usurio do bem), que pagar ao locador o uso do bem.
Nessa condio, o locatrio possui o direito de uso do bem (posse direta) e o locador a propriedade (posse indireta) do mesmo. Ao trmino do prazo contratual do aluguel, se no renovado, o bem devolvido ao locador, devendo o locatrio procurar outras alternativas no mercado.
O financiamento, tambm conhecido no mercado como CDC (crdito direto ao consumidor), neste caso o usurio (adquirente) adquire o bem com recursos provenientes de terceiros, passando a ter o direito de posse e uso do mesmo.
Nesta situao, o bem fica alienado, conhecido no mercado como alienao
fiduciria. S as despesas d juros so dedutveis do Imposto de Renda.
O leasing nada mais do que a combinao entre o aluguel e o financiamento, assemelhando-se a uma da outra, conforme opo tomada pela arrendatria ao final do contrato. Se optar pela devoluo do bem, ter sido uma operao assemelhada ao aluguel, sendo neste no teria a opo de adquirir o bem.
Se optar pela aquisio do bem, ter sido uma operao assemelhada ao financiamento, porm sem ter arcado com as possveis desvantagens da propriedade (imobilizao) durante o prazo contratual de arrendamento.
O leasing amplamente utilizado em compra de equipamentos em que h uma rpida evoluo em seus sistemas, ou seja, no ramo da informtica onde o crescimento e mudanas so rpidas demais, inferior ao prazo estipulado pelo Imposto de Renda, pois existe o beneficio fiscal pela depreciao do bem.
No final do prazo estipulado entre as partes, a empresa arrendatria dever exercer uma das opes detalhadas a seguir quanto ao destino de seu objeto. a) Poder ser prorrogado o prazo por mais um perodo ou quantos forem necessrios, calculando o valor atual da prestao.
b) A devoluo do equipamento empresa de leasing. Todavia pode ocorrer que a empresa no deseje mais o equipamento, quando isso ocorrer o bem ser vendido e encerra-se o contrato.
c) A compra do equipamento pela empresa que o vendeu. Ser emitido nota fiscal, normalmente, mas no haver incidncia de ICMS. As garantias do contrato de leasing so uma garantia de operao por parte da empresa de leasing. Na maioria das vezes as garantias so: carta de fiana bancria, penhor, cauo, aplicao financeira; alienao fiduciria de outros ativos.
A resciso do contrato de leasing no poder ocorrer pela clusula de irretratabilidade. Entretanto poder ser rescindido em casos especiais como: a) furto ou roubo do bem b) sinistro com perda total do bem c) mudana de objeto social da empresa arrendatria.
XIII - FACTORING
Conceito do autor, VENOSA, Slvio de Salvo (2013, p. 589):
Desde tempos muito remotos, conhecida a prtica de aquisio de crditos. Embora possam ser encontrados traos do instituto no direito antigo, o factoring ou faturizao um contrato que tem sua origem recente na prtica comercial dos EUA, tendo-se desenvolvido grandemente em pases da Europa Ocidental a partir da dcada de 60, assumindo em cada um deles matizes diferentes. Trata-se, na modalidade mais utilizada, de um negcio jurdico de durao por meio do qual uma das partes, a empresa de factoring (o faturizador ou fator), adquire crditos que a outra parte (o faturizador), tem com seus respectivos clientes, adiantamento as importncias e encarregando-se das cobranas, assumindo o risco de possvel insolvncia dos respectivos devedores.
O factoring, um elemento de fomento comercial e mercadolgico, facilitando a circulao de mercadorias, sustentando principalmente as pequenas e mdias empresas. um contrato atpico que apenas recentemente vem obtendo reconhecimento legal esparso em nosso ordenamento. H um projeto de lei em curso legislativo que pretende regulamentar a operao. Projeto de n 230, centraliza a ideia de compra de crditos pela empresa de factoring.
empregado tanto na venda de mercadorias, como na de prestao de servios. Na pratica utiliza-se para crditos a curto prazo, embora no se excluam tambm aqueles a mdio e longo prazos.
O factor, encarrega-se de obrar os crditos dos quais se torna cessionrio. Com relao ao faturizador, so trs as funes que desempenha:
1) garante os crditos, pois fica obrigado aso pagamentos, mesmo na hiptese de insolvncia dos devedores, salvo disposies em contrrio no contrato. 2) administra os crditos da empresa faturizada, opinando sobre devedores duvidosos e providenciando a cobrana. 3) financia o faturizado, quando lhe adianta recursos referentes aos ttulos, da porque a faturizao apresenta aspecto de operao bancria.
O factor sub-roga-se nos direitos creditcios do cedente por fora dos princpios do endosso ou da cesso de crdito civil. A faturizao na maioria das vezes, exige exclusividade. A remunerao consiste em comisso ou gio que se cobra sobre o valor dos ttulos.
Na prtica, a empresa de factoring antecipa numerrio ao faturizado, mediante desconto sobre o valor do ttulo cedido, ficando com o direito de receber os valores no vencimento. Originalmente, o instituto destinava-se s duplicatas, nico ttulo de crdito que legalmente permite vendas a prazo. No entanto, o costume mercantil de cheques pr-datados fez com que os faturizadores operassem com essas crtulas, cujo controle e obedincia aos prazos dependem exclusivamente da confiana das partes. O risco do factoring , portanto, do faturizador, que deve-se encarregar da anlise cuidadosa da empresa (e seus respectivos clientes) com a qual realiza a operao. O instituto, contudo, permite alargamento de atividades do faturizador que podem culminar com verdadeira terceirizao do departamento financeiro das empresas por meio de um gerenciamento global de crditos.
XIV Referncia Bibliogrficas VENOSA, Slvio de Salvo Direito Civil: Contratos em espcie 13. Ed. So Paulo: Atlas, 2013. (Coleo direito civil; v. 3);
PEREIRA, Caio Mrio da Silva Instrues de Direito Civil Contratos Declarao unilateral de vontade Responsabilidade Civil 13. Ed., v. III Rio de Janeiro: Forense, 2009.
GOMES, Orlando. Direitos Reais. Ed. 21 .. Rio de Janeiro Editora Forense. CASELLA, Paulo B. Arbitragem: a nova Lei e Praxe internacional. 2 ed. So Paulo: LTr, 1996 A evoluo do leasing: relatrio. Gazeta Mercantil. So Paulo, 26 de abril de 1994.
Brealey, Richard A., Myerrs, Stewart C. Princpios de finanas Empresariais. 3. Ed. San Carlos: Men Martins, 1992.
DINIZ, Maria Helena, Dicionrio Jurdico, 5 ed. Ed. Saraiva. 2001.