LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL DEL NOTARIO

1.1 Historia

Desde pocas inmemoriales ha preexistido la responsabilidad en que
incurre profesionalmente el notario cuando no cumpla con veracidad su oficio tanto
as que el Libro de Las Leyes o Fuero de Las Leyes, conocido ms
propiamente como Cdigo de las Siete Partidas por las siete partes en que
estaba dividi, consignada en la Partida III, dedicada a la Administracin de
Justicia y las Normas del Procedimiento, que si se consideraba que el escribano
distorsionaba la verdad poda ser castigado con la prdida de sus bienes y
marcarle a fuego la frente e, inclusive, deban amputarle la mano.

Evidentemente, la gestin del escribano ha sido siempre de tal nivel de
gravedad que, en esas lejanas pocas, la preindicada Tercera Partida trazaba las
pautas de la forma en que sera penalizado el escribano que falte
intencionadamente a la verdad en sus escrituras, instituyendo que si la falsedad
era hecha por un escribano de la corte del Rey en carta, o en privilegio, debe
morir por ello y si, de igual forma, un escribano de cuidad, o de villa, hiciere
alguna carta falsa o asentare alguna falsedad en juicio en los pleitos que le
mandasen a escribir, devenle cortar la mano, con que la hizo y tenerle por malo,
aadiendo como pena suplementaria que no podan ser testigos ni tener ninguna
honra mientras viviere.

1.2 Generalidades

En nuestros das, las faltas de los agentes de la funcin notarial no se
penan como en la antigedad pero sus responsabilidades son cada vez mayores,
pudiendo ser, dependiendo del tipo de incumplimiento, del tipo civil, penal,
administrativa y disciplinaria. Otros agregan que el Fisco incurriendo en la
denominada responsabilidad fiscal.
Considerando que el notario de tipo latino es un profesional del derecho que
realiza una funcin pblica: que escucha a las partes e interpreta su voluntad, que
examina la legalidad de los ttulos y capacidad de las partes, que redacta el
instrumento, lo lee, lo explica, lo autoriza y produce; que, adems, lo inscribe en el
Registro y tiene la obligacin de conservar la escritura matriz en el protocolo, es
perfectamente entendible que en el cumplimiento, negligencia o ilicitud de estas
actividades, puede incurrir en responsabilidad.

Quienes ejercen la ocupacin notarial son responsables por el
incumplimiento de sus obligaciones y deberes profesionales, as como por la
violacin las leyes y sus reglamentos, por tanto, no merece discusin que el
notario, al igual que cualquier profesional liberal o oficial pblico, siempre es
pasible de ser condenado en daos y perjuicios en su ejercicio incurre en los
siguientes desvos: a) un falsa, b) un perjuicio y c) un vinculo de causalidad entre
la falta y el dao.

1.3 Qu se entiende legalmente por falta?

Se entiende por falta, para los efectos de la ley notarial, todo hecho,
actuacin o procedimiento que un Notario realice en el ejercicio de sus funciones o
con motivo de este, o prevalindose de su condicin de Notario, no penados por
ninguna otra ley, y que a juicio de la Suprema Corte de Justicia y para la
conservacin de la moralidad profesional, necesite ser corregida en inters el
publico.

1.4 Responsabilidad. Concepto.

Para Escriche, se debe entender por responsabilidad, en la concepcin
moderna: la obligacin de reparar y satisfacer por s o por otro cualquier prdida o
dao que se hubiese causado a un tercero.

1.5 Fundamentos de la Responsabilidad Notarial.

La responsabilidad notarial se fundamenta en dos principios: uno, en
relacin directa con el estricto y fiel cumplimiento del oficio notarial que debe
desempear el notario, cumpliendo con todos los deberes generales que le
impone la funcin y, el otro, en referencia a la responsabilidad que debe tener el
notario ante las personas que le solicitan sus servicios, a quienes no puede
defraudar la confianza que en l hayan depositado; ya que en caso de defraudarla,
la consecuencia es que se le hace responsable por los daos y perjuicios
provocados.

Esta responsabilidad obedece al deber de obrar conforme a las normas propias de
la funcin notarial.

Sobre los fundamentos y clasificacin de la responsabilidad profesional del
notario se ha mantenido una exasperada discusin. Tanto la doctrina como la
jurisprudencia han planteado posiciones que pueden sintetizarse indicando que
mientras para unos la especie de responsabilidad en que incurre el notario es de
tipo contractual, para otros es extracontractual y, ms aun, dentro de estos ltimos
hay quienes afirman que se trata de una responsabilidad estatal por falla del
servicio.

1.6 Clasificacin de la Responsabilidad Notarial.

Los ms entendidos en cuestiones escribaniles hacen varias clasificaciones
de la responsabilidad notarial. As podemos resumir que el notario puede ser
sujeto de responsabilidades civiles, penales, disciplinarias, administrativas y
fiscales.

Para mejor explicarnos la divisin de las responsabilidades notariales
consultamos al profesor espaol Enrique Gimnez Arnau, de profundo saber,
quien a su vez recurre a si coterrneo Rafael Gonzlez Palomino, y dice esto que
reproduzco: No hay ms de dos tipos de sancin y por lo tanto dos tipos de
responsabilidad: penal, fundada en la necesidad de sancionar una conducta
contraria; y la civil, que tiene por finalidad reparar los efectos de un dao causado
con culpa del Agente o sin culpa de este (la llamada responsabilidad objetiva, que
el autor denomina responsabilidad por causa).

No obstante la cita de Gonzlez Palomino, una gran mayora de autores del
derecho notarial se han inclinado por sostener que el notario esta sujeto a estas
cuatro clases de responsabilidades: Responsabilidad Civil, Responsabilidad Penal,
Responsabilidad Administrativa y Responsabilidad Disciplinaria.

Otros, en cambio, sostienen que la clasificacin se puede resumir en solo
tres tipos de responsabilidades: la civil, la penal y la administrativa, ya que esta
ultima abarca la llamada responsabilidad disciplinaria y la fiscal o tributaria.

Pasemos ahora al anlisis de cada uno de los tipos de responsabilidad
planteados.

1.6.1 Responsabilidad Civil.

Concepto. La responsabilidad civil es la obligacin de reparar y satisfacer
por s o por otro, las consecuencias injustas de una conducta contraa a derecho,
o bien reparar un dao causado sin culpa, pero que la ley pone a cargo del autor
material de este dao.

Tambin, puede definirse como la responsabilidad resultante de los daos y
perjuicios ocasionados a terceros por incumplimiento de la propia Ley del
Notariado, o la responsabilidad en que incurre el notario por el mal desempeo de
sus funciones, segn dispongan las leyes generales.

El notario e investigador mejicano Prez Fernndez del Castillo se muestra
contrario a la definicin anterior porque entiende que el incumplimiento a la Ley
del Notariado de lugar a la responsabilidad disciplinaria que se tiene frente al
Estado y no as a la civil y, Gimnez Arnau nos ratifica, que la responsabilidad
civil es aquella que tiene por finalidad reparar los efectos de un dao causado con
culpa del Agente, o sin culpa de este. Esta ltima definicin es la que
suscribimos.

1.6.1.1 Naturaleza Jurdica.
Dependiendo de la causa que la origine, la responsabilidad civil en que cae
el notario puede ser del tipo contractual y del tipo extracontractual. Para que se d
una o la otra se tienen que combinar estos tres elementos: a) Que haya
antijuricidad, es decir, la violacin de un deber legal, por accin o omisin del
notario; b) Que haya culpa o negligencia de parte del notario; y c) Que se cause
un perjuicio o dao.

De modo pues, que habr responsabilidad civil cuando el notario, faltando a
los deberes propios de sus actividad incumpla obligaciones que tengan origen
convencional o legal, por accin u omisin, culposa o dolosa, y que la misma
produzca un dao que le sea imputable segn las reglas de la casualidad.

La responsabilidad civil en que incurre el notario, seala Prez Fernndez
del Castillo, nace de la abstencin o actuacin ilcita, con culpa o no, que d lugar
a uno de los siguientes supuestos:

Por causar daos y perjuicios al abstenerse, sin causa justa, de autenticar
por medio de un instrumento publico un hecho o un acto jurdico.
Por provocar daos y perjuicios en virtud de una actuacin notarial morosa,
negligente o falta de tcnica notarial.
Por causar daos y perjuicios por la declaracin judicial de nulidad o
inexistencia de un acta o escritura pblica.
Por originar daos y perjuicios al no inscribir o inscribir tradamente en el
Registro Pblico, una escritura pblica o actas que sean inscribibles,
cuando haya recibido de su cliente para tal efecto, los gastos y honorarios.
Por el dao material o moral causado a la vctima o a su familia en la
comisin de un delito.

En la ley dominicana de notariado se penaliza al notario por los daos y
perjuicios ocasionados como consecuencia de a violacin de los artculos 19, 20 y
59 de la Ley de Notariado, pudindose, adems, actuar contra l por su
incumplimiento del artculo 9 de la indicada ley y, asimismo, de conformidad con la
responsabilidad comn dentro de los trminos de los artculos 1382 y siguientes
del Cdigo Civil.

1.6.2 Responsabilidad Penal.

Concepto.
La responsabilidad penal notarial es la que asume el notario cuando al
redactar los actos notariales incurre en falsedad y otros delitos conexos, haciendo
costar situaciones de derecho y de hecho que en la realidad no existen, o
aprovechndose de su funcin en beneficio propio o ajeno.

De la misma manera, este tipo de responsabilidad es la derivada de una
actuacin delictuosa de parte del Notario durante el ejercicio propio de la funcin
notarial, puesto que, tambin, responder a otras actuaciones delincuentes en su
posicin de simple ciudadano. Hay que entender que el hecho de ser notario no
entraa de por sin ningn tratamiento distinto del comn de las personas.

El profesor Gimnez Arnau expresa lo anterior de la siguiente manera:
cuando el Notario cometa un delito penal, incurrir en responsabilidad de esta
clase. Pero si el delito no se comete en el ejercicio de la funcin notarial, o como
consecuencia de ella, aunque sea Notario el delincuente, no hay responsabilidad
Notarial. El notario responder, en tal caso, lo mismo que si fuera un particular.

1.6.2.1 Caracteres y fundamento.

La responsabilidad penal esta funda en la necesidad de sancionar una
conducta contraria a derecho. Gonzlez Palomino, citado por Gimnez Arnau,
puede tener una agravacin espacial en la penalidad, con derogacin de la regla
Non bis in idem, pues adems de la sancin penal puede ser objeto de una
penalidad corporativa, es decir, una sancin disciplinaria del Colegio de Notarios.

La razn de dicha agravacin de la penalidad radica en que el Notario
delincuente, no solo lesiona inters pblicos y particulares directamente afectados,
sino los de la institucin que los agrupa o Colegio de Notarios, que no siempre
quedan salvaguardados con castigo penal, si el Notario condenado de seguir
formando parte de aquella. Por eso el gremio notarial reacciona, adems, con su
penalidad disciplinaria llegando incluso a la expulsin o separacin del
delincuente.

Por ser tan amplia la gama de posibles infracciones slo indicaremos, a
titulo enunciativo, la falsedad en escritura pblica o privada contemplada en los
artculos 145 y siguientes del Cdigo Penal y 239 y 240 del Cdigo de
Procedimiento Civil; la estafa o fraude sancionado por el artculo 405 del Cdigo
Penal; el abuso de confianza que penaliza el artculo 406 del Cdigo Penal, etc.

1.6.3 Responsabilidad Disciplinaria.

Concepto.
Es la responsabilidad deriva del incumplimiento de la Ley del Notariado o
disposiciones que regulen la actuacin propia del notario y de la funcin notarial,
es decir, cuando se falta a los deberes de la profesin, a la tica profesional o se
atenta en contra del prestigio y decoro del oficio.

La reglamentacin disciplinaria es la descripcin legal de la tica y los
principios que debe observar quien ejercen una actividad o profesin. Cuando
dichos postulados son infringidos, se incurre en responsabilidad disciplinaria, sin
perjuicio que tales comportamientos a la vez, pueden comprometer a su autor en
otras responsabilidades, como la penal, civil, etc.

Clasificacin.
Segn la intensin del contraventor las faltas disciplinarias puede ser de
dos tipos: dolosa o culposa.

Estamos en presencia de una falta dolosa cuando se acta con una
conducta deliberada, voluntaria, intencional, ara producir resultado ilcito.

Por el contrario, La falta culposa proviene de la imprudencia, la
imprevisin, la negligencia, la impericia o la violacin de reglamentos e
instrucciones, por ejemplo, cuando el notario infractor omite el cumplimiento de los
requisitos formales o sustanciales provistos en la normas legales, presta una
asesora descuidada o negligente, no cumple con sus obligaciones civiles,
comerciales, laborales o administrativas, abandona injustificadamente el cargo, o
viola normas sobre prohibiciones, impedimentos o incompatibilidades.

1.6.3.1 Facultad de sancin.
La Suprema Corte de Justicia constituida en Cmara Disciplinaria,
obedeciendo el articulo 8 de la Ley vigente, es la encargada de juzgar
disciplinariamente los notarios, pudiendo aplicar como penas, multas que no
excedan los quinientos pesos oro (RD$ 500.00) y suspensin temporal que no
pase de dos aos o la destitucin, segn la gravedad del caso.

Por aplicacin del artculo 61 de la misma ley, el ms alto tribunal de la
Repblica podr destituir al notario infractor por una cualesquiera de estas cuatro
causas: 1ro. Por inconducta notaria; 2do. Por faltas graves en el ejercicio de sus
funciones que no estn previstas en la presente Ley; 3rp. Cuando el Notario
hubiere sido condenado ms de tres veces en un ao, por infracciones a la
presente ley; 4to. Cuando la destitucin es pronunciada por la Ley.

Asimismo, en la parte final del artculo 24 de la Ley del Notariado se
proviene al notario sobre la posibilidad de ser destituido cuando ejecute en forma
incorrecta la salvedad de las enmiendas o por interlineados u otros defectos en la
redaccin de actos autnticos, siempre que sean como consecuencia de fraude;
en caso contrario, la amenaza de una pena de multa de cien pesos (RD$ 100.00)
sera suficiente.

1.6.3 Responsabilidad Administrativa.

El notario se hace pasible de responder administrativamente siempre y
cuando cause daos o perjuicios al requiriente de sus servicios por una violacin a
la Ley del Notario, sus reglamentos u otras leyes.

No debe confundirse con la responsabilidad disciplinaria que se da solo
cuando el notario comete falta a los deberes de su profesin, a la tica profesional
o atenta en contra del prestigio y decoro de la profesin.

1.6.4 Responsabilidad Fiscal o Tributaria.

1.6.4.1 Principio.
El Estado tiene la facultad, basado en la consecucin de sus fines, de crear
impuestos, por lo que, cuando los impuestos son legalmente establecidos, surge
para el obligado (contribuye) el deber de pagarlo. El incumplimiento de esta
obligacin, tanto para quien debe recaudar, si no lo hace, como para quien debe
pagar, da lugar a la responsabilidad fiscal o tributaria.

1.6.4.2 Concepto.
La funcin notarial es una colaboradora eficaz en la aplicacin de las leyes
impositivas, porque cuantifica lo que en materia arancelaria deben de pagar sus
requirentes, como consecuencia de la realizacin de un negocio jurdico celebrado
ante sus oficios y que estn sujetos al pago de distintos impuestos que las leyes
tributarias establecen.

Por va de consecuencia, la responsabilidad fiscal es la originada por el
incumplimiento que le imponen las leyes tributarias al notario.

1.6.4.3 Fundamento.
En el campo notarial, la responsabilidad fiscal o tributaria surge de una
imposicin legal mediante la cual, por intervenir en un acto u operacin gravada
impositivamente o vinculada con servicios retribuibles, se le impone al notario al
carcter de agente de retencin, de recaudacin de liquidacin, de informacin o
de obligado solidario con el contribuyente

En el cumplimiento o no de las leyes dominicanas relativas al pago de
Impuestos sobre Documentos; sobre Registro y Conversacin de Hipotecas; sobre
Transcripcin Obligatoria de Actos entre Vivos; sobre Registro de los Actos
Juridiciales y Extrajudiciales, sobre Sucesiones y Donaciones, etc. Es donde
radican, principalmente, las actuaciones notariales con implicaciones y
responsabilidades fiscales.

1.7 Dependencia de las Responsabilidades

Las responsabilidades del notario no son excluyentes entre si, de modo tal,
que pueden ser sancionados por todas y cada una de las responsabilidades
legales, en forma independiente, simultanea o sucesivamente, a excepcin de los
casos que deban excluirse en virtud de la autoridad de cosa juzgada de las
sentencias juridiciales.

El notario es responsable por el ejercicio de sus funciones y, en caso de
error, si ello ocasiona a las partes una lesin cualquiera puede ser objeto de
demanda en reparacin de daos y perjuicios, independientemente de cualquier
otra pena disciplinaria y alguna otra ms grave, si fuera el caso.

El ejercicio de la disciplina y la aplicacin de medidas disciplinarias no
obstaculizaran la accin de reclamacin de indemnizacin que puede
corresponder a las partes interesadas contra los notarios, ni las acciones que el
ministerio publico o las referidas partes crean con derecho entablar ante el tribunal
para la represin de los actos o hechos que constituyen delitos o crmenes. En
relacin al tema, creemos propicia la ocasin para mostrar una comentada
decisin jurisprudencial argentina que sostuvo mediante auto que:

La responsabilidad del escribano por el mal desempeo en su funcin
puede acarrear sanciones de distinta naturaleza que no se excluyen entre si ni
tienen porque guardar necesaria proporcionalidad, ya que el pronunciamiento
administrativo es independiente del penal en razn de ser distintas las finalidades
perseguidas y los bienes jurdicos tutelados en cada uno de ellos, y que la
destitucin de un escribano condenado por el delito de defraudacin no es una
sancin accesoria a la condena penal sino independiente de aquella, por la que se
hace efectiva la responsabilidad profesional del escribano por un delito cometido
en el desempeo de su labor, el cual revela la ausencia de elementales
condiciones para cumplir funcin.

En definitiva, la afirmacin es tajante: Un solo defecto puede dar lugar a una
o varias responsabilidades concurrentes. Aqu no aplica el non bis in idem
constitucional.