FORMAS DE RESOLUCION DE CONFLICTOS EN EL DERECHO

INTERNACIONAL PBLICO

HISTORIA Y CONCEPTO.
La resolucin de conflictos se relaciona directamente con los medios
alternativos (o adecuados) de solucin (manejo o gestin de conflictos), y son
aquellos mecanismos extrajudiciales que las ciencias sociales y jurdicas ofrecen a
la ciudadana y a la misma administracin de justicia para descongestionar la
pesada carga judicial gracias al protagonismo de los involucrados, que pueden
resolver las diferencias desde una perspectiva ms interactiva, creativa,
constructiva y participativa. En definitiva, estas herramientas permiten que todos
los actores sociales puedan tomar conciencia de acudir al proceso o juicio, nica y
exclusivamente, en aquellos casos que sean estrictamente necesarios,
transformndose as en verdaderos artfices de la solucin de sus propias
divergencias.
El auge internacional de los medios alternativos de solucin de conflictos
(para abreviar MASC) tiene su origen, al menos en la poca contempornea, en
los Estados Unidos de Amrica, cuando Warren E. Burger, Presidente de la Corte
Suprema de Justicia, convoc, en abril de 1976, a la Conferencia para
conmemorar el discurso de Roscoe E. Pound sobre las causas de la
insatisfaccin popular con la administracin de justicia. De aquel magistral evento
surgieron novedosas ideas para dotar de alternativas adicionales al abordaje
tradicional de los conflictos gracias a la intervencin del aparato estatal, es decir,
se articula un conjunto de procedimientos que permiten manejar y resolver una
diferencia sin recurrir a la fuerza y sin que lo resuelva necesariamente un juez.
Estos medios, tambin conocidos como mecanismos RAD (Resolucin
alternativa de disputas), se han implementado con xito en varios pases. En
Amrica Latina, Colombia, Ecuador, Costa Rica, Argentina, Mxico han
presentado avances bastante interesantes, con una respuesta doctrinaria y fctica
extraordinaria.
En general, la historia muestraque el ser humano ha desarrollado diversas
frmulas de resolucin de conflictos, que van desde la guerra o el mismo proceso
judicial hasta el dilogo. En la poca postmoderna, algunos de estos mecanismos
facilitan a las partes, mediante tcnicas de resolucin conjunta y cooperativa,
obtener una solucin denominada ganar-ganar en la que los intereses de ambas
partes pueden ser satisfechos. En la prctica estos mtodos han sido muy
exitosos en el derecho privado, nacional e internacional, y han mostrado un gran
potencial en el derecho internacional pblico, empezando a reflejar una influencia
en el DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS.
La resolucin de conflictos se relaciona con cuatro procedimientos conexos:
regulacin (solucin temporal, donde puede existir recurrencia), gestin (minimizar
efectos negativos), transformacin (cambios en relaciones sociales injustas y
asimtricas) y prevencin (lo contrario a la reaccin, son medios por los cuales se
anticipa y maneja una situacin eliminando el uso de la fuerza).
OBJETIVOS Y VENTAJAS DE LOS MECANISMOS RAD.
La incorporacin de estos procedimientos, tanto en el mbito privado como
pblico, local e internacional, constituye una condicin para que el sistema de
justicia funcione adecuadamente. Entre los objetivos buscados se encuentran:
Incentivar el poder de las partes para solucionar sus propios conflictos como
expresin de una sociedad democrtica que facilita el acceso a la justicia para
todos los ciudadanos, resolviendo, de esta manera, la congestin innecesaria de
los juzgados as como la demora y los elevados costos. Por otro lado, fomentan
tanto el fortalecimiento de valores democrticos como la cultura del dilogo,
incrementando la participacin responsable de la comunidad y de los individuos en
una resolucin constructiva de los problemas frente a diversos actores, entre ellos
el Estado. Adems, estos instrumentos brindan a la colectividad varios beneficios,
pues se constituyen en verdaderos alicientes para obtener un cambio integral en
las actitudes humanas en busca de una cultura de paz. Se enrumban en la
prevencin de la violencia y apoyan procesos de formacin de nuevos liderazgos
que ponen nfasis en el respeto de lo diverso y el robustecimiento de las
relaciones humanas. Buscan considerar y entender las causas profundas del
conflicto para, a partir de ah, resolverlo adecuadamente.
TIPOS.
Conforme a la capacidad de decisin de los operadores o a los llamados
equivalentes jurisdiccionales o instituciones complementarias del proceso
tradicional, encontramos formas autocompositivas y heterocompositivas de
resolucin de conflictos. Entre las primeras, aparecen aquellos mecanismos
extraprocesales como la renuncia, el desistimiento, el allanamiento y la
transaccin (negociacin), que son directos frente a otras formas creativas como
la conciliacin y la mediacin, mientras que las segundas se sintetizan en el
proceso judicial y el arbitraje. Por otra parte, existen nuevas modalidades
alternativas para abordar las divergencias como el mini juicio, el oyente neutral, el
juicio privado o la evaluacin neutral, entre otros. Algunos pases iberoamericanos
reconocen al DEFENSOR DEL PUEBLO funciones de avenimiento o mediacin
(Argentina, Per, Guatemala, Ecuador hasta el 2008) y el SISTEMA
INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS prev un mecanismo de
soluciones amistosas. En el derecho internacional pblico se habla de los medios
de solucin de controversias y se dividen en diplomticos o polticos y
jurisdiccionales o jurdicos (Novak, Fabin, Garca-Corrochano, Luis, 2005).
1. Negociacin. Este mecanismo no adversarial o no confrontativo se refiere a
un proceso voluntario, usualmente informal, al que las partes recurren para lograr
un acuerdo mutuamente aceptable sin la intervencin de un tercero neutral. Se
trata de un procedimiento dinmico que busca construir una solucin satisfactoria
para todos los actores que se encuentran en confrontacin gracias al uso de la
cooperacin. La negociacin o trato directo es adems una herramienta bsica
para la mediacin de conflictos y, en general, para el manejo adecuado de
diferencias en todo espacio, sea poltico, social, jurdico o tcnico. Existen varias
escuelas que incentivan su uso y aplicacin, aunque las ms conocidas son la
denominada competitiva o negociacin por posiciones frente a la cooperativa o
negociacin por intereses, principios o con base en los mritos. Entre sus
objetivos ms importantes se encuentran la consecucin de procesos de consenso
en la generacin de normas jurdicas nacionales y convencionales, as como
facilitar el reconocimiento de violaciones a derechos humanos y su respectivo
clculo de indemnizaciones o reparaciones.
2. Mediacin. En trminos generales se refiere a una negociacin asistida o
dirigida por un especialista denominado mediador. Se trata, pues, de un
procedimiento en el cual un tercero imparcial facilita el dilogo y genera un
ambiente propicio para que las partes puedan expresar libremente las
percepciones de un problema, buscando as encontrar soluciones adecuadas a su
diferencia. Lo interesante es que el mediador no juzga ni soluciona, aunque
ocasionalmente puede recomendar, pues las partes se han potenciado para
enfrentar directamente su conflicto. En general, opera en todo asunto transigible, o
sea, en aquellos temas donde se puede renunciar a los derechos, aunque puede
servir como: a) mecanismo alternativo de solucin de controversias
(Autocompositivo), b) herramienta funcional para el manejo, transformacin y
gestin adecuada de conflictos, c) pedagoga comunitaria, d) catarsis social, y, e)
instrumento para cambiar de actitudes ante un conflicto. Se puede concluir que la
mediacin busca dotar a los ciudadanos de herramientas cercanas y confiables
para que descubran y construyan sus propias salidas frente a un problema que los
enfrenta y los separa. Es un procedimiento amigable para transformar y solucionar
conflictos que fortalece la ciudadana y descongestiona la administracin de
justicia. Hoy su uso se ha extendido a todas las reas sociales, polticas y
jurdicas, siendo sus caractersticas ms recurrentes la presuncin de buena fe de
las partes intervinientes, la flexibilidad en el procedimiento, la confidencialidad del
resultado, la imparcialidad en la actuacin de los mediadores y la voluntariedad de
los usuarios, quienes jams sern compelidos a su utilizacin. El procedimiento
tiene cuatro fases: Recepcin-preparacin, pre-mediacin o fase previa,
Acercamiento, Dilogo y construccin de consenso, y, Final o de cierre. En
algunas legislaciones como la colombiana y peruana se habla de conciliacin,
siendo un mecanismo ms activo que la mediacin, pues el tercero no es
sencillamente un facilitador o moderador entre las partes, ya que puede incluso
recomendar alternativas u opciones de solucin, dejando siempre al fuero de los
contendientes su aceptacin o no.
3. Arbitraje. Es aquel mecanismo alternativo mediante el cual las partes en
conflicto otorgan voluntariamente a una tercera persona (rbitro nico o tribunal
arbitral) la misin de dirimir o zanjar sus controversias. En definitiva, es el acuerdo
de las partes en conflicto para sustraerse a la jurisdiccin del Estado y someterse
a jueces de su eleccin, en unos casos, o someterse a jueces designados como
rbitros, en otros casos. En sntesis, la esencia que materializa la posibilidad del
arbitraje radica en el principio de libertad y disposicin de las partes para elegir la
va donde resolver sus diferencias y conflictos (Gozani, Osvaldo, 1995).
La figura presenta varias categoras; as, por las formas como se desarrolla
o conforme a la naturaleza de los fallos emitidos por los rbitros, se encuentra el
arbitraje jurdico, en derecho o iuris y el arbitraje en equidad, lego o amigable
composicin. Por el lugar donde se practica y por las legislaciones inmersas, el
arbitraje es nacional e internacional. Segn la observancia de procedimientos,
puede ser administrado e independiente.
El procedimiento ha tenido gran utilidad en el derecho internacional pblico
y en el derecho internacional de las inversiones, donde se defiende el derecho de
propiedad.
RELACIN CON LOS DERECHOS HUMANOS.
Existen temas donde estos mecanismos de resolucin de conflictos son
funcionales para la construccin de soluciones definitivas y equilibradas,
especialmente frente a los diversos problemas que aquejan a las personas en
relacin con el abuso de funcionarios pblicos y, en general, del Estado, aunque
tambin sirven para prevenir conflictos innecesarios, verbi gratia, en el ejercicio del
derecho de la consulta previa, libre e informada sobre planes y programas de
prospeccin, explotacin y comercializacin de recursos no renovables que se
encuentren en las tierras de pueblos indgenas y/o afrodescendientes y que
puedan afectarles ambiental o culturalmente; el uso de la negociacin, la
mediacin y/o conciliacin seran de gran utilidad para evitar reclamos posteriores
constitucionales o incluso ante el sistema regional de proteccin de derechos
humanos. De igual forma, estos mecanismos son necesarios para que el derecho
que tienen los indgenas y afrodescendientes a ser consultados antes de la
adopcin de una medida legislativa que pudiere afectar cualquiera de sus
derechos colectivos sea cumplido de buena fe, oportunamente, con aplicacin de
procedimientos oportunos e interculturales as como con informacin previa
adecuada que potencie a estos pueblos y los coloque en simetra para interactuar
con los funcionarios estatales. Pases como Colombia, Ecuador, Per y Bolivia
mantienen estas normas donde los mecanismos amistosos tienen poca cabida,
aunque queda claro que la consulta no es un acto singular, sino un proceso de
dilogo y negociacin que implica la buena fe de ambas partes y la finalidad de
alcanzar un acuerdo mutuo.
En el sistema interamericano de proteccin de derechos humanos, gracias
a la Convencin americana de derechos humanos, se confa a la Comisin
Interamericana de derechos humanos la importante funcin de gestionar
soluciones amistosas, dentro de una amplia misin conciliadora, con la ventaja
para el denunciante de que este tipo de solucin requiere de su consentimiento
para materializarse (Fandez Ledesma, Hctor, 2004).
En el tema de las reparaciones en general, y de las etnoreparaciones en
particular, se hace necesario consultar con el grupo tnico que, a su vez, debe
retener cierto nivel de control sobre su implementacin. En el sistema universal,
entre otros ejemplos, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial ha
recomendado de manera reiterada discusiones entre los pueblos aborgenes de
Australia y el Estado australiano con el propsito de encontrar soluciones que los
pueblos aceptaran y que cumpliran con las obligaciones estatales surgidas de la
Convencin internacional sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin
racial. De manera importante, el Relator Especial sobre los pueblos indgenas ha
urgido al gobierno de Canad negociar la compensacin debida al grupo tnico
Mtis por injusticias histricas (Rodrguez Garavito, Csar; Lam, Yukyan, 2011).
Un aspecto que merece atencin por lo complejo, novedoso y nada pacfico
es el terreno de las inversiones, pues la evolucin del derecho internacional,
originalmente motivada por la proteccin de los derechos humanos y de ciertas
garantas bsicas, se transforma en el precursor jurdico que da paso a lo que se
podra denominar actualmente el derecho internacional de la inversin, que se
encuentra dentro del derecho internacional pblico, en el cual, los particulares
inversionistas estn protegidos y pueden reclamar directamente a un estado
receptor de la inversin. Esta rama del derecho internacional pblico se origina en
los denominados acuerdos de comercio, amistad y navegacin. Sin embargo, en
la segunda mitad del siglo XX, dichos tratados evolucionan en una nueva
modalidad y son conocidos como convenios o tratados bilaterales de inversin
(Robalino, Javier, 2009).
Los principios bsicos o estndares del derecho internacional pblico de la
inversin provienen del derecho internacional de los derechos humanos y son
bsicamente la no discriminacin, la no expropiacin y el trato justo y equitativo.
LA CONCILIACIN EN EL SISTEMA INTERAMERICANO.
La Comisin se pondr a disposicin de las partes en cualquier etapa del
examen de una peticin o caso, por iniciativa propia o a solicitud de cualquiera de
ellas a fin de llegar a una solucin amistosa del asunto fundada en el respeto de
los derechos humanos establecidos en la Convencin Americana sobre derechos
humanos, la Declaracin americana y otros instrumentos aplicables (Reglamento
de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, 2009). El procedimiento se
basa en el consentimiento de las partes y, cuando lo considere necesario, la
Comisin podr encomendar a uno o ms de sus miembros la tarea de facilitar la
negociacin entre las partes.
Con el afn de permitir al Estado infractor una salida de corte poltico, la
Convencin Americana (al igual que la Convencin Europea) intenta proteger los
derechos humanos evitando, a toda costa, la decisin de un rgano jurisdiccional
que deba pronunciarse sobre los mritos de la denuncia. En este contexto,
la Convencin le encomienda a la Comisin una funcin conciliadora, y requiere
que sta se ponga a disposicin de las partes interesadas, a fin de procurar un
arreglo amigable del asunto, antes de emitir sus propias conclusiones y
recomendaciones, y antes de recurrir a otras soluciones ms drsticas.
El procedimiento de conciliacin o arreglo amigable tiene dos
caractersticas. En primer lugar, se trata de un procedimiento de naturaleza
poltica o diplomtica, pues implica un esfuerzo genuino de negociacin, y no una
mera tctica dilatoria o la reafirmacin simple de las pretensiones propias sin
intencin de aproximarse a las del adversario. Complementariamente, se refiere a
un procedimiento no compulsivo, es decir, la conciliacin no es obligatoria para la
Comisin como tampoco para las partes.
Si se lograre obtener un arreglo satisfactorio, y siempre que ste sea
compatible con el respeto a los derechos humanos, la Comisin aprobar un
informe con una breve exposicin de los hechos y de la solucin lograda, lo
trasmitir a las partes y lo publicar. Antes de aprobar dicho informe, la Comisin
verificar si la vctima de la presunta violacin o, en su caso, sus
derechohabientes, han dado su consentimiento en el acuerdo de solucin
amistosa.
Finalmente, el acuerdo alcanzado por las partes y aprobado por la Comisin
tiene carcter vinculante, es decir, es obligatorio, pudiendo adoptarse las medidas
de seguimiento que el rgano interamericano considere oportunas, tales como
solicitar informacin a las partes y celebrar audiencias, con el fin de verificar el
cumplimiento de dicho acuerdo. Existen otras herramientas de monitoreo y
evaluacin de los resultados obtenidos por los practicantes del dilogo, tales como
el intercambio de informacin, entrevistas y actualizacin del contexto (Pruitt,
Bettye; Thomas, Philip, 2008).
VALORACIN GENERAL Y TENDENCIAS DEL FUTURO.
La Resolucin de conflictos en derechos humanos no ha logrado
consolidarse, pues todava los pases miembros de la OEA (Organizacin de
Estados Americanos) no los utilizan con tanta frecuencia como el litigio
estratgico. La debilidad estriba en la poca difusin de estos mecanismos as
como el escaso conocimiento de los usuarios. Por otra parte, la reparacin, en
sus diversas modalidades, podra obtenerse y calcularse con mayor facilidad
gracias al uso adecuado de estos mecanismos, empero, se necesita construir
condiciones mnimas para que el dilogo se transforme en la herramienta ms
funcional, inclusive en temas controversiales como la defensa de los derechos
humanos.
Entre las condiciones que se deben considerar para generar una cultura de
dilogo eficaz se encuentran: comunicacin de calidad, voluntad poltica,
preservacin de las estructuras jurdicas y los procesos institucionales, libre flujo
de informacin, formacin y educacin, y recursos financieros mnimos.





CENTRO UNIVERSITARIO DE IZABAL CUNIZAB-
Licenciatura en Ciencias Juridicas y Sociales, Abogaca y Notariado
Derecho Internacional Publico
Lic. Waldemar Barrera














Mara Alejandra Palencia Rodas
Carnet No. 201047879
Noveno Semestre
Puerto Barrios Izabal
19 de Mayo del 2014