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VII-1
Actualidad Empresarial
Anlisis del Contrato de Mutuo
VII
INFORME ESPECIAL
PREGUNTAS Y RESPUESTAS
C o n t e n i d o
Anlisis del Contrato de Mutuo ............................................................................................ VII-1
...................................................................................................................................................................................... VII-2
Autor : Dr. Cristhian Northcote Sandoval
Ttulo : Anlisis del Contrato de Mutuo
Fuente : Actualidad Empresarial, N 172 - Primera
Quincena de Diciembre 2008
Ficha Tcnica
1. Introduccin
Conocido comnmente como el contrato
de prstamo, el contrato de mutuo es
una de las guras contractuales de mayor
uso en las operaciones comerciales debi-
do a su importancia como herramienta
de nanciamiento.
En la actualidad, el mutuo es utilizado en
todos los niveles de operaciones comercia-
les, desde los prstamos de dinero entre
personas naturales, los nanciamientos
con entidades bancarias e inclusive, en
operaciones del sector estatal, para el
nanciamiento de obras pblicos.
La nalidad del presente informe es desa-
rrollar los principales elementos del con-
trato de mutuo y analizar las disposiciones
legales que lo regulan en nuestro pas.
2. Marco legal
El contrato de mutuo se encuentra
regulado de manera especca por los
artculos 1648 al 1665 del Cdigo
Civil. Asimismo, le son de aplicacin,
como a todo contrato, las disposiciones
generales sobre contratos, obligaciones
y acto jurdico, tambin contenidas en
el Cdigo Civil.
3. Denicin
Segn la definicin contenida en el
artculo 1648 del Cdigo Civil, por el
mutuo, el mutuante se obliga a entregar al
mutuatario una determinada cantidad de
dinero o de bienes consumibles, a cambio
de que se le devuelvan otros de la misma
especie, calidad o cantidad.
Siguiendo la denicin del Cdigo Civil,
podemos armar que el contrato de mutuo
contiene la obligacin del mutuante de en-
tregar una determinada cantidad de dinero
o de bienes a favor del mutuatario, quien
se obliga a devolver los bienes o el dinero,
en la misma especie, calidad o cantidad.
Ntese que, de acuerdo a la descripcin
del artculo 1648 antes citado, en el mu-
tuo, tanto el mutuante como el mutuatario
tienen obligaciones a su cargo. Es decir,
que la entrega del dinero o de los bienes
constituye una obligacin del mutuante,
quien deber efectuar dicha entrega de
acuerdo al plazo y condiciones estableci-
das en el contrato o, de no haberse previs-
to un plazo para la entrega, deber hacerlo
con la celebracin del contrato
1
.
Por su parte, el mutuatario queda obli-
gado a devolver los bienes o el dinero en
la oportunidad pactada y en la misma
cantidad, calidad y especie en las que le
fueron entregados.
4. Elementos
El contrato de mutuo debe contener el
acuerdo sobre los siguientes elementos:
4.1. Bien. Es el bien que se entrega en
mutuo, pudiendo ser dinero u otros bie-
nes de naturaleza consumible. Son bienes
consumibles aquellos que se consumen
o extinguen por darles el uso normal
y natural para el que estn hechos.
Por ejemplo, sern bienes consumibles
los alimentos, pues se extinguen al ser
ingeridos; los bienes que sean materia
prima para fabricar otros bienes, toda
vez que se consumen al ser utilizados en
la transformacin; y el dinero, pues se
consume al utilizarlo en el pago para la
adquisicin de bienes o servicios.
Debe tenerse en cuenta que la devolucin
de los bienes debe hacerse en la misma
cantidad, calidad y especie. Esto quiere
1 Cdigo Civil - Artculo 1653.- Entrega de bien mutado
El mutuante est obligado a efectuar la entrega en la oportunidad
convenida y, en su defecto, al momento de celebrarse el contrato.
decir que se trata de bienes fungibles,
es decir, intercambiables por otros seme-
jantes. En el caso del dinero, queda claro
que es un bien fungible, pues los billetes
entregados por el mutuante no sern los
mismos que se devolvern, sino que se
entregarn otros billetes que representen
la misma cantidad y que, salvo pacto dis-
tinto, sean del mismo signo monetario.
4.2. Intereses. Segn lo establece el art-
culo 1663 del Cdigo Civil, el contrato de
mutuo genera intereses compensatorios,
salvo que se pacte lo contrario en el con-
trato. Cabe sealar que, el caso del mutuo
es el nico en el que por disposicin legal
se generan intereses compensatorios sin
necesidad que las partes lo acuerden as,
pues en todos los dems contratos regula-
dos por el Cdigo los intereses compensa-
torios deben pactarse para tener derecho
a ellos. Ms adelante hablaremos sobre
las disposiciones en materia de intereses,
as como la diferencia entre los intereses
compensatorios y los moratorios.
4.3. Plazo. El contrato de mutuo debe
contener el plazo en el cual debe efec-
tuarse la devolucin de los bienes muta-
dos. De no establecerse dicho plazo, el
artculo 1656 del Cdigo Civil dispone
que la devolucin se debe efectuar a los
treinta das contados desde la entrega.
5. Formalidad
El contrato de mutuo no requiere de
formalidad alguna para su validez, pu-
diendo ser celebrado, incluso, de manera
verbal. Sin embargo, tratndose de sumas
de dinero o bienes de un valor conside-
rable, es recomendable que el contrato
conste por escrito y con las rmas de las
partes legalizadas.
En el caso de mutuo acuerdo entre cnyu-
ges, cuando el valor de los bienes excede
del 25% de la UIT vigente al celebrarse el
contrato, este debe constar por escritura
pblica, de acuerdo a lo dispuesto por el
artculo 1650 del Cdigo Civil.
N 172 Primera Quincena - Diciembre 2008
Instituto Pacco
Informe Especial
VII-2
VII
6. Sobre el pago de intereses
Como ya lo hemos mencionado, el con-
trato de mutuo genera la obligacin, a
cargo del mutuatario, de pagar intereses
compensatorios a favor del mutuante. A
diferencia de los dems contratos regu-
lados por el Cdigo Civil, esta obligacin
de pagar intereses compensatorios no
requiere ser pactada en el respectivo
contrato, sino que nace por disposicin
legal, aunque se puede suprimir dicha
obligacin por acuerdo entre las partes.
Debido a la importancia que tiene el
pago de intereses en el contrato de mu-
tuo y a que se trata de una gura que
genera muchas dudas, desarrollaremos
brevemente el tratamiento de los intere-
ses en el Cdigo Civil, contenido en los
artculos 1242 al 1250.
Segn la denicin del artculo 1242 del
Cdigo, existen dos clases de inters:
a) Inters compensatorio
El inters compensatorio es el que
se paga como contraprestacin por
el uso del dinero o de cualquier otro
bien. De tal manera que, por su
naturaleza, se debe pagar el inters
compensatorio por el perodo en el
que se utilice el dinero o los bienes.
b) Inters moratorio
El inters moratorio debe pagarse
cuando se ha incumplido con la devo-
lucin del dinero o de los bienes en el
plazo correspondiente, por lo que este
inters constituye una indemnizacin
por la demora en la devolucin. En
ese sentido, el inters moratorio se
aplicar por el perodo comprendido
entre la fecha de vencimiento de la
obligacin y la fecha en la que efecti-
vamente se realice la devolucin del
dinero o de los bienes.
Como vemos, se trata de dos tipos de in-
ters que se generan por causas distintas,
en tanto que el compensatorio constituye
una retribucin, el moratorio funciona
como una indemnizacin.
Ahora bien, para que el acreedor o mu-
tuante tenga derecho al cobro del inters
moratorio, no es necesario pactarlo en el
contrato, el derecho al inters moratorio
nace por disposicin del artculo 1246
del Cdigo Civil.
Sin embargo, para tener derecho al cobro
del inters moratorio es necesario que
el mutuatario haya incurrido en mora,
es decir, que se haya producido el in-
cumplimiento de su obligacin frente al
mutuante y que este lo haya constituido
en mora mediante el requerimiento judi-
cial o extrajudicial. El inters moratorio
se computar desde el momento en que
el mutuatario ha quedado constituido
en mora hasta el momento en que se
efecte la devolucin del dinero o de
los bienes.
En el caso del inters compensatorio,
por regla general, s es necesario pactar-
lo en el respectivo contrato para tener
derecho a l, salvo, como ya hemos
dicho, en el caso del contrato mutuo.
Por la naturaleza del contrato de mutuo,
el inters compensatorio siempre es
aplicable, salvo que las partes acuerden
que el contrato no devengar intereses
compensatorios.
Para su aplicacin, el inters compensato-
rio se debe calcular desde el momento en
que se entrega el dinero hasta la devolu-
cin del dinero o de los bienes.
7. Sobre la tasa de inters apli-
cable
Ahora que ha quedado claro en que casos
se aplica el inters compensatorio y en
cuales se aplica el moratorio, es necesario
explicar cmo se establece la tasa que se
aplicar para calcular el inters, ya sea
compensatorio o moratorio.
Aqu hay que tener en claro las disposicio-
nes de los artculos 1243, 1244, 1245
y 1246 del Cdigo Civil.
De acuerdo a estas disposiciones, la tasa
que se establezca en el contrato para el
clculo del inters compensatorio, no
podr ser mayor que la je para tal efecto
el Banco Central de Reserva. Si hubiera
algn exceso, este se imputar al capital
o se deber devolver al mutuatario, segn
su voluntad.
Adems de las consecuencias civiles que
genera el cobro de un inters mayor al per-
mitido, esta conducta es sancionada bajo
el tipo penal de la usura, contemplado en
el artculo 214
2
del Cdigo Penal.
Por otra parte, si no se ha pactado la tasa
del inters compensatorio, entonces se
deber aplicar la tasa del inters legal,
jada tambin por el Banco Central de
Reserva. En el caso del inters moratorio,
la tasa que acuerden las partes tampoco
debe superar el mximo jado por el
Banco Central de Reserva. En caso de
exceso, se aplica la misma regla que para
el inters compensatorio.
Cuando no se ha pactado la tasa del
inters moratorio, entonces deber apli-
carse la tasa del inters compensatorio
que se haya establecido en el contrato
y, de no haberse establecido tasa para
el compensatorio, se aplicar la tasa del
inters legal.
En el caso que el mutuo sea sobre bienes
distintos al dinero, el inters se calcula
tomando en cuenta el valor que tengan
los bienes en el lugar y momento en que
deban devolverse.
2 Artculo 214.- Usura
El que, con el n de obtener una ventaja patrimonial, para s o para
otro, en la concesin de un crdito o en su otorgamiento, renovacin,
descuento o prrroga del plazo de pago, obliga o hace prometer
pagar un inters superior al lmite jado por la ley, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres
aos y con veinte a treinta das-multa.
Si el agraviado es persona incapaz o se halla en estado de necesidad,
la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de
cuatro aos.
N 172 Primera Quincena - Diciembre 2008