El anlisis de los sistemas alternativos de resolucin de conflictos puede realizarse desde dos

perspectivas; desde la perspectiva de la dogmatica procesal, o desde la perspectiva del anlisis

social, con miras a la formulacin de una cierta poltica de justicia.
Para la dogmatica procesal que suele enfatizar el mecanismo adversarial, los mecanismos
alternativos constituyen un fenmeno que excede, e incluso transgrede el sistema de
conceptos construidos en torno al proceso, considerando que estos conceptos se construyen
sobre la base del principio de autonoma, un modelo adversarial y heternomo representado
por la figura de la jurisdiccin. Es a partir de esto que no existe un examen positivo de los
fenmenos alternativos al adversarial, sino exmenes marginales que los sitan como un
modo anormal de terminacin del proceso.
Desde la perspectiva del anlisis social, se busca identificar las ventajas que diversas
instituciones proveen respecto de una misma funcin, en nuestro caso la de resolucin de
controversias. Desde este punto de vista, todos los conflictos se resuelven, esto implica que,
en los hechos toda sociedad presenta diversas formas de resolver un conflicto, de las cuales,
algunas son denominadas mecanismos alternativos. Lo que interesa desde esta perspectiva es
determinar cules de estos mecanismos alternativos se deben fomentar y porque?.
El anlisis social de las formas alternativas de resolucin de conflictos se puede contemplar
desde dos puntos de vista el externo o el interno. Desde el punto de vista externo, se trata de
analizar la situacin que le corresponde a los sistemas alternativos en una poltica de justicia
que se rige por criterios de bienestar social (menor costo, acceso, etc.). Desde el punto de vista
interno ya no se trata de su eficiencia social, sino que se resalta a estos mecanismo como
formas interpersonalmente adecuadas de tratamiento del conflicto.
Existen muchos mecanismos alternativos al judicial para la resolucin de disputas, algunos son
desvalorados porque, contravienen nuestros ideales de moralidad o porque son ineficientes,
es por esto que existen razones prcticas para desechar el uso de algunos de esos mecanismos
y, fomentar otros.
El tema de los ptimos (lo mejor desde el punto de vista del colectivo), se relaciona con la
teora de la eleccin racional, se trata de esclarecer cual es la mejor decisin posible para
alcanzar un cierto esta de cosas definido como deseable, la eleccin se puede percibir como el
encuentro de dos variables: A) los deseos del agente; y B) el conjunto de sus oportunidades,
dado el conjunto de acciones disponibles el agente escoge racionalmente si no est a su
disposicin otra accin cuyas consecuencias prefiera a las de la accin escogida. El agente
acta racionalmente, cuando segn una escala ordinal de preferencias escoge el medio ms
eficiente de un conjunto de oportunidades para alcanza esa preferencia. La racionalidad social
equivaldra, desde esta perspectiva, a un sistema social cuyos resultados fueran adecuados y
coincidentes con un sistema de prioridades establecidos.
Los sistemas de resolucin de conflictos exceden en mucho al listado manejan los juristas. La
sumisin autoritaria a los deseos de otro sujeto con el cual se guardan permanentes relaciones
de interaccin suele ser una eficiente forma de resolver la llamada disonancia cognoscitiva.
La negociacin es un estrategia muy utilizada para alcanzar puntos de equilibrio entre
intereses opuestos. El olvido es el remedio ms importante para la frustracin. La violencia es
otra forma muy recurrida para resolver conflictos, es la que ejerce la jurisdiccin. Existen
muchas soluciones a los conflictos que pueden ser conceptualizadas como sistemas
alternativos al jurisdiccional. As tambin existe una gran lista de conflictos que se pueden
caracterizar de distintas formas.
El conflicto no es malo en si, constituye una importante fuente de dinamismo social, de esto se
puede deducir que no importan los conflictos sino el modo de resolverlos. Existen los
conflictos conducentes a un cambio de sistema y conflictos conducentes a un cambio en el
sistema social, el primer tipo de conflictos resulta irrelevante al anlisis jurdico, as que solo
resultan relevantes los conflictos conducentes a un cambio en el sistema. Aqu se puede
distinguir entre conflictos subjetivos y conflictos intersubjetivos, los conflictos subjetivos son
irrelevantes para el anlisis jurdico.
Los orgenes del conflicto intersubjetivo son, la pluralidad de planes de vida, sumada a la
escasez de medios para lograrlos, configuran inevitablemente el conflicto. La ms importante
distincin tomando en cuenta a los sistemas alternativos debe establecerse entre conflictos de
suma nula y conflictos de suma diferente o no nula, la diferencia entre estos dos conflictos, se
encuentra en que en el conflicto de suma nula las ganancias de uno de los participes equivalen
necesariamente a las perdidas del otro, en los conflictos de suma no nula existen soluciones
que maximizan por igual la utilidad o el beneficio de los participantes. Segn esta
diferenciacin se puede deducir que existen conflictos absolutamente competitivos y
conflictos absolutamente cooperativos. Segn lo establecido, el tipo y grado de los conflictos
que reclaman solucin es altamente diferenciado, motivo por el cual el proceso adversarial
previsto por el sistema jurdico resulta, para un nmero importante de conflictos, inadecuado,
provoca insatisfaccin y genera ms conflictos. La solucin de los conflictos de suma no nula
tiende a facilitar la solucin cooperativa
La administracin de justicia no constituye desde un punto de vista econmico, un bien
pblico como el aire o el sol, que carezca de rivalidad para su consumo o no presente
posibilidad de exclusiones , es un bien privado, por cada sujeto que litiga hay uno o ms de
uno que quedo excluido de la posibilidad de hacerlo, esto permite que quienes acceden al
sistema externalicen parte importante de sus costos de litigar en la clase de todos los
potenciales litigantes.
Esto crea la necesidad de institus mecanismos que permitan que cada litigante internalice
buna parte de sus costos de litigar, permitiendo as que abandone la disputa el que valora
menos el bien litigado, provocando una ganancia social, aqu resulta til el arbitraje, este
internaliza, en los participantes del conflicto, los costos de la litigacin.
El arbitraje como forma alternativa presenta a menos las siguientes ventajas: I)permite
internalizar en los litigantes los costos del litigio, II) procura, al ampliar las materias de arbitraje
forzoso, facilitar las soluciones de mercado, III) constituye una forma indirecta de
especializacin jurisdiccional, las partes tendern a escoger a aquellos sujetos que renen las
habilidades jurisdiccionales y las destrezas especificas que reclama la contienda, IV) constituye
una manera eficiente de desjudicializacin, V) facilita la autogestin de sus propios conflictos
por parte de la sociedad civil.
Cuando se trata de conflictos cooperativos presenta mayores ventajas las mediacin, se ha
defendido como beneficio de la mediacin, a la eficiencia y se la ha destacado como una
herramienta destinada a aliviar la congestin judicial, tambin posee una mayor capacidad
para hacer partcipe a la comunidad en la bsqueda de acuerdos equitativos, la mediacin
intenta asociar a las partes en la bsqueda de una solucin al conflicto, concentra sus
esfuerzos en restablecer los canales de comunicacin, de esta manera se facilita el logro de
soluciones cooperativas que aumentan la satisfaccin y la autoestima de las partes.