La suspensin de la prescripcin en el proceso penal

Voces: PRESCRIPCION DE LA ACCION PENAL ~ IMPUTADO ~ SISTEMA ACUSATORIO ~

FORMALIZACION DE LA INVESTIGACION ~ INSTRUCCION ~ LEGITIMACION ACTIVA ~
RESPONSABILIDAD PENAL ~ DERECHO PROCESAL PENAL ~ DERECHO PENAL
Ttulo: La suspensin de la prescripcin en el proceso penal
Autor: Medina Jara, Rodrigo
Publicado en: Puntolex Santiago,Chile 2010-05-25 17:45:47.800215-04
Sumario: El autor -Rodrigo Medina Jara- analiza los siguientes temas:1) Introduccin 2) El sentido de la
formalizacin de la investigacin 3) El sentido de la suspensin de la prescripcin de la accin penal y las
discusiones en torno a ella 4) La opinin propia
Cita Westlaw Chile: CL/DOC/1364/2010
Rodrigo Medina Jara. Profesor de Derecho Penal
I. Introduccin
Nos hemos decidido a abordar el tema de la suspensin de la prescripcin de la accin penal y entregar un
criterio uniforme de interpretacin.
En primer lugar, para establecer una postura respecto de la cuestin es menester entregar las normas de
derecho positivo fundamentales que involucra:
1. El artculo 233 letra a) del Cdigo Procesal Penal seala que la formalizacin de la investigacin
"suspender el curso de la prescripcin de la accin penal en conformidad a lo dispuesto en el artculo 96 del
Cdigo Penal".
2. En tanto, el artculo 96 del Cdigo Penal, aludido por la referencia anterior, manifiesta que la prescripcin
se suspende "desde que el procedimiento se dirige contra l (el delincuente); pero si se paraliza su prosecucin
por tres aos o se termina sin condenarle, contina la prescripcin como si no se hubiera interrumpido".
II. El sentido de la formalizacin de la investigacin
Los caracteres principales de la formalizacin de la investigacin que dicen relacin con el problema sujeto
a anlisis, seran los siguientes:
1. Se trata de una institucin procesal en virtud de la cual el fiscal informa al imputado en presencia del juez
de garanta de que desarrolla una investigacin en su contra. Se trata, pues, de una "comunicacin" tal como
asevera el artculo 229 del Cdigo Procesal Penal.
2. Tal comunicacin o informacin no representa ningn acto de juzgamiento, ya que provendra de un
rgano no jurisdiccional. En este sentido, se puede decir que la formalizacin carece por completo de las
cualidades que revestan al auto de procesamiento, en el sentido de constituir un "escaln" o etapa de certeza
jurdica de que estaba dotado el anterior.
3. Tal comunicacin es un acto que corresponde en forma exclusiva al Fiscal del Ministerio Pblico. Del
artculo citado y de las disposiciones siguientes, esto es, artculos 230 ("el fiscal podr formalizar la
investigacin cuando considere oportuno formalizar el procedimiento por medio de la intervencin judicial") y
231 ("Si el fiscal deseare formalizar la investigacin respecto de un imputado que no se encontrare en el caso
previsto en el artculo 132, solicitar al juez de garanta la realizacin de una audiencia..."), puede desprenderse
con claridad meridiana que, siguiendo las directrices constitucionales, la formalizacin de la investigacin es
una actividad neta y exclusivamente atribuida al Ministerio Pblico, adems de discrecional, ya que slo a este
rgano (a travs de su fiscal) le corresponde sealar la forma, la oportunidad y el contenido de la formalizacin.
4. Este hecho ha sido corroborado por lo expresado por la propia Corte Suprema (acuerdo del Pleno del
Tribunal de 10.01.2001), los que han sealado, en resumen que el papel de los jueces de garanta en la audiencia
de formalizacin es meramente pasivo, ya que otra funcin sera invadir el mbito exclusivo del Fiscal.
5. No puede establecerse parangn ni pueden confundirse la formalizacin con la forma u oportunidad en
que esta puede plantearse. As, el artculo 229, cuyo epgrafe seala "concepto de formalizacin", define la
actuacin como la "comunicacin" que efecta el Fiscal de que desarrolla una investigacin en contra del
imputado, mientras que la "audiencia" de formalizacin aparece en la disposicin siguiente como una manera de
formalizar la investigacin en el caso de los imputados que no se encuentran en el caso del artculo 132 del
Cdigo Procesal Penal, vale decir, los casos en que el Fiscal debe formalizar por tratarse de la primera audiencia
judicial de un detenido.
III. El sentido de la suspensin de la prescripcin de la accin penal y las discusiones en torno a ella
Corresponde, pues, que se profundice en el carcter y sentido de la institucin de la suspensin de la
prescripcin de la accin penal.
La suspensin de la prescripcin de la accin penal se produce cuando el tiempo transcurrido con
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anterioridad al momento en que se verifica la causa de suspensin, siempre se considera til para la prescripcin
y se computa, en consecuencia, junto con el tiempo que transcurre despus de desaparecida aquella (1).
El fundamento de la institucin en nuestro derecho, que en este punto se aparta de la doctrina comparada (2),
es que no puede lograrse la impunidad por medio de la prescripcin cuando los rganos estatales estn
precisamente juzgando al hechor. El inters social por el castigo adquiere preponderancia sobre el supuesto
olvido del delito (3).
La principal discusin que ha originado la institucin de la suspensin de la accin penal se ha trabado en
tono a las expresiones usadas por el legislador penal en el artculo 96 del Cdigo en cuestin que expresa que la
prescripcin de la accin penal se suspende desde que el procedimiento "se dirige contra el delincuente".
1. Existe una lnea doctrinal y jurisprudencial que seala que la suspensin de la prescripcin se produce
cuando el procedimiento se inicia por cualquiera de los medios que la ley establece para dar inicio al
procedimiento, que el Cdigo Procesal Penal menciona en el artculo 172 (4). Las razones que fundamentan esta
tesis dicen relacin con que no se hace referencia a una actividad procesal determinada; a que es anterior la
norma del artculo 96 del Cdigo Penal a la existencia del artculo 275 del Cdigo de Procedimiento Penal; a
que no existe inactividad que fundamente la prescripcin cuando aun no existe auto de procesamiento (5); a que
el trmino "delincuente" que emplea la expresin antes referida es ms comprensivo y amplio que el de
"encargatoria de reo (6).
2. Sin embargo, existen buenos argumentos para inclinarse por aquella tesis que seala que debe existir una
actividad directa de los rganos que dirigen la investigacin o jurisdiccionales (tratndose del sistema del
Cdigo de Procedimiento Penal) para entender suspendida la prescripcin, v.gr. auto de procesamiento, citacin,
detencin o bien, en nuestro sistema, la solicitud de formalizacin, la orden de detencin o el requerimiento de
procedimiento simplificado.
i. Por de pronto, quienes sostienen que la suspensin de la prescripcin de la accin penal opera por las vas
sealadas anteriormente no incluyen a la denuncia, de manera tal que uno de los modos de iniciar el
procedimiento (hoy, la investigacin) ha sido excluido de su carcter de medio por el cual se suspendera la
prescripcin (7).
ii. Por otro lado, los argumentos doctrinales y sentencias citadas en apoyo de la postura seala en el numeral
primero anterior, o no son completamente concluyentes o bien, se refieren a la posibilidad de suspender la
prescripcin con anterioridad a la encargatoria de reo.
Etcheberry, por ejemplo, luego de sealar que ya se dirige el procedimiento contra el delincuente "desde la
interposicin de la querella", expresa, a rengln seguido, que "creemos que slo a partir de ese momento
(encargatoria de reo) puede decirse que el procedimiento se dirige contra el delincuente"(8) . El argumento de
Novoa de que la norma del artculo 96 es anterior al de la encargatoria de reo es rebatido por Yuseff que seala
que la norma del artculo 96 del Cdigo Penal procede del artculo 133 del Cdigo Penal espaol reformado en
1870 y en ese texto y en la tradicin espaola de la poca se produca la "interrupcin" de la prescripcin
(nuestra "suspensin") por la actividad propia del tribunal que no necesitaba para indagar la verdad de
diligencias de otros actores. Adems, en la poca de dictacin del Cdigo Penal exista un "auto de
procesamiento" con efectos anlogos al de la encargatoria de reo. Luego, "iniciar" el procedimiento en el
Derecho espaol no es ni era lo mismo que "iniciarlo"(9).
En el plano jurisprudencial el panorama es similar. La Corte Suprema ha opinado que "la prescripcin de la
accin penal se suspende desde que se da curso a la querella, ya que debe entenderse que desde ese momento el
procedimiento, legalmente iniciado con dicho libelo, se dirige contra el inculpado"(10) y que para que la querella
pueda legalmente suspender la prescripcin debe estar dirigida determinadamente contra una persona y estos
datos deben permitir al tribunal sealar como culpable a una persona especfica (11).
iii. Existe buena doctrina y jurisprudencia, en cambio que estim durante el antiguo sistema que la
suspensin de la prescripcin operaba con la encargatoria de reo. As, Yuseff, sostiene que "el admitir a
tramitacin o dar curso a una denuncia o querella por parte del tribunal, no significa en modo alguno dirigir el
procedimiento contra, ya que con esta actuacin el tribunal slo reconoce el derecho de cualquiera a promover
la actividad del rgano jurisdiccional". A su juicio, ni siquiera la citacin o detencin del inculpado producira
el efecto de suspensin, ya que "este sometimiento del inculpado a la investigacin y al juicio no se fundan en
ninguna norma jurdica material, ni resolucin del tribunal creadora de cierto estatus especial; responde slo a
la comn obligacin que recae sobre todos de facilitar la labor de la justicia"(12). Para Vargas Viancos "es
siempre necesaria la encargatoria de reo para que opere la suspensin" y agrega (en argumentos perfectamente
aplicables al nuevo sistema) que "una querella o una denuncia no pueden ser consideradas suficientes para
entender que el procedimiento se dirige contra el delincuente. Pueden ellas perfectamente no individualizar a los
presuntos hechores del delito. Adems -en su concepto- de aceptarse esa teora se cometera la injusticia de
cortarse el transcurso de la prescripcin antes de que el inculpado tenga derecho a la defensa. Se le produce un
mal y no se le deja siquiera opinar"(13). Tales aseveraciones coinciden con la manifestada por la Corte de
Valdivia, la que sostuvo que "mientras el inculpado no ha sido declarado reo no existe sino un procedimiento
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imperfecto en la relacin procesal, y, por lo tanto, no ha nacido a la vida del Derecho el vnculo que ate al
querellado a la responsabilidad penal imputada"(14).
iv. Que de todo lo anterior y en el marco del sistema del Cdigo Procesal Penal, surge que las soluciones
que podran adoptarse para entender que se suspende la prescripcin podran ser las que siguen:
- Que se elija la presentacin de la querella, lo que tiene los inconvenientes que se han sealado.
- Que se trate de la audiencia de formalizacin de la investigacin realizada de conformidad al artculo 232
del Cdigo Procesal Penal.
- Que se prefiera a la solicitud de audiencia de formalizacin segn el artculo 231 del Cdigo Procesal
Penal.
IV. La opinin propia
La opinin del suscrito se inclina por considerar que la actuacin propia del fiscal, esto es, la solicitud de la
audiencia de formalizacin representa la actuacin que tiene la virtud de producir la suspensin de la
prescripcin.
A los argumentos antes reseados hay que sealar los que siguen:
1. La sola presentacin de la querella no constituye una forma de actuacin directa, imputable a los rganos
del Estado, que produzca el desequilibrio necesario entre persecucin y olvido a favor de la primera. En este
sentido se concuerda con la opinin de Yuseff que expresaba que la sola presentacin de la querella no produce
el estatus de cognicin que requieren las actividades procesales para entregar convencimiento. Y que slo dan
lugar a un reconocimiento del derecho a la accin que todo ciudadano tiene. Por otra parte, esta tesis se
contrapone con el tenor del artculo 233 del Cdigo Procesal Penal.
2. Si bien es cierto no existe en el nuevo sistema la institucin del "procesamiento" a que aludan Yuseff y
Vargas en sus opiniones antes citadas, no es menos cierto que s existe una "norma jurdica material" (usando la
terminologa del primero) que sustente la suspensin de la prescripcin positivamente y de manera clara, cual es
la referida del artculo 233 letra a) del Cdigo Procesal Penal. Es decir, si antes exista discusin doctrinal o
jurisprudencial sobre los trminos ocupados por el artculo 96 del Cdigo Penal, tal polmica ha sido totalmente
superada por el derecho positivo actualmente. Por otra parte, siempre se entendi -aun por quienes propugnaban
la tesis de que la suspensin operaba por el inicio del procedimiento- que la querella requera de una recepcin y
anlisis por parte del tribunal "dndole curso", porque su sola presencia no contena esa virtualidad. Se trata de
una actividad positiva de los rganos estatales con competencia para perseguir la que debiera suspender la
prescripcin y no otra causa.
3. Tal aserto queda corroborado en la historia fidedigna del establecimiento del Cdigo Procesal Penal. As,
en el Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia en el primer trmite constitucional se
afirma que "mediante la formulacin de cargos, se delimita el mbito de la persecucin penal; se suspende la
prescripcin de la accin penal"(15) lo que parece ratificado por el Informe de la Comisin homnima del
Senado (16). Por otra parte en el Segundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento del Senado se expres lo que sigue: "la Comisin repar en que es posible que se requiera
autorizacin judicial para practicar diligencias antes de formalizar la investigacin, sea porque el Ministerio
Pblico no tiene sospechosos o porque no quiere advertirlos, especialmente en el caso del crimen organizado.
Crey til incluir una norma que permita que en estos casos se pueda solicitar autorizacin judicial sin
formalizar la investigacin, lo que tiene la ventaja adicional de que no se interrumpe la prescripcin, lo que slo
debiera producirse cuando existe un imputado contra el cual se dirige la investigacin"(17). Vale decir, para el
Senado, slo debera producir el efecto de "interrupcin" (actualmente suspensin) la formalizacin de la
instruccin y no otras actuaciones del Fiscal anteriores, aun autorizadas por el juez de garanta.
4. Por otra parte, si se estimase que es la "audiencia" de formalizacin el momento en el cual se produce la
suspensin, se llegara al extremo de proporcionar un elemento para permitir la impunidad del imputado, debido
a que con su sola fuga u ocultamiento o bien, con la espera de la audiencia en cuestin, le bastara para que el
plazo de prescripcin siguiera transcurriendo. Todo ello distorsionara y trastocara el sentido y fundamento de
la institucin, ya reseado (18).
Ahora bien, tratndose del procedimiento simplificado, la actividad fiscal necesaria para producir el efecto
de suspender la prescripcin estara dada por el requerimiento que debe formular el fiscal de conformidad a los
artculos 390 y 391 del Cdigo Procesal Penal.
(1) Yuseff Sotomayor, Gonzalo; La Prescripcin Penal, Editorial Jurdica de Chile, 1 Ed., 1987, p. 81,
citando a Be-ttiol.
(2) Ibdem., pp. 81-82.
(3) Vargas Viancos, Juan Enrique; La extincin de la responsabilidad penal, Editorial ConoSur, 2 Ed.,
1994, p. 157.
(4) Ibdem y Yuseff Sotomayor, Gonzalo; Ob. cit., p. 84.
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(5) Estos son los argumentos de Eduardo Novoa, citados por Vargas Viancos, Juan Enrique; Ob. cit., p.
157.
(6) Corte Suprema, GT, 1932, 2 semestre, Sentencia N 88, p. 317, citada por Passero Buffo, Luis; La
prescripcin en materia penal, tesis, U. Catlica, 1959, p. 26.
(7) Esta es la opinin de Novoa, citada en Yuseff Sotomayor, Gonzalo; Ob. cit., p. 84 y Etcheberry,
Alfredo; El Derecho Penal en la Jurisprudencia, Tomo II, 2 Ed., Editorial Jurdica, 1987, pp. 265 y 266.
Tambin citado en Vargas Viancos, Juan Enrique; Ob. cit., p. 158.
(8) Etcheberry, Alfredo; Ibdem. Tambin seal en otro sector que: "Una simple investigacin de oficio,
sin querella, en que no se haya declarado reo al culpable no parece cumplir con el requerimiento de que el
procedimiento se dirija contra el culpable", citada por Yuseff Sotomayor, Gonzalo; Ob. cit., p. 84. Esta es la
postura de la sentencia de la Corte Suprema en causa Rol N 6.723-2007 en la que se seala que: "para que la
interposicin de la querella produzca la suspensin del curso de la prescripcin, es necesario que ella sea
enderezada nominatim en contra del sujeto".
(9) Ob. cit., pp. 85 y 86.
(10) Corte Suprema, RDJ, Tomo 49, seccin 4, p. 231, citada en Yuseff Sotomayor, Gonzalo; Ob. cit., p.
85.
(11) C-Lisandro Anguita, Corte Suprema, 1932, GT, 1932-2, 88-317, citada en Etcheberry, Alfredo; Ob.
cit., p. 266 y en Passero Bufo, Luis; Ob. cit., p. 26.
(12) Ob. cit., p. 90.
(13) Ob. cit., p. 158. En el mismo sentido Ortiz de Filippi, Hugo; De la extincin de la Responsabilidad
Penal, Ediar-Conosur, 1990, p. 85, donde expresa que aquellas denuncias o querellas que se dirigen contra todos
aquellos que resulten responsables, sin individualizar a nadie "es discutible" que suspendan la prescripcin. y l
se inclina por negarle esa virtualidad.
(14) Citada en Yuseff Sotomayor, Gonzalo; Ob. cit., p. 85 y tangencialmente en Etcheberry, Alfredo; Ob.
cit., p. 267. Lo mismo en Corte de Apelaciones de Santiago, causa Rol N 2.203-2008, c- Sergio Enrique
Guzmn Snchez, donde se seala que "para que opere la suspensin de la prescripcin, es necesario que el
inculpado sea sometido a proceso, por lo que no basta con el hecho de admitir a tramitacin o dar curso a una
denuncia o querella por parte del tribunal para entender que el procedimiento ha sido dirigido contra el
delincuente como lo exige el artculo 96 del Cdigo Penal, pues estas ltimas actuaciones slo vienen a
reconocer el derecho de cualquier persona a promover la actividad del rgano jurisdiccional".
(15) Primer Informe, 06.01.1998, p. 32.
(16) Primer Informe, 22.07.1998, p. 17.
(17) Segundo Informe, 20.06.2000, al tratar el artculo 308 que contena los efectos de la formalizacin de
la instruccin.
(18) En todo caso, la sentencia de la Corte de Apelaciones de Copiap en causa Rol N 113-2008,
c-Alejandro Prez Corts, extiende la virtualidad de suspender la prescripcin cualquier acto del Ministerio
Pblico que revele inequvocamente su actividad persecutoria: "La formalizacin de la investigacin no
constituye el nico acto til para suspender el curso de la prescripcin de la accin penal, que conforme al
artculo 96 del Cdigo Penal se produce cuando se dirige el procedimiento en contra del imputado. . . dirigido
nominalmente el procedimiento en contra del imputado en tiempo oportuno, como sucede cuando se requiere
reiteradamente la realizacin de la audiencia de formalizacin de la investigacin, solicitando la detencin del
imputado para poder llevarla a cabo, no puede estimarse que el Ministerio Pblico haya cado en desidia o haya
renunciado a la accin penal, por lo que cabe tener por suspendido el curso de la prescripcin". Esta es una
sentencia peligrosa que lleva a creer que cualquier actuacin diligente del Ministerio Pblico suspende la
prescripcin: "Por otro lado, tambin sirve para suspender la prescripcin la interposicin de la querella, por
cuanto demuestra la clara intencin de cooperar en la actividad desarrollada por el Ministerio Pblico para la
investigacin del hecho delictivo y sus partcipes, siendo un trmite inicial del procedimiento". En este mismo
sentido, la sentencia c-Ximena Rif Rojas, Rol N 534-2006, donde la Corte Suprema llega al extremo de afirmar
que "la nica actividad que pudo producir el efecto de suspender el plazo de prescripcin respecto de la
enjuiciada, slo tuvo lugar el 11 de julio del presente ao 2005, en que fuera dirigida la investigacin en su
contra al llamrsele a prestar declaracin indagatoria".
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