Sociedades Mercantiles

Las Sociedades Mercantiles
LAS SOCIEDADES MERCANTILES

(Y la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada)
Por
Alex Daz Loayza
1
CAPTULO 1 NOTICIA HISTRICA ACERCA DE LA EVOLUCIN DE LAS PRINCIPALES
FORMAS SOCIETARIAS QUE CONTIENE EL CDIGO DE COMERCIO.
I. La sociedad romana.
La soiedad! en uanto reuni"n de personas aboadas a la onseui"n de un ob#etivo
om$n! es de un ori%en anti&usimo! por lo &ue 'abida uenta del limitado alane de esta
rese(a! iniiaremos su revisi"n dando notiia de su tratamiento en Roma)
Al respeto! las primeras *ormas soietarias romanas tenan la araterstia de ser
soiedades universales! esto es! de a*etar o alanzar mediante ellas la totalidad de iertos
patrimonios) Esta araterstia estaba presente en las +societas omniun bonorum,! uyo
ori%en era *amiliar y 'ereditario! en el sentido &ue busaba reunir ba#o una sola unidad los
diversos patrimonios de los 'erederos prourando mantener la unidad del 'aber del
ausante) -ambi.n era una soiedad universal la llamada societas omnium qu qustu
veniunt, y &ue se re*era a reunir la totalidad de las utilidades *uturas de los asoiados)
Posteriormente! naieron las soiedades partiulares! di*ereniadas de las anteriores
por&ue s"lo se re*eran a a&uella parte de los bienes de los asoiados &ue .stos aportaban a
la soiedad en proura de la onseui"n de un ob#eto espe*io om$n) Eran de esta lase
la unius rei (de una sola osa)! &ue era a&uella *ormada para aometer un ob#eto preiso
onluido el ual terminaba la soiedad! por e#emplo! la ompra de un ierto ar%amento! la
explotai"n de la mina tal o ual/ otra soiedad partiular era la alicujus negotiationis (de
diversas ne%oiaiones) por la ual los soios aordaban aometer un ob#eto on
araterstias de permanenia en el tiempo y &ue no se a%otaba on la e#eui"n de una
%esti"n partiular! por e#emplo! la b$s&ueda de yaimientos mineros! la de omprar y
vender meraderas! et) 0tro tipo de soiedad partiular era vectigalis! uyo ob#eto estaba
relaionado on el obro y perepi"n de los tributos por parte los publianos &ue eran sus
soios)
Los romanos entendieron siempre a la soiedad omo un mero ontrato en &ue dos o
m1s personas aordaban poner al%o en om$n! para lurar y repartirse los bene*iios! pero
en aso al%uno avizoraron la idea de &ue di'a entele&uia pudiere tener una personalidad
#urdia propia)
De ello se si%ue &ue toda la re*lexi"n #urdia romana estuvo enaminada a dar uenta
de los arateres &ue en uanto auerdo inter partes tena la soiedad! sin respeto de
tereros! y as se de*inieron omo eseniales a ella! el auerdo de aportar al *ondo om$n! el
dere'o a partiipar en las %ananias y la affectio societatis)
II. La sociedad bajo medieval: la en comandita y la colectiva. El origen de las
sociedades mercantiles.
En prinipio y oneptualmente 'ablando! nada distin%ue desde un punto de vista de sus
arateres eseniales! a las soiedades de u(o romano! de las soiedades de personas
*ormadas para dediarse al omerio) Las 2iete Partidas! por e#emplo! &ue data de 1345
3
aproximadamente! dediaba el -tulo 6 de su Partida 7 a +las ompa(as &ue 'aen los
meraderes y los otros 'ombres entre s! para poder %anar al%o m1s *1ilmente #untando sus
'aberes en uno, diiendo sobre ellas &ue compaa es ayuntamiento de dos hombres, o de
ms, que es hecho con la intenci!n de ganar algo de ello, ayudndose los unos con los
otros" # nace de ello gran provecho, cuando se hace entre algunos hombres buenos y
leales, que se socorren los unos a los otros como si fuesen hermanos"$
%
)
De auerdo a este texto! las soiedades podan durar por ierto tiempo o toda la vida!
pero si mora al%uno de los soios! no ontinuaba on los 'erederos! salvo pato en
ontrario) 8aba lu%ar al ontrato para 'aer osas arre%ladas y #ustas! omo en omprar y
vender! ambiar! arrendar o al&uilar! y otras osas seme#antes! de &ue pueda resultar #usta
%anania/ pero no para ob#etos ilitos! omo 'urtar o robar) Las ompa(as podan ser de
dos modos9 universal! para &ue mediante pato expreso *ueren omunes todas las osas &ue
ten%an los ompa(eros al tiempo de 'aerla! y tambi.n las %ananias y p.rdidas/ y
partiular! sobre osa se(alada! omo para vender pan! vino! et)! siendo .sta la *orma
normal y supletoria de ompa(a) En ual&uiera de ambos asos deba respetarse lo patado
por los soios y no aord1ndose la *orma de repartir las utilidades! deban dividirse por
i%ual y as mismo las p.rdidas) Era pro'ibido &ue uno se llevase toda la %anania en
detrimento de los dem1s! pero poda patarse &ue al%uno no soportara p.rdidas) En la
soiedad partiular! s"lo deba partirse lo obtenido omo onseuenia de los ne%oios
omunes! pero lo &ue ada uno obtuviese por otro ttulo le pertenea exlusivamente) Los
da(os y per#uiios en los asuntos omunes deban ser soportados entre todos! pero si
provena de 'e'o atribuible a uno .ste deba soportarla! a menos &ue probase &ue oup" la
dili%enia debida) La ompa(a se disolva! en lo &ue interesa! por muerte de un soio! por
el 'e'o de 'aer uno de ellos esi"n de bienes :pues perda todo lo suyo: y por la
destrui"n o p.rdida de la osa aportada en om$n) 0urrida la disolui"n! deban partirse
las %ananias y dividirse las p.rdidas se%$n lo patado) Adem1s de las anteriores! se
desriban irunstanias &ue ponan t.rmino a la soiedad antes de su *e'a! a saber9 si
al%uno *uese de ondii"n tal &ue no puedan su*rirlo ni vivir on .l buenamente sus
ompa(eros/ uando se *alta a la ondii"n o pato expreso on &ue se *orm" la ompa(a y
uando la osa sobre &ue se 'izo *uese embar%adas de modo &ue no se pueda usar de ella)
-ena dere'o ada soio a saar de la ompa(a las expensas &ue 'iiere a bene*iio de
ella) Deba saar tambi.n del *ondo om$n! antes de partirlo! lo &ue 'ubiese tomado a#eno
en utilidad de la ompa(a para pa%ar lue%o) ;inalmente! es interesante anotar &ue en aso
de &ue al%uno de los soios extra#era para s al%o del *ondo om$n! no poda estimarse
omo 'urtado! a menos &ue 'ubieren indiios &ue as lo indiaren)
3

De lo &ue aabamos de rese(ar! es posible extraer varias observaiones9
1) La soiedad es un ontrato &ue re%ula las relaiones entre dos o m1s personas &ue se
proponen aometer en on#unto un ob#eto lurativo)
3) Existe entre los soios la disposii"n de soorrerse mutuamente en proura del
prop"sito om$n durante todo el tiempo &ue dure el ontrato! resultando de ello &ue las
araterstias personales de inteli%enia! lealtad y buena *e de los ompa(eros tienen
importania *undamental) -al es! la affectio societatis)
<) =usan los ompa(eros obtener y repartir entre s las %ananias &ue se si%an de los
1
Las 2iete Partidas) 2alamana) 1>55)
3
De la Re%uera 7aldelomar! ?uan) Extrato de las 2iete Partidas) 2e%unda Edii"n) @adrid) 1ABA)
<
ne%oios omunes! pero deben soportar en sus respetivos patrimonios las p.rdidas &ue
resultaren) Las utilidades les areen patrimonialmente! tal omo las p.rdidas les per#udian
en sus 'aberes propios)
C) Para la realizai"n del aometimiento! deben proporionar una ontribui"n &ue
&ueda omo osa om$n! al punto &ue pueden extraerla para s mismos sin por ello
entenderse &ue lo 'urtan! sin per#uiio de reestableerla)
5) El ontrato *unionaba estritamente omo pato interpartes! por lo &ue el soio &ue
obraba dentro de los ne%oios omunes lo 'aa a nombre propio! asumiendo sobre s el
umplimiento de lo patado) Do obstante! al eder el ato en bene*iio soial! el soio
ontratante poda extraer del *ondo om$n las expensas &ue 'ubiere 'e'o en *avor de la
ompa(a) I%ualmente! el soio obli%ado *rente a tereros por 'aber pedido pr.stamo en pro
de la soiedad! deba extraer de lo om$n lo neesario para la restitui"n)
4) Elaramente las normas de las Partidas son apliables a las ompa(as de
omeriantes! pero en ellas a$n no se vislumbra la existenia de la solidaridad de los soios
por las obli%aiones soiales! ni menos a$n la noi"n de personalidad #urdia de la
soiedad)
Estas.n y Eortada! se(ala &ue las ompa(as merantiles estaban! ya en la .poa de las
Partidas! detalladamente re%uladas en Italia a *ines del si%lo 6II o inluso antes! +not1ndose
la *orma de*initiva de soiedad merantil en las or%anizaiones readas por los
omeriantes de F.nova! 7eneia y ;lorenia en &ue imponan la responsabilidad solidaria
a todos los asoiados), Respeto de las veneianas die tambi.n! &ue estaban
esrupulosamente re%uladas y exista un re%istro merantil! pues todas ellas deban ser
insritas) Interesa resaltar estos dos aspetos araterstios de la ompa(a merantil9 la
solidaridad de los soios y su sistema de re%istro! innovaiones ambas &ue edan en
bene*iio exlusivo de los tereros &ue ontrataban on un soio en nombre de la soiedad)
En e*eto! dado &ue la soiedad era estritamente un pato interpartes! uando un
terero demandaba el umplimiento de un ontrato elebrado por uno de los soios!
$niamente poda perse%uir el patrimonio del soio ontratante! no obstante &ue lo dado por
el ontrato 'ubiere aprove'ado a los dem1s soios) Respeto de estos bene*iiados! el
terero area de ai"n) Por ello! se instaur" la re%la de &ue los soios responderan in
solidum por las obli%aiones ontradas por un ompa(ero en bene*iio soial) Pero! para
&ue *uese e*etiva esta responsabilidad solidaria! era indispensable dar publiidad a la
identidad de los soios on &uienes no se 'aba ontratado y! por onsi%uiente! *ue menester
estableer un sistema en uya virtud 'ubiere de insribirse en un re%istro p$blio las
ompa(as &ue se *ormasen on indiai"n de la identidad de sus soios! &uienes eran
responsables en de*initiva de las obli%aiones &ue se ontra#eren ba#o la raz"n soial! esto
es! &ue edieran en bene*iio om$n)
Al mismo tiempo &ue la ompa(a o soiedad (lue%o llamada soiedad oletiva)!
experimentaba los desarrollos anotados! en el omerio martimo los meraderes de
7eneia omenzaron a operar ante los ries%os del tr1*io por mar! mediante asoiaiones
oasionales estableidas para una sola expedii"n llamadas ollegan&a en a&u.lla iudad y
societas maris en F.nova! en uya virtud un omeriante aportando normalmente una
uarta parte del apital re&uerido se aventuraba a la travesa personalmente! mientras &ue
sus asoiados! &ue oloaban las tres uartas partes restantes! no tomaban parte de la
expedii"n) Gn si%lo despu.s de la aparii"n del ontrato de collegan&a! F.nova inventa el
C
ontrato de commenda
<
! la &ue tambi.n supona la distini"n entre apital y %esti"n! s"lo
&ue en ella! el %estor no *inaniaba parte al%una de la travesa)
Estas asoiaiones para a*rontar los %randes ostos y ries%os in'erentes al tr1*io
martimo! *ueron lue%o reo%idas para la pr1tia terrestre a *in de permitir el enuentro
entre a&uellos &ue teniendo apital no podan o no &ueran e#erer el omerio y a&uellos
otros &ue siendo ne%oiantes '1biles arean del apital neesario para emprender)
Estas.n y Eortada! nos ilustra aera de las irunstanias &ue expliaban la neesidad
de la commenda9 +En la anti%Hedad y en la Edad @edia las osas suedan muy de otra
manera) El eslavo! el siervo! el &ue padea capitis diminutio! el &ue pertenea a tal o ual
lase! los expatriados! los ondenados a iertas penas! et)! inapaitaban a las tres uartas
partes de la 'umanidad para e#erer el omerio y por otra parte %ran n$mero de 'ombres
apaes no podan dediarse al omerio por raz"n de sus pro*esiones espeialmente los
militares) La %uerra oupaba mu'simos brazos $tiles de a' &ue s"lo una pe&ue(a parte de
la poblai"n poda dediarse al omerio pues era reputada apaz para ello y aun de .sta
s"lo una pe&ue(sima parte tenia aptitudes! voai"n y ondiiones para e#ererlo) La
situai"n &ue de esto naa era *1il de prever por lo &ue respeta al omerio) @u'os
individuos tenan apitales y no podan ser omeriantes! y sin embar%o deseaban interesar
en las expediiones merantiles/ otros! emprendiendo %randes ne%oios arean de apital
su*iiente ada uno de por s! y tenan neesidad de asoiarse),
C
De la commenda se desprenden tanto la soiedad en omandita y la asoiai"n o
uentas en partiipai"n) En virtud de la primera! un soio llamado omanditario aporta el
apital neesario para realizar operaiones merantiles! &ue otro soio! denominado %estor!
realiza omo $nio responsable de los ne%oios soiales y omprometiendo en ello su
propio patrimonio personal) El omanditario! en tanto! permanee oulto *rente a tereros y
no soporta otra p.rdida por la %esti"n soial &ue no sea lo aportado por .l) La asoiai"n o
uentas en partiipai"n! en tanto! supone el inter.s oasional en uno o m1s ne%oios
espe*ios! a ausa de lo ual! uno o m1s partipes on*iaban a un omeriante!
denominado %estor! un apital en dinero o en espeie para &ue ba#o su uenta y ries%o!
llevara a abo las ne%oiaiones patadas! on ar%o a dividir las %ananias &ue de todo ello
resultaren)
III. Evolucin de las sociedades: La atribucin de personalidad jurdica y
surgimiento de las sociedades annimas.
1.- Origen de la nocin de personalidad jurdica.
2e sostiene &ue en el si%lo 6I6 el #urista alem1n Arnold 8eise *ue el primero en utilizar
la expresi"n +persona #urdia, para denominar una noi"n &ue vena %est1ndose
paulatinamente desde *ines de la Edad @edia espeialmente en el 1mbito del dere'o
omunal y del dere'o an"nio! es deir! asoiada m1s bien al 1mbito del ius publicum y
uyos vesti%ios m1s remotos pueden identi*iarse en al%unos institutos romanos)
La idea m1s aproximada de lo &ue 'oy llamamos persona #urdia! se expres" a trav.s de
t.rminos &ue aludan a un on#unto de individuos &ue ompartan un *in om$n de ar1ter
<
Peyre*itte! Alain) La soiedad de la on*ianza) Editorial Andr.s =ello) 2antia%o) E'ile) p) CB)
C
Estas.n y Eortada! Pedro) Instituiones de Dere'o @erantil) -omo I) Parte 8ist"ria) @adrid) 1A>B) p) 3IA)
5
permanente o on voai"n de permanenia &ue prevalea sobre la identidad y *ines de los
miembros partiulares) Por ello se 'ablaba de uerpo! universitas! ommunio! ole%io!
re*iriendo a diversas entidades existentes en el dere'o
5
)
2inibaldo de ;ies'i! &uien sera despu.s el papa Inoenio I7 (13C<:135C)! 'a sido
se(alado por la mayora de los autores omo &uien sent" las bases del desarrollo oneptual
*uturo de lo &ue sera! si%los despu.s! la teora de la *ii"n
4
) 'firm! que cuando una
colectividad intervena en una causa que afectaba a sus intereses, deba fingirse que era
una persona" Ms tarde se hablar directamente de persona fingida o de persona
representada" (on todo, la doctrina de Sinibaldo y de otros canonistas y civilistas
medievales que siguieron sus huellas, no era llevar a cabo una construcci!n de corte
dogmtico jurdico, prop!sito, por lo dems, del todo ajeno a la t)cnica de su tiempo, sino
tan s!lo aportar soluciones prcticas que permitan la defensa de los derechos de
entidades colectivas o patrimonios, destinados a fines que trascienden las posibilidades del
hombre individualmente considerado" *n todo caso, como es obvio, al defenderse estos
derechos de manera unitaria, como si fueran los de una persona, se estaban sentando las
bases de un concepto abstracto, innegablemente antropom!rfico$
+
)
Ear1ter abstrato tuvo! en ambio! la noi"n de persona moral! utilizada por primera
vez por los #uristas de la Esuela raionalista del Dere'o natural) Estos autores! sin
embar%o! llamaban personas morales a a&uellas entidades a las &ue deban ser reonoidos
dere'os) En otras palabras! no se trataba tanto de expliar las soluiones le%ales uanto de
relamar! en nombre de la raz"n! dere'os *rente al absolutismo! para entidades &ue se
onsideraban mereedoras de tal protei"n) De esta manera! la noi"n de persona moral
ad&uiri" un laro tinte apolo%.tio)
;ue en el lima del pandetismo uando se estudi" la naturaleza de la persona #urdia!
terminolo%a &ue se introdu#o en este ontexto ultural! disuti.ndose si .sta radia en su
sustrato personal o real (teora de la realidad)! o en una *ii"n del le%islador (2avi%ny)) Y
*ue en el ambiente inteletual del positivismo #urdio donde se entendi" &ue es persona
#urdia la entidad &ue 'a sido reonoida omo tal por el dere'o positivo! si bien no todos
los ordenamientos #urdios si%uieron el mismo riterio
A
)
Por onsi%uiente! la noi"n de la personalidad #urdia inub" lar%o tiempo asoiada a
institutos propios de lo &ue 'oy llamamos dere'o p$blio y a pesar de &ue al%unos
elementos podan reonoerse en iertos ontratos privados omo la soiedad! ello
permanei" i%norado 'asta &ue durante el si%lo 6I6 la teora de la *ii"n se universaliz" y
se impuso en la mayora de las naiones de la .poa! entre las &ue se uentan nuestros
E"di%os)
5
2e onoe espeialmente on el nombre de omunas a las iudades episopales del norte de ;rania las &ue no se distin%uan en lo
*undamental de las dem1s iudades) +En todas! en e*eto! los bur%ueses *orman una orporai"n! una universitas! omunitas o ommunio!
en la &ue todos sus miembros! solidarios entre s! onstituyen partes inseparables) 2ea ual sea el ori%en de su liberai"n! la iudad
medieval no onsiste en una simple amal%ama de individuos) Ella misma es un individuo! pero un individuo oletivo! una personalidad
#urdia), @ontanelli! Indro) Las Eiudades de la Edad @edia) p) A1)
4
Aun&ue 'ay opiniones &ue sostienen &ue ;ies'i adsriba a una noi"n realista J personalista! m1s &ue de mera *ii"n)
I
2alinas Araneda! Earlos) La Personalidad ?urdia de las Eon%re%aiones Reli%iosas) Revista de Estudios 8ist"rio:?urdios)
7alparaso! E'ile! 3BBB) p) 3>> y ss)
A
2alinas Araneda! Earlos) La Personalidad ?urdia de las Eon%re%aiones Reli%iosas) Revista de Estudios 8ist"rio:?urdios)
7alparaso! E'ile! 3BBB) p) 3>> y ss)
4
2.- La sociedad annima.
' partir del siglo ,-, el capital comen&! a tomar un papel preponderante para el
desarrollo del comercio" Los descubrimientos territoriales provocaron la necesidad de
e.plotar los mismos, y con ello el nacimiento de nuevas formas asociativas, tendientes a la
obtenci!n de gran cantidad de capitales individuales"
*n %/01 se cre! la (ompaa 2olandesa de las 3ndias 4rientales, conformada en
principio por ocho sociedades de navegaci!n" *n 5rancia se crearon las llamadas
(ompaa de las 3ndias 4ccidentales y la de 3ndias 4rientales creada por (olbert en
%//67 la (ompaa de Santo 8omingo, del (anad y de la 9aha de 2udson en el mismo
ao7 y la (ompaa :eneral de Seguros y ;r)stamos a la :ruesa en %/</" ;or su parte, en
3nglaterra se form! la Sociedad inglesa de las 3ndias 4rientales en %/%1" Semejantes se
dieron en 8inamarca en %/%/ y ;ortugal en %/6="
*stas compaas tenan bsicamente una estructura semejante a la de las sociedades
an!nimas actuales" *n ellas, la participaci!n en la sociedad estaba representada por
acciones negociables y e.ista la limitaci!n de la responsabilidad de los socios por las
obligaciones que surgieran del contrato" Los aportes podan ser desiguales lo que permita
un mayor ingreso de socios" 5inali&ada la vigencia de la sociedad, los socios se repartan
el aporte ms las ganancias de las e.pediciones" Los repartos de dividendos, generalmente
se efectuaban cada dos aos7 adems de establecerse normas para que dichas sociedades
llevaran adelante una adecuada contabilidad de sus ingresos y egresos"
Surge en las (ompaas francesas el instituto de la 'samblea de accionistas, donde
concurran los capitalistas ms poderosos de la sociedad" Las facultades de esta
'samblea, que se reuna anualmente, eran la de aprobar las cuentas presentadas por
quienes administraban la sociedad, y deliberaban acerca de la distribuci!n de los
resultados obtenidos" *stas y otras cuestiones fueron plasmadas en la 4rdenan&a de
(omercio franc)s de %/+>" *s en este ?ltimo cuerpo normativo donde tambi)n se
establecieron los rasgos definitivos de la actual sociedad en comandita7 al igual que
legisl! sobre la sociedad colectiva, a la que design! con el nombre de sociedad general o
libre"
=
Estas ompa(as! sin embar%o! no *ueron ob#eto de inter.s y estudio por parte de la
dotrina de los si%los 67II y 67III! pues se onsideraba m1s un sistema de explotai"n de
una onesi"n espeial otor%ada por el Estado! en la &ue .ste mismo era soio prinipal! y
uyo r.%imen partiular &uedaba *i#ado por las mismas leyes &ue otor%aban la onesi"n)
Por ende! aparea m1s omo un r.%imen de exepi"n de dere'o p$blio &ue omo
soiedades privadas merantiles
1B
)
3.- Breve referencia a las teoras sobre el patrimonio.
A.- Teora de la escuela clsica:
Esta posii"n dotrinaria *ue elaborada y expuesta en sus ras%os *undamentales por los
autores *raneses Aubry y Rau! on posterioridad a la reai"n y entrada en vi%enia del
>
Luarelli @o**o! Riardo) 8istoria de las 2oiedades Eomeriales) p) A)
1B
Farrone! ?os. Alberto y Eastro 2ammartino! @ario/ @anual de Dere'o Eomerial) Editorial Abeledo Perrot) 2e%unda Edii"n)
=uenos Aires) 1>>4) p) 3B3)
I
E"di%o Eivil *ran.s) Esta teora onsidera &ue +el patrimonio es una universalidad #urdia
de bienes y deudas apreiables en dinero! &ue onstituye un atributo de la personalidad,)
-oda persona por solo 'e'o de ser tal! tiene una aptitud in'erente de ser titular de
dere'os! uesti"n &ue! omo sabemos! es denominada apaidad de %oe) Esta idoneidad
esenial de toda persona! la oloa en el mundo #urdio omo el entro de la atividad del
Dere'o! de manera tal &ue siendo toda persona apta para ser titular de dere'os! tambi.n
'abr1 de ser posible enontrarla obli%ada orrelativamente en *avor de otros)
De esta apaidad esenial de %oe! se desprende entones &ue toda persona es apta para
ser un entro de relaiones #urdias tanto omo su#eto ativo omo su#eto pasivo! de
manera &ue al mismo tiempo podr1 tener un on#unto de dere'os apreiables
peuniariamente! omo asimismo! ser obli%ado para on otros! en raz"n de los dere'os
a#enos &ue sean peuniariamente apreiables)
De este modo! toda persona es por esenia un ori%inario reept1ulo o ontinente de
dere'os! pues no se puede onebir a un su#eto &ue areza de esta idoneidad! de manera
&ue aun uando se tuvieren m1s deudas &ue bienes o no se tuviere nin%$n bien terrenal! aun
as se tendra patrimonio! entendido .ste en el sentido de potenia para tener)
+El patrimonio es una potenialidad o aptitud %en.ria &ue tiene toda persona por el
'e'o de ser tal! es un atributo de la personalidad! y llega a confundirse con la capacidad
de goce) 2i la potenia se atualiza y el titular lle%a a tener bienes y deudas! existe
patrimonio en ato/ pero si permanee en mera potenia se 'abla m1s bien de apaidad de
%oe! &ue es un patrimonio en potenia
11
,)
=audry J Laantin.rie! otro .lebre autor *ran.s nos ampla el onepto de patrimonio
para esta esuela al deir9 +s"lo una persona *sia o moral puede tener patrimonio! inluso
uando no posea nada/ el patrimonio es! en e*eto! una abstrai"n y representa m1s bien la
aptitud para poseer/ es una onseuenia de la personalidad 'umana) As omo toda
persona tiene un patrimonio! una persona determinada no podr1 tener nuna m1s de un
patrimonio/ 'ay en e*eto iertos asos en &ue por *ii"n se desdobla el patrimonio de una
persona! por e#emplo9 en el aso de una suesi"n aeptada a bene*iio de inventario/ pero
esto no es m1s &ue una *ii"n le%al! temporal! de una apliai"n relativa y de alane
restrin%ido
13
,)
+Para los l1sios! la universalidad #urdia patrimonio es un bien! una osa! respeto del
ual su titular e#ere dere'o de propiedad/ pero es un bien di*erente de los dem1s bienes
&ue lo inte%ran! no solo por ser ontinente de los otros bienes &ue son ontenidos! sino
tambi.n por no ser posible desvinularlo de su titular! lo ual lo onvierte en un bien
inomeriable! inalienable! impresriptible e inembar%able! omo ual&uier otro atributo de
la personalidad,)
1<
Caractersticas del patrimonio segn esta escuela.
1) Es un atributo de la personalidad! una proyei"n de la persona)
3) Es una universalidad #urdia! di*erente de los bienes y deudas &ue lo inte%ran! y
11
;i%ueroa Ya(ez! Fonzalo) El Patrimonio) 2e%unda Edii"n 1>>I) Editorial ?urdia de E'ile) p) 3>)
13
=audry J Laantin.rie) -rait. t'eor&ue et prati&ue de Droit Eivil) Paris! 1>B5) -omo 7I) Eitado por ;i%ueroa ob)it) p) <1)
1<
;i%ueroa Ya(ez) 0b) Eit) p) <I)
A
estos $ltimos deben ser suseptibles de apreiai"n peuniaria) -iene elementos
ativos y pasivos) Euando se 'abla de +universalidad #urdia, se 'ae re*erenia a
una osa &ue omprende dentro de s un on#unto de bienes! dere'os y obli%aiones!
y una %lobalidad de vnulos #urdias de ontenido ativo o pasivo suseptibles de
apreiai"n peuniaria)
<) Es inomeriable! el patrimonio est1 *uera del omerio 'umano)
C) Es inalienable! inseparable de la persona de su titular por ato entre vivos) 2"lo
puede ambiar de titular por ausa de muerte)
5) Es impresriptible! no se pierde por presripi"n! pues est1 indeleblemente unido a
su titular)
4) Es inembar%able! no est1 a*eto al dere'o de prenda %eneral de los areedores! sin
per#uiio de &ue puedan embar%arse los bienes &ue lo inte%ran)
2e ritia a la teora l1sia o sub#etiva! &ue ella no lo%ra expliar de modo abal mu'as
situaiones #urdias en las uales la ley paree re*erirse al patrimonio sin &ue ello importe
neesariamente aludir a un titular predeterminado) As por e#emplo! se plantea el aso de las
;undaiones! personas #urdias &ue se onstituyen por la existenia de un patrimonio
destinado al umplimiento de iertos *ines estableidos de antemano por su *undador! y en
las uales no 'ay un su#eto de dere'o &ue sea due(o o titular de ese patrimonio! sino
simplemente una masa de bienes! una universalidad #urdia! a la ual se le reonoe
apaidad) -ampoo se lo%ra expliar satis*atoriamente la situai"n del bene*iio de
inventario en materia suesoria! en uya virtud los 'erederos +separan, su patrimonio
personal del de su ausante! on el prop"sito de &ue las deudas del di*unto s"lo se 'a%an
e*etivas en los bienes 'eredados de a&uel! y no sobre los bienes personales de los
'erederos) 7ale deir! se presenta la situai"n de &ue un mismo y $nio patrimonio &ue es
el de los 'erederos aparee desmembrado! y s"lo una parte de .l a*eto al pa%o de las
obli%aiones)
B.- Teora Finalista.
Feny ritia 1idamente el abuso de los l1sios de onsiderar +*iiones, todas a&uellas
situaiones le%ales &ue no lo%ran ser expliadas mediante la noi"n de patrimonio atributo
de la personalidad! y as plante" en una de sus obras
1C
&ue +la teora de Aubry et Rau 'a
lle%ado a ser in$til y peli%rosa/ in$til! por&ue inapaz de #usti*iar todas las soluiones
le%ales! est1 obli%ada a esti%matizar un buen n$mero de ellas omo *la%rantes atentados
ontra la l"%ia! olvidando &ue la t.nia #urdia! le#os de dominar la ley! no tiene raz"n de
ser sino uando la explia toda entera/ peli%rosa! al mismo tiempo! pues impide diversos
desarrollos &ue la #urisprudenia pro%resista! sin estas ideas preonebidas! podra y debera
lo%rar ella misma,)
La teora *inalista u ob#etiva! postula &ue es posible onstruir una noi"n de patrimonio
&ue no est. ineludiblemente unida a la noi"n de su#eto y &ue por onsi%uiente puede 'aber
+patrimonio, sin &ue 'aya un titular al ual aeda)
2e tratara de universalidades #urdias desvinuladas de las personas! &ue estaran
1C
Eitado por Fodo*redo 2tutzin en su memoria de prueba titulada +Al%unas onsideraiones sobre la noi"n #urdia del patrimonio,)
Eitado por ;i%ueroa) 0b) Eit) p C3)
>
destinadas a un *in o destino preiso y determinado! y a uya onseui"n estaran
onsa%radas) 2e 'abla entones de &ue trata de +patrimonios de a*etai"n,! pues no
dependen de un titular o su#eto a uyos *ines partiulares prestara serviio! sino &ue
estaran destinados a otros *ines onsiderados relevantes por el ordenamiento #urdio y! por
ende! di%nos de reonoimiento y protei"n)
Esta teora no ontradie la existenia misma de la noi"n de +patrimonio,! sino &ue
disuten &ue ella est. neesariamente identi*iada on un su#eto en uanto atributo de la
personalidad) Do ven raz"n al%una para &ue patrimonio y persona deban on*ormar un
binomio inseparable! sino &ue por el ontrario9 es posible onebir patrimonios sin un
su#eto determinado! pero s on un *in)
En el aso del patrimonio personal de un su#eto! no es &ue la persona ten%a un
patrimonio por el 'e'o de ser tal! sino &ue tiene un patrimonio a*eto a un *in! ual es estar
al serviio a esa persona) Por onsi%uiente! tal omo servir a un su#eto es un *in di%no de
reonoimiento y protei"n! pueden tambi.n 'aber otros *ines &ue #usti*i&uen la existenia
de un patrimonio)
Postulan! por tanto! la neesidad de desvinular los oneptos de +persona, y
+patrimonio,! pues la patrimonialidad es una noi"n absolutamente distinta de la
personalidad,)
15
Duestro E"di%o Eivil! no desarrolla de manera sistem1tia el tema del patrimonio! sino
&ue lo 'ae a prop"sito de tratar otros temas en los uales de#a trasluir &ue! en t.rminos
amplios! ao%e la teora de Aubry y Rau)
C.- Nuestra opinin
16
:
Gno de los prinipales problemas &ue demuestra el examen de las enontradas
posiiones dotrinarias sobre el tema del patrimonio! estriba en determinar si el patrimonio
supone omo condictio sine qua non la presenia o existenia de un titular y! tambi.n! en
determinar si la noi"n de patrimonio est1 re*erida a una ate%ora del ser distinta de los
bienes y obli%aiones &ue omponen di'a noi"n)
En relai"n on este se%undo punto! reemos laro &ue desde un punto de vista
oneptual es posible distin%uir dos noiones di*erentes9 por una parte patrimonio y por
otra parte +universalidad #urdia,) Para los autores l1sios! el patrimonio es una osa
in'erente a toda persona &ue ontiene dentro de s +un on#unto de bienes y obli%aiones
suseptibles de apreiai"n peuniaria,! esta osa ontenida en el patrimonio! a la vez &ue
lo inte%ra y *orma parte de su onepto! es una +universalidad de dere'o,! &ue
l"%iamente tambi.n puede ser onebida omo osa distinta y separada del patrimonio) En
sntesis! el patrimonio est1 inte%rado por una universalidad de dere'o! pero no E2 una
universalidad de dere'o! sino &ue E2 la proyei"n de la personalidad propia en el 1mbito
de las relaiones #urdias on relevania eon"mia! es deir! un atributo de la persona)
Para la teora *inalista en ambio! esta dis&uisii"n entre patrimonio y universalidad
#urdia es in$til! desde &ue ambas noiones son sin"nimas y expresan la misma idea9 el
15
Plastara) La notion #uridi&ue du patrimoine) Eitado por ;i%ueroa! ob) it)
14
El tema &ue a'ora tratamos tiene aristas y onnotaiones &ue lo trans*orman en un t"pio de suyo apasionante y ontroversial! uyo
an1lisis ex'austivo amerita una obra &ue exede on mu'o la meta &ue on este traba#o nos 'emos propuesto! es por ello &ue las
re*lexiones &ue a'ora 'aemos s"lo tienen por ob#etivo presentar al estudiante al%unas ideas b1sias sobre nuestra aproximai"n a la
institui"n en an1lisis)
1B
patrimonio E2 una universalidad de dere'o! no es nada m1s &ue una universalidad
#urdia! y por onsi%uiente onsiste en una masa de bienes %ravada por un pasivo! uya
independenia l"%ia no re&uiere para su debida omprensi"n de la re*erenia a su#eto
al%uno! pues subsiste por s sola) Lue%o! no es posible &ue se le on*iera el ar1ter de
atributo in'erente de la persona)
La re*erenia del patrimonio a la persona es una uesti"n ineludible ual&uiera sea la
tesis &ue se eso#a para la expliai"n del *en"meno) La teora *inalista llevada a sus
extremos plantea la posibilidad de &ue exista un patrimonio sin un titular al ual aeda!
pero eso plantea un problema t.nio insoslayable! u1l es estableer &ui.n at$a en la vida
del dere'o) Desde el momento mismo en &ue se sostiene &ue una universalidad #urdia
debe responder de iertas obli%aiones! sur%e inevitablemente &ue di'a universalidad debe
tener apaidad para obrar! lo ual redunda en &ue es indispensable reonoerle la alidad
de su#eto de dere'o! $nia va reada 'asta a'ora para expliar por&u. las osas no son
su#etos y los su#etos no son osas) -an pronto onedemos &ue una masa de bienes %ravada
por un pasivo determinado! s"lo puede responder *rente a los areedores en raz"n de &ue es
su#eto! volvemos al problema de ori%en! el ual exi%e responder si una masa de bienes
puede o no ser onsiderado su#eto de dere'o) Ereemos &ue en este sentido! la tesis de la
*ii"n de la personalidad #urdia es $til para expliar "mo el ordenamiento ampara estos
extremos)
Pensamos &ue es posible onebir &ue +patrimonio, no es lo mismo &ue +universalidad
#urdia,! lo ual no importa deir &ue no exista relai"n al%una entre ambos oneptos) La
verdad es &ue lo normal es &ue todo patrimonio onten%a una universalidad de dere'o!
pero la ausenia de ella no determina la inexistenia de +patrimonio, en el sentido &ue le
dan los l1sios! esto es! b1siamente +potenia de ad&uisii"n,) *l punto es que el
patrimonio, mirado como potencia de adquisici!n, no es cosa, sino sujeto, pues sera algo
consustancial a la idea de persona"
2i aeptamos &ue la noi"n de universalidad #urdia onsiste en +un conjunto de bienes
apreciables pecuniariamente, sean corporales o incorporales que afectados a un mismo
destino trocan en su comunidad en un bien distinto de los diversos elementos que lo
componen y sobre el cual pesa un conjunto correlativo de obligaciones tambi)n
susceptibles de apreciaci!n pecuniaria,! podremos aeptar tambi.n &ue nada obstara a &ue
una persona! sea natural o moral! ten%a dentro de su patrimonio m1s de una universalidad
#urdia! &ue siendo distintas entre s! onurriran en su on#unto a on*i%urar una nueva y
$nia universalidad de dere'o &ue sera a&uella &ue inte%ra la noi"n l1sia de
patrimonio) Di'o de otro modo! el patrimonio de un su#eto onsistira en una universalidad
#urdia! ompuesta a su vez por otras dos subuniversalidades de dere'o &ue omo osas
inte%ran otra mayor)
De auerdo a numerosas disposiiones del E"di%o Eivil! se desprende &ue el le%islador
'a entendido &ue el patrimonio est1 ompuesto por un on#unto de bienes! dere'os! deudas
y obli%aiones! y &ue no onsiste s"lo en una arasa vaa! sino &ue plena del ontenido de
las osas &ue la inte%ran)
As por e#emplo los artulos 1CBI! 3B54 y 1A11! estableen &ue la donai"n! la soiedad
y la ompraventa no pueden tener omo ob#eto todos los bienes presentes y *uturos o
ambos! sino &ue s"lo se pueden ena#enar bienes espe*ios de la universalidad e inluso
11
todos ellos espei*i1ndolos)
En relai"n a los asertos de ;i%ueroa en las pa%s) >< y s%tes) de su libro! abe tener
presente &ue la dotrina entiende por 'erenia la universalidad #urdia &uedada al
*alleimiento del ausante! y por dere'o real de 'erenia a&uel &ue se tiene sobre la
'erenia) Es deir! &ue el dere'o real de 'erenia tiene por ob#eto una osa universal e
inmaterial! ompuesta a su vez por una multipliidad de osas sin%ulares! dere'os y
obli%aiones) Pero! Ksi%ni*ia esto &ue lo &ue se transmite es el +patrimonio, del ausante!
entendido omo su aptitud in'erente de ser dominador de osasL KMu. se 'ereda! el
patrimonio o una masa de bienes on ontenido ativo y pasivoL KAaso las osas *uturas
&ue produza el 'aber 'ereditario! areer1n el aervo del di*unto o el de los 'erederosL
@uerto el ausante! se extin%ue on .l la aptitud de ser su#eto de relaiones #urdias! s"lo
resta la universalidad #urdia omo ontenido de un patrimonio desapareido on su
ausante/ lue%o! el dere'o real de 'erenia versa sobre a&uella universalidad vaante!
uesti"n &ue malamente llamamos +patrimonio 'ereditario,)
A'ora bien! iertamente! la universalidad #urdia en uanto es una osa ompuesta por
otras tantas osas sin%ulares! tambi.n onstituye en s un ontinente de a&uellas otras osas!
de *orma &ue no 'ay problema en admitir &ue el dere'o real de 'erenia se re*iere a di'o
ontinente en uanto masa ativo:pasiva)
Es de notar! &ue el le%islador s"lo permite disponer de la universalidad #urdia
onstitutiva del patrimonio! para despu.s de los das de su titular! restrin%iendo
notablemente las *aultades dispositivas en vida del ausante) A$n as! le permite disponer
de todas y ada una de las osas &ue omponen el universo! pero no puede disponer del
universo en s mismo)
Existe en la teora l1sia del patrimonio una inon%ruenia notable! ual es sostener por
un lado &ue el patrimonio es atributo in'erente a la persona! y lue%o ar%umentar &ue di'o
atributo exlusivo es transmisible a otro) 2in duda! lo &ue es in'erente a uno! desaparee y
se extin%ue on a&uel &ue %oza de di'a ualidad! de *orma &ue es intransmisible) En
onseuenia K&u. es lo &ue se transmiteL 2e transmite la osa &ue por vnulo de
propiedad (en sentido amplio) 'a estado unido al extinto! se transmite la masa ativo:pasiva
ori%inada de sus relaiones patrimoniales! pero el atributo es intransmisible)
Die ;i%ueroa en la pa%) >5 +el prinipio de la dotrina sub#etiva del patrimonio! en el
sentido de &ue J por se un atributo de la personalidad J cada persona s!lo puede tener un
solo patrimonio, jams fue aceptado plenamente por el (!digo (ivil chileno) En el aso del
'i#o de *amilia ))) le permitieron administrar libremente ))) su peulio pro*esional) Esto es el
E"di%o reonoi" &ue el 'i#o de *amilia poda ser titular de dos patrimonios di*erentes) La
pre%unta &ue inmediatamente me 'a%o es9 K'ay dos patrimonios o dos universalidades
#urdiasL Ereo! &ue en realidad lo &ue 'ay es un solo patrimonio y dos osas &ue lo
inte%ran! dos universalidades &ue omo osas est1n unidad a un $nio titular)
13
CAPTULO 2 GENERALIDADES CONCEPTUALES.
I. La sociedad como contrato.
El E"di%o Eivil la de*ine en su artulo 3B5< del si%uiente modo9
La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner
algo en com?n con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan"
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados$)
El E"di%o de Eomerio! por su parte! no de*ine la soiedad)
Ambos uerpos le%ales! se enuadran dentro de los "di%os l1sios del si%lo 6I6 &ue
*ueron los primeros textos &ue le reonoieron personalidad #urdia a la soiedad) 7isto
on la perspetiva del tiempo! lo &ue en esa .poa aparea omo un atrevido avane
normativo no *ue m1s &ue el tmido balbueo de un atributo &ue a ontar de esa *e'a
ambiara la *isonoma! estrutura y omprensi"n aera del *unionamiento y *ines del
instituto en estudio)
En e*eto! el estudio de nuestro E"di%o Eivil en la materia y! por ierto! tambi.n el del
E"di%o de Eomerio! nos permite apreiar &ue aun uando ambos aeptan &ue la soiedad
da lu%ar a una persona #urdia distinta de los soios! no son o'erentes on las
onseuenias neesarias &ue se si%uen de di'a aseverai"n) Por el ontrario! puede
sostenerse &ue mu'as disposiiones de ambos uerpos le%ales! borran on el odo lo &ue
esribieron on la mano! de#ando un re%uero de inonsistenias &ue deben ser tenidas en
uenta omo uesti"n previa al iniiar este estudio)
Ambas re%ulaiones son tan noveles en uanto a la abal omprensi"n &ue tiene la
ualidad de revestir a la soiedad de la personalidad #urdia! &ue inurren en un de*eto
natural9 ontin$an re%ulando sus e*etos omo un simple ontrato privado de e*etos
relativos interpartes (omo *ue desde la .poa romana) y se olvidan &ue 'an visto sur%ir un
nuevo su#eto de dere'o)
1.- Elementos esenciales del contrato de sociedad.
Eabe distin%uir entre sus elementos eseniales %en.rios &ue son a&uellos elementos
omunes o apliables a todo ato o ontrato (voluntad! ob#eto y ausa) y los elementos
eseniales espe*ios &ue son a&uellos &ue determinan su identidad partiular omo
ontrato)
Respeto de los primeros! onsi%nemos lo si%uiente9
7oluntad9 onsiste en el &uerer onsiente de elebrar el ontrato de soiedad)
0b#eto del ontrato de soiedad9 son los ne%oios o ramos de industria a &ue se desea
destinar la soiedad) El ob#eto puede ser un ne%oio determinado y on una durai"n
aotada en el tiempo (onstruir una obra material espe*ia) o bien puede omprender
1<
mu'os atos uyo desarrollo o explotai"n ten%a una extensi"n temporal ilimitada (la
onstrui"n de inmuebles en %eneral))
Eausa9 el motivo o ausa *inal lita &ue indue a ontratar est1 di'o en la propia
de*inii"n! y onsiste en reportar para s el prove'o eon"mio de las operaiones de la
soiedad)
Los elementos eseniales espe*ios del ontrato de soiedad! sin los uales no existe
omo tal o de%enera en otro distinto! son9
A.- La pluralidad de sujetos:
Gn ras%o esenial propio y por tanto de*initorio de la soiedad 'a sido desde sus
or%enes la reuni"n o onurrenia de dos o m1s personas &ue prourando un ob#eto om$n
a ellas auerdan aunar sus voluntades y es*uerzos a la onseui"n del *in #urdio
inmediato &ue persi%uen)
La soiedad! entones! en uanto arbitrio or%anizativo! pareiera &ue de al%$n modo se
desprende de las vidas de sus autores para tomar una existenia independiente de ellos y
er%uirse en un ator aut"nomo en la vida #urdia y eon"mia (patrimonial)! uya
subsistenia #usti*iara abandonar en al%$n momento la ri%urosidad de los prinipios
dotrinarios en aras de mantener su *unionamiento omo su#eto eon"mio m1s all1 de las
viisitudes &ue pudieren ourrirle a los soios) Gna de tales viisitudes es &ue el n$mero de
soios se viere reduido a un n$mero tal &ue 'iiere imposible la subsistenia #urdia del
ente! omo ourre uando la partiipai"n soial se onentra en una sola mano! en uyo
aso la *alta de dos o m1s personas omo elemento esenial determina la terminai"n de la
soiedad! a$n a pesar &ue el titular de la totalidad de la partiipai"n 'ubiere &uerido se%uir
on la soiedad en operaiones)
La posibilidad de &ue una soiedad pudiere devenir de manera sobreviniente en una
*orma or%anizativa individual dotada de personalidad #urdia y revestida eventualmente de
limitai"n de responsabilidad! 'a sido el ori%en de lo &ue en el dere'o omparado se
onoe omo soiedades unipersonales) ;rente a esta irunstania! y atendida la opi"n
le%islativa de varios pases de pre*erir la subsistenia #urdia de la soiedad a$n pasando
por sobre la o'erenia de los prinipios #urdios &ue in*orman la institui"n! se
introdu#eron modi*iaiones &ue onsa%raron la sociedad unipersonal sobrevenida!
permitiendo &ue *rente al evento de reunirse todas las aiones! dere'os o partiipaiones
en el apital en una sola persona! ello no onstituyese ausal de terminai"n de la soiedad/
y omo &uien puede lo m1s puede lo menos! al poo tiempo tambi.n se onsa%r" la
posibilidad de onstituir soiedades unipersonales en ori%en! on lo ual a nuestro #uiio se
termina de desvirtuar por ompleto el onepto de soiedad de%enerando en al%o uya
naturaleza #urdia es un 'brido inomprensible
1I
)
8oy en da en E'ile! se 'an transitado ya estos aminos! instaurando primero las
E)I)R)L) omo entes de naturaleza diversa a la soiedad! lue%o admitiendo por va
exepional &ue la soiedad an"nima en asos muy partiulares pueda subsistir omo
soiedad unipersonal sobrevenida y! m1s reientemente! estableiendo en el E"di%o de
1I
@ardesi 2tuardo! Dania/ La empresa individual de responsabilidad limitada omo *orma de limitai"n de la responsabilidad
ivil) @emoria de Prueba) ;aultad de Dere'o! Gniversidad Adol*o Ib1(ez) 7i(a del @ar) E'ile) 1>>4) pa%) A) Eitando a @artn! ?)E)!
+la soiedad unipersonal de responsabilidad limitada,) @adrid) 1>>5)
1C
Eomerio las soiedades por aiones &ue pueden *ormarse on un solo soio)
B.- La estipulacin de aportes:
2ur%e de la de*inii"n del ontrato de soiedad! por el ual los soios deben estipular
poner al%o en om$n) 2e%$n el artulo 3B55 E"di%o Eivil no 'ay soiedad si ada uno de
los soios no auerda poner al%o en om$n)
Lo &ue la ley exi%e es &ue los soios acuerden o prometan poner al%o en la soiedad!
&ue estipulen el aporte) Do re&uiere &ue el aporte sea inmediatamente entre%ado pues de ser
as se estara en presenia de un ontrato real y la soiedad solo puede ser onsensual o
solemne)
Por aporte se entiende ual&uier bien apreiable peuniariamente &ue ontribuye a
*ormar el apital o patrimonio de la soiedad) Puede onsistir en dinero! bienes orporales o
inorporales! inluso en industria! traba#o o serviio o en %eneral ual&uier osa suseptible
de apreiai"n peuniaria)
C.- Participacin en las utilidades o ene!icios sociales:
Es onsustanial a la soiedad &ue sus miembros persi%an a trav.s de ellas el lo%ro o
onseui"n de ob#etivos de ar1ter eon"mio! esto es! un prove'o peuniario y no uno
puramente moral! as de auerdo al artulo 3B55 del E"di%o Eivil! tampoo 'ay soiedad
sin partiipai"n en los bene*iios no entendi.ndose por tal el puramente moral no
apreiable en dinero! de este modo! es neesario &ue todos los soios ten%an al%$n dere'o
en las utilidades soiales si las 'ay)
Los soios son libres de estipular la propori"n &ue a ada uno orresponda en los
bene*iios soiales! pero en silenio de las partes la ley dispone &ue di'a partiipai"n ser1
a prorrata de sus aportes)
".- A!!ectio societatis:
2e disute la existenia de este elemento omo esenial de la soiedad) @orand
7aldivieso on*unde la affectio societatis on la voluntad de *ormar soiedad! esto es! el
1nimo de elebrar el ontrato de soiedad! 1nimo &ue es om$n a todo ato #urdio)
Dosotros reemos &ue la affectio societatis s es un elemento onsustanial al onepto
mismo de ompa(a! entendida omo soiedad de personas) Las partidas desriben este
elemento de modo muy deidor9 @laA compaa @BA es muy ?til, quando se hace entre
algunos hombres buenos y leales7 pues se ayudan unos otros como hermanosC y se hace
con el consentimiento y voluntad de los que quieren ser compaeros hasta cierto tiempo, !
por vida$
%<
" -r1tase por onsi%uiente de una onsiderai"n relativa a las ualidades
personales de a&u.l a &uien se toma omo soio! ualidades &ue se estiman tan valiosas &ue
determinan tener por ompa(ero a esa persona y no a otra) El #uiio de onurrir en el soio
las ualidades apreiadas es enteramente sub#etivo y! por ello! el desenanto o desen%a(o
posterior es su*iiente motivo para renuniar a la soiedad poni.ndole *in) De i%ual modo!
dado &ue la onsiderai"n a la persona on &uien se ontrata es determinante! su p.rdida
por muerte tambi.n es ausa de disolui"n de la soiedad! no existiendo :en prinipio:
obli%ai"n de aeptar a los 'erederos en reemplazo del di*unto) -ambi.n este elemento
1A
0b) it)Partida 7! -tulo 6) Ley I)
15
explia por &u. el soio no puede 'aerse reemplazar en la %esti"n soial ni puede eder sus
dere'os soiales sin la aeptai"n un1nime de sus onsoios pues estos no est1n obli%ados
a aeptar la intromisi"n en la soiedad de un terero no onsentido! omo i%ualmente
suedera en el aso de &uiebra o interdii"n de uno de ellos! en &ue los restantes soios
pueden eso%er entre aeptar al representante del *allido o interdito o impetrar el t.rmino
de la soiedad)
As! la affectio societatis! on*i%ura a la soiedad omo un ontrato intuito personae en
&ue el elemento on*ianza es *undamental)
2.- aractersticas de la sociedad en cuanto contrato.
Es un ontrato bilateral9 Las partes ontratantes se obli%an reproamente)
Es un ontrato oneroso9 -iene por ob#eto la utilidad de ambos ontratantes! %rav1ndose
ada uno en bene*iio del otro)
Es un ontrato plurilateral9 En uanto se sostiene &ue los soios no se obli%an entre s!
sino &ue se obli%an en *avor de un terero &ue est1 por naer! &ue se onvertir1 en su
areedor por los aportes! y deudor en uanto a la repartii"n de utilidades)
Esta situai"n entrona on el problema de la naturaleza #urdia de la soiedad! respeto
los ual existen variadas posiiones! pero es de destaar la tesis de la soiedad omo
institui"n m1s &ue omo ontrato) En verdad se sostiene &ue si bien la soiedad nae omo
onseuenia o e*eto de un ontrato! naida &ue ella sea da pie a una institui"n &ue da
uerpo a los intereses de los soios pero &ue es distinta de ellos)
Es un ontrato onmutativo9 Eada una de las partes se obli%a a dar o 'aer una osa &ue
se mira omo e&uivalente a lo &ue la otra parte debe dar o 'aer a su vez)
Es un ontrato onsensual9 2e per*eiona por el solo onsentimiento de las partes!
araterstia &ue se apreia en la soiedad oletiva ivil y en la omandita ivil)
Es un ontrato solemne9 Euando est1 su#eto a la observania de iertas *ormalidades
espeiales! de manera &ue sin ellas no produe nin%$n e*eto! lo ual se presenta trat1ndose
de la soiedad oletiva omerial! en omandita merantil! soiedad an"nima y soiedad
de responsabilidad limitada (sea ivil o merantil))
3.- !iferencias entre sociedad " comunidad.
Sociedad Comunidad
Dae de un ontrato) Dae de un 'e'o! siendo un uasiontrato)
2us e*etos son estables y duraderos Es una situai"n m1s bien transitoria! pues
nadie est1 obli%ado a permaneer en la
indivisi"n)
0ri%ina una persona #urdia ?am1s deviene en persona #urdia
La soiedad no puede ser a ttulo universal Puede ser a ttulo universal (omo en la
omunidad 'ereditaria) o a ttulo sin%ular
(opropiedad))
14
II. La sociedad como persona jurdica.
Retomemos a&u una idea &ue &ued" al%o truna) 2ostuvimos &ue nuestros "di%os
l1sios! si bien delararon &ue del ontrato de soiedad sur%e una persona #urdia distinta
de los soios individualmente onsiderados! no asumieron por entero las onseuenias
normativas &ue deban se%uirse en un r.%imen #urdio onsistente on esa a*irmai"n y! en
ambio! ontinuaron re%ulando solamente un ontrato! m1s &ue un su#eto de dere'o)
Muiz1 una uesti"n deidora en esta materia sea reparar en &ue! bien visto! el E"di%o
Eivil no die en parte al%una &ue la soiedad sea una persona #urdia! sino &ue +da lu%ar, a
una persona #urdia distinta de los soios) En e*eto! deir &ue el ontrato de soiedad da
ori%en a una persona #urdia! no si%ni*ia a*irmar &ue la soiedad lo sea! desde &ue no abe
on*undir el e*eto on la ausa &ue lo produe y! por ende! podra sostenerse &ue el
sur%imiento de un nuevo su#eto de dere'o es simplemente uno m1s de los varios e*etos
&ue produe el ontrato de soiedad! sin &ue de ello pueda ole%irse &ue naida la persona
#urdia el ontrato se es*ume y &uede absorbido por ella de#ando de existir omo osa
diversa) Desde esta perspetiva! 'abra oet1neamente soiedad J ontrato y soiedad J
persona #urdia)
8oy en da! en ambio! paulatinamente se 'a ido a*ianzando la noi"n de &ue la soiedad
es una persona #urdia! omo lo demuestran por e#emplo! las de*iniiones de soiedad
an"nima del artulo 1N de la Ley DN 1A)BC4 y de la soiedad por aiones del artulo C3C
del E"di%o de Eomerio! &uedando la *az ontratual rele%ada a un terer plano y limitado
asi exlusivamente al ato *undaional de la soiedad J ente)
A nuestro #uiio! es evidente &ue la ate%ora de persona #urdia trasiende a la *uente
partiular &ue lo produe! ya &ue por tratarse de un su#eto de relaiones #urdias! lo &ue le
de*ine no es la ausa &ue lo ori%ina sino los atributos de su personalidad) Gna persona
#urdia! puede sur%ir por mandato direto de la ley! de una onveni"n *undaional! sea
ontrato o ato onstitutivo! de un 'e'o lito al &ue la ley le atribuye el e*eto onstitutivo
(omo en las soiedades le%ales mineras) o inluso puede reono.rsele una existenia
anterior al dere'o y &ue .ste s"lo reonoe y valida! omo suede on el mismo Estado en
tanto omunidad poltiamente or%anizada) Por onsi%uiente! en lo *undamental! lo &ue
de*ine a la persona #urdia no es su *uente sino sus atributos! idea &ue reemos estuvo
presente en el le%islador del E"di%o de Eomerio! uando pone de mani*iesto en el artulo
5B> &ue lo &ue ali*ia a una persona #urdia es &ue posea +raz"n soial! patrimonio
oletivo y domiilio, atributos de los &ue! por su ar1ter esenialmente privado! aree la
uentas en partiipai"n)
De esta manera! si bien es ierto &ue buena parte del problema &ue advertimos en
nuestros "di%os deimon"nios! se resuelven distin%uiendo niveles diversos de re%ulai"n
&ue se 'a%an ar%o de las relaiones entre los soios por ausa de su vnulo #urdio
partiular! uanto tambi.n las relaiones de los soios on respeto a la persona #urdia &ue
su voluntad ori%in"! uanto *inalmente de las relaiones &ue 'an de existir entre la persona
#urdia reada y a&uellos tereros on los &ue entre en relai"n! ello no obsta a &ue existan
tambi.n iertos problemas oneptuales uya #usti*iai"n do%m1tia a estas alturas resulta
asi imposible sin audir a meras razones 'ist"rias 'oy arentes de sentido) -al es el
problema &ue plantea la imposii"n de responsabilidad por las obli%aiones soiales!
1I
probablemente el resabio m1s inomprensible de la soiedad entendida omo simple
ontrato de e*etos relativos a los soios)
1.- #aralelo entre sociedad contrato " sociedad persona jurdica.
#ociedad sin p. jca.
#ociedad con p.jca
en cdi$os clsicos
#oc. pers. jca.
En uanto a su
naturaleza
Es un ontrato de
e*etos interpartes)
Es un ontrato! uno
de uyos e*etos es
rear una persona
#urdia)
Es una persona
#urdia
En uanto a su
naturaleza
El ontrato de
soiedad es
enteramente privado
e inoponible a
tereros! salvo
r.%imen re%istral
Al dar lu%ar a una
persona #urdia
distinta de los soios
tiene una existenia
oponible a tereros)
La soiedad es un
su#eto de dere'o
&ue at$a en el
mundo #urdio)
En uanto a sus
e*etos inter : soios
o entre la soiedad y
los soios)
2oios se obli%an
entre s)
2oios se obli%an
entre s)
2oios se obli%an
para on la soiedad)
En uanto a sus
los soios)
Los soios son
titulares de ai"n
para exi%ir
umplimiento del
ontrato)
Los soios son
titulares de ai"n
para exi%ir
umplimiento del
ontrato)
La soiedad es titular
de la ai"n por
inumplimiento de
soios)
En uanto a sus
e*etos respeto de
tereros)
Earee de domiilio) Foza de domiilio Foza de domiilio)
En uanto a sus
e*etos respeto de
tereros)
Los soios at$an
on su propia
apaidad personal y
omo mandatarios
de los dem1s)
La soiedad tiene
apaidad de
e#eriio y at$a
representada por los
soios! &uienes
tambi.n obli%an a
los onsoios)
La soiedad tiene
apaidad de
e#eriio y la e#ere a
trav.s de "r%anos
suyos)
En uanto a sus
e*etos respeto de
tereros)
Do 'ay nombre
propio! pero se
onoe al oletivo
por el nombre de sus
inte%rantes (raz"n
soial)
La raz"n soial 'ae
las vees de nombre
propio de la
soiedad)
Foza de nombre
propio! &ue no
re&uiere estar
vinulado al nombre
de los soios)
Entre los soios o Do da lu%ar a un El apital aportado El apital aportado
1A
entre la soiedad y
los soios)
patrimonio distinto
al de los soios) Las
aportaiones
onstituyen un *ondo
&ue pertenee a
todos)
*orma parte del
patrimonio de la
soiedad &ue no
pertenee a nin%$n
soio)
*orma parte del
patrimonio de la
soiedad &ue no
pertenee a nin%$n
soio)
Entre los soios y
*rente a tereros)
Eada soio puede
%estionar los
ne%oios omunes y
ontratar en nombre
de los dem1s!
omprometiendo la
responsabilidad
personal de sus
onsoios)
Eada soio puede
%estionar los
ne%oios soiales
obli%ando a la
soiedad y
omprometiendo!
adem1s! la
responsabilidad por
%aranta de sus
onsoios)
La administrai"n de
la soiedad reae en
los "r%anos soiales
&ue la representan)
En uanto a sus
e*etos respeto de
tereros)
Los soios
responden
ilimitadamente por
las obli%aiones &ue
ontraen on
tereros en inter.s
soial)
La soiedad y los
soios responden
on todo su
patrimonio de las
obli%aiones
soiales)
2"lo la soiedad
responde
ilimitadamente de
todas sus
obli%aiones)
En uanto a sus
los soios)
Los soios tienen
parte en las
utilidades de los
ne%oios omunes
en la propori"n
onvenida)
Los soios tienen
parte en las
utilidades de los
ne%oios omunes
en la propori"n
onvenida)
Los soios tienen un
r.dito ontra la
soiedad por las
utilidades obtenidas)
En uanto a sus
los soios)
Las p.rdidas de los
ne%oios soiales
%ravan diretamente
a los soios)
Las p.rdidas de los
ne%oios soiales
a*etan el patrimonio
soial! pero %ravan a
los soios por su
responsabilidad por
%aranta)
Las p.rdidas de la
soiedad %ravan su
patrimonio y no el de
los soios)
III. Clasificacin doctrinaria de las sociedades.
A.- #ociedades a ttulo sin$ular % a ttulo uni&ersal:
Las primeras son a&uellas en las &ue se aportan todos los bienes de una persona!
mientras &ue en las se%undas! se aportan bienes iertos y determinados) En E'ile se
pro'ben las soiedades a ttulo universal! salvo al llamada soiedad onyu%al &ue no es
soiedad)
1>
B.- #ociedades de personas % de capital:
Las soiedades de personas son a&uellas en &ue la identidad de la persona on &uien se
pata es determinante para ontratar y un elemento prinipal! pues se ontrata en raz"n de
esa persona y no de otra! esto explia &ue la soiedad termine por muerte! inapaidad o
insolvenia de uno de los soios) Las soiedades de apital! en ambio! son a&uellas en &ue
lo preponderante es el apital! el &ue se *orma por los aportes de una multipliidad de
personas)
IV. ipologa legal de las sociedades.
A.- #e$'n el r($i)en jurdico al cual estn a!ectas en cuanto a su constitucin*
!unciona)iento % e+tincin: sociedades ci&iles % co)erciales.
Las soiedades omeriales! son a&uellas &ue se *orman para la realizai"n de ne%oios
&ue la ley ali*ia de merantiles) Las soiedades iviles! en ambio! son todas las dem1s!
vale deir todas a&uellas &ue no son omeriales o las &ue se *orman para la realizai"n de
ne%oios &ue no son merantiles) Para distin%uir entre uno y otro tipo de soiedad! 'abr1
&ue estar al se(alamiento &ue se 'a%a del ob#eto soial)
La importania de esta lasi*iai"n est1 dada por&ue la naturaleza ivil o omerial!
determina las re%las a las uales se enuentra su#eta la soiedad! on las di*erenias &ue ello
onlleva se%$n sea una soiedad ivil o merantil! omo son entre otras! &ue las soiedades
iviles se per*eionan por el solo onsentimiento! y la responsabilidad de los soios es a
prorrata de sus aportes (simplemente on#unta)! mientras &ue en las omeriales! ellas se
per*eionan por el umplimiento de solemnidades previstas por la ley! y la responsabilidad
de los soios es solidaria)
8ae exepi"n a la dualidad de naturaleza de las soiedades! el aso de la soiedad
an"nima! la ual por mandato le%al expreso es siempre omerial y omo tal solo se ri%e
por las normas merantiles)
B.- #e$'n el tipo espec!ico de sociedad de ,ue se trate.
La ley distin%ue entre varios tipos soiales! omo son9 soiedad oletiva! soiedad en
omandita (&ue a su vez se subdivide en omandita simple y por aiones)! la soiedad de
responsabilidad limitada y *inalmente la soiedad an"nima) De todas las se(aladas! s"lo la
soiedad an"nima es siempre omerial! mientras &ue las dem1s pueden ser omeriales o
iviles! se%$n sean los ne%oios para los uales se *orm")
;inalmente! el E"di%o de Eomerio a%re%a el ontrato de asoiai"n o uentas en
partiipai"n el ual no es soiedad a$n uando partiipa on al%unos arateres de la en
omandita! por&ue sur%en ambas reonoen omo ori%en om$n a la +omanda,)
C.- Paralelo entre los distintos tipos societarios.
Los elementos o riterios &ue podemos utilizar para distin%uir los distintos tipos soiales
son9 1) raz"n soial) 3) administrai"n) <) responsabilidad de los soios) C) esibilidad de
los dere'os soiales)
Sociedad colectiva.
Da&!n social"
3B
Est1 *ormada por el nombre de todos los soios! o al%uno de ellos! o bien s"lo de uno)
En el aso &ue se menione el nombre de al%uno de los soios o uno de ellos! debe
a%re%arse al *inal de la raz"n soial la palabra Oy ompa(aO! lo ual da a entender la
existenia de otros soios uyos nombres no *i%uran en la raz"n soial)
'dministraci!n"
A *alta de disposii"n espeial expresa de los soios! se entiende &ue estos se on*ieren
un mandato t1ito y reproo! el ual reonoe su ori%en en disposiiones supletorias de la
ley) 2in per#uiio de esto! los soios pueden administrar a trav.s de un dele%ado om$n! ya
sea este soio o un terero extra(o a la soiedad)
Desponsabilidad"
Esta es ilimitada! lo ual si%ni*ia &ue si la uanta de las obli%aiones ontradas por la
soiedad exede del apital soial y este *uere insu*iiente para ubrir di'as obli%aiones!
en el exeso deben onurrir al pa%o los soios)
8ay &ue distin%uir entre9
2oiedad oletiva ivil9
La responsabilidad de los soios es ilimitada! pero adem1s a prorrata de sus aportes) La
obli%ai"n de los soios es simplemente on#unta)
2oiedad oletiva omerial9
La responsabilidad de los soios es ilimitada y solidaria)
(esibilidad de los derechos"
Do se pueden eder libremente los dere'os soiales! sino &ue se re&uiere
onsentimiento un1nime de los soios)
Sociedad en comandita.
Da&!n social"
Es i%ual a la soiedad oletiva! pero s"lo se inluye el nombre de los soios %estores)
Do es permitido &ue se inorpore en la raz"n soial el nombre de los soios omanditarios y
si ello ourre asumiran las mismas responsabilidades de los soios %estores)
'dministraci!n"
Los &ue administran son los soios %estores! en la misma *orma &ue la ley prev. &ue en
la soiedad oletiva! existiendo el aso &ue los soios omanditarios interven%an en la
administrai"n soial! pues en tal aso &uedar1 obli%ado omo los soios %estores)
Desponsabilidad"
Respeto de los soios %estores! estos se ri%en por las mismas normas de los soios
oletivos! esto es! su responsabilidad es ilimitada)
En uanto a los soios omanditarios! su responsabilidad es limitada 'asta el monto de
sus aportes! a menos &ue onurra la solidaridad en los mismos t.rminos de los soios
%estores por 'aber tolerado su nombre en la raz"n soial o tomar parte en la administrai"n)
31
(esibilidad de los derechos sociales"
Respeto de los %estores! estos &uedan en la misma situai"n &ue los soios oletivos!
en tanto &ue! los soios omanditarios pueden eder libremente sus dere'os soiales! m1s
no trans*erir las *aultades de examinar libros y papeles de la soiedad)
Sociedad de responsabilidad limitada.
Da&!n social"
Est1 *ormada por el nombre de todos los soios m1s la palabra OlimitadaO! o bien! on el
nombre de al%unos de los soios o una alusi"n al ob#eto soial) 2i lleva el nombre de uno o
al%unos ser1 +y ompa(a limitada,) E#emplo9 Rioseo y P.rez Limitada/ Rioseo y
ompa(a limitada) 2i se *orma on una re*erenia al ob#eto! ser19 +Eomerializadora de
Alimentos Dry River Limitada)
'dministraci!n"
2e ri%e por las normas de la soiedad oletiva)
Desponsabilidad"
Est1 limitada al monto de los respetivos aportes de los soios o a la antidad &ue a m1s
de estos se 'ubieren omprometido en la esritura soial)
(esibilidad de los derechos sociales"
Do se puede eder sino on auerdo un1nime de los restantes soios)
Sociedad annima.
Raz"n soial)
2u denominai"n puede *ormarse por un nombre de *antasa m1s las palabras Osoiedad
an"nimaO o 2)A)/ o bien una re*erenia al ob#eto soial m1s las palabras Osoiedad
an"nimaO) En %eneral existe amplia libertad para la *ormai"n del nombre! pero es ierto y
natural &ue no pueda *ormarse on el nombre de todos los soios)
Administrai"n)
La soiedad es administrada por un diretorio on miembros temporales y esenialmente
revoables) Partiipa tambi.n la #unta de aionistas)
Responsabilidad)
La responsabilidad de los soios est1 limitada 'asta el monto de sus aportes)
Eesibilidad de los dere'os soiales)
2on libremente esibles)
(uadro resumen sobre diferencias entre sociedades"
Criterios #ociedad
Colectiva En comandita !esp. Limitada "nnima
33
!a#n social Dombre de todos
los socios o
al%unos de ellos
m1s la palabra
+Eompa(a),
Dombre de todos
los gestores o
al%unos de ellos
m1s la palabra
+Eompa(a),
I%ual &ue la
oletiva o
mediante una
re*erenia al %iro
soial! m1s la
palabra
+Limitada,)
Dombre se
ompone on
entera libertad)
!esponsabilidad Ilimitada @ixta9 %estores!
ilimitada/
omanditarios!
limitada)
Limitada Limitada
"dministracin -odos los soios 2"lo %estores -odos los soios Diretorio
Cesibilidad Pro'ibida! salvo
auerdo un1nime
@ixta9 %estores!
se%$n so) olet)/
omanditarios!
libre esibilidad)
Pro'ibida! salvo
auerdo un1nime)
Libre esibilidad)
3<
CAPTULO 3 SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL.
I. Concepto:
El E"di%o Eivil define la sociedad colectiva en su artulo 3B41 in) 3P y se(ala &ue .sta
es aquella en que todos los socios administran por s o por mandatario elegido de com?n
acuerdo)
Lamentablemente la de*inii"n de soiedad oletiva es inompleta pues s"lo atiende a
la administrai"n! sin onsiderar otros aspetos de*initorios de di'a soiedad! omo son la
responsabilidad de los soios y la esibilidad de los dere'os soiales de .stos)
Reparando tales omisiones diremos! oneptuando este tipo soietario en su *az
merantil! &ue es una persona #urdia *ormada por ontrato solemne entre dos o m1s
personas on el ob#eto de &ue se dedi&ue a la realizai"n de uno o m1s atos de omerio/
&ue es administrada! salvo pato diverso! por todos o al%unos de los soios! &uienes
responden solidaria e ilimitadamente por las obli%aiones soiales y en &ue la partiipai"n
soial de ada uno s"lo puede ederse on auerdo un1nime de los dem1s)
II. Constitucin de la Sociedad Colectiva Comercial.
2e%$n el artulo <5B del E"di%o de Eomerio +la soiedad oletiva se *orma y se
prueba por esritura p$blia insrita en los t.rminos del artulo <5C,) En onseuenia!
para *ormar una soiedad oletiva omerial se re&uiere9
Esritura P$blia onstitutiva)
Mue di'a esritura p$blia sea reduida a extrato on las meniones del
artulo <5C)
Mue el extrato sea insrito en el Re%istro de Eomerio del lu%ar de otor%amiento
de la esritura! dentro del plazo de 4B das desde la *e'a de ese otor%amiento)
1.- La Escritura #$blica onstitutiva o #acto %ocial.
A.- Capacidad para celerar el contrato de sociedad.
Antes de pasar a las meniones propias del pato soial! es preiso revisar iertas normas
espeiales relativas a la apaidad para elebrar el ontrato soial) El artulo <C> exi%e
apaidad de e#eriio para elebrar el ontrato soial! y por ello reitera &ue el menor adulto
re&uiere de autorizai"n espeial para onurrir a la *ormai"n de una soiedad oletiva)
En este aso! es laro &ue se re*iere al menor adulto &ue aree de peulio pro*esional o
industrial! lo ual nos sit$a de nuevo en las re%las %enerales sobre apaidad) 2in embar%o!
.sta disposii"n tambi.n se re*iere al aso de la mu#er asada en soiedad onyu%al! y le
exi%e autorizai"n del marido para elebrar el ontrato de soiedad) Empero! entendemos
&ue .sta disposii"n 'a &uedado t1itamente dero%ada en lo relativo a la apaidad de la
mu#er por e*eto de la plena apaidad &ue nuestra ley le reonoe! aun uando subsiste un
problema de tipo pr1tio9 si la mu#er asada ba#o soiedad onyu%al no tiene el patrimonio
3C
reservado a &ue alude el artulo 15B del E"di%o Eivil! o bien no dispone de bienes
reservados para ella por obra de las apitulaiones matrimoniales! resulta &ue no tiene
bienes on los uales aportar a la soiedad! pues el marido se reputa due(o de todos los
bienes omprendidos en la soiedad onyu%al! por lo &ue la mu#er s"lo podra en tal aso
aportar su industria personal)
B.- -enciones de la escritura social.
El artulo <53 del E"di%o de Eomerio se(ala &ue +la esritura soial deber1 expresar,!
lo ual indue a pensar &ue todas las meniones son obli%atorias 'abida onsiderai"n de
los t.rminos imperativos empleados por la ley) 2in embar%o! si se revisan las meniones en
partiular! observaremos &ue no todas ellas son eseniales al ontrato soial! desde &ue la
propia ley establee normas supletorias para el aso en &ue ellas no sean expresadas por los
soios! de lo ual se desprende &ue s"lo al%unas de las meniones son obli%atorias o
neesarias)
1) Menciones esenciales de la escritura social.
DN 1 Los nombres! apellidos y domiilios de los soios) Esta es la neesaria
individualizai"n de las partes &ue ser1n despu.s los soios! uesti"n &ue desde lue%o no
puede ser suplida por la ley! siendo indispensable su inorporai"n) 2in embar%o! adem1s
de la individualizai"n en los t.rminos &ue exi%e este numeral! es preiso &ue tambi.n se de
umplimiento a las meniones y *ormalidades &ue respeto de toda esritura p$blia exi%e
el E"di%o 0r%1nio de -ribunales! esto es! el nombre! domiilio! pro*esi"n! naionalidad!
estado ivil y .dula de identidad de los ompareientes)
DN 3) La raz"n o *irma soial) Ante la *alta de la raz"n soial la ley en su artulo <45 'a
se(alado omo se *orma la raz"n soial al de*inirla omo +la *"rmula enuniativa de los
nombres de todos o al%unos de los soios! on la a%re%ai"n de las palabras9 y ompa(a,)
La denominai"n de la soiedad es importante! adem1s del 'e'o de ser un atributo de la
personalidad! por&ue permite di*ereniar los atos de la soiedad y los atos partiulares de
los soios) Por ello! uando ser 'abla de la administrai"n! tambi.n se 'abla del +uso de la
raz"n soial,! en uanto .sta expresi"n &uiere deir +ontratai"n o atuai"n en nombre y
representai"n de la soiedad,)
DN C) El apital soial) Esto es el valor prometido o entre%ado a la soiedad a ttulo de
aporte y &ue onstituye el patrimonio de la soiedad) La estipulai"n de aportes e*etuada
en la esritura soial! es un ttulo traslatiio de dominio por el ual ada soio se obli%a a
trans*erir a la soiedad los dere'os &ue ten%a sobre iertas osas y tales dere'os pueden
onsistir en dominio u otros dere'os reales sobre la osa &ue se promete) Eabe preisar
tambi.n! &ue los aportes deben ser uanti*iados en la esritura soial! de *orma tal &ue lo
prometido o entre%ado debe estar ompletamente determinado y valorado! o en su de*eto
se deber1 estableer un proedimiento para valorar los aportes)
DN 5) El ob#eto o %iro soial) Es neesario &ue los soios auerden las ne%oiaiones &ue
omprende la atividad a &ue la soiedad se dedia! esto es! la o las atividades &ue
explotar1! ya &ue de esta determinai"n sur%ir1! primero! el ar1ter ivil o omerial de la
soiedad y! se%undo! el 1mbito de las *aultades de &uien administre! en uanto ellas se
re*ieren normalmente a los atos propios del %iro ordinario)
35
2) Menciones de la naturaleza de la escritura.
DN <) Los soios enar%ados de la administrai"n y del uso de la raz"n soial) Esto es lo
&ue anteriormente expli1bamos! pero a%re%uemos &ue si los soios nada espeial
estipularon sobre &uien administra la soiedad! se entender1 &ue todos ellos se on*ieren un
mandato t1ito! le%al y reproo por el ual ada uno de ellos podr1 administrar y 'aer
uso de la raz"n soial obli%ando! por tanto! a la soiedad)
DN 4) La parte de los bene*iios o p.rdidas &ue se asi%ne a ada soio apitalista o
industrial) 2i bien .ste es un elemento esenial del ontrato de soiedad! no es una meni"n
indispensable de la esritura p$blia! toda vez &ue la ley 'a suplido la voluntad de las partes
en su silenio! al estableer en los artulos <A3 y si%uientes! normas on*orme a las uales
debe llevarse a abo el reparto de utilidades! omo tambi.n la ontribui"n a las p.rdidas)
DN I) La .poa en &ue la soiedad debe prinipiar y disolverse) 2i nada se die en uanto
a la .poa en &ue la soiedad da iniio a sus operaiones! se entiende &ue ella omienza a
operar tan pronto se enuentra per*eto el ontrato! y durar1 si nada se 'a di'o sobre el
partiular! 'asta &ue ourra una ausal de disolui"n omo es la muerte de al%uno de los
soios! en uyo aso la soiedad se disuelve a menos &ue se 'ubiere estipulado &ue se
ontinuar1 on los 'erederos (omo l1usula aidental)) 2in embar%o! es preiso anotar
&ue el artulo <5B! establee omo re%la %eneral en su iniso 3N! &ue toda re*orma!
ampliai"n o modi*iai"n del ontrato! deber1 ser reduida a esritura p$blia y deber1
umplir los re&uisitos %enerales! vale deir! esritura p$blia! extrato e insripi"n)
A'ora bien! en lo &ue die relai"n on .ste n$mero I! el iniso 3N del artulo <5B!
dispone &ue si se 'a *i#ado *e'a de t.rmino de la soiedad! y los soios deiden modi*iar
di'o t.rmino! ya sea ampli1ndolo o restrin%i.ndolo! ello si%ni*iar1 modi*iar la esritura
soial y por ende deber1n 'aerlo mediante esritura p$blia! uyo extrato deber1 ser
insrito dentro del plazo de 4B das desde el otor%amiento) Do obstante! ser1 inneesario
umplir on tales solemnidades! uando la pr"rro%a deba produirse de auerdo on las
estipulaiones &ue se onten%an en la propia esritura onstitutiva! en otras palabras!
uando el pato soial onten%a una l1usula de pr"rro%a autom1tia! en uyo aso la
soiedad se entender1 prorro%ada de auerdo a las estipulaiones de los soios! a menos &ue
uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle t.rmino en el plazo estipulado!
mediante una delarai"n 'e'a por esritura p$blia de la ual deber1 tomarse nota al
mar%en de la insripi"n respetiva en el Re%istro de Eomerio antes de la *e'a *i#ada para
la disolui"n (artulo <5B iniso <N))
DN >) La *orma en &ue 'a de veri*iarse la li&uidai"n y divisi"n del 'aber soial)
Los soios son libres para deidir la *orma "mo 'abr1n de onluirse los ne%oios
pendientes despu.s &ue 'a operado una ausal de disolui"n de la soiedad) As! on*orme
dispone el artulo CBA! disuelta la soiedad! se proeder1 a su li&uidai"n por la persona
&ue 'ubiere sido desi%nada en la esritura onstitutiva o de disolui"n) 2i no se desi%na
persona determinada al%una! pero se asumi" la obli%ai"n de desi%nar li&uidador sin
estableer un proedimiento para ello! el li&uidador ser1 desi%nado por auerdo un1nime de
los soios (artulo >B>) o en subsidio por el #uez)
En el mismo sentido! si no se desi%n" li&uidador y no se omprometieron a ello! los
soios podr1n llevar adelante la li&uidai"n oletivamente! a menos &ue uno de ellos se
opon%a! en uyo aso deber1 nombrarse li&uidador)
34
En todo aso! s"lo si est1n de auerdo! pueden li&uidar oletivamente la soiedad los
mismos soios)
DN 1B) 2i las di*erenias &ue les ourran durante la soiedad deber1n ser o no sometidas
a la resolui"n de arbitradores! y en el primer aso! la *orma en deba 'aerse el
nombramiento)
Por disposii"n expresa del artulo C15! si en la esritura soial se omiti" indiar si los
on*litos deben ser resueltos por arbitrador! se entender que las cuestiones que ocurran
durante la vigencia o con ocasi!n de la disoluci!n de la sociedad, debern someterse a
compromiso! esto es! &ue los soios estar1n obli%ados a ontratar el arbitra#e someti.ndose
a la ompetenia de un #uez 1rbitro &ue soluione la ontienda) En otras palabras! si en la
esritura nada se die en uanto al arbitra#e! .ste es obli%atorio por la va supletoria del
artulo C15)
Es m1s! de auerdo al nN C del artulo 33I del E"di%o 0r%1nio de -ribunales! las
di*erenias &ue ourran entre los soios de una soiedad an"nima! o de una soiedad
oletiva o en omandita omerial! o entre los asoiados de una partiipai"n! son )ateria
de aritraje oli$atorio* en el aso del artulo C15 del E"di%o de Eomerio! vale deir! en
el aso silenio de los soios en uanto a indiar en la esritura si los on*litos deben ser
resueltos por arbitra#e o no)
DN 11) El domiilio de la soiedad) 2i en la esritura onstitutiva nada se die en uanto
al domiilio de la soiedad! .sta se entender1 domiiliada en el lu%ar de otor%amiento de la
esritura) Eomo se apreia! se%$n el artulo <55! el domiilio no se toma en el sentido de
+direi"n,! sino &ue tal ual lo entiende el E"di%o Eivil! omo el lu%ar en &ue la persona!
natural o #urdia! tiene su residenia aompa(ada del 1nimo de permaneer en .l)
Importania del domiilio9
Permite determinar el Re%istro de Eomerio ompetente para e*etuar la
insripi"n de la esritura onstitutiva y de sus modi*iaiones posteriores)
Es un *ator de ompetenia de los tribunales de #ustiia)
3) Menciones accidentales de la escritura pblica constitutiva.
DN A) La antidad &ue puede tomar anualmente ada soio para sus %astos partiulares)
2obre este partiular! la ley nada die de manera supletoria! ni tampoo se reputa meni"n
esenial) Por el ontrario! tr1tase de una meni"n aidental pues die relai"n on la
*aultad &ue se les puede oneder a los soios en orden a e*etuar retiros de dineros on
ar%o a las utilidades &ue la soiedad obten%a en el e#eriio omerial) 2i nada se die
sobre este respeto! ri%e naturalmente la disposii"n %eneral se%$n la ual la soiedad
deber1 distribuir utilidades a los soios en la .poa &ue se 'ubiere onvenido o al *inal de
ada e#eriio! se%$n sea el aso)
DN 13) Los dem1s patos &ue aordaren los soios) Este n$mero se explia por s solo en
uanto a onstituir el elemento aidental por exelenia)
2.- El E&tracto.
-odo extrato es un resumen &ue se 'ae de un esrito ual&uiera! expresando
$niamente lo m1s sustanial en t.rminos preisos)
3I
0tor%ada &ue 'aya sido la esritura onstitutiva se debe proeder a reduirla a un
extrato &ue ontendr1 las indiaiones
1>
de los n$meros 1! 3! <! C! 5! y I del artulo <53!
on se(alamiento de la *e'a de la o las esrituras y el nombre y domiilio del notario &ue
las 'ubiere otor%ado (artulo <5C)
3.- La 'nscripcin.
El extrato debe ser insrito en el re%istro de Eomerio orrespondiente al lu%ar de
domiilio de la soiedad! dentro del plazo de 4B das desde la *e'a de otor%amiento de la
esritura soial)
Eumplidos todos estos tr1mites *ormales de existenia! la soiedad oletiva &ueda
per*eta retroativamente desde la *e'a de otor%amiento de la esritura p$blia! on*orme
lo establee el artulo <55 A! iniso 1P! del E"di%o de Eomerio) As! la soiedad se
reputar1 per*eta desde la *e'a de la esritura tanto entre los soios! omo respeto de
tereros! no pudiendo .stos $ltimos ale%ar i%norania aera de su existenia desde &ue la
onstitui"n &ueda insrita en un re%istro p$blio)
La insripi"n! si bien es re&uisito de existenia de la soiedad! tambi.n es una medida
de publiidad &ue permite &ue los tereros onozan los aspetos m1s relevantes de la
soiedad on &uien 'abr1n de ontratar)
III. $odificacin de la Sociedad.
En estas materias resulta apliable el a*orismo +en Dere'o! las osas se des'aen omo
se 'aen,! es deir! &ue toda modi*iai"n de la soiedad debe e*etuarse observando las
mismas solemnidades previstas para su *ormai"n) As! se%$n el artulo <5B! deben onstar
en esritura p$blia! uyo extrato debe ser insrito dentro de los 4B das si%uientes a la
*e'a de la esritura! las si%uientes uestiones9
La modi*iai"n de la raz"n soial)
El ambio! retiro o muerte de un soio (en uyo aso! tambi.n se modi*iar1 la raz"n
soial si el nombre del soio *i%ura en ella))
La disolui"n aordada o deretada de la soiedad! antes del plazo &ue se 'ubiere
estipulado en la esritura)
La pr"rro%a del plazo de la soiedad! siempre &ue di'a pr"rro%a no deba operar por el
s"lo ministerio de las estipulaiones ontenidas en el pato onstitutivo! en uyo aso! se
observa lo prevenido en el artulo <5B iniso <P! anteriormente expliado)
En %eneral toda re*orma! ampliai"n o modi*iai"n del ontrato)
IV. Sanciones frente a la inobservancia de las solemnidades legales.
1.- La $nica forma de constituir una sociedad colectiva mercantil es cumpliendo las
solemnidades legales.
Esto se desprende del artulo <5B iniso 1P del E"di%o de Eomerio! se%$n el ual +la
soiedad oletiva se forma y prueba por esritura p$blia insrita en los t.rminos del
1>
Indiai"n9 ai"n y e*eto de indiar/ indiar9 si%ni*iar una osa por medio de indiio/ indiio9 ai"n o se(al &ue da a onoer lo
oulto) Por tanto! indiai"n es dar indiio o se(al del ato de la onstitui"n debiendo ser resumido y expliativo)
3A
artulo <5C,! lo ual &uiere deir &ue la soiedad solo nae a la vida #urdia umpliendo
las solemnidades! y &ue dado &ue ellas 'an sido estableidas por va de validez! su omisi"n
no puede ser suplida de modo al%uno! ni a$n en uanto a la prueba de la existenia del
ontrato)
El artulo <51 del E"di%o re*uerza esta idea al se(alar &ue +el ontrato &ue onste en
instrumento privado no produir1 otro e*eto entre los soios &ue el de obli%arlos a otor%ar
esritura p$blia antes &ue la soiedad de prinipio a sus operaiones,) As! ni a$n un
instrumento privado &ue permitiese probar la inteni"n de ontratar puede suplir la *alta de
esritura p$blia uyo extrato sea insrito dentro de plazo) Lo anterior! es sin per#uiio de
lo &ue lue%o se dir1 respeto de la soiedad de 'e'o)
2.- La $nica forma de modificar una sociedad colectiva es observando las
solemnidades legales.
El artulo <5B dispone &ue toda modi*iai"n de la soiedad debe onstar por esritura
p$blia insrita! se%$n el artulo <5C) Lue%o! el artulo <41 se(ala &ue la modi*iai"n
uyo extrato no 'a sido oportunamente insrito no produir1 e*etos! de pleno dere'o! ni
*rente a los soios ni *rente a tereros))),) ;inalmente! el artulo <4B establee &ue los
'e'os omprendidos en el iniso 3P del artulo <5B s"lo produen e*eto ontra tereros
desde &ue se de#e onstania de su ourrenia en la *orma indiada en di'o artulo,! es
deir! mediante esritura p$blia uyo extrato sea insrito dentro de los 4B das si%uientes
al otor%amiento de la esritura)
De todo lo anterior se desprende &ue nin%una modi*iai"n soial surte e*eto entre los
soios sino uando se umplen las solemnidades le%ales! en tanto &ue respeto de tereros
el ato tampoo les ser1 oponible en modo al%uno! por lo ual! pasar1n en todo por las
estipulaiones primitivas &ue onsten en esritura p$blia insrita)
Es importante tener presente &ue la privai"n de e*etos de las modi*iaiones viiadas
por *alta de esritura p$blia insrita dentro de plazo! ourre de pleno dere'o tanto
respeto de los soios omo *rente a tereros (artulo <41! iniso 1P! parte *inal))
3.- La $nica forma de probar la e&istencia " modificaciones de la sociedad es
mediante escritura p$blica cu"o e&tracto (a"a sido inscrito dentro de pla)o.
Adem1s del ya tantas itado artulo <5B! se%$n el ual! la soiedad oletiva se *orma!
existe y prueba por esritura p$blia insrita se%$n el artulo <5C! tambi.n el artulo <5<
establee este prinipio al se(alar &ue +no se admitir1 prueba de nin%una espeie ontra el
tenor de las esrituras p$blias otor%adas en umplimiento del artulo <5B! ni para
#usti*iar la existenia de patos no expresados en ellas,)
De lo di'o se oli%e &ue9 primero! para areditar la existenia y estipulaiones de la
soiedad s"lo se admite la esritura p$blia onstitutiva o modi*iatoria insrita) Esto 'ae
exepi"n a la re%la %eneral admitida por el E"di%o de Eomerio en su artulo 13>)
2e%undo! &ue tal esritura produe plena prueba sobre la existenia de las estipulaiones de
la soiedad y no se admite prueba al%una en ontra de su tenor! a menos &ue la esritura en
uanto tal sea impu%nada omo *alsa o nula)
*.- La falta de escritura p$blica constitutiva o modificatoria " la falta de inscripcin
dentro de pla)o acarrea la nulidad de la sociedad colectiva o de su modificacin.
3>
En e*eto! %en.riamente la omisi"n de ual&uiera de las solemnidades le%ales
re&ueridas por va de validez onllevan la nulidad de la soiedad oletiva en uanto tal!
omo tambi.n de las modi*iaiones &ue no umplen las *ormas le%ales)
Eonseuenialmente! y por tratarse de orden p$blio y nulidad absoluta! la e#eui"n
voluntaria del ontrato de soiedad oletiva &ue 'iieren los soios no pur%a la nulidad de
&ue adolee el ontrato! lo ual es l"%io! pues trat1ndose de nulidad absoluta no proede la
rati*iai"n del ato nulo! sin per#uiio del saneamiento &ue por iertos viios establee la
ley)
Eomo se die! si bien tanto la omisi"n de esritura p$blia omo la *alta o extempor1nea
insripi"n aarrean la nulidad absoluta de la soiedad! la ley 'a estableido un sistema
di*ereniado en uanto a la *alta o inobservania de uno u otro re&uisito y as distin%ue
entre9
La *alta de esritura p$blia onstitutiva o instrumento protoolizado)
La *alta o extempor1nea insripi"n)
+.- La falta de escritura p$blica constitutiva, instrumento privado protocoli)ado o
reducido a escritura p$blica acarrea la nulidad absoluta de pleno derec(o e
insubsanable, dando origen la insistencia en operar a una simple comunidad.
Lo anterior si%ni*ia &ue en aso de no onstar el ontrato de soiedad en esritura
p$blia! en instrumento privado protoolizado o reduido a esritura p$blio! tal ato es
nulo desde su ori%en sin &ue sea menester la delarai"n #udiial! pues en este aso la
nulidad opera de pleno dere'o! siendo adem1s insubsanable mediante el proedimiento
&ue re" la Ley 1>)C>>)
A'ora bien! si los partipes del ontrato nulo por esta ausal insistiere en operar a$n on
*alta de esritura p$blia o instrumento privado protoolizado! laramente no podran
'aerlo a ttulo de soiedad oletiva! toda vez &ue ella es nula de pleno dere'o! y en
onseuenia no sera posible e#eutar un ontrato &ue por ley ya 'a sido privado de todo
e*eto) As! en tal aso estaramos en presenia de una simple omunidad uyos arateres
*undamentales son los si%uientes9
A.- .ntre los co)uneros.
a) 2u existenia se debe $niamente a la persistenia en operar de los omuneros! los
uales pretenden atuar y de 'e'o lo 'aen! on tereros en nombre e inter.s de
una soiedad! &ue es! desde su viiado ori%en ompletamente nula)
b) La omunidad sur%e *ormalmente! ante la omisi"n o *alta de esritura p$blia o de
instrumento privado protoolizado/ por lo tanto! basta para ella un simple auerdo
verbal entre los omuneros)
) Re&uiere neesariamente de la existenia de un aporte apreiable peuniariamente
&ue ontribuya a *ormar la osa indivisa en &ue &uepa a los omuneros una uota o
partiipai"n)
d) Exi%e adem1s la realizai"n de operaiones e*etivas de los omuneros en nombre
de la supuesta soiedad (omunidad) para as tener el dato exterior y onstatable de
su existenia)
<B
e) Las %ananias y las p.rdidas se repartir1n y soportar1n on arre%lo a lo patado y a
*alta de estipulai"n se%$n las re%las de la soiedad) I%ual osa se observa respeto
a la restitui"n de los aportes)
B.- Frente a terceros.
a) La responsabilidad de los omuneros es solidaria *rente a tereros! &uienes tendr1n
ai"n direta ontra todos y ada uno de ellos)
b) Los omuneros no pueden ale%ar *rente a los tereros la *alta de los instrumentos
neesarios para onstituirse en soiedad! lo ual se explia tanto por el prinipio
+nemo auditur propria turpidinem allegans
10
, y adem1s! por&ue la nulidad oper" de
pleno dere'o y por lo tanto no existe si&uiera aparienia de soiedad sino s"lo
omunidad)
) Los tereros no pueden disulparse del umplimiento de sus obli%aiones so pretexto
de &ue la omunidad no 'a umplido los re&uisitos para onstituirse en soiedad
oletiva)
d) Los tereros pueden areditar la existenia de la omunidad por medio de ual&uiera
prueba le%al! debiendo apreiarse la prueba on*orme a la sana rtia)
-.- La falta o e&tempor.nea inscripcin del e&tracto acarrea la nulidad absoluta pero
subsanable de la sociedad pretendida " da origen a la sociedad de (ec(o.
Para estar en presenia de esta espeie de sani"n de nulidad es neesario &ue el ontrato
de soiedad onste en esritura p$blia! &ue sera el "ptimo! o al menos &ue onste en
instrumento privado protoolizado) Esto $ltimo *ue una innovai"n de la ley 1>)C>>! y
plantea la duda si es posible sostener &ue para *ormar una soiedad oletiva per*eta basta
un instrumento protoolizado insrito en el Re%istro de Eomerio dentro de plazo) La
respuesta es ne%ativa! pues la ley s"lo alude a instrumento protoolizado uando se re*iere a
las nulidades &ue pueden a*etar a la soiedad y en ual&uiera de los asos &ue la ley
propone &ue puede intervenir un instrumento de tales araterstias! ello siempre supone la
nulidad de la soiedad)
Lo &ue ourre es &ue la ley utiliza la *"rmula +instrumento privado protoolizado o
reduido a esritura p$blia, para distin%uir los asos en &ue sera posible apliar el
proedimiento de saneamiento de viios *ormales/ viios entre los uales se uenta el &ue el
ontrato onste en instrumento privado protoolizado o reduido a esritura p$blia)
A'ora bien! en ual&uiera de los asos propuestos! esto es! si el ontrato onstaba en
esritura p$blia sin insripi"n o en instrumento protoolizado! si bien la pretendida
soiedad oletiva es nula! la ley reonoe el sur%imiento de una nueva espeie soietaria
omo *orma de%enerativa de la primitivamente proyetada! ual es! la soiedad de 'e'o)
La soiedad de 'e'o! es a&uel ente dotado de personalidad #urdia &ue sur%e ante la
*alta de iertas solemnidades le%ales re&ueridas para *ormar otros tipos soietarios de
manera per*eta! pero &ue exi%e siempre &ue el ontrato onste en esritura p$blia! o al
menos! en instrumento privado protoolizado)
3B
nadie ser1 odo ni puede aprove'arse de su propia torpeza inexusable)
<1
Caractersticas !unda)entales de la sociedad de /ec/o.
a) Es un tipo soietario de%enerativo! esto es! su existenia se debe a la inobservania
de otras iertas solemnidades exi%idas para otros tipos soietarios)
b) Es una *orma soietaria residual) La soiedad de 'e'o sur%e siempre &ue exista
una *orma soietaria imper*eta &ue onste por esritura p$blia! instrumento
privado protoolizado o instrumento reduido a esritura p$blia)
) Es posible! sin embar%o! &ue la soiedad de 'e'o sur#a de manera direta por la
voluntad de sus soios! en uyo aso se per*eionara y probara entre los soios
por la simple esritura p$blia o instrumento protoolizado)
d) La soiedad se ri%e en todo por las normas de la soiedad oletiva omerial! lo
ual en la pr1tia 'ae &ue sean *ormas soietarias %emelas)
e) Los viios &ue dan ori%en a la soiedad de 'e'o son saneables se%$n las normas
de la ley 1>)C>>)
*) La responsabilidad de los soios *rente a tereros es siempre ilimitada y solidaria)
%) Los tereros pueden areditar la existenia de la soiedad de 'e'o por ual&uiera
de los medios probatorios &ue reonoe el E"di%o y la prueba se apreiar1 se%$n
las re%las %enerales pues reemos &ue no resulta apliable la alusi"n a las normas
de la sana rtia &ue 'ae el artulo <54 parte *inal! en tanto esta disposii"n se
re*iere a la omunidad y no a la soiedad de 'e'o)
') Los soios no pueden ale%ar *rente a tereros la nulidad de su proyetada soiedad
omo *orma de eludir el umplimiento de las obli%aiones de la soiedad de 'e'o
(artulo <4I iniso 3)) -ampoo los tereros pueden sustraerse al umplimiento de
sus obli%aiones para on la soiedad a pretexto de &ue ella es nula (artulo <5>))
i) La soiedad de 'e'o en uanto sea el resultado de la omisi"n de los re&uisitos
le%ales para la onstitui"n de otra *orma soietaria per*eta est1 expuesta a su*rir
los e*etos &ue una delarai"n de nulidad de la pretendida soiedad pueda
aarrearle) As! por e#emplo! si lo &ue se pretendi" *ue *ormar una soiedad
oletiva omerial y se omiti" insribir el extrato! la soiedad entrar1 en
operaiones omo soiedad oletiva omerial aparente y si lue%o se pide y
obtiene la delarai"n de nulidad ourrir1 lo si%uiente9
- La soiedad oletiva en uanto tal ser1 delarada nula)
- -odos los atos #urdios elebrados o e#eutados entre la onstitui"n viiada y
la delarai"n de nulidad ser1n v1lidos pues se ontrat" on un ente dotado de
personalidad #urdia! ual es! la soiedad de 'e'o) En onseuenia! la nulidad
delarada no produir1 e*etos retroativos)
- 2e proeder1 a la li&uidai"n de la soiedad oletiva nula! desde &ue
la voluntad mani*estada en el ato onstitutivo viiado! se enamin" a *ormar
di'a soiedad y toda vez &ue ella no se per*eion" por la inobservania de las
solemnidades! es laro &ue deben ser li&uidadas las operaiones soiales y
restituidos los aportes)
<3
V. %rocedimiento de Saneamiento de Vicios &ormales en la Constitucin o
$odificacin de las Sociedades en 'eneral.
1.- /mbito de 0plicacin de las normas sobre saneamiento.
A.- 0)ito de 1i$encia Te)poral.
De auerdo a lo presrito en el artulo 1P transitorio de la ley! las disposiiones sobre
saneamiento ontenidas en ella son apliables a los atos de onstitui"n y re*orma de
soiedades! aun uando los instrumentos onstitutivos o modi*iatorios 'ubieren sido
otor%ados on anterioridad a su entrada en vi%enia)
Lo anterior se explia! por&ue las normas sobre saneamiento no importan! en prinipio!
una vulnerai"n a los dere'os ad&uiridos de &uienes pudieren ao%erse a sus
presripiones! de modo tal &ue trat1ndose de situaiones #urdias pendientes o meras
expetativas! omo es la delarai"n de nulidad! ella puede ser ob#eto de una re%ulai"n
posterior a la onstitui"n o re*orma de la soiedad)
B.- 0)ito de 1i$encia -aterial.
Las disposiiones de la ley 1>)C>>! en lo toante al proedimiento de saneamiento! es
apliable siempre &ue onurran opulativamente las si%uientes irunstanias)
1): Mue se trate de sanear viios *ormales de la onstitui"n o re*orma de una soiedad)
3): Mue tales viios *ormales aarreen la nulidad de la soiedad)
<): Mue se trate exlusivamente de soiedades oletivas omeriales! soiedades de
responsabilidad limitada! soiedades en omanditas simples merantiles! en omandita por
aiones y soiedades an"nimas)
2.- oncepto de vicios formales 1artculo 12 inc. 32.3
+Eonsid.ranse viios *ormales a&uellos &ue onsisten en el inumplimiento de al%una
solemnidad le%al,)
2e entienden omprendidos dentro de .ste onepto por e#emplo! la insripi"n o
publiai"n tarda del extrato de la esritura! o bien el inumplimiento o el umplimiento
imper*eto en una o m1s de las meniones &ue la ley ordena inluir en la esritura soial)
A.- Cuestiones ,ue no se consideran &icios !or)ales.
La ley se 'a preoupado de &ue iertos de*etos &ueden expresamente exluidos del
onepto de viios *ormales! pues omo se ver1 existen iertos de*etos de *orma &ue no
son por s solos su*iientes para provoar la nulidad del ontrato de soiedad! omo
tambi.n existen otros de*etos! a'ora de *ondo! &ue no son alanzados por los e*etos de la
ley! toda vez &ue ella busa sanear $niamente los viios *ormales &ue provoan nulidad)
As enontramos &ue se enuentran exluidos del saneamiento9
1) Aquellos defectos de forma que no acarrean nulidad.
El artulo >P de la ley se(ala &ue no onstituyen viios *ormales de nulidad de una
soiedad o sus modi*iaiones! los errores ontenidos en las esrituras o en sus extratos
insritos o publiados! &ue onsisten en9
<<
1) Errores orto%r1*ios o %ramatiales o la ontrai"n o resumen de palabras! si de
ello no pudiere derivarse dudas en uanto al sentido de la estipulai"n) Esta re%la se aplia
a$n uando se trate de una *ormalidad le%al)
3) Errores ometidos en la individualizai"n de soios! aionistas o representantes! si
de ello no pudiere derivarse dudas respeto de la identidad de la persona de &ue se trata)
<) Errores num.rios o de i*ras o porenta#es! &ue mani*iestamente no sean de
ar1ter sustanial)
C) Errores en los datos o araterstias de los aportes! si de ello no pudiere derivarse
duda en uanto a su determinai"n)
5) En %eneral! las dison*ormidades no eseniales &ue existan en las esrituras y las
insripiones o publiaiones de sus respetivos extratos) 2e entiende por dison*ormidad
esenial a&uella &ue indue a una err"nea omprensi"n de la esritura extratada)
Posibilidad de subsanar estos defectos:
Eon todo! la ley permite &ue los de*etos anteriormente se(alados puedan subsanarse
mediante esritura p$blia susrita por al%una de las personas obli%adas a onurrir al
otor%amiento de la esritura de saneamiento o bien por al%uno de los administradores de la
soiedad)
2) icios de !ondo.
El iniso <P del artulo 1 de la ley dispone la imposibilidad de sanear! mediante el
proedimiento en estudio! a&uellos viios o de*etos relativos al ontenido de las esrituras!
los uales no son viios *ormales sino de *ondo! omo por e#emplo! la privai"n de al%$n
elemento esenial al onepto de soiedad o por al%$n viio de ar1ter sustanial de
%eneral apliai"n a los ontratos)
Relacin directa entre los vicios forales ! la nulidad"
Eomo puede apreiarse de lo antes expliado! debe existir una vinulai"n de ausa :
e*eto direta e inmediata entre el o los viios &ue se pretende sanear y la sani"n de
nulidad &ue a*eta al ato por di'os de*etos) Es por ello &ue la ley solo ser1 apliable
respeto de los viios *ormales &ue pudieren aarrear la nulidad del ontrato y no a otros
de*etos *ormales &ue resulten inouos)
B.- #ole)nidad sine ,ua non: La .scrituracin.
2in per#uiio de los dem1s re&uisitos &ue se prev.n para sanear los viios *ormales de
nulidad! la ley en su artulo 1 iniso *inal! 'a estableido de manera perentoria &ue no se
podr1 sanear soiedad al%una uyo ontrato no onste por esrito! esto es! ya sea en
esritura p$blia o bien en instrumento privado reduido a esritura p$blia o
protoolizado/ de manera tal &ue si el ato onstitutivo o modi*iatorio no onsta en los
instrumentos antes se(alados! el saneamiento ser1 imposible) Esto se explia por uanto las
soiedades omeriales y la de responsabilidad limitada! exi%en omo *ormalidad b1sia la
esriturai"n! araterstia .sta! &ue la distin%ue de las soiedades iviles) Adem1s de esta
<C
*orma se evita aer en on*usiones on el nuevo estatuto le%al para las omunidades de
'e'o! &ue existen por su solo *unionamiento sin re&uerir *ormalidad al%una a$n uando
tuvieren pretensiones de ser soiedad)
3.- 4e5uisitos de saneamiento 1artculo323.
A.- #i el &icio consiste en de!ecto !or)al de la escritura.
1) "scritura pblica de correcci#n.
2e deber1 otor%ar una nueva esritura en la ual se orri#a el viio de onstitui"n o
modi*iai"n) En esta nueva esritura no ser1 neesario reproduir el estatuto soial! pero
sin embar%o se exi%e9
a# Concurrencia de deterinadas $ersonas"
Al otor%amiento de esta nueva esritura deben onurrir &uienes sean los titulares de los
dere'os soiales al tiempo del saneamiento! es deir &ue en el aso de *alta de al%uno de
los primitivos otor%antes! ya sea por muerte! esi"n de sus dere'os o por otra ausa! no se
re&uiere su onurrenia para los e*etos de otor%ar la nueva esritura de saneamiento)
Pero! si el viio inide en una esi"n de dere'os soiales! deber1n onurrir tambi.n el
edente o sus 'erederos y &uienes al tiempo del saneamiento sean titulares de los dere'os
soiales materia de la esi"n)
b# Situacin es$ecial de S"A" ! coanditas $or acciones"
En este aso partiular la exi%enia de onurrenia de determinadas personas se
entiende umplida mediante la esritura p$blia a la &ue se reduza el auerdo adoptado en
#unta extraordinaria de aionistas! on los &u"rums y mayoras neesarias para re*ormar el
estatuto soial!
31
y en uya virtud! se orri#a el viio inurrido en la onstitui"n o
modi*iai"n &ue se desea sanear)
Do obstante lo anterior! y en el aso de los soios oletivos (%estores) de la soiedad en
omandita por aiones! ellos i%ualmente deber1n onurrir al otor%amiento de la esritura
de orrei"n)
2) $nscripci#n de e%tracto de escritura.
La esritura p$blia de orrei"n deber1 reduirse a extrato! el ual se insribir1 en el
re%istro de omerio orrespondiente al domiilio de la soiedad dentro del plazo &ue
orresponda se%$n el tipo de soiedad de &ue se trate)
a# Contenido de los e%tractos de saneaiento &art'culo (#"
El e(tracto deber) contener:
1) La *e'a de la esritura extratada y el nombre y domiilio del notario ante el ual se
otor%")
3) 2e%$n sea el aso! la *e'a de la esritura p$blia &ue onten%a el ato &ue se sanea! o
31
<QC de las aiones emitidas on dere'o a voto)
<5
de la esritura de protoolizai"n del doumento &ue onten%a el ato &ue se sanea o de la
esritura p$blia a &ue se redu#o ese ato! y el nombre y domiilio del notario ante &uien se
otor%")
<) Extrato de las modi*iaiones mediante las uales se orri%e el viio de &ue se trata)
b# Autori)acin del e%tracto"
El extrato &ue umple lo anteriormente visto ser1 autorizado por el notario ante el ual
se otor%" la esritura)
3) &ublicaci#n del e%tracto si fuere del caso.
En los asos &ue *uere exi%ido por las *ormalidades propias de ada soiedad! deber1
proederse i%ualmente a la publiai"n del extrato dentro del plazo le%al)
B.- #i el &icio consiste en la o)isin o inoportuna inscripcin o pulicacin.
En este aso el viio se sanea preisamente on la insripi"n y publiai"n de la
esritura de saneamiento! anteriormente expliada)
*.- %aneamiento de sociedades regidas por le"es especiales 1artculo +23.
Este tipo de soiedades! tales omo las &ue se(alan los artulos 134 y s%tes) de la Ley
1A)BC4! deber1n observar para el saneamiento de viios *ormales! adem1s de las normas
preedentemente estudiadas! a&uellas otras &ue les sean propias a su naturaleza le%al) As
por e#emplo las soiedades espeiales desritas en los artulo 134 y s%tes) de la ley itada
re&uerir1n de una resolui"n aprobatoria de la 2uperintendenia orrespondiente! el ual
deber1 ser insrito y publiado en la *orma &ue se(ala la ley de soiedades an"nimas)
+.- Efectos del saneamiento. La 4etroactividad 1artculo223.
A.- 2especto de la escritura de constitucin o )odi!icacin.
Los viios *ormales ontenidos en el ato onstitutivo o modi*iatorio de una soiedad!
se entienden no 'aber existido #am1s! uando on posterioridad 'a mediado el
proedimiento de saneamiento de viios *ormales en estudio! esto implia &ue observadas
las normas de esta ley! los viios *ormales de nulidad &ue a&ue#aban a la soiedad! adem1s
de de#ar de existir para lo *uturo! se entiende &ue #am1s existieron y &ue el ontrato desde
un prinipio se elebr" de manera inta'able y sin viio *ormal al%uno)
B.- 2especto de la inscripcin %3o pulicacin tardas.
I%ual osa se dispone uando la *ormalidad *uere la insripi"n o publiai"n del
extrato *uera de plazo! aso en el ual la observania del proedimiento de saneamiento
produe el e*eto de &ue se entender1 &ue la solemnidad se umpli" dentro de plazo desde
la *e'a en &ue primitivamente se 'izo) A'ora bien! si siendo el aso en &ue ambas
*ormalidades eran proedentes! y ambas se e*et$an *uera de plazo! los e*etos del
saneamiento se retrotraen a la *e'a en &ue el $ltimo tr1mite se umpli" en el pasado)
-.- #rescripcin especial de corto tiempo 1artculo-23.
La nulidad &ue a*ete a una soiedad! por ausa de9
<4
1): Los errores u omisiones ontenidos en el extrato insrito o publiado)
3): Eontradiiones entre el extrato y la esritura p$blia)
<): De*etos en la onvoai"n o desarrollo de #untas de aionistas de soiedades
an"nimas o en omandita por aiones)
Do podr1 'aerse valer despu.s de 3 a(os ontados desde la *e'a de otor%amiento de la
respetiva esritura)
A.- .!ecto de la prescripcin.
Esta presripi"n orre ontra toda persona y no admite suspensi"n al%una! lo ual no
obsta en aso al%uno a &ue pueda ser interrumpida en las *ormas %enerales &ue presribe la
ley)
Gna vez venido el plazo de 3 a(os las disposiiones de la esritura prevaleer1n sobre
el ontenido del extrato)
6.- Oportunidad para efectuar el saneamiento de nulidad por causa de vicios formales
1artculo 623.
El proedimiento de saneamiento en estudio puede ser pratiado en ual&uier tiempo!
aun despu.s de &ue la nulidad 'ubiere sido 'e'a valer en #uiio! pero siempre antes de &ue
la nulidad *uere delarada por medio de sentenia e#eutoriada)
7.- 4e5uisitos para ejercer la accin de nulidad por vicios de forma.
La ley 'a previsto iertos re&uisitos para proeder al e#eriio y subseuente delarai"n
de nulidad a ausa de viios *ormales) 7e1moslos9
A.- 4nter(s le$ti)o para i)petrar la declaracin de nulidad 5artculo 67.
2olo podr1 pedirse la delarai"n de nulidad de una soiedad por ausa de viios
*ormales por a&uella persona &ue demuestre durante el proeso! &ue di'a nulidad le
oasiona un e*etivo per#uiio de ar1ter peuniario)
De esta *orma! si el petiionario de la delarai"n de nulidad por ausa de viio *ormal!
no aredita &ue el de*eto le oasiona un per#uiio peuniario e*etivo! di'a soliitud
deber1 ser desestimada)
B.- 8portunidad para pedir declaracin de nulidad 5artculo 197.
Este re&uisito die relai"n on &ue la ai"n de nulidad deber1 ser intentada! en
prinipio! en ual&uier tiempo! sin embar%o ello i%ualmente tiene restriiones uales son9
1): La ai"n de nulidad debe e#ererse dentro de los plazos le%ales de presripi"n! sean
estos los %enerales! o bien el espeial de orto tiempo previamente revisado)
3): En nin%$n aso podr1 ale%arse la nulidad *undada en viios *ormales de onstitui"n
o modi*iai"n &ue a*eten a una soiedad lue%o &ue .sta 'ubiere sido disuelta)
VI. *e la administracin+ uso de la ra#n social y responsabilidad de los socios.
1.- 8eneralidades.
<I
Gna vez onstituida la soiedad y naida la persona #urdia! .sta debe dar iniio a sus
operaiones on tereros! para lo ual se re&uiere de una o m1s personas naturales &ue! en
representai"n de ella! elebren y e#euten los atos a &ue 'ubiere lu%ar)
El desempe(o de la administrai"n supone neesariamente la *aultad de llevar a abo
los atos propios del %iro soial por uenta y en +nombre, de la soiedad! de lo ual resulta
&ue obrar o 'aer uso de la raz"n soial si%ni*ia atuar en representai"n de la soiedad)
2.- 0dministracin de la sociedad.
A.- Liertad contractual.
Dado &ue la *uente de la soiedad en uanto persona #urdia es el pato privado de los
soios! ellos son absolutamente libres para deidir la *orma y modalidades on*orme a las
uales se e*etuar1 la administrai"n soial) Pueden por tanto los ompa(eros! estipular &ue
la soiedad ser1 administrada exlusivamente por uno de ellos! &ue lo ser1 por dos o m1s
atuando por separado o de onsuno! &ue la administrai"n le orresponder1 a ada uno
rotativamente por turnos anuales prinipiando por el de m1s edad/ &ue se enar%ar1 a un
terero desi%nado por auerdo un1nime o de la mayora o! en *in! &ue se *ormar1 un
diretorio ele%ido por los soios reunidos en asamblea! et)
Eual&uiera de estas *ormas ser1 plenamente v1lida en tanto as 'aya &uedado estableida
en el pato soial y a esas estipulaiones 'abr1 &ue estar para soluionar los on*litos &ue
se presentaren) Por ello! si la *orma eso%ida para la administrai"n de la soiedad no es de
a&uellas &ue por va supletoria establee la ley! 'abr1 &ue re%ular on detalle el r.%imen de
administrai"n y! en su aso! remitirse a las normas le%ales on arre%lo a las uales deber1n
resolverse los eventuales on*litos)
A este respeto el artulo <AC del E"di%o de Eomerio establee &ue +el r.%imen de la
soiedad oletiva se a#ustar1 a los patos &ue onten%a la esritura soial! y en lo no
previsto en ellos! a las re%las &ue a ontinuai"n se expresan),)
La administrai"n soial! omo 'a &uedado antes enuniado! se re*iere en el 1mbito
#urdio soietario a la determinai"n de las personas 'abilitadas para expresar la voluntad
de la persona *itiia en el mundo del dere'o! de tal suerte! &ue los atos de .stos sean
suseptibles de ser reputados atos del ente ideal) Do se trata! entones! de la disiplina
relativa a la e*iiente %esti"n de los ne%oios de otro (ienias de la administrai"n)! lo &ue
es una uesti"n meta #urdia de inter.s partiular de los partipes) As por e#emplo! si se
resuelve plani*iar los %astos anuales adeu1ndolos a los in%resos del perodo! ello es una
deisi"n de buena %esti"n interna &ue esapa al onepto #urdio de administrai"n soial!
pero si para ese ob#etivo se deide instaurar #uiios ontra los morosos o e*etuar pa%os
pendientes! tales ser1n atos administrativos en el orden #urdio y deber1n ser llevados a
abo por &uien tiene la representai"n y uso de la raz"n soial en el mundo del dere'o
33
)
B.- 2e$la supletoria: La ad)inistracin corresponde derec/o a todos % cada uno de los
socios.
A'ora bien! despu.s de de#ar estableida la libertad de los ontratantes para deidir por
pato soial "mo 'a de ser administrada la soiedad! el artulo <CA anunia &ue en lo no
33
2i una re%la de buena %esti"n soial omo la se(alada! *uere inluida en el pato soial! a nuestro #uiio! &uedara omprendida
dentro del n$mero 13 del artulo <53! sin devenir por ello en una re%la de administrai"n soial strito sensu)
<A
previsto en la esritura se apliar1n las re%las &ue a ontinuai"n expresa! de lo &ue es
posible ole%ir &ue todas las normas &ue en materia de administrai"n se ontienen en los
artulos <A5 y si%uientes del E"di%o de Eomerio son modi*iables por los soios! salvo
&ue el le%islador pro'ba su dero%ai"n)
De estas normas supletorias! la m1s *undamental es la del artulo <A5! la &ue dispone9
+la administrai"n orresponde de dere'o a todos y ada uno de los soios! y estos pueden
desempe(arla por s mismos o por sus dele%ados! sean soios o extra(os),)
Deimos &ue esta norma es *undamental! por&ue a&u se onsa%ra la re%la de
administrai"n por antonomasia de las soiedades de personas) En e*eto! asumiendo la
base personal del ontrato de soiedad! esto es &ue los soios auerdan aometer en
on#unto uno o m1s ne%oios de mutuo inter.s atuando todos ellos omo +ompa(eros, y
estando! entones! todos ellos en pie de i%ualdad entre s en lo re*erente a la %esti"n del
aometimiento om$n! no existe raz"n al%una para de*erir a uno solo de ellos la
administrai"n de los ne%oios omunes en &ue a todos les abe inter.s en irunstanias
&ue abe a ada uno de ellos el mismo dere'o &ue a los dem1s para administrar) En breve!
teniendo todos el mismo inter.s y no existiendo ausa para pre*erir a uno por sobre los
otros! orresponde &ue todos y ada uno administren la soiedad) 2entado este prinipio
&ue emana de la naturaleza del ontrato de soiedad oletiva! pueden :omo se di#o: los
soios patar omo deseen en materia de administrai"n)
A'ora bien! miradas las osas on detenimiento! toda *orma distinta de administrai"n
&ue no sea la de la naturaleza (todos y ada uno) importa &ue ya todos o al%unos de los
partipes deiden de#ar la %esti"n soial en un manos de otro! in'ibi.ndose entones total o
parialmente de la *uni"n de administrai"n)
Do 'ay dele%ai"n propiamente uando todos o al%uno de los soios! onservando sus
*aultades de administrai"n y atuando en nombre y representai"n de la soiedad!
on*ieren mandato a un terero para &ue obre por la ompa(a) Por el ontrario! la
dele%ai"n supone un ato personal del soio! a ttulo propio! &ue importa una limitai"n o
renunia a sus propios dere'os naidos del ontrato! de manera tal &ue .ste personalmente
se resta de e#erer la *uni"n de administrai"n &ue por dere'o le orresponde)
Er%o! la dele%ai"n de la administrai"n de la soiedad de personas supone siempre una
in'ibii"n voluntaria a %estionar la soiedad! ya sea de todos o al%unos de los soios) As!
la dele%ai"n ser1 de todos uando on*en la administrai"n a un terero extra(o! &uien
ser1 el representante de la soiedad y enar%ado de su %esti"n) 8abr1 dele%ai"n
i%ualmente! uando in'ibi.ndose parte de los soios de la administrai"n se la on*en a
uno o m1s de ellos! &ue no la renunian)
La dele%ai"n de la *aultad de administrar! puede e*etuarse en el pato soial o en un
ato posterior) 2i la dele%ai"n se e*et$a en el pato soial! volvemos a la re%la primera
ual es &ue el r.%imen de administrai"n puede ser libremente patado en la esritura y
'abr1 &ue estarse a lo &ue en ella se dispon%a) 2i la dele%ai"n se e*et$a por un ato
posterior! 'abr1 &ue estarse a lo &ue en el ttulo de la dele%ai"n estableza) -rataremos de
la administrai"n dele%ada en el punto si%uiente)
<>
En el aso &ue los soios estimen administrar por s mismos! el E"di%o de Eomerio
se(ala un on#unto de normas &ue re%ulan esta *orma de administrai"n) 7eamos)
1) Calificaci#n de la administraci#n mancomunada.
2) "%tensi#n de las facultades administrativas de los socios.
3) 'erec(o de oposici#n.
C.- Ad)inistracin "ele$ada:
2i los soios deiden dele%ar la *aultad de administrar! nuevamente tendr1n *rente a s
varias opiones! omo son9
1) )ue administre alguno de los socios designado como administrador en la escritura
social *+erente "statutario).
La desi%nai"n de este soio! a &uien se le denomina %erente estatutario! deber1 onstar
en la esritura onstitutiva! onsider1ndose el e#eriio de la administrai"n de su parte
omo un elemento esenial de la soiedad! raz"n por la ual s"lo puede renuniar y ser
removido por ausa prevista en los estatutos! por renunia un1nimemente aeptada o bien
en raz"n de remoi"n por ausa &ue lo 'a%a indi%no o inapaz de administrar) ;uera de
estas irunstanias la renunia o remoi"n disuelve la soiedad) De la *orma vista es
posible sostener! entones! &ue la *i%ura del %erente estatutario partiipa de las
araterstias de a&uellos elementos &ue siendo aidentales de un ato #urdio! se elevan
a la ate%ora de eseniales por 'aber sido la ausa (motivo) &ue indu#o a ontratar! esto!
por uanto se entiende &ue si los restantes soios 'an on*iado de manera exlusiva la
%esti"n a uno de ellos on &uien *ormaron soiedad! ello se 'a debido a las espeiales
apaidades y aptitudes in'erentes a di'a persona! las uales! de al%$n modo u otro les da
%aranta del .xito del ne%oio)
A'ora bien! este %erente estatutario si bien es un mandatario de la soiedad! sus
espeiales aptitudes 'an 'e'o &ue s"lo a .l se le on*e la administrai"n por lo ual dentro
de sus *aultades tiene amplia libertad para atuar)
2) )ue administre un socio o un tercero e%tra,o a la sociedad.
En estos asos el administrador es un mandatario de la soiedad y no onstituye un
elemento esenial de ella! por lo ual puede ser removido por las ausas previstas en los
estatutos o por las ausas %enerales del mandato)
En ual&uiera de los asos anteriormente propuestos! esto es! ya sea &ue la
administrai"n est. a ar%o del %erente estatutario/ o bien! de un soio o un terero
desi%nado por ato posterior a la esritura soial! se produe un e*eto om$n! ual es &ue
los dem1s soios &uedan por ese 'e'o in'ibidos de la administrai"n y del uso de la raz"n
soial (artulos <>C! <I1 in) 1P y <I3 in) 3P del E"di%o de Eomerio))
CB
3) !acultades del Administrador 'elegado o +erente.
1P 2e ri%e en lo no previsto por su ttulo o por las disposiiones espeiales del ontrato
de soiedad! por las normas propias del mandato ivil o merantil se%$n sea la soiedad de
&ue se trate)
3P En %eneral! el dele%ado tiene s"lo las *aultades &ue desi%ne su ttulo (artulo <>C del
E"di%o de Eomerio))
<! <I1 in) 1P y <I3 in) 3P)) Esto si%ni*ia &ue el administrador podr1 atuar en
representai"n de la soiedad tanto #udiial omo extra#udiialmente (artulos <>5 y <>A
del E"di%o de Eomerio)! pudiendo! en onseuenia! realizar todos los atos y ontratos
&ue obli%uen diretamente a la soiedad! para lo ual en todo aso deber1 indiar &ue *irma
por poder! so pena de 'aerse personalmente responsable si su atuar 'a induido a error a
los tereros on &uienes ontratare (artulos <I3 en relai"n on el artulo <3A del E"di%o
de Eomerio))
CP La extensi"n de las *aultades del administrador est1n dadas %eneralmente por a&uello
&ue &ueda omprendido dentro del %iro ordinario de la soiedad! o bien! por a&uello &ue sea
neesario o onduente a la onseui"n de los *ines soiales (artulos <AI! <>I y CB3))
El %iro ordinario es a&uel &ue die relai"n on las atividades &ue los soios desean &ue
la soiedad desarrolle y &ue 'an sido se(alados en el %iro u ob#eto soial) Por lo tanto! los
atos y ontratos &ue el administrador dele%ado puede le%timamente elebrar y e#eutar
ser1n a&uellos omprendidos dentro del %iro) As! por e#emplo! si el %iro soial es +la
importai"n! ompra y venta de materiales de onstrui"n! su distribui"n y
omerializai"n! omo tambi.n la representai"n de maras extran#eras de 'erramientas y
otros insumos destinados a la onstrui"n de viviendas,! el mandatario no podr1 omprar
materiales para la *abriai"n de martillos y palas! toda vez &ue la *abriai"n no est1
omprendida dentro del %iro soial)
Do obstante! la ley tambi.n 'abla de la realizai"n de a&uellos atos y ontratos &ue
sean neesarios o onduentes a la onseui"n de los *ines &ue la soiedad se 'ubiere
propuesto) A&u la norma se aparta del riterio m1s ob#etivo utilizado en lo relativo al %iro
soial y se extiende a atos &ue si bien no est1n omprendidos en el %iro soial! deben
realizarse previa y neesariamente para la obteni"n de tales prop"sitos) -al sera! por
e#emplo! el &ue se(ala el artulo <>I del E"di%o de Eomerio! &ue dispone &ue no se
re&uiere poder espeial +para tomar en mutuo las antidades estritamente neesarias para
poner en movimiento los ne%oios soiales,) Es deir! el dele%ado puede tambi.n realizar
litamente los atos &ue sean el medio neesario para evauar el enar%o)
-ampoo se re&uiere de poder espeial y! por ende! son *aultades propias del
administrador! la realizai"n de los atos onservativos del patrimonio soial! omo son!
e*etuar reparaiones neesarias en los inmuebles soiales! alzar 'ipoteas o satis*aer
neesidades ur%entes! sin per#uiio de las dem1s &ue meniona el E"di%o Eivil)
5P El dele%ado re&uiere de poder espeial para realizar atos no omprendidos en el
n$mero anterior! o &ue! se%$n la ley! sean de ar1ter dispositivo) 2obre este partiular el
E"di%o Eivil establee en su artulo 3BIA &ue +orresponde al soio administrador uidar
de la onservai"n! reparai"n y me#ora de los ob#etos &ue *orman el apital *i#o de la
C1
soiedad! pero no podr1 empe(arlos! ni 'ipotearlos! ni alterar su *orma))),) Por su parte el
E"di%o de Eomerio reitera este prinipio en su artulo <>5 el &ue se(ala +pero (los
administradores dele%ados) si no estuvieren investidos de un poder espeial no podr1n
'ipotear los bienes inmuebles por su naturaleza o destino! ni alterar su *orma! ni transi%ir
ni omprometer los ne%oios soiales de ual&uier naturaleza &ue *ueren,) Esta $ltima
re*erenia a la transai"n y ompromiso aluden al artulo 31C1 del E"di%o Eivil! el ual a
prop"sito del mandato expresa &ue +la *aultad de transi%ir no omprende la de
omprometer! ni vieversa,)
-) .ombramiento de dos o m/s administradores delegados.
Esta situai"n se enuentra re%ulada en el artulo <>> del E"di%o! norma &ue siendo
lara y partiipando de los arateres %enerales de las normas &ue a'ora omentamos! 'ae
inneesario dar mayores expliaiones a su respeto! por lo ual nos limitaremos a
reproduirla)
+8abiendo dos administradores &ue se%$n su ttulo 'ayan de obrar de onsuno! la
oposii"n de uno de ellos impedir1 la onsumai"n de los atos o ontratos proyetados por
el otro)
2i los administradores on#untos *ueren tres o m1s! deber1n obrar de auerdo on el voto
de la mayora y abstenerse de llevar a abo los atos o ontratos &ue no lo 'ubieren
obtenido)
2i no obstante la oposii"n o el de*eto de mayora se e#eutare el ato o ontrato! .ste
surtir1 todos sus e*etos respeto de tereros de buena *e/ y el administrador &ue lo 'ubiere
elebrado responder1 a la soiedad de los per#uiios &ue a .sta se si%uieren,)
".- Ad)inistracin por todos los socios:
2e presentar1 esta modalidad de administrai"n! siempre &ue los soios nada 'ubieren
di'o en la esritura soial sobre &uien administra! lo ual trans*orma a esta *orma de
administrai"n en la supletoria de la voluntad de las partes y! omo tal! en elemento de la
naturaleza del ontrato de soiedad) Empero! lo anterior no es "bie a &ue los mismos
soios en el pato soial estipulen expresamente esta *orma de administrai"n)
Eon*orme a lo rei.n di'o! el artulo <A4 del E"di%o de Eomerio dispone &ue uando
el ontrato soial no desi%na la persona del administrador! se entiende &ue los soios se
on*ieren reproamente la *aultad de administrar) 7ale deir! &ue ante el silenio de los
soios en uanto a se(alar &uien administra! se entiende &ue los soios se 'an on*erido un
+mandato le%al! t1ito y reproo, para los e*etos de administrar la soiedad)
El alane las *aultades de este mandato t1ito! le%al y reproo es &ue on*iere a ada
uno de los soios el dere'o para elebrar todos los atos y ontratos omprendidos en el
%iro soial y a&uellos &ue sean neesarios para la onseui"n de los *ines soiales)
Atendidos los inonvenientes &ue puede aarrear el 'e'o de &ue todos los soios
administren y ontraten en inter.s y nombre de la soiedad! es &ue la ley onede dere'o
de oposii"n a los dem1s soios respeto de los atos y ontratos proyectados por otro! a
menos &ue se trate de atos meramente onservativos respeto de los uales no proede
oposii"n (artulo <AA del E"di%o de Eomerio))
C3
A'ora bien! si uno de los soios se opone a un ato administrativo proyetado por otro!
el ato &ueda provisoriamente suspendido 'asta &ue la mayora num.ria de los soios
ali*i&ue su onvenienia o inonvenienia (artulo <A>))
2i produto de la votai"n apareen dos o ms opiniones &ue no lo%ren onse%uir
mayora absoluta! el ato no podr1 llevarse a abo) Es deir! &ue si el ato proyetado no
onita la aprobai"n de la mayora absoluta de los soios! tal ato no podr1 onretarse
(artulo <>B))
Eon todo! si a pesar de la oposii"n! el ato i%ualmente se llevare adelante on tereros
&ue desonoan la oposii"n! el ontrato obli%ar1 solidariamente a los soios &uienes
podr1n demandar por los per#uiios al soio &ue lo 'ubiere e#eutado (artulo <>1))
3.- 9so de la ra)n social.
Concepto:
2e%$n el artulo <45 del E"di%o de Eomerio la raz"n soial es +la *"rmula enuniativa
de los nombres de todos los soios o de al%unos de ellos! on la a%re%ai"n de estas
palabras9 y ompa(a,)
En la raz"n soial s"lo pueden *i%urar los nombres de los soios &ue *i%uren omo tales
en la esritura soial! por lo ual los nombres de los soios &ue *alleen o se retiran de la
soiedad deben suprimirse de la raz"n soial) Adem1s los tereros a#enos a la soiedad no
pueden *i%urar en la raz"n soial y si toleran la inseri"n de su nombre &uedan responsables
*rente a los tereros &ue ontrataron on la soiedad! sin per#uiio de &ue tal inseri"n se
reputa adem1s omo una esta*a! se%$n se desprende de los artulos <4I y <4A)
En uanto al uso de la raz"n soial! 'emos visto &ue ella le orresponde a &uienes
administran la soiedad! en uanto el atuar ba#o la raz"n soial importa atuar y ontratar
en representai"n de la soiedad) De lo anterior se si%ue &ue si todos los soios
administran! orresponder1 a todos ellos la *aultad de usar la *irma soial! en tanto &ue si
'ay dele%ado desi%nado para administrar! ya sea por el mismo ato onstitutivo o por un
ato posterior los soios &uedan in'ibidos de la administrai"n y s"lo al dele%ado le abe
usar la raz"n soial (artulo <I1 y <I3 del E"di%o de Eomerio)) En este sentido! si uno de
los soios de a&uellos privados de la administrai"n 'ae uso de la *irma soial! la soiedad
no &uedar1 responsable de las obli%aiones ontradas sino 'asta onurrenia del prove'o
&ue el ato 'ubiere reportado a la soiedad)
;inalmente! el uso de la raz"n soial despu.s de disuelta la soiedad onstituye un delito
de *alsedad &ue se asti%a se%$n el E"di%o Penal)
*.- 4esponsabilidad de los socios por las obligaciones sociales.
2e%$n el artulo <IB los socios colectivos indicados en la escritura social son
responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la ra&!n
social"
*n ning?n caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en la sociedades
colectivas$"
De esta norma se desprende &ue la responsabilidad de los soios se extiende a +todas,
ellas las obli%aiones le%almente ontradas por la soiedad! &ue esta responsabilidad
C<
alanza a todos los bienes presente y *uturos de ada soio y &ue! adem1s! es solidaria entre
todos ellos! por lo &ue el areedor puede e#erer su ai"n! a su arbitrio! ontra la soiedad
o ontra todos y uales&uiera de ellos a su elei"n)
La norma del artulo <IB! omo se apreia de su ontenido! es imperativa y de orden
p$blio! siendo indero%able por voluntad de las partes)
2imilares oneptos a los vertidos en la norma rei.n transrita! expresan tambi.n los
artulos <A4 y <>1 del E"di%o de Eomerio! de modo tal &ue es su*iientemente laro &ue
los soios son solidariamente responsables de todas las obli%aiones soiales) 2in embar%o!
lo &ue no es tan laro omo lo anterior es desde uando se 'ar1 exi%ible la responsabilidad
solidaria de los soios oletivos! o di'o de otro modo! a partir de &u. momento se 'ae
e*etiva di'a responsabilidad solidaria)
Eon*orme al tenor del artulo <IB! pareiera desprenderse &ue la responsabilidad
solidaria de los soios es exi%ible desde el momento mismo en &ue la soiedad ontrata on
tereros! posii"n &ue tambi.n se vera re*orzada por el tratamiento &ue respeto de la
solidaridad establee el E"di%o Eivil en sus artulos 1511 y si%uientes) De esta opini"n
son numerosos pro*esores naionales! entre ellos! Luis @orand
3<
! y en ierta *orma tambi.n
Puelma Aorsi! &ue al pareer la da por sentada al limitarse a se(alar &ue la
responsabilidad de los soios en la soiedad oletiva omerial es solidaria e ilimitada)
2andoval! por su parte tambi.n aota solamente &ue la responsabilidad es solidaria e
ilimitada! pero! sin embar%o! en el tratamiento &ue 'ae de las soiedades en %eneral se(ala9
+responde! en *in! (el soio oletivo)! una vez realizada la +exusi"n, de los bienes
soiales! es deir su responsabilidad es de 3P %rado respeto de la soiedad misma
3C
,)
En dotrina extran#era el punto se zan#a reonoiendo &ue la responsabilidad solidaria de
los soios se 'ae e*etiva siempre &ue previamente el terero areedor 'aya intentado
ai"n ontra la soiedad y su patrimonio! as Eesare 7ivante nos die &ue la
responsabilidad de los soios es +subsidiaria de la prinipal! &ue es de la soiedad
35
,)
Nuestra opinin.
La ley nos die laramente &ue los soios son solidariamente responsables de las
obli%aiones ontradas v1lidamente por la soiedad! pero ello no si%ni*ia &ue
enontr1ndose vi%ente la soiedad los areedores puedan diri%irse indistintamente ontra
ella o ontra los soios) Esto! por uanto de auerdo al artulo 1513 del E"di%o Eivil +la
osa &ue se debe solidariamente por mu'os o a mu'os! 'a de ser una misma! aun&ue se
deba de diversos modos/ por e#emplo! pura y simplemente respeto de unos! ba#o ondii"n
o a plazo respeto de otros,! de *orma tal &ue la disposii"n itada reonoe &ue la
obli%ai"n solidaria puede ser debida por los odeudores de distintos modos! por lo &ue por
e#emplo! en la espeie! la soiedad puede deber pura y simplemente mientras &ue los soios
pueden deber ondiionalmente o a ierto plazo)
Ereo! &ue esta es la solui"n adeuada al aso en omento! pues! si relaionamos lo
anterior on el artulo C1> del E"di%o de Eomerio! se%$n el ual +todas las aiones
3<
@orand 7aldivieso! Luis) 2oiedades! p) C1)
3C
2andoval L"pez! Riardo) @anual de Dere'o Eomerial) -omo I! Editorial ?urdia de E'ile! 1>A1! p) 34B)
35
7ivante! Eesare) -ratado de Dere'o Eomerial)
CC
ontra los soios no li&uidadores! sus 'erederos o ausa'abientes! presribir1n en uatro
a(os ontados desde el da en &ue se disuelva la soiedad))),! y si a ello a%re%amos el
artulo C31 el ual establee &ue +pasados los uatro a(os! los soios no li&uidadores no
ser1n obli%ados a delarar #udiialmente aera de la subsistenia de las obli%aiones
soiales,! onluimos naturalmente &ue los tereros no tienen ai"n ontra los soios sino
lue%o de disuelta la soiedad! vale deir! uando .sta se extin%ue! de *orma &ue si bien los
soios son solidariamente obli%ados *rente a tereros! ser1n deudores ba#o ondii"n y
plazo! toda vez &ue para &ue el terero pueda exi%ir a los soios el umplimiento de la
obli%ai"n debida solidariamente re&uerir1! primero! &ue la soiedad mientras estaba
vi%ente no 'aya umplido la obli%ai"n! vale deir! ondii"n de inumplimiento/ y
se%undo! &ue la soiedad se 'aya disuelto! 'e'o &ue se sabe ourrir1 pero se i%nora
uando! y &ue omo tal es un plazo)
De este modo! s"lo desde &ue la soiedad se disuelva y entre en li&uidai"n! se tornar1
exi%ible la obli%ai"n solidaria existente entre los soios por las obli%aiones soiales
v1lidamente ontradas y &ue no 'ubieren sido pa%adas por la soiedad)
VII. *el capital social+ las utilidades y las p,rdidas.
El apital soial o *ondo soial onstituye el patrimonio de la soiedad en uanto
persona #urdia y se ompone por los aportes prometidos o entre%ados por ada uno de los
soios (artulo <I5))
El onepto de apital soial es representativo de valores 'ist"rios pues los valores
prometidos enterar por la esritura s"lo pueden ser modi*iados mediante la re*orma de los
estatutos ya sea aumentando o disminuyendo el apital soial) Lo anterior se ontrapone
on la noi"n de +apital e*etivo, &ue es a&uel representativo de los aportes e*etivamente
pa%ados a la soiedad on la dedui"n de las antidades &ue orrespondan al pasivo
exi%ible)
En virtud del pato soial los soios se obli%an s"lo a enterar los aportes prometidos en
ella! y en onseuenia! no se les puede exi%ir on posterioridad &ue ontribuyan on m1s
aportes &ue a&uellos a los &ue se obli%aron! pero! si por una alterai"n de las irunstanias
*uere neesario un aumento de los aportes para la onseui"n de los *ines soiales! el soio
podr1 onsentir en aumentar su aporte o bien ne%arse! en uyo aso podr1 retirarse de la
soiedad! y deber1 'aerlo si los soios as se lo exi%en) Lo anterior! se entiende sin
per#uiio de &ue los mismos soios puedan aordar &ue s"lo al%unos de ellos aumenten el
apital y on ello su porenta#e de partiipai"n soial)
1.- osas 5ue pueden ser objeto de aporte.
El aporte de los soios puede onsistir! en %eneral! en ual&uier osa suseptible de
apreiai"n peuniaria! entre ellos! el dinero! r.ditos! bienes muebles e inmuebles! la mera
industria! et)
En ual&uier aso! no puede ser ob#eto de aporte nin%$n o*iio p$blio &ue sea de
nombramiento del Presidente de la Rep$blia)
Los aportes a &ue los soios se obli%an son el ob#eto de la prestai"n sobre la &ue versa
su obli%ai"n! la ual onsiste en trans*erir el dominio o el usu*ruto de las osas
prometidas) La estipulai"n de aportes dentro del ontrato de soiedad es! adem1s! un ttulo
C5
traslatiio de dominio o ttulo onstitutivo del dere'o real de usu*ruto)
Mue el aporte de la osa se 'a%a a ttulo de dominio o de usu*ruto tiene importantes
onseuenias &ue van m1s all1 de la esenial di*erenia entre ser due(o del m1s pleno uso!
%oe y disposii"n sobre una osa! o s"lo ser due(o del mero uso y %oe de la osa!
reonoiendo dere'o a#eno) Estas onseuenias se relaionan on la teora de los ries%os!
las ausales de disolui"n de la soiedad y on la restitui"n de la osa aportada)
En uanto a la teora de los ries%os! on*orme al prinipio de &ue las osas pereen para
su due(o! si el aporte *ue dado a ttulo de propiedad y la osa se pierde ser1 la soiedad
&uien soporte la p.rdida disminuyendo su patrimonio y no pudiendo relamar al soio
aportante &ue repon%a la osa perdida) En ambio! si s"lo *ue aportado a la soiedad el
usu*ruto de una osa y ella se pierde! el soio aportante y due(o de la osa *rutuaria
deber1 reponer su aporte (artulo 3BAC y 31B3 del E"di%o Eivil))
En uanto a la disolui"n de la soiedad! el mismo artulo 31B3 del E"di%o Eivil
establee &ue si la osa dada en propiedad peree! la soiedad subsiste a menos &ue sin ella
no pueda ontinuar $tilmente) 7ale deir! &ue si las osas &ue *orman parte del patrimonio
soial se pierden! la soiedad puede ontinuar! a menos! &ue la p.rdida sea tal &ue importe
la destrui"n de %ran parte del patrimonio y por ello no sea posible la onseui"n de los
*ines soiales! o bien! por&ue la osa perdida era indispensable para la onseui"n de esos
mismos *ines) Por el ontrario! si la osa *ue dada en usu*ruto y ella peree! sur%e la
obli%ai"n del soio aportante de reponer su aporte a satis*ai"n de sus onsoios! pues si
as no lo 'ae la soiedad se disolver1 a menos &ue los onsoios deidan ontinuar sin el
aporte perdido) Lo anterior se explia por&ue el aporte &ue el soio nudo propietario 'izo a
la soiedad 'a onsistido siempre en el dere'o estableido en *avor de la soiedad de 'aer
suyos los *rutos &ue produza la osa *rutuaria durante todo el tiempo por el ual 'aba de
durar el usu*ruto! y por ende! si la osa se destruye! el r.dito &ue la soiedad tiene ontra
el soio &ueda insatis*e'o en la medida &ue no se peribir1n m1s los *rutos &ue 'abran de
extin%uir di'o r.dito)
En lo re*erente a la restitui"n de los aportes y .poa de tal restitui"n! si la osa *ue
dada en propiedad! ella pasar1 a inte%rar el patrimonio de la soiedad y una vez disuelta
ella! el soio aportante no podr1 exi%ir la entre%a de la osa aportada en espeie sino
solamente el valor de la misma se%$n apareza de la valorizai"n e*etuada al tiempo de
estipular los aportes) Eon todo! y dado &ue la osa in%res" al patrimonio de la soiedad! ella
est1 a*eta al pa%o de las obli%aiones soiales! tanto durante la vi%enia de la soiedad
omo despu.s de disuelta! y en .ste $ltimo aso! el li&uidador una vez &ue sean pa%ados los
areedores soiales! podr1 e*etuar la restitui"n de los aportes y utilidades! si los 'ubiere)
Por el ontrario! si la osa *ue dada en usu*ruto! el soio aportante tiene dere'o a &ue
una vez disuelta la soiedad la osa *rutuaria le sea restituida en espeie) Esta restitui"n
deber1 'aerse en el momento en &ue! on*orme al ato onstitutivo del usu*ruto! el
dere'o de la soiedad sobre la osa se extin%a! lo ual onviene identi*iar on el
momento en &ue la soiedad se disuelva! toda vez &ue el artulo IIB del E"di%o Eivil
se(ala &ue el usu*ruto puede onstituirse por un tiempo determinado o por toda la vida del
usu*rutuario y en el aso de las orporaiones o *undaiones no puede pasar de <B a(os! y
dado &ue las soiedades no son orporaiones o *undaiones! onviene *i#ar expresamente
&ue el usu*ruto dura 'asta la disolui"n de la soiedad o la muerte del aportante! se%$n sea
C4
lo &ue ourra primero)
-anto si el aporte se e*et$a a ttulo de dominio o de usu*ruto el soio aportante es
obli%ado! en aso de evii"n de la osa dada en propiedad o usu*ruto! al saneamiento de
todo per#uiio)
El umplimiento de la obli%ai"n de enterar el aporte deber1 e*etuarse en la *orma y
tiempo se(alados en el ttulo de la obli%ai"n! ual es! el ontrato soial) 2i nada se 'ubiere
estipulado en la esritura soial sobre estos respetos la tradii"n de los aportes se 'ar1 en
el domiilio soial lue%o &ue la esritura de la soiedad est. *irmada)
2.- 'ncumplimiento de la obligacin de enterar el aporte.
De auerdo al artulo del E"di%o de Eomerio! el retardo en la entre%a del aporte
onede a la soiedad el dere'o opional de exluir al soio moroso de la soiedad! lo ual
sera una espeie sui %eneris de resolui"n por inumplimiento! o bien de exi%ir el
umplimiento *orzado de la obli%ai"n) En ual&uiera de estos asos m1s indemnizai"n de
per#uiios respeto del moroso)
3.- 'nembargabilidad del aporte.
Los areedores de uno de los soios no pueden embar%ar el aporte &ue .ste 'ubiere
'e'o a la soiedad toda vez &ue el aporte no es de su propiedad sino &ue inte%ra un
patrimonio distinto &ue es el de la soiedad) 2in embar%o! los areedores pueden embar%ar
las utilidades deven%adas &ue el soio ten%a en la soiedad! pues esto onstituye un r.dito
suyo ontra la soiedad y &ue puede ser embar%ado) -ambi.n podr1n los areedores del
soio impetrar medidas autelares para &ue se reten%an las utilidades &ue en el *uturo le
orrespondan al soio deudor)
El artulo <AB iniso 3P dispone &ue los areedores personales de los soios no pueden
onurrir en la &uiebra de la soiedad de &ue *orma parte! lo ual se orresponde tambi.n
on el artulo 51 de la Ley de Muiebras! &ue adem1s de reiterar esta misma idea! onsa%ra
&ue la &uiebra de la soiedad oletiva omerial aarrea la &uiebra de todos sus soios
solidarios! de manera &ue adem1s de la &uiebra de la soiedad 'abr1n otras tantas &uiebras
omo soios 'ubiere tenido la soiedad *allida! pudiendo los areedores soiales onurrir
en todas ellas)
*.- !istribucin de utilidades " p:rdidas.
=ien sabemos &ue on*orme a la de*inii"n de soiedad &ue brinda el E"di%o Eivil! los
soios *orman soiedad on miras a repartir entre s los bene*iios &ue resulten de ella! esto
es! los bene*iios &ue proven%an de la realizai"n de la atividad soial! del %iro soial)
De este modo! la ausa del ontrato es la obteni"n de utilidades! las uales 'abr1n de
ser repartidas entre los soios) Esta ausa del ontrato! omo motivo &ue indue a su
elebrai"n! es de onseui"n eventual! vale deir! &ue de la atividad soial tal omo
pueden resultar bene*iios tambi.n pueden resultar p.rdidas! sin per#uiio de &ue lo &ue las
partes 'an tenido en vista es la onseui"n de utilidades y es por ello &ue 'an ontratado)
Eon todo! la ley ante la eventualidad ierta de &ue puedan existir p.rdidas soiales tambi.n
'a re%ulado expresamente esa situai"n! utilizando el mismo riterio se%uido para re%ular la
repartii"n de las utilidades)
CI
La ley se 'a valido de la expresi"n +bene*iios, para denominar el resultado soial
positivo &ue debe ser repartido entre los soios) Los autores no est1n aordes en la
extensi"n &ue a di'o t.rmino se debe on*erir! pues mientras al%unos piensan &ue se
re*iere a toda venta#a patrimonial suseptible de apreiai"n peuniaria (sea &ue importe un
enri&ueimiento positivo o una simple eonoma)! otros onsideran &ue s"lo puede
entenderse por tal el inremento positivo en el patrimonio de los soios) @as! ual&uiera
&ue sea la extensi"n del t.rmino! lo ierto es &ue la ley establee &ue a *alta de estipulai"n
diversa de los soios! las %ananias y p.rdidas se dividir1n entre los soios apitalistas a
prorrata de sus respetivos aportes! mientras &ue en lo relativo al soio de industria! .ste
llevar1 (on*orme al artulo <<A del E"di%o de Eomerio) una uota i%ual al aporte m1s
m"dio en uanto a su partiipai"n en las utilidades! mientras &ue no soportar1 parte
al%una en las p.rdidas)
VIII. %ro-ibiciones a los socios.
El artulo CBC del E"di%o de Eomerio establee las si%uientes pro'ibiiones9
1P Do pueden extraer del *ondo soial una antidad mayor &ue la asi%nada en la esritura
soial para sus %astos partiulares) 2i un soio extrae una mayor antidad &ue la asi%nada!
sus onsoios pueden obli%arlo a devolver el exeso! o bien extraer ellos mismos una
antidad e&uivalente se%$n sean sus distintas uotas de partiipai"n soial)
3P Do pueden usar el patrimonio soial en asuntos partiulares de ada uno! ni pueden
usar la raz"n soial en ne%oios propios) La in*rai"n obli%a a devolver los *ondos
distrados y! adem1s! los bene*iios del ato e#eutado ir1n en prove'o de la soiedad!
mientras &ue las p.rdidas a*etar1n al s"lo soio! sin per#uiio del dere'o de los dem1s
para exluirlo de la soiedad)
<P Es pro'ibido a los soios eder a ual&uier ttulo su inter.s en la soiedad! o eder o
'aerse sustituir en sus *uniones de administrai"n! sin la autori&aci!n unnime de todos
los socios" Lo anterior! no impide &ue uno de los soios *orme una soiedad partiular on
un terero! esto es! &ue el soio *orme una nueva soiedad on el terero aportando su uota
o partiipai"n en la anti%ua soiedad! se%$n lo permite supletoriamente el artulo 3BAA
del E"di%o Eivil
34
)
CP Es pro'ibido a los soios explotar por su uenta el ramo de industria &ue es ob#eto de
la soiedad a la &ue pertenee! o bien realizar ual&uiera operai"n partiular uando la
soiedad no tuviere un ob#eto o %iro espe*io de omerio! a menos &ue sus onsoios le
autorien/ y no podr1n .stos ne%arse sino prueban &ue del ato proyetado 'an de se%uirse
per#uiios iertos y mani*iestos a la soiedad)
I.. *isolucin de la sociedad colectiva.
2e%$n el artulo CBI del E"di%o de Eomerio! la soiedad oletiva omerial se
disuelve por los modos &ue establee el E"di%o Eivil! lo ual nos obli%a a revisar sus
disposiiones y as la soiedad se disuelve9
1.- #or la llegada del pla)o o el evento de la condicin.
34
Esta *i%ura onsa%rada en el E"di%o Eivil es una de las *ormas &ue sirve de *undamento al sur%imiento de las soiedades y
personas relaionadas &ue despu.s estudiaremos al ver las soiedades an"nimas)
CA
En uanto al plazo ya sabemos &ue la lle%ada del plazo *i#ado en la esritura soial omo
de durai"n de la soiedad la extin%ue de pleno dere'o! y &ue la $nia *orma de prorro%ar
su vi%enia es modi*iando el pato soial e insribiendo la esritura modi*iatoria antes de
la lle%ada del plazo! lo ual es sin per#uiio de las l1usulas de prorro%a autom1tia
ontenidas en la esritura! las uales operan sin neesidad de e*etuar solemnidad posterior
al%una)
En lo re*erente a la ondii"n! ella opera se%$n las re%las %enerales! no obstante lo ual!
y por motivos de erteza y publiidad! es preiso &ue veri*iado el 'e'o del ual pende! se
de#e onstania de su ourrenia por medio de esritura p$blia insrita en el Re%istro de
Eomerio)
2.- #or la finali)acin del negocio para el cual fue contrada.
2i se umple el *in soial! la soiedad areer1 de ob#eto y por lo tanto se disuelve) En
este aso! umplido el ob#eto debe ausarse tal 'e'o por medio de esritura p$blia
insrita en extrato dentro del plazo le%al! a *in de &ue ella sea oponible a tereros! pues se
trata de la disolui"n antiipada de la soiedad) 2i los soios pataron un plazo de durai"n
de la soiedad dentro del ual deba llevarse a abo el *in soial y a la lle%ada del plazo no
'a ourrido! prevalee el plazo *i#ado)
3.- #or 'nsolvencia de la sociedad o e&tincin de su activo.
Dadie ontrata soiedad para soportar p.rdidas y m1s evidente es esto si! omo vemos!
no es posible &ue subsista una soiedad sin patrimonio o insolvente)
Establee la ley sobre este partiular! &ue la soiedad se disuelve por la insolvenia! esto
es el estado patrimonial rtio en &ue una persona se enuentra en imposibilidad de dar
umplimiento a sus obli%aiones) Esta insolvenia puede deberse ya a *atores *inanieros
omo ourre uando el pasivo exi%ible es mayor &ue el ativo realizable! o bien puede
atribuirse a la *alta o arenia de bienes on &ue a*rontar las obli%aiones)
Daturalmente &ue la destrui"n total de los bienes &ue on*orman el ativo soial trae
omo onseuenia la insolvenia de la soiedad! y la imposibilidad de &ue ella ontin$e
on sus operaiones de manera $til) 2in embar%o! tambi.n puede darse el aso de &ue se
pierdan o destruyan s"lo al%unos de los bienes soiales! en uyo aso la soiedad puede
ontinuar! o bien se disolver1 si on los bienes restantes no es posible ontinuar $tilmente!
vale deir! si no es posible onse%uir el *in soial del ual deba se%uirse el prove'o
deseado)
A'ora bien! lo anterior es apliable al aso de destrui"n de los bienes de propiedad
soial y es sin per#uiio del aso de las espeies aportadas a ttulo de usu*ruto! aso en el
ual! el soio uyo aporte se 'a destruido debe reponerlo a satis*ai"n de sus onsoios
pues sino la soiedad se disuelve! a menos &ue los dem1s deidan ontinuar on exlusi"n
del soio renuente)
En el aso de insolvenia o destrui"n del ativo! los soios no est1n obli%ados a
aportar m1s all1 de a lo &ue se 'ubieren obli%ado al ontratar la soiedad! y si por una
mutai"n de las irunstanias debieren aumentarse los aportes para onse%uir el ob#eto
soial! le asiste el dere'o a los soios de retirarse de la soiedad)
En uanto a los re&uisitos &ue 'aen operativa esta ausal es preiso distin%uir9
C>
- 2i se trata de insolvenia! por onsistir ella en uesti"n de 'e'o su apreiai"n
&ueda entre%ada al #uez &uien la delarar1 mediante sentenia! la ual una vez
e#eutoriada! deber1 ser reduida a esritura p$blia e insrita en extrato dentro
del plazo le%al)
- 2i la ausa de la disolui"n es la extini"n del ativo! y existe ontroversia en
uanto a su ourrenia! ser1 el #uez &uien deber1 delararla y se se%uira el
mismo proedimiento ya visto) 2i la p.rdida del ativo es total y los soios est1n
de auerdo! todos deberan *irmar la esritura e insribirla)
*.- #or incumplimiento de la obligacin de aportar.
En este evento a la soiedad le asiste el dere'o de exi%ir el umplimiento *orzado de la
obli%ai"n m1s indemnizai"n de per#uiios o bien podr1 pedir &ue se resuelva el ontrato
respeto del soio moroso exluy.ndolo as de la soiedad y siempre on indemnizai"n de
per#uiios) Esta solui"n deriva de la norma espeial prevista en el artulo del E"di%o
de Eomerio y &ue di*iere de la onsa%rada en los artulos 3BA< y 31B1 del E"di%o Eivil!
no obstante lo ual! los soios siempre podr1n poner *in a la soiedad de mutuo auerdo
ante el inumplimiento de un soio si as lo estiman preiso)
Para &ue esta ausal surta e*eto ba#o la *orma de auerdo un1nime se re&uerir1 esritura
p$blia *irmada por todos los soios insrita en los t.rminos del artulo <5C) 2i se opta por
exluir al soio 'abr1 &ue pedir la resolui"n del ontrato a su respeto y reduir la
sentenia a esritura p$blia umpliendo on las dem1s *ormalidades del aso suprimiendo
su nombre de la raz"n soial si orresponde)
+.- #or destruccin de la cosa dada en usufructo.
En este aso el aporte peree y debe ser repuesto a satis*ai"n de los onsoios &uienes
ante el inumplimiento podr1n pedir al #uez &ue delare disuelta la soiedad o &ue delare
la exlusi"n del inumplidor! o bien podr1n un1nimemente y on inlusi"n del inumplidor!
aordar la disminui"n de su uota soial)
2i 'ubo resolui"n #udiial ella deber1 reduirse a esritura p$blia e insribirse en
extrato dentro del plazo le%al) 2i 'ubo auerdo .ste deber1 onstar en esritura p$blia
insrita)
-.- #or muerte de alguno de los socios.
Este 'e'o ausa la disolui"n de la soiedad! a menos &ue se 'ubiere patado &ue ella
deba ontinuar s"lo entre los soios sobrevivientes o entre .stos y los 'erederos del soio
di*unto)
La estipulai"n de ontinuar on los 'erederos es elemento de la naturaleza en las
soiedades *ormadas para el arriendo de inmuebles! laboreo de minas! de responsabilidad
limitada y an"nimas)
Euando la soiedad deba ontinuar pero sin los 'erederos! .stos tendr1n dere'o a la
uota y utilidades &ue le orrespondan al ausante al tiempo de saberse la muerte por los
administradores de la soiedad) 2i por el ontrario! la soiedad debiera ontinuar on los
'erederos todos ellos tendr1n dere'o a entrar en la soiedad) Es reomendable &ue los
'erederos aepten la 'erenia on bene*iio de inventario para &ue as limiten su
5B
responsabilidad por las deudas soiales! pues en virtud del bene*iio responder1n s"lo 'asta
el valor de lo 'eredado)
6.- #or incapacidad sobreviniente o insolvencia de un socio.
En estos asos la soiedad se disuelve omo e*eto de la sentenia &ue delara la
inapaidad del soio por demenia! disipai"n o sordomudez! o bien por a&uella &ue
delara la &uiebra del soio) 2er1 en m.rito de tales sentenias &ue se veri*ia y onstata la
ausal &ue disuelve la soiedad! sin per#uiio del dere'o de los soios para ontinuar on
el inapaz o *allido por medio de sus representantes le%ales)
7.- #or acuerdo un.nime de los socios.
Esta ausal es la simple resiliai"n de la soiedad y puede 'aerse e*etiva en ual&uier
tiempo! del mismo modo omo se puede modi*iar la soiedad! vale deir! esritura p$blia
insrita en extrato)
Eabe a%re%ar &ue por esta va es posible salvar otras mu'as ausas de disolui"n omo
tambi.n 'aerlas operativas)
;.- #or renuncia de uno de los socios.
Esta ausa de disolui"n para &ue opere exi%e tres re&uisitos)
1P Mue el 'e'o de la renunia se noti*i&ue a todos los soios lo ual se entiende
umplido uando se avisa a la administrai"n de la soiedad)
3P Mue la renunia se 'a%a de buena *e! entendi.ndose &ue existe renunia de mala *e
uando un soio renunia on el *in de apropiarse de una %anania &ue deba perteneer a la
soiedad)
<P Debe ser tempestiva! y se tiene por intempestiva uando la separai"n puede
oasionar per#uiios a los ne%oios soiales)
.. Li/uidacin de la sociedad.
En materia ivil! disuelta &ue sea la soiedad .sta de#a de produir todos sus e*etos
pereiendo de inmediato la personalidad #urdia de &ue %ozaba! en otras palabras! la
disolui"n es la muerte y entierro de la soiedad! *orm1ndose en onseuenia una
omunidad respeto del patrimonio soial! el ual debe repartirse entre los soios previa
partii"n de la osa indivisa)
En materia omerial el artulo CBA del E"di%o de Eomerio se(ala &ue +disuelta la
soiedad! se proeder1 a la li&uidai"n por la persona &ue al e*eto 'aya sido nombrada en
la esritura soial o en la de disolui"n,) Eomo vemos! la ley omerial 'abla de +li&uidar
la soiedad,! esto es! poner t.rmino a las operaiones de una empresa o estableimiento)
Esta ai"n de poner t.rmino a las operaiones de la soiedad supone la realizai"n de una
serie de atuaiones materiales y #urdias tendientes a onluir los ne%oios soiales
pendientes y lue%o reunir y determinar el ativo soial on el *in de pa%ar a los areedores
soiales y distribuir el remanente! si lo 'ubiere! a los soios)
A'ora bien! en materia omerial una vez disuelta la soiedad la personalidad #urdia
subsiste lo ual si bien no aparee di'o expresamente por la ley se desprende de sus
51
disposiiones) Esta interpretai"n es la &ue permite dar sentido por e#emplo a las si%uientes
situaiones &ue plantea la ley9
1) Mue el li&uidador sea un verdadero mandatario de la soiedad! el ual puede ser
desi%nado en la misma esritura de disolui"n o en un momento posterior! en
onseuenia no sera posible omprender omo el li&uidador sera mandatario y
representante de una simple omunidad de bienes si no es admitiendo &ue a &uien
representa el li&uidador es a la persona #urdia soiedad! la ual se 'aya en
li&uidai"n)
3) Mue la ley *aulte al li&uidador para vender los inmuebles de la soiedad a$n uando
'ubiere al%$n menor entre los soios! pues si tratare de omunidad! el li&uidador
debera ser desi%nado previa itai"n #udiial y no se podran ena#enar bienes raes
sin &ue el representante del menor obtuviere dereto del #uez autorizando partir
(artulo <>4 del E"di%o Eivil) ni produira e*eto la partii"n ya 'e'a sino por un
nuevo dereto del #uez &ue! on audienia del de*ensor de menores (de*ensor
p$blio)! la apruebe y on*irme (artulo <>> del E"di%o Eivil )! todo lo ual resulta
inapliable en la espeie %raias a la subsistenia de la personalidad #urdia en uya
virtud el patrimonio soial si%ue perteneiendo a la soiedad y no a los soios en
uanto omuneros)
De la subsistenia de la personalidad #urdia sur%en las si%uientes onseuenias9
1P el patrimonio soial es de dominio de la soiedad disuelta! por lo tanto! los soios no
tienen sino su dere'o a soliitar la restitui"n de sus aportes y utilidades &ue &uedaren
lue%o de pa%ado el pasivo soial! en tanto la restitui"n y aportes onstituyen r.ditos
suyos en ontra de la soiedad)
3P %raias a &ue el patrimonio si%ue siendo de la soiedad los areedores personales de
los soios no pueden embar%ar uota al%una del 'aber soial sino &ue solo pueden pedir
medidas autelares ontra los eventuales resultados positivos &ue para el soio deudor
sur#an de la li&uidai"n! adem1s esto %arantiza &ue ser1n los areedores soiales &uienes
pre*erentemente se pa%uen on el ativo soial! y no los areedores personales de los
soios)
1.- <ombramiento del li5uidador.
El li&uidador puede ser desi%nado en la esritura soial o en la esritura de disolui"n) 2i
no 'ubiere sido desi%nado en tales oportunidades podr1 ser nombrado por auerdo un1nime
de los soios o en aso de desauerdo deber1 ser nombrado por la #ustiia ordinaria a
petii"n de ual&uiera de los soios (artulo CBA y CB>)) Inluso la li&uidai"n puede
llevarse a abo por todos los soios oletivamente si estuvieren todos de auerdo en "mo
realizarla)
El li&uidador puede ser un soio o una persona extra(a a la soiedad)
2.- =acultades del li5uidador.
1P El li&uidador es un mandatario de la soiedad y omo tal debe e(irse en todo a las
re%las e instruiones &ue se le 'ubieren suministrado en su ttulo de nombramiento
( artulo C1B))
53
3P A *alta de tales instruiones! el li&uidador s"lo puede e#eutar a&uellos atos o
ontratos &ue tiendan diretamente a poner *in a los ne%oios y operaiones soiales
(artulo C11))
En todo aso! y sin per#uiio de los dem1s deberes &ue le impon%a su ttulo! el li&uidador
estar1 obli%ado a realizar las %estiones indiadas en el artulo C1<! las uales onsisten
someramente en9
a) determinar el ativo o patrimonio soial y del pasivo &ue lo %rave *ormando inventario
de .l (nP 1 y < del artulo C1<))
b) ontinuar el %iro en uanto sea indispensable para onluir los ne%oios pendientes (DP
3! 5 y 4 del artulo C1<))
) li&uidar y anelar las uentas soiales on tereros y distribuir los remanentes a ttulo
de aporte y utilidades a los soios (DP C del artulo C1<))
d) rendir uenta de su ometido (DP I y A del artulo C1<))
;inalmente el li&uidador representa a la soiedad en #uiio tanto ativa omo pasivamente)
3.- 4esponsabilidad del li5uidador.
El li&uidador *rente a los soios9 responde de ulpa leve y es obli%ado a indemnizarlos
por sus atos dolosos o ulpables) Las uestiones a &ue diere lu%ar la uenta presentada por
el li&uidador son materia de arbitra#e *orzoso (artulo C1C))
5<
CAPTULO 4 SOCIEDAD EN COMANDITA.
I. *efinicin.
El artulo 3B41 del E"di%o Eivil die9 +es soiedad en omandita a&uella en &ue uno o
m1s de los soios se obli%an solamente 'asta la onurrenia de sus aportes,)
-al de*inii"n es inompleta pues s"lo atiende a la responsabilidad de iertos soios)
Artulo CIB del E"di%o de Eomerio da una de*inii"n m1s ompleta y se(ala9 +Es la
&ue se elebra entre uno o m1s personas &ue prometen llevar a la a#a soial un
determinado aporte! y una o m1s personas &ue se obli%an a administrar exlusivamente la
soiedad por s o por sus dele%ados y en su nombre partiular,)
De di'a de*inii"n se desprenden las si%uientes onseuenias9
1P distin%ue entre soios omanditarios y %estores!
3P se(ala &ue los soios omanditarios son s"lo apitalistas y los %estores
administradores (a su propio nombre)!
<P &ue los %estores administren en su nombre partiular si%ni*ia &ue ellos o sus
dele%ados at$an en representai"n de la soiedad)
(rticasC
0lvida menionar la responsabilidad)
Da a entender &ue los %estores no pueden aportar lo ual es desmentido por el
artulo CI3)
II. Caractersticas esenciales de la sociedad en comandita.
- Es una soiedad mixta! pues presenta arateres &ue la identi*ian tanto on las
soiedades de personas omo on las de apital)
- Existen dos lases de soios9 %estores y omanditarios)
- Los %estores son los enar%ados de administrar)
- La raz"n soial se ompone del nombre de todos o al%unos de los %estores m1s la
*rase + y ompa(a,)
- La responsabilidad de los %estores es omo la de los soios oletivos9 solidaria e
ilimitada/ y la de los omanditarios es limitada a sus aportes)
III. Clasificacin de la sociedad en comandita.
1) 2e%$n su ob#eto9 puede ser ivil o omerial (se%$n se *orme para))))
3) 2e%$n la *orma y omposii"n del apital9 puede ser en omandita simple o en
5C
omandita por aiones (artulo CI1! CI3! CI<))
IV. Sociedad en comandita simple.
1.- onstitucin " prueba 1artculo *6*3.
La omandita se *orma y se prueba omo la oletiva! esto es! por esritura p$blia
insrita en extrato en el Re%istro de Eomerio dentro del plazo de 4B das ontados desde
la *e'a de otor%amiento de la esritura (artulo <5B))
Por lo tanto! le ser1 apliable uanto vimos a prop"sito de las meniones de la esritura!
del extrato! de las saniones por la inobservania de las solemnidades le%ales! et) -odo
ello sin embar%o! on*orme orresponda a la naturaleza de la omandita) En onseuenia!
el nombre de los omanditarios no *i%urar1 en el extrato a insribir (artulo CI5))
2.- Legislacin aplicable 1artculo *6*3.
Dada la re%ulai"n or%1nia &ue a di*erenia del E"di%o Eivil 'ae el E"di%o de
Eomerio de la omandita! se estima &ue son las normas omeriales las &ue re%ulan el
ontrato! el ual adem1s se ve omplementado en lo &ue *uere omitido por la norma
espeial por las presripiones &ue la ley a dado respeto de la soiedad oletiva en lo &ue
no se opon%a on la naturaleza #urdia de la omandita)
3.- 0dministracin.
2e%$n se desprende de la misma de*inii"n del artulo CIB la administrai"n de la
soiedad orresponde a los soios %estores! &uienes podr1n dele%ar sus *aultades ya en
al%uno de ellos mismos o en un terero! ya por el mismo ato onstitutivo o por medio de
un ato posterior y on*orme a las normas ya estudiadas en la soiedad oletiva &ue se%$n
di#imos son apliables en uanto no ontraven%an la naturaleza #urdia de la omandita
(CIB y CIC) As es pro'ibido al soio omanditario e#eutar ato al%uno de administrai"n
a$n omo dele%ado de los %estores (la sani"n est1 en el artulo CA5))
*.- 4a)n social 1artculo *6-3.
Esta se *orma neesariamente on el nombre de uno o m1s soios %estores y en uno u
otro aso la a%re%ai"n de las palabras +y ompa(a,! *rase .sta &ue en aso al%uno importa
la inlusi"n del nombre de los omanditarios en la raz"n soial) Y esto por&ue *rente a
tereros la soiedad $niamente orresponde a los %estores &uienes administran) Por esto el
in) 3P del CI4 pro'ibe &ue el nombre de un omanditario *i%ure en la raz"n soial siendo
sanionado el &ue tolera o permite la inseri"n de su nombre en la raz"n soial on la
imposii"n de la misma responsabilidad &ue se impone a los %estores! es deir! solidaria e
ilimitada ( artulo CII))
+.- El aporte.
En %eneral! se ri%e por las normas de la oletiva! on las naturales salvedades9 el aporte
puede ser prometido ya exlusivamente por los soios omanditarios y ya por .stos y los
%estores (artulo CI3))
55
Eon todo! es esenial &ue 'ayan soios omanditarios! uyos aportes podr1n ser
ual&uier osa apreiable peuniariamente! menos su apaidad! r.dito o industria
personal! pues suponen su presenia en la soiedad) Puede en ambio! aportar un +sereto
de arte o ienia, (propiedad industrial) on tal &ue no lo apli&ue por s mismo ni oopere
diariamente en la apliai"n)
-.- 4esponsabilidad 1artculo *733.
1P De los %estores9 estos son +inde*inida, (ilimitada) y solidariamente responsables por
las +obli%aiones y las p.rdidas, de la soiedad)
3P De los omanditarios (artulo CA< iniso 3P)9 solo responden de las obli%aiones y las
p.rdidas 'asta onurrenia de sus aportes +prometidos o entre%ados,)
2i el aporte de un omanditario 'a onsistido en el usu*ruto de un osa *rutuaria! no
soportar1 m1s p.rdida &ue la de di'os *rutos! los uales perteneen a la soiedad
usu*rutuaria (artulo CI>)! y esto por&ue el omanditario no responde sino 'asta su
aporte! el ual en la espeie son los *rutos de la osa y no la osa misma)
6.- #ro(ibiciones a los socios
Los %estores &ue! se%$n el artulo CIC y CA>! son re%ulados en su estatuto #urdio por
el de los soios oletivos! est1n a*etos a las misma pro'ibiiones &ue .stos/ en ambio!
los omanditarios no est1n a*etos a ellas) Eon todo! de auerdo al artulo CAA! el
omanditario pierde su dere'o a examinar los libros soiales uando por s solo o omo
soio oletivo! %estor o omanditario toma parte en un estableimiento de la misma
naturaleza &ue a&uel &ue desarrolla la soiedad! a menos! &ue ambos ne%oios no
ompitan)
Por lo dem1s! es menester reordar las pro'ibiiones espe*ias &ue a*etan a los
omanditarios en orden a no tolerar la inseri"n de su nombre en la raz"n soial y a no
tomar parte al%una en la administrai"n! no onsider1ndose ato administrativo los &ue se
indian en el artulo CAI! y &ue por ende pueden e#eutarse sin omprometer la
responsabilidad del omanditario) Adem1s! es dere'o del omanditario revisar la
ontabilidad y asistir a las reuniones on dere'o a voz (artulo CA3 y CA1))
7.- esin de los derec(os sociales
El omanditario omo soio de apital &ue es puede eder libremente su partiipai"n en
la soiedad toda vez &ue no son sus ondiiones personales el motivo &ue llevo a sus
onsoios a ontratar (artulo CA3))
2in embar%o! en esta esi"n no se omprender1 la *aultad &ue el edente tena de
revisar los libros y papeles de la soiedad! si en ello no onsienten los dem1s soios
%estores y omanditarios)
El %estor por su parte y siendo onsiderado omo soio oletivo no puede eder
libremente sus dere'os soiales sino on el onsentimiento un1nime de los soios)
;.- !isolucin " li5uidacin
2e ri%e por las mismas normas &ue las oletivas salvo &ue la muerte de un omanditario
no disuelve la soiedad)
54
V. Sociedad en comandita por acciones.
Es la en omandita simple pero on la di*erenia &ue en .sta el apital aportado por los
omanditarios se enuentra dividido en aiones (artulo CI<))
1.- 4:gimen legal 1artculo *;13.
Las re%las dadas a prop"sito de la omandita simple son apliables a la omandita por
aiones en uanto a&uellas normas no ontraren la naturaleza de .sta y las normas
espeiales &ue le son apliables)
2.- onstitucin " prueba.
2e *orma y se prueba por esritura p$blia insrita en extrato dentro de los sesenta das
desde su otor%amiento (artulo CIC))
2in embar%o! en este tipo soial la ley 'a estableido re&uisitos adiionales para &ue la
soiedad &uede de*initivamente onstituida! exi%i.ndose9
- &ue est. nte%ramente susrito su apital!
- &ue ada aionista 'aya pa%ado al menos un uarta parte de su apital susrito!
- &ue adem1s! si un soio aporta bienes no dinerarios o se auerdan venta#as
partiulares en su *avor se debe llevar a abo una asamblea %eneral de soios en
&ue se estimar1n los bienes y las venta#as! las &ue deber1n ser aprobadas en una
nueva #unta en uyo aso la soiedad &uedar1 de*initivamente onstituida
(artulo C>4))
Lo &ue explia estos re&uisitos adiionales! es &ue en la soiedad omandita por
aiones se 'a transitado un amino &ue la aproxima m1s a las soiedades de apital &ue a
las de personas! desde &ue el apital aportado se expresa en aiones! doumentos estos &ue
representan los dere'os &ue se tiene en la soiedad)
3.- El capital social.
Este se ompone por aiones nominativas &ue se entre%an en e#eui"n del ontrato de
susripi"n de aiones! en uya virtud el soio apitalista (omanditario) se obli%a a
enterar en a#a soial! en la *orma y plazo patado! el aporte &ue 'a prometido a la
soiedad)
El artulo C>3 establee el valor &ue deber1 tener ada ai"n! lo ual 'a &uedado en
desuso por el ambio de moneda! de esudo a peso)
As! para &ue la soiedad &uede onstituida debe enontrarse enteramente susrito el
apital! representado por todas las aiones en &ue se divida! y adem1s! ada soio deber1
'aber pa%ado al menos una uarta pori"n de la parte &ue susribi")
El 'e'o &ue las aiones sean nominativas no importa &ue los dere'os de los
omanditarios no sean libremente esibles! sino tan solo &ue para llevar a e*eto la esi"n
respeto de la soiedad y *rente a tereros! tal esi"n deber1 ser aeptada o noti*iada a la
soiedad! se%$n las re%las de la esi"n de r.ditos nominativos) Eon todo las aiones no
pueden ederse sino despu.s de pa%adas las dos &uintas partes de su valor)
La responsabilidad de los soios apitalistas se enuentra limitada 'asta el monto de sus
5I
aportes! esto es! 'asta el monto &ue representen las aiones susritas por el soio! a$n
uando no est.n pa%adas (artulo C>5 iniso 1P))
*.- %ancin por incumplimiento de re5uisitos de constitucin.
La inobservania de las solemnidades de onstitui"n! omo tambi.n! el inumplimiento
de las normas sustantivas de onstitui"n omo son tener enteramente susrito el apital y
pa%ado al menos una uarta parte del valor de las aiones por ada soio! omo la
avaluai"n y aprobai"n de aportes no dinerarios y de venta#as espeiales! aarrean la
nulidad de la soiedad entre los soios sur%iendo una soiedad de 'e'o (artulo C>I))
+.- >unta de ?igilancia " >unta de 0ccionistas.
La asamblea %eneral o #unta de aionistas es el "r%ano soietario &ue representa la
voluntad de la oletividad apitalista y &ue est1 inte%rado por los omanditarios &uienes
tienen dere'o a voto y donde tambi.n ser1n odos los %estores)
La #unta de aionistas tienen omo *uni"n ele%ir a los inte%rantes de la #unta de
vi%ilania! desi%nar apoderados &ue representen a los aionistas en pleitos ontra los
%estores o los miembros de la #unta de vi%ilania! aprobar las venta#as a iertos aionistas
y los aportes no dinerarios! et)
La #unta de vi%ilania es el "r%ano de ontrol soial &ue en representai"n de los
aionistas! *isaliza si la soiedad 'a sido le%almente onstituida! inspeiona los libros
ontables y en %eneral! ontrola la mar'a soial pudiendo onvoar a asamblea %eneral y
provoar la disolui"n de la soiedad) Al *inal de ada a(o la #unta de vi%ilania debe
presentar una memoria aera de los inventarios y de las proposiiones &ue 'a%a el %erente
para la distribui"n de dividendos)
La #unta de vi%ilania est1 ompuesta al menos por < aionistas ele%idos por la
asamblea %eneral)
La primera #unta de vi%ilania debe &uedar on*ormada despu.s de onstituida la
soiedad y antes de &ue prinipie sus operaiones)
Esta primera #unta es nombrada por un a(o y las dem1s por ino a(os (artulo C>A))
5A
CAPTULO 5 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
I. Concepto.
A&uella en &ue la responsabilidad de los soios se enuentra limitada 'asta el monto de
sus aportes se(alados en la esritura de onstitui"n o a lo m1s &ue en ella se indi&ue! y &ue
es desi%nada por el nombre de uno o m1s de los soios! o bien por una re*erenia al ob#eto
soial y la a%re%ai"n de la palabra +limitada,)
II. Caractersticas.
1): La existenia de un apital determinado omo $nia %aranta para los tereros &ue
ontraten on la soiedad)
3): Gn reduido n$mero de asoiados! 5B omo m1ximo)
III. Legislacin aplicable.
La soiedad de responsabilidad limitada! sea ivil o omerial! se ri%e en primer t.rmino
por la ley <)>1A &ue las re") En lo no previsto por esta ley deber1 estarse a lo &ue
dispon%an los estatutos soiales y a *alta de unos u otros se estar1 a lo dispuesto para las
soiedades oletivas) De ello se desprende &ue si la soiedad de responsabilidad limitada
es ivil se aplian las re%las dadas para la oletiva ivil! en tanto &ue si es omerial! se
apliar1n las re%las estableidas para la oletiva omerial)
IV. 0ormas especiales aplicables a la Sociedad de !esponsabilidad Limitada
1.- En cuanto a su constitucin.
Este tipo de soiedades es un ontrato solemne y! por lo tanto! las *ormalidades &ue debe
umplir para onstituirse son las si%uientes9
: Esritura p$blia de onstitui"n)
: Insripi"n de un extrato de di'a esritura en el re%istro de omerio! dentro del
plazo de 4B das a ontar de la *e'a de otor%amiento de la esritura)
: Publiai"n de .ste extrato en el Diario 0*iial! dentro del mismo plazo de 4B
das y ontados de i%ual *orma)
Estas *ormalidades la ley las exi%e sea &ue se trate de una soiedad de responsabilidad
limitada ivil o omerial)
A.- .scritura p'lica de constitucin:
Por mandato del artulo 3 de la ley <)>1A esta esritura deber1 ontener9
-odas las meniones &ue establee el artulo <53 del E"di%o de Eomerio/ PER0!
adem1s de ellos esta esritura deber1 ontener! de auerdo al mismo artulo 3 de la ley! la
delarai"n de &ue la responsabilidad personal de los soios! se enuentra limitada a sus
5>
aportes o a la suma &ue a m1s de .stos se india)
En aso de omisi"n de esta delarai"n aera de la responsabilidad de los soios! la
soiedad deber1 tenerse omo oletiva! ello a$n uando en la raz"n soial se umpla on la
exi%enia de a%re%ar la palabra +limitada,! ello por uanto las responsabilidades de los
soios arranan de sus delaraiones expresas &ue *ormulan en la esritura soial y no del
umplimiento de *ormalidades externas o publiitarias)
B.- 4nscripcin del e+tracto:
Este extrato deber1 ontener las meniones &ue se(ala el artulo <5C del E"di%o de
Eomerio y la insripi"n deber1 e*etuarse en el domiilio orrespondiente al domiilio de
la soiedad o bien a *alta de se(alamiento de .ste en el re%istro orrespondiente al lu%ar de
otor%amiento de la esritura! dentro del plazo de 4B das ontados desde la *e'a de la
esritura)
Aun&ue la ley no lo die! resulta del todo evidente &ue en este extrato deber1 tambi.n
'aerse meni"n a la responsabilidad de los soios)
C.- Pulicacin del e+tracto:
Este mismo extrato deber1 publiarse por una sola vez en el Diario 0*iial! tambi.n
dentro del plazo de 4B das ontados desde la *e'a de la esritura)
".- Fec/a de constitucin:
En uanto a la *e'a de onstitui"n el le%islador 'a se(alado expresamente &ue ella
omienza a existir desde la *e'a de otor%amiento de la esritura! para lo ual se 'a servido
de la *"rmula si%uiente en el iniso *inal del artulo < de la ley <>1A +El umplimiento
oportuno de la insripi"n y publiai"n produir1 e*etos retroativos a la *e'a de la
esritura), Eon lo anterior viene a si%ni*iar &ue la insripi"n y publiai"n dentro de
plazo! se entiende e*etuada para todos los e*etos! al mismo tiempo de otor%amiento de la
esritura! pues se retrotrae a ese momento y por ende el ontrato se 'allara per*eto desde
el otor%amiento del instrumento p$blio)
..- -odi!icaciones a la escritura social:
-oda modi*iai"n a la esritura soial de una soiedad de responsabilidad limitada
per*eta! no produe e*eto al%uno! de pleno dere'o! ni entre los soios ni *rente a
tereros! sino una vez &ue un extrato del mismo 'a sido insrito en el Re%istro de
Eomerio y publiado en el Diario 0*iial! dentro del plazo le%al)
Asimismo la modi*iai"n insrita y publiada en tiempo! aun uando adoleza de viios
*ormales! produe plenos e*etos mientras no sea delarada nula) A$n mas! lue%o de
delarada por sentenia *irme la nulidad de una modi*iai"n *ormalmente viiada! ella no
produe e*eto retroativo sino &ue solo opera para lo *uturo)
1) 0A.C$1. ". CA02 '" $.C3M&4$M$".52 '" 4A0 !26MA4$'A'"0.
De auerdo al artulo < in) 1A la 0@I2IRD de ual&uiera de estos
re&uisitos produe la nulidad absoluta de la soiedad de responsabilidad limitada entre los
soios)
4B
Este inumplimiento se puede derivar por9
1) ;alta u omisi"n de esritura p$blia de onstitui"n! en uyo aso la nulidad
absoluta es insubsanable y de pleno derecho! a menos &ue el ontrato onste en instrumento
privado protoolizado)
3) 0misi"n de insripi"n del extrato)
<) 2i la esritura p$blia o el extrato no umple on las exi%enias del artulo <53
y <5C del E"di%o de Eomerio
C) Insripi"n extempor1nea del extrato)
5) 0misi"n de la publiai"n del extrato)
4) Publiai"n extempor1nea del extrato)
En todos los asos anteriormente se(alados! a exepi"n del primero! la nulidad si bien
es absoluta! es subsanable mediante el proedimiento reado por la ley 1>)C>>! re&uiriendo
adem1s la nulidad! para produir e*etos! de la orrespondiente delarai"n #udiial)
2) "!"C520 ". CA02 '" $.C3M&4$M$".52 '" 4A0 024"M.$'A'"0.
a# Efectos de la oisin de solenidades entre los socios"
El primer e*eto es la nulidad absoluta de la soiedad entre los soios! la ual omo se
di#o y dependiendo del viio de &ue se trate puede ser de pleno dere'o e insubsanable o
bien re&uerir1 de delarai"n #udiial pudiendo subsanarse) Adem1s! siendo nula la
soiedad &ue se &uiso *ormar! puede ourrir &ue sur#a una omunidad de 'e'o o una
soiedad de 'e'o se%$n sea el viio de &ue se trate)
b# Efectos res$ecto de terceros"
Estos &uedan a salvo de los per#uiios resultantes de atuar on los soios putativos de
una soiedad nula &ue omo tal de%enera en omunidad de 'e'o o soiedad de 'e'o! pues
desde ya! en ual&uiera de los dos asos! los omuneros o soios! se%$n orresponda!
responden *rente a tereros por los atos e#eutados en nombre y representai"n de la
omunidad o soiedad) Del mismo modo! omo se dir1! los tereros pueden areditar la
existenia de la omunidad y la soiedad de 'e'o por ual&uier medio &ue onsa%ra el
E"di%o)
Eomo ontrapartida! los tereros no pueden disulparse del umplimiento de sus
obli%aiones so pretexto de &ue la omunidad yQo soiedad de 'e'o no 'a umplido los
re&uisitos para onstituirse le%almente omo de responsabilidad limitada)
c# La Counidad ! la Sociedad de *ec*o"
Ambas instituiones son un e*eto direto del inumplimiento de las solemnidades
prevenidas por la ley para la onstitui"n en *orma de la soiedad de responsabilidad
limitada! la ual no obstante ser nula absolutamente entre los soios! aun as puede entrar en
operaiones on tereros! por lo ual! tanto la omunidad omo la soiedad de 'e'o
pretenden ser un remedio de protei"n a tereros) 2in embar%o! en el partiular aso de la
soiedad de 'e'o! .sta por el tratamiento &ue de ella 'ae la ley! resulta ser en de*initiva
41
una soiedad distinta e independiente de las dem1s! uya araterstia primordial es ser
una soiedad de dere'o imper*eta pero! aun as! una soiedad y persona #urdia
aut"noma y di*erente de las dem1s)
d# Sur+iiento ! fisono'a de la Counidad de *ec*o:
1P La Eomunidad sur%e! *ormalmente! ante la 0@I2IRD 0 ;AL-A DE E2ERI-GRA
PS=LIEA 0 DE ID2-RG@ED-0 PRI7AD0 PR0-0E0LITAD0! por lo ual se puede
sostener &ue basta inluso el mero auerdo verbal entre los omuneros (soios) sobre los
aportes individuales para estar en presenia! entre ellos a lo menos! de la omunidad)
3P 2u existenia se debe $niamente a la persistenia en operar de los omuneros! los
uales pretenden atuar y de 'e'o lo 'aen! on tereros en nombre e inter.s de una
soiedad &ue es! desde su viiado ori%en! absolutamente nula de pleno dere'o)
<P Es indispensable adem1s &ue exista un aporte e*etivo y real apreiable
peuniariamente! pues la omunidad omo institui"n ivil &ue es! neesariamente supone
la existenia de una osa indivisa en &ue &uepa a los omuneros una uota o partiipai"n)
CP Re&uiere la omunidad de 'e'o! no obstante lo anterior! de la realizai"n de
operaiones e*etivas por parte de los omuneros! en nombre e inter.s de ella! para as tener
el dato exterior y onstatable! de su existenia y &ue en de*initiva sirve de *undamento a la
institui"n en este aspeto merantil! ual es la protei"n de tereros)
5P Las %ananias y las perdidas se repartir1n y soportar1n on arre%lo a lo patado y a
*alta de estipulai"n se%$n las re%las de la soiedad) I%ual osa se observa respeto de la
restitui"n de los aportes)
4P La responsabilidad de los omuneros es solidaria respeto de los tereros on &uienes
'ubieren ontratado en nombre e inter.s de la omunidad)
IP Los omuneros no pueden ale%ar *rente a los tereros la *alta de los instrumentos
neesarios para onstituirse en soiedad! lo ual es evidente si se onsidera &ue la nulidad
'a operado de pleno dere'o ante la *alta del instrumento aludido! y por ende no existe
si&uiera omo aparienia de soiedad! sino &ue $niamente tiene existenia omo una
omunidad espeial! pero en aso al%uno omo soiedad)
AP En uanto a la prueba de la Eomunidad! la ley se(ala &ue los tereros podr1n areditar
la existenia de 'e'o de la omunidad por ual&uiera de los medios probatorios &ue
establee el E"di%o! debiendo ser la prueba rendida apreiada on*orme a las re%las de la
sana rtia)
e# Sur+iiento ! fisono'a de la Sociedad de *ec*o"
El otor%amiento de esritura p$blia de onstitui"n o! uando menos! de instrumento
privado protoolizado! se%uido del inumplimiento de las dem1s normas para *ormar una
soiedad de responsabilidad limitada! produe &ue ella de%enere en una soiedad de 'e'o)
1P La soiedad de 'e'o sur%e! *ormalmente! ante la omisi"n o extempor1nea insripi"n
del extrato en el Re%istro de Eomerio o bien ante la *alta o extempor1nea publiai"n de
di'o extrato)
3P 2u existenia se debe al reonoimiento &ue 'a 'e'o el le%islador de la personalidad
43
#urdia de un ente distinto de los soios y &ue sur%e omo onseuenia del otor%amiento
de esritura onstitutiva de soiedad)
<P La soiedad de 'e'o se *orma y se prueba entre los soios por el otor%amiento de
esritura p$blia! sin embar%o los tereros pueden areditar la existenia de la soiedad por
ual&uier medio probatorio &ue establee el E) de Eomerio) En uanto a la apreiai"n de
la prueba! &ue en el aso de la omunidad es on*orme a las re%las de la sana rtia! en la
espeie nos inlinamos a pensar &ue su apreiai"n debe e*etuarse on*orme a las normas
%enerales! esto es! se%$n el sistema de apreiai"n le%al! toda vez &ue el le%islador en este
punto 'a se(alado la apreiai"n se%$n sana rtia! exlusivamente uando se re*iere a la
omunidad de 'e'o en el in) <P del artulo <54 del E"di%o de Eomerio! %uardando
silenio empero uando trata de la soiedad de 'e'o)
CP 2e ri%e en todo por las estipulaiones &ue los soios 'ayan e*etuado en el ato
onstitutivo y en lo no previsto en .l se re%ir1 por las disposiiones de la soiedad oletiva
ivil o omerial! se%$n sea la naturaleza de las ne%oiaiones para las uales se *orma!
pues la soiedad de 'e'o no es m1s &ue una soiedad de responsabilidad limitada
imper*eta y por mandato del artulo <5I in) 1P se ri%e en todo omo soiedad! &ue en la
espeie! puede ser ivil o omerial se%$n el artulo 3P de la ley <)>1A)
Por lo tanto entre otras osas! las %ananias y las perdidas se repartir1n y soportar1n on
arre%lo a lo patado y a *alta de estipulai"n se%$n las re%las de la soiedad) I%ual osa se
observa respeto de la restitui"n de los aportes)
5P La responsabilidad de los soios ser1 ilimitada! pues iertamente la soiedad de
responsabilidad limitada #am1s se per*eion"! siendo absolutamente nula omo tal! por lo
ual! la responsabilidad de los soios respeto de los tereros ser1 adem1s de ilimitada!
solidaria o simplemente on#unta se%$n sea la naturaleza ivil o omerial de las
ne%oiaiones para las uales se *orm" la soiedad)
4P Los soios no pueden ale%ar *rente a los tereros la *alta de insripi"n en el re%istro
de omerio! omo *orma de eludir el umplimiento de sus obli%aiones! lo ual es laro si
se onsidera &ue no pueden ale%ar la nulidad &uienes 'a inurrido en el viio o ayudado a
su ourrenia! pues nadie puede aprove'arse de su propio dolo) Adem1s! si bien la
soiedad de responsabilidad limitada omo tal es nula y por lo tanto *rente a la *alta o
extempor1nea insripi"n o publiai"n puede pedirse la delarai"n respetiva por terero
interesado! ello no obsta a la vi%enia y validez de la soiedad de 'e'o! la ual si%ue a*eta
a umplir sus obli%aiones ontradas omo tal)
IP La sentenia &ue delara la nulidad de la pretendida soiedad de responsabilidad
limitada extin%ue la soiedad de 'e'o! la ual entrar1 en li&uidai"n)
2.- En cuanto a la ra)n social.
%uede contener:
: El nombre de uno o m1s de los soios)
: Gna re*erenia al ob#eto soial)
En ual&uiera de los dos asos! 2IE@PRE deber1 a%re%arse la palabra +limitada,! ya &ue
su omisi"n 'ae &ue los soios sean solidariamente responsables de las obli%aiones de la
soiedad)
4<
Lo anterior se deriva de &ue los tereros pueden ontratar on la soiedad en la reenia
de &ue .sta es oletiva siendo por ende la responsabilidad de los soios solidaria respeto
de a&uellos) 2in per#uiio de lo anterior! &ueda la interro%ante aera de si tal
responsabilidad solidaria de los soios *rente a tereros es adem1s ilimitada! o si por el
ontrario! de i%ual modo se produe el e*eto de la limitai"n de la responsabilidad) 2obre
este partiular la ley nada die! pero reemos &ue la omisi"n en la raz"n soial del a%re%ado
+limitada, aarrea &ue la responsabilidad adem1s de solidaria sea ilimitada! por uanto! en
nuestra opini"n! el a%re%ado es exi%ido por la ley en onsiderai"n a la naturaleza misma
del ontrato! a su espei*iidad propia! pues se trata de uno de los elementos &ue lo
distin%uen de todas las restantes espeies de soiedad/ esto! sin onsiderar adem1s la
*uni"n de publiidad y de res%uardo de la buena *e de los tereros en sus relaiones on la
soiedad) Lue%o! la omisi"n de un re&uisito substanial de esta naturaleza 'ae &ue el
ontrato de%enere en otro distinto! ual sera la soiedad oletiva! en uyo aso la
responsabilidad es siempre ilimitada) 2in embar%o! se opone a esta tesis! otra simple idea!
&ue de#amos planteada omo interro%ante K&u. inter.s p$blio impide &ue los soios paten
solidaridad en una soiedad de responsabilidad limitadaL
3.- En cuanto a la limitacin de la responsabilidad.
Los soios de .ste tipo de soiedades responden s"lo 'asta el monto de sus aportes o a la
suma &ue a m1s de .stos se 'alla indiado en la esritura soial de onstitui"n) Esta
limitai"n de la responsabilidad implia &ue los soios no se ver1n obli%ados a responder
*rente a tereros m1s all1 del apital &ue 'ubieren enterado o prometido enterar a la
soiedad! y adem1s &ue di'a responsabilidad es simplemente on#unta! pues ada uno de
ellos perder1 s"lo la uota de aporte prometido o enterado! sin &ue la uota del insolvente
%rave a los dem1s) Esta onlusi"n se desprende interpretando a ontrario sensu el iniso 1P
del artulo C de la ley <)>1A! en relai"n on los artulos 1551 y 1534 del E"di%o Eivil)
*.- En cuanto a la administracin de la sociedad.
Por no estableer la ley <)>1A norma al%una sobre administrai"n! se ri%e
supletoriamente por lo dispuesto para las soiedades oletivas)
+.- En cuanto a la disolucin de la sociedad.
La ley <)>1A no ontiene norma espeial sobre el partiular y de auerdo on el artulo
C in) 3P de la ley esta se disuelve en los mismos asos &ue la soiedad oletiva! no
obstante lo anterior! existe una norma de exepi"n al respeto! ual es &ue trat1ndose de
una soiedad de responsabilidad limitada si reibe apliai"n el artulo 31BC del E"di%o
Eivil se%$n el ual en caso de muerte de uno de los socios la sociedad E4 se disuelve sino
&ue ontin$a on los 'erederos del soio di*unto) La apliai"n de .sta norma del E"di%o
Eivil la presribe el artulo C in) 3P de la ley y en virtud de .sta disposii"n la estipulai"n
de &ue la soiedad ontinuar1 on los 'erederos del di*unto se entiende omo uesti"n de la
naturaleza del ontrato de soiedad de responsabilidad limitada)
-.- En cuanto a la li5uidacin de la sociedad.
2e aplia la re%la estudiada respeto de la soiedad oletiva)
V. "ctividades /ue no pueden ser objeto de una Sociedad de !esponsabilidad
4C
Limitada
1) Los =anos Y 2oiedades ;inanieras9 Ello por uanto on*orme a los artulos
3I y 11B de la Ley de =anos! estas instituiones neesariamente deben or%anizarse ba#o la
*orma de 2)A)
3) El Eomerio De Los 2e%uros9 Esto pues por disposii"n del artulo C del D);)L)
351 solo pueden e#eritar este %iro las 2)A)
<) Las Administradoras de ;ondos de Pensiones9 Firo &ue! on*orme al D)L) <5BB!
solo pueden e#eritar 2)A) onstituidas on ese exlusivo *in)
45
CAPTULO 6 SOCIEDADES ANNIMAS.
I. *efinicin legal.
2e%$n el artulo 1P de la ley 1ABC4 la soiedad an"nima es una persona #urdia
*ormada por la reuni"n de un *ondo om$n suministrado por aionistas responsables s"lo
por sus respetivos aportes y administrado por un diretorio inte%rado por miembros
esenialmente revoables
3I
)
En esta de*inii"n le%al se advierte una innovai"n en la onepi"n &ue el le%islador de
*inales del si%lo 66 tiene respeto de las soiedades! ya &ue dere'amente la ali*ia de
+persona #urdia, de#ando as de lado la onepi"n romanista de entender a la soiedad
omo ontrato! desvinulando al e*eto #urdio de su *uente)
Es indudable &ue! salvo asos exepionales en nuestro ordenamiento! la soiedad
an"nima sur%ir1 omo e*eto de una onveni"n entre partiulares! pero es disutible &ue
di'a onveni"n sea propiamente un ontrato en el sentido tradiional del t.rmino) @1s
bien paree &ue estamos *rente a un ato onstitutivo &ue adsribe a la teora de la
institui"n para expliar el *en"meno soietario)
Eabe 'aer notar &ue a ontar de la ley 1A)BC4 en adelante! nuestro le%islador ada vez
&ue 'a de*inido una soiedad o su#eto de dere'o merantil! lo 'a *e'a diiendo
expresamente &ue se trata de una persona #urdia! sin 'aer re*erenia al%una a la
naturaleza del ato &ue le da ori%en
3A
)
Eon todo! es tambi.n inne%able &ue omo su propio nombre lo india estamos en
presenia de una +soiedad, y de all &ue! sin per#uiio de las partiularidades propias de su
naturaleza espe*ia! en lo no previsto por la ley espeial de soiedades an"nimas puedan
reibir apliai"n a su respeto las normas de los dem1s ontratos de soiedad en uanto le
*ueren apliables teniendo en onsiderai"n su espeial naturaleza)
De la de*inii"n le%al! se desprende una de las ualidades in'erentes de esta persona
#urdia! ual es &ue se trata de una soiedad de apital o intuitae pecuniae es deir &ue en
ella lo verdaderamente relevante es el apital &ue por medio de las aportaiones de los
aionistas se lo%ra reunir! independientemente de las peuliaridades personales de los
miembros) A esto alude la de*inii"n uando die &ue .sta soiedad es una persona #urdia
+*ormada por la reuni"n de un *ondo om$n,! lo ual adem1s es una reminisenia de la
idea de omunidad! uesti"n &ue es inexata pues no existe propiamente un +*ondo om$n,
sino un patrimonio soial &ue pertenee privativamente a la soiedad)
Por tratarse de una soiedad de apital! los aionistas no responden de manera al%una
de las obli%aiones de la soiedad! a menos &ue on*orme a las re%las %enerales aedan a
3I
La denominai"n de an!nima de este tipo soial! se expliaba laramente en la anti%ua de*inii"n &ue brindaba el E"di%o Eivil de esta
soiedad! y &ue *ue modi*iada por la atual ley 1A)BC4) En e*eto! dea el anti%uo artulo 3B41 +es soiedad an!nima a&uella en &ue el
*ondo soial es suministrado por aionistas &ue s"lo son responsables por el valor de sus aiones! y no es conocida por la designaci!n
de individuo alguno, sino por el objeto a que la sociedad se destina,)
3A
7)Fr) la EIRL y la 2oiedad por Aiones)
44
otor%ar aui"n a su *avor) A ello se re*iere la norma uando expresa &ue los +aionistas
(son) responsables s"lo por sus respetivos aportes,! vale deir! &ue en tanto aionistas
deben enterar los aportes prometidos a la soiedad y &ue lo &ue se obli%a *rente a los
tereros es el patrimonio soial *ormado preisamente por las aportaiones de los
aionistas! de modo &ue tales tereros dispondr1n s"lo de ese patrimonio soial para 'aer
e*etivas sus areenias! areiendo de ai"n ontra los soios)
Dado &ue la soiedad an"nima est1 onebida omo un ve'ulo de aumulai"n de
apitales provenientes de un %ran n$mero de personas! es impensable &ue la administrai"n
soial le orresponda a todos y ada uno de los soios) Es m1s! teniendo en mente &ue en
este tipo soial los aionistas m1s &ue soios son inversionistas en busa de un r.dito
obtenido de la buena %esti"n de los reursos soiales! es &ue la ley debe %arantizar &ue la
%esti"n de tales reursos obtenidos de las eonomas partiulares sea e*etuada por un
"r%ano &ue represente lo m1s *ielmente posible los intereses de la itada oletividad de
aionistas) Por ello! la administrai"n de la soiedad an"nima est1 estableida y re%ulada
en la ley de manera imperativa no pudiendo los soios alterar esas re%las *undamentales)
As! se%$n la de*inii"n! la soiedad an"nima es siempre administrada por un diretorio
uyos miembros son esenialmente revoables! uesti"n de dere'o estrito &ue no puede
ser alterada por los soios)
1.- Otras aractersticas.
La soiedad an"nima es solemne) 2u onstituye y se *orma por esritura p$blia! uyo
extrato debe ser insrito en el Re%istro de Eomerio y publiado por una sola vez en el
Diario 0*iial) Lo anterior es sin per#uiio de otras *ormalidades espeiales! tales omo en
el aso de los banos! ompa(as de se%uros! A;Ps! et)
La soiedad an"nima esta siempre su#eta a *isalizai"n! uando menos interna! ya bien
mediante inspetores de uenta en las soiedades an"nimas erradas! ya bien mediante
auditores externos independientes y la 2uperintendenia de 7alores y 2e%uros! en las
soiedades an"nimas abiertas)
La soiedad an"nima es siempre merantil) As lo dispone expresamente el artulo 1P
in) 3P de la ley 1A)BC4! omo tambi.n el artulo 3B4C del E"di%o Eivil +La soiedad
an"nima es siempre merantil a$n uando se *orme para la realizai"n de ne%oios de
ar1ter ivil,) Eomo onseuenia de ello! la soiedad an"nima debe ser onsiderada
desde su naimiento omo omeriante para todos los e*etos le%ales! lo ual no &uiere
deir neesariamente &ue todos sus atos sean siempre merantiles! pues es del aso &ue al
i%ual &ue una persona natural omeriante la soiedad an"nima tambi.n puede realizar
atos exlusivamente iviles omo seran por e#emplo atos &ue realizare en *aenas
extrativas o en la ad&uisii"n de inmuebles) Lo &ue s es ierto es &ue +al estar
merantilizada la soiedad an"nima debemos entender omprendidos en su merantilidad y
re%idos supletoriamente por las normas merantiles! lo atos #urdios internos de la
soiedad omo su onstitui"n y modi*iai"n! aportes! sesiones de diretorio! #untas de
aionistas! et),)
3>
2.- @ipologa de sociedades annimas.
3>
Puelma Aorssi! Alvaro) 2oiedades)
4I
2e%$n el artulo 3 de la ley! las soiedades an"nimas pueden ser9 abiertas! espeiales y
erradas)
2oiedades an"nimas abiertas son a&uellas &ue insriban voluntariamente o por
obli%ai"n le%al sus aiones en el Re%istro de 7alores)
2oiedades an"nimas espeiales son las indiadas en el -tulo 6III de la ley DP 1A)BC4)
2on soiedades an"nimas erradas las &ue no ali*ian omo abiertas o espeiales)
A.- #ociedades anni)as aiertas.
2e%$n la de*inii"n le%al &ue 'emos dado rei.n! lo &ue determina &ue una soiedad
an"nima sea abierta es &ue ella +inscriba sus acciones$ en el Re%istro de 7alores &ue lleva
la 2uperintendenia de 7alores y 2e%uros! ya sea voluntariamente o por&ue as las obli%a
una norma le%al! sin exi%ir! en ambio! &ue la propia soiedad deba insribirse en di'o
re%istro) KMu. importania puede tener estoL =ueno! suede &ue una de las materias &ue
m1s &uebraderos de abeza 'a trado al le%islador en asuntos de soiedades an"nimas 'a
sido "mo desribir on aierto u1ndo se est1 en presenia de una soiedad de este tipo!
suedi.ndose varias re*ormas en torno a mismo tema) As! antes de la re*orma introduida
por la Ley DP 3B)<A3! era la propia Ley de 2oiedades An"nimas la &ue desriba las
irunstanias &ue 'aan &ue una soiedad an"nima *uera ali*iada de abierta o errada
<B
)
8oy! lue%o de la re*orma! 'emos visto &ue son tales simplemente a&uellas &ue insriban sus
acciones en el Re%istro de 7alores)
El aso es &ue el Re%istro de 7alores! est1 normado por la Ley de @erado de 7alores
DP 1A)BC5! y on*orme a su artulo 5! en di'o re%istro +se debern inscribir,9
a) Los emisores de valores de o*erta p$blia/
b) Los valores &ue sean ob#eto de o*erta p$blia/
) Las acciones de las soiedades an"nimas &ue ten%an 5BB o m1s aionistas o! a lo
menos! el 1BU de su apital susrito perteneza a un mnimo de 1BB aionistas! exluidos
los &ue individualmente o a trav.s de otras personas naturales o #urdias! exedan di'o
porenta#e
<1
! y
d) Las acciones emitidas por soiedades an"nimas &ue voluntariamente as lo soliiten o
&ue por obli%ai"n le%al deban re%istrarlas)
De esta manera! dado &ue nuestro artulo 3P de la ley DP 1A)BC4! die &ue son abiertas
las an"nimas &ue voluntariamente o por obli%ai"n le%al est1n obli%adas a insribir sus
aiones en el Re%istro de 7alores y onsiderando &ue el artulo 5P de la Ley de @erado
de 7alores ordena &ue deben insribirse en el itado re%istro +las aiones, de las
soiedades an"nimas &ue india en sus literales ) y d) debemos onluir &ue son abiertas
<B
2iendo abiertas en el anti%uo texto le%al9 a) las soiedades an"nimas &ue ten%an 5BB o m1s aionistas/ b) las soiedades an"nimas
en &ue! a lo menos! el 1BU de su apital susrito perteneza a un mnimo de 1BB aionistas! exluidos los &ue individualmente o a trav.s
de otras personas naturales o #urdias! exedan di'o porenta#e! y ) las soiedades an"nimas erradas &ue por auerdo de la #unta
extraordinaria de aionistas deidieren voluntariamente sometieren al r.%imen de las abiertas y onseuentemente se insribieren en el
Re%istro de 7alores)
<1
Para los e*etos del "mputo de aionistas y aiones &ue prev. esta letra ) del artulo 5 de la Ley DP 1A)BC5! deben desontarse
los titulares de aiones de una soiedad an"nima &ue durante 1B a(os ontinuados no onurran a las #untas de aionistas ni obren los
dividendos a &ue ten%an dere'o) En ual&uier tiempo &ue di'os titulares o sus suesores onurran a una #unta de aionistas o obren
dividendos! volver1n a ser onsiderados aionistas on dere'o a voto para los *ines antes se(alados (artulo 1A in) *inal! Ley DP
1A)BC4))
4A
las si%uientes soiedades an"nimas9
Primero! toda a&uella &ue voluntariamente deida insribir sus aiones en el Re%istro
de 7alores (literal d)) Esto supone un auerdo previo de la #unta extraordinaria de
aionistas
<3
! ya &ue di'o ato trae apare#ado una alterai"n en el r.%imen #urdio por el
&ue se arre%la la soiedad y onseuenialmente debe re*ormar sus estatutos (v.anse
artulo 3P iniso *inal y artulo 5I DP 3))
2e%undo! a&uellas &ue por mandato le%al est.n obli%adas a re%istrar sus aiones en el
Re%istro de 7alores) Esta irunstania es amplia y se re*iere a ual&uier texto de ran%o
le%al &ue impon%a la obli%atoriedad de re%istrar las aiones de la soiedad an"nima de &ue
se trate) Eiertamente! onstituye una norma de este ran%o la propia ley DP 1A)BC5! uyo
artulo 5! letra ) dispone &ue es obli%atoria esta insripi"n trat1ndose de las si%uientes
soiedades an"nimas9
: A&uellas &ue ten%an 5BB o m1s aionistas! y
: A&uellas en &ue a lo menos el 1BU de su apital susrito perteneza a un mnimo de
1BB aionistas! exluidos los &ue individualmente o a trav.s de otras personas
naturales o #urdias! exedan di'o porenta#e)
El de*eto &ue advertimos en la nueva re%ulai"n &ue 'a estableido el le%islador! es &ue
al deir la ley de soiedades an"nimas &ue son abiertas las &ue insriban sus aiones en el
re%istro de valores! omite 'aer obli%atoria di'a insripi"n respeto del emisor de las
aiones y por ello! de auerdo al tenor literal de la ley! puede darse el aso de soiedades
an"nimas &ue siendo abiertas (por 'aber insrito sus aiones) no puedan 'aer o*erta
p$blia de esas aiones! toda vez &ue9
El artulo 5P de la Ley DP 1A)BC5! onsa%ra en numerales distintos la insripi"n
de los emisores de valores de o*erta p$blia (letra a) y la insripi"n de las
aiones (letras y d))
El artulo 3 de la Ley DP 1A)BC4! obli%a a las soiedades an"nimas abiertas a
insribir sus aiones pero no a s mismas omo emisoras de esas aiones)
El artulo 4P iniso primero de la Ley de @erado de 7alores establee
perentoriamente &ue9 +2"lo podr1 'aerse o*erta p$blia de valores uando .stos
y su emisor! 'ayan sido insritos en el Re%istro de 7alores),)
Eonlusi"n9 puede darse la situai"n de una soiedad an"nima &ue no deseando 'aer
o*erta p$blia de sus aiones! lle%a a tener 5BB o m1s aionistas! y umpla insribiendo
sus aiones en el Re%istro! omo le es obli%atorio! pero &ue ella misma no se insriba en
di'o re%istro omo emisora de valores de o*erta p$blia (pues la ley no la obli%a)! en uyo
aso! estaramos en presenia de una soiedad &ue siendo abierta est1 impedida de 'aer
o*erta p$blia de sus valores por inumplir el itado artulo 4P de la ley 1A)BC5)
En nuestra opini"n! esto es un laro error le%islativo! pues lo &ue dotrinariamente 'a
di*ereniado a las soiedades an"nimas abiertas de las erradas es la ualidad de las
primeras de onstituirse en ve'ulos de inversi"n masiva on ttulos de amplia irulai"n
en el merado (ttulos de o*erta p$blia)! lo &ue obli%a &ue tanto el emisor omo sus ttulos
<3
0! en su aso! un auerdo expreso en el pato soial de parte de los aionistas &ue onurran al otor%amiento del ato onstitutivo
si all se aordare tener la alidad de soiedad an"nima abierta voluntaria) )
4>
est.n insritos y! de ese modo! su#etos a la supervi%ilania de la autoridad! &ue es lo &ue
manda el artulo 4P de la Ley DP 1A)BC5)
En resumen! de#emos asentado &ue de auerdo a la relai"n de los artulos &ue tantas
vees 'emos itado m1s arriba! son abiertas! estando obli%adas a insribir sus aiones en el
Re%istro de 7alores! las si%uientes soiedades an"nimas9
1) A&uellas &ue ten%an 5BB o m1s aionistas/
3) A&uellas en &ue a lo menos el 1BU de su apital susrito perteneza a un mnimo
de 1BB aionistas! exluidos los &ue individualmente o a trav.s de otras
personas naturales o #urdias! exedan di'o porenta#e/
<) A&uellas &ue por disposii"n le%al est.n obli%adas a insribir sus aiones en el
Re%istro de 7alores! y
C) A&uellas &ue voluntariamente deidan insribir sus aiones en el Re%istro de
7alores)
Respeto de las irunstanias antes di'as! interesa omentar espeialmente las dos
primeras9
En el aso de tener la soiedad 5BB o m1s aionistas! la ley entiende &ue el elevado
n$mero de inversionistas on inter.s en la ompa(a #usti*ia por s solo &ue el poder
p$blio interven%a mediante su *isalizai"n a *in de %arantir el adeuado *unionamiento
de la soiedad y la preservai"n de los intereses p$blio eon"mios &ue a trav.s de ella se
sirven)
En el se%undo aso! la ley onsidera omo riterio relevante para ali*iar la soiedad
omo abierta! la dispersi"n de su propiedad aionaria y la presenia de un %rupo de
aionistas minoritarios relevante! pues 'ae re*erenia al aso en &ue a lo menos el 1B U
del apital susrito perteneza a un mnimo de 1BB personas! exluidas a&uellas &ue por s
solas o a trav.s de otras personas exedan de di'o porenta#e)
El &ue la ley exluya del 1lulo a a&uellos aionistas &ue individualmente o por
intermedio de otra persona natural o #urdia son due(os de m1s del 1BU del apital de la
soiedad se explia por&ue tales aionistas tienen por s solos una partiipai"n tal en el
apital &ue les permite tener una in#erenia o in*luenia m1s direta en la administrai"n y
en la toma de deisiones dentro de la soiedad! omo lo demuestra la irunstania &ue
tales aionistas tienen para s solos el dere'o de proposii"n en uya virtud los
aionistas &ue poseen o representen m1s del 1BU del apital soial pueden 'aer
observaiones y proposiiones aera de la mar'a de los ne%oios soiales) Por otro lado!
si la norma no exluyera a los aionistas &ue posean m1s del 1B U del apital se produira
una distorsi"n del sistema! pues lo &ue persi%ue la norma es la protei"n de los aionistas
minoritarios uando el on#unto de ellos ten%a una partiipai"n de a lo menos el 1B U del
apital) As por e#emplo! en una soiedad on 15B soios! en &ue uatro de ellos son due(os
del 3BU del apital ada uno! otro es due(o del 11U! mientras &ue el >U se enuentra
distribuido entre los 1C5 soios restantes! la soiedad es errada pues s"lo 5 soios
onentran el >1U del apital soial! lo ual demuestra &ue no existe la su*iiente
dispersi"n en la propiedad omo para ameritar &ue esa soiedad deba ser onsiderada
abierta) De no mediar la *rase &ue exluye a los soios &ue por s solos ontrolan m1s del
1BU del apital! tendramos &ue esta soiedad sera abierta! en raz"n de &ue se enuadrara
IB
en la desripi"n de &ue +a lo menos el 1BU del apital susrito pertenee a un mnimo de
1BB aionistas,! toda vez &ue! en la espeie! el 1BBU del apital se 'aya distribuido entre
15B soios) ;inalmente! 'aemos presente &ue la exlusi"n no alanza s"lo al aionista
&ue individualmente posee el 1BU o m1s del apital! sino &ue tambi.n se extiende a las
dem1s personas relaionadas on el aionista! por intermedio de las uales a&uel pudiere
reunir una partiipai"n seme#ante)
2e%$n el iniso se%undo del artulo 4P de la Ley DP 1A)BC5! la insripi"n de las
aiones de las soiedades an"nimas &ue 'an lle%ado a tener 5BB o m1s aionistas o
a&uellas en &ue a lo menos el 1BU de su apital susrito 'a lle%ado a perteneer a un
mnimo de 1BB aionistas! en los t.rminos ya re*eridos! deber1 e*etuarse dentro de los
sesenta das si%uientes a la *e'a en &ue se veri*i&ue al%uno de estos 'e'os &ue
trans*orman a la soiedad en an"nima abierta)
$mportancia de las sociedades an#nimas abiertas.
8ist"riamente! la soiedad an"nima nae omo un ve'ulo para aometer
emprendimientos &ue exi%an una enorme antidad de reursos! los uales era posible
reunir mediante el o*reimiento al p$blio en %eneral de la susripi"n de pe&ue(os aportes
representados en ttulos emitidos por la soiedad y &ue son las aiones) De esta noi"n
resultan tres elementos preponderantes9
Primero! la antidad de personas alanzadas por los e*etos de la soiedad)
2e%undo! el poder relativo de di'as personas en el res%uardo de sus intereses)
-erero! las araterstias del meanismo utilizado para la obteni"n de los reursos)
8abida uenta &ue la reuni"n de los apitales se lo%ra aptando pe&ue(as aportaiones
de numeras personas! existe un laro inter.s p$blio en &ue las soiedades &ue toman para
s el dominio y %esti"n de tales reursos sean apaes de retribuir debidamente la on*ianza
&ue tantos inversionistas 'an depositado en ellas! pues s"lo as es posible %arantizar el *lu#o
presente y *uturo de apitales oiosos desde las eonomas partiulares 'aia proyetos
produtivos)
Di'o inter.s p$blio! determina &ue las soiedades an"nimas &ue deseen aptar
reursos mediante la o*erta p$blia de sus aiones al p$blio en %eneral! deban estar
debidamente identi*iadas omo tales (lo &ue se lo%ra a trav.s del re%istro de la soiedad
emisora y de sus aiones en el Re%istro de 7alores) y su#etas a un exi%ente maro
normativo &ue ase%ure el respeto de los dere'os de los titulares de las aiones! la
transparenia en la %esti"n de los ne%oios y la responsabilidad de los %estores de los
apitales soiales! todo lo ual atendida la dispersi"n de la propiedad aionaria y los ostos
de a%enia
<<
! devendra en ilusorio si el Estado no e#ere un rol de *isalizai"n &ue reduza
de la *orma m1s e*iiente posible el osto de supervi%ilania del aionista y!
partiularmente! del pe&ue(o aionista)
Por lo expuesto! el r.%imen #urdio de la soiedad an"nima abierta ex'ibe un mayor
est1ndar mnimo le%al de protei"n al aionista &ue a&uel &ue es posible enontrar en las
soiedades an"nimas erradas! en las uales el mar%en de libertad ontratual es m1s
<<
+Los ostos de a%enia resultan uando los administradores persi%uen sus propios intereses en detrimento de los intereses de los
aionistas), (7ar%as 8ern1ndez! A%osto 3BB5)
I1
amplio &ue en las abiertas! aun&ue siempre on limitaiones asoiadas a la identidad
espe*ia del tipo soial)
B.- #ociedades anni)as especiales.
El le%islador en este punto 'a 'uido de los oneptos y s"lo se limita a deir &ue ellas
son las &ue re%ula el -tulo 6III de la ley) 2i%uiendo este riterio! seran tales solo las
soiedades ase%uradoras y re : ase%uradoras! las administradoras de *ondos mutuos! las
bolsas de valores y otras a las uales el le%islador expresamente dispon%a &ue se
onstituyen en la *orma prevista por el artulo 134 y si%uientes)
-ambi.n son soiedades an"nimas espeiales! por estar re%idas en uanto a su
onstitui"n por el artulo 1<B del -tulo 6III de la ley! las administradoras de *ondos de
pensiones)
Do obstante lo anterior! nos paree &ue en sentido amplio son +espeiales, todas
a&uellas soiedades an"nimas &ue est1n re%idas por una ley espeial uyo artiulado remita
por va de supletoriedad a la ley DP 1A)BC4! o en &ue .sta deba entrar a tallar en ar1ter de
norma %eneral *rente a asos no resueltos por la norma espeial) As suede! por e#emplo!
on los banos los &ue estando sometidos a las normas de la Ley Feneral de =anos
<C
! y
onstituy.ndose aorde a di'o uerpo presribe! son empero soiedades an"nimas
espeiales &ue se ri%en! en subsidio de lo previsto por su ley espeial! por las disposiiones
apliables a las soiedades an"nimas abiertas en uanto tales normas puedan oniliarse o
no se opon%an a sus preeptos partiulares! todo esto! se%$n se(alan expresamente los
artulos CB y C1 de la Ley de =anos)
Lue%o! paree una pretensi"n pro%ram1tia 'asta ierto punto in%enua del le%islador
intentar! va ley %eneral de soiedades an"nimas! restrin%ir las soiedades an"nimas
espeiales tan s"lo a a&uellas &ue se *orman y ri%en por los artulos 134 y si%uientes de
a&uella! en irunstanias a &ue nada obsta &ue otra ley ordinaria pero espeial atribuya a
ierta soiedad an"nima el ar1ter de espeial y! m1s a$n! si al *in de uentas ser1 espeial
en sentido amplio toda a&uella an"nima &ue ten%a por mandato le%al arateres
partiulares)
Eon todo! a los e*etos del sistema de la ley DP 1A)BC4! vale tener presente uno de los
aspetos m1s importantes de la ali*iai"n le%al de espeiales &ue el -tulo 6II atribuye a
las soiedades &ue re%ula es &ue ellas se ri%en nte%ramente por las normas le%ales y
re%lamentarias apliables a las soiedades an"nimas abiertas! en todo lo no previsto por las
normas espeiales &ue las ri#an (artulo 13> y 1<3)) 2impli*i1ndolo al m1ximo! seran una
suerte de soiedades an"nimas +abiertas, espeiales! o al rev.s! las espeiales del -tulo
6III se ri%en por las normas de las abiertas)
Por lo di'o! en uanto a &ue las soiedades an"nimas espeiales! se ri%en por las
normas de las abiertas! tambi.n &uedan sometidas a la supervi%ilania de la
2uperintendenia de 7alores y 2e%uros! salvo &ue la ley las someta a al ontrol de otra
2uperintendenia! aso en el ual de todas *ormas &uedan sometidas a la primera! en lo &ue
orresponda uando emitieren valores de o*erta p$blia)
7olveremos m1s adelante on la onstitui"n de las soiedades an"nimas espeiales en
<C
Dereto on *uerza de ley DP <! de 1>>I! del @inisterio de 8aienda)
I3
la *orma &ue prev. el -tulo 6III)
C.- #ociedades anni)as cerradas.
2i%uiendo on el artulo 3 de la ley 1ABC4! las soiedades an"nimas erradas son
a&uellas &ue no son ni abiertas ni espeiales) Eomo esta orai"n de la ley no die lo &ue es
la soiedad an"nima errada sino lo &ue no es! intentaremos un onepto positivo diiendo
&ue es a&uella soiedad an"nima *ormada on arre%lo a las normas %enerales de la ley DP
1A)BC4! uyas aiones no est1n insritas en el Re%istro de 7alores y &ue por lo mismo no
pueden 'aer o*erta p$blia de sus valores) 7ale deir! onstituyen la re%la %eneral de las
soiedades an"nimas &ue se onstituyen en E'ile)
3.- !iferencias entre las sociedades annimas abiertas " las cerradas.
a) Las soiedades an"nimas abiertas est1n sometidas a la *isalizai"n de la
2uperintendenia de 7alores y 2e%uros) Las soiedades an"nimas erradas no)
b) Las soiedades an"nimas abiertas est1n obli%adas a insribir sus ttulos en el
Re%istro de 7alores &ue lleva la 2uperintendenia! no as las erradas) Reordemos
&ue a&uellas soiedades an"nimas &ue lle%uen a tener 5BB o m1s aionistas o &ue a
lo menos el 1BU de su apital susrito perteneza a un mnimo de 1BB aionistas!
exluidos los &ue individualmente o a trav.s de otra persona natural o #urdia
exedan de di'o porenta#e! deben insribir sus aiones en el Re%istro dentro del
plazo de 4B das desde &ue se veri*i&ue al%uno de tales 'e'os)
) 2"lo las soiedades an"nimas abiertas pueden 'aer o*erta p$blia de sus aiones!
siempre &ue tanto la propia soiedad emisora omo sus ttulos est.n insritos en el
Re%istro de 7alores) Las soiedades an"nimas erradas s"lo pueden 'aer o*erta
privada de sus valores (artulo 1P! Ley DP 1A)BC5))
d) Las soiedades an"nimas abiertas est1n su#etas a un r.%imen #urdio m1s estrito
&ue las erradas! pues en a&uellas deben %arantizarse los intereses p$blio
eon"mios omprometidos en el adeuado *unionamiento del merado de valores
en &ue partiipan omo emisores y los intereses de los partiulares &ue invierten sus
a'orros en los ttulos de o*erta p$blia &ue emiten esas soiedades an"nimas)
Al%unas notas di*ereniadoras en uanto al r.%imen #urdio de las abiertas y las
erradas son9
Deben umplir on las normas sobre dividendo mnimo obli%atorio!
estableido en el artulo I> de la ley 1A)BC4! en uya virtud de no mediar
auerdo un1nime de todas las aiones emitidas! la soiedad debe distribuir
anualmente a lo menos el <BU de las utilidades l&uidas del e#eriio) En las
soiedades an"nimas erradas en ambio! se estar1 a lo &ue sobre el
partiular se(alen los estatutos y! en de*eto de pato expreso! se apliar1
supletoriamente la norma de las abiertas)
Los estatutos de las soiedades an"nimas abiertas no pueden ontener
limitaiones al dere'o de los aionistas a disponer libremente de sus
aiones) Los estatutos de las erradas s pueden ontener seme#antes
limitaiones)
I<
El n$mero de diretores en las abiertas no puede ser in*erior a 5! mientras &ue
en las erradas no puede ba#ar de tres)
Las in'abilidades para ser diretor de soiedad an"nima son mayores en las
abiertas &ue en las erradas)
En las soiedades an"nimas abiertas la *isalizai"n interna de la %esti"n
soial debe e*etuarse siempre a trav.s del in*orme de una empresa de
auditoria externa re%ida por las normas de la Ley de @erado de 7alores
(artulo 53)) En las erradas en ambio puede enomendarse a inspetores
de uentas o a auditores externos! e inluso puede eximirse a la soiedad de
estos ontroles o estableer un meanismo diverso (artulo 51)
*.- 4:gimen para la transicin entre sociedad annima abierta a cerrada " viceversa.
2iempre &ue una soiedad an"nima errada derive en abierta por insribir sus aiones
en el Re%istro de 7alores! voluntariamente o por&ue as la obli%a la ley! sus estatutos
de#ar1n de tener vi%or en todo a&uello &ue pu%ne on la ley! la ual prima sobre los
estatutos! sin per#uiio de la obli%ai"n de las soiedades de adeuar sus estatutos on las
normas de la ley en la primera re*orma &ue le introduzan (artulo 3 in) *inal))
2i una soiedad an"nima abierta de#a de umplir las ondiiones para estar obli%adas a
insribir sus aiones en el Re%istro de 7alores! ontinuar1n a*etas a las normas &ue las
ri%en mientras la #unta extraordinaria de aionistas no aordare lo ontrario por los dos
terios de las aiones on dere'o a voto) En este aso! el aionista ausente o disidente
tendr1 dere'o a retiro (iniso 4P del artulo 3))
En onseuenia! omo se puede apreiar! una vez &ue la soiedad an"nima insribi" sus
aiones en el Re%istro de 7alores y tiene la alidad de abierta! onservar1 di'a ondii"n
para el *uturo a$n uando 'aya de#ado de estar en la situai"n &ue le 'izo obli%atorio
insribir sus aiones) Lue%o! si 'abiendo esado el 'e'o &ue la obli%aba a insribir sus
aiones en el Re%istro de 7alores! desea de#ar de ser abierta debe soliitar a la
2uperintendenia &ue la exluya de sus re%istros y *isalizai"n areditando a&uella
irunstania (artulo 3! iniso pen$ltimo! parte *inal)) Empero! sus normas estatutarias
se%uir1n re%idas por las normas le%ales propias de las abiertas mientras la #unta
extraordinaria de aionistas no re*orme esos estatutos on la onurrenia del &u"rum
ali*iado de 3Q< de las aiones on dere'o a voto) En tal aso! adem1s! el aionista &ue
no est. de auerdo on ese ambio y se 'aya mani*estado disidente tendr1 dere'o a retiro!
pues el r.%imen de las soiedades an"nimas abiertas es m1s protetivo de los intereses de
los aionistas minoritarios y! por ende! el ambio de r.%imen puede si%ni*iar una
disminui"n o deterioro en sus dere'os)
+.- 4egla interpretativa respecto de las sociedades annimas Aabiertas por referencia
o sujecinB.
Gna de las *inalidades perse%uidas por la ley DP 3B)<A3 del 3B de otubre de 3BB>! &ue
modi*i" la Ley DP 1A)BC4! onsisti" en restrin%ir la atividad de *isalizai"n de la
2uperintendenia de 7alores y 2e%uros respeto del universo de soiedades an"nimas &ue
e*etivamente intervienen omo atores en el merado de valores a trav.s de la o*erta
IC
p$blia de sus ttulos) De a'! &ue la nueva de*inii"n de soiedad an"nima abierta se limite
a a&uellas soiedades an"nimas &ue insriben sus ttulos en el Re%istro de 7alores)
Esta inteni"n del le%islador! sin embar%o! 'oaba on la pr1tia 'abitual en mu'as
leyes de disponer! por m$ltiples y valederas razones de inter.s p$blio! &ue iertas
soiedades an"nimas &ue no intervenan en el merado de valores &uedaran sometidas a la
*isalizai"n de la 2uperintendenia o bien! on este mismo *in! &ue sin ser abiertas de
auerdo a las re%las le%ales %enerales! &uedasen re%idas por las normas de las soiedades
an"nimas abiertas para nuevamente por esa va lo%rar su#etarlas al ontrol de la
2uperintendenia)
Para remediar lo anterior! el iniso IP del artulo 3P de la Ley DP 1A)BC4! establee &ue
la remisi"n a las normas de las soiedades an"nimas abiertas o la su#ei"n al ontrol de la
2uperintendenia dispersas en diversos uerpos le%ales! deben entenderse re*eridas! salvo
norma expresa en ontrario! +exlusivamente a las normas apliables a las soiedades
an"nimas abiertas en uanto a las obligaciones de informaci!n y publicidad para con los
accionistas, la Superintendencia y el p?blico en general"$)
En todo lo dem1s! esas soiedades se re%ir1n por las disposiiones de las soiedades
an"nimas erradas y no estar1n obli%adas a insribirse en el Re%istro de 7alores! salvo &ue
*ueren emisores de valores de o*erta p$blia) Las soiedades an"nimas a &ue se re*iere este
iniso! &ue no *ueren abiertas! una vez &ue esare la ondii"n o atividad en uya virtud la
ley las someti" al ontrol de la 2uperintendenia! podr1n soliitar a .sta la exlusi"n de sus
re%istros y *isalizai"n! areditando di'a irunstania)
II. Constitucin de las sociedades annimas.
1.- %istema general de constitucin de la %ociedad 0nnima.
En este punto trataremos de las *ormalidades le%ales &ue se 'an estableido para la
*ormai"n de toda soiedad an"nima! sea abierta o errada! &ue no ten%a se(alado un
proedimiento! ni re&uisitos espeiales para su *ormai"n)
2e%$n dispone el artulo < de la ley 1A)BC4 +la soiedad an"nima se *orma! existe y
prueba por esritura p$blia insrita y publiada en los t.rminos del artulo 5,! el ual a su
vez dispone &ue un extrato de la esritura soial deber1 insribirse en el Re%istro de
Eomerio orrespondiente al domiilio soial y publiarse por una sola vez en el Diario
0*iial! insripi"n y publiai"n .stas &ue deben e*etuarse dentro del plazo de 4B das
desde la *e'a de la esritura onstitutiva)
En onseuenia! las *ormalidades a observar en la onstitui"n de una soiedad
an"nima son9
Esritura p$blia onstitutiva on las meniones &ue se(ala el artulo C)
Redui"n a extrato de la esritura p$blia onstitutiva! el ual debe ontener las
meniones &ue india el artulo 5)
Insripi"n del extrato antedi'o en el Re%istro de Eomerio orrespondiente al
domiilio soial! dentro del plazo de 4B das a ontar de la *e'a de otor%amiento de
la esritura p$blia)
I5
Publiai"n del extrato en el Diario 0*iial! por una sola vez! dentro del plazo de
4B das desde la *e'a del otor%amiento de la esritura)
A ontinuai"n analizaremos separadamente ada una de estas *ormalidades)
A.- .scritura P'lica Constituti&a.
El ontrato de soiedad an"nima es solemne y sus solemnidades son! adem1s de la
esritura p$blia! la insripi"n y publiai"n de un extrato de di'a esritura)
En uanto a la esritura p$blia onstitutiva el artulo C de la ley 1A)BC4 dispone las
meniones &ue .sta debe expresar! de las uales s"lo al%unas son eseniales! en tanto &ue
'ay otras en uyo silenio ri%e la ley supletoriamente! y otras &ue pueden ser a%re%adas por
las partes)
1) Menciones "senciales de la escritura social.
2on estas todas a&uellas &ue neesariamente deben onstar en la esritura dando
*isonoma propia a la soiedad an"nima en *ormai"n y respeto de las uales la ley no
puede estableer re%las supletorias por tratarse de los elementos in'erentes a la soiedad
&ue se est1 *ormando) -ales son9
1) El nombre! pro*esi"n y domiilio de los aionistas &ue onurran a su
otor%amiento! y el rol $nio tributario o doumento de identidad! si debieren
tenerlos (artulo C nN 1))
Es evidente &ue la ley no puede suplir esta meni"n! la ual se re*iere a la
onurrenia de los soios o aionistas *undadores! &uienes son a&uellos &ue
onvienen en *ormar la soiedad! susribiendo a lo menos parte del apital soial
nominal ori%inal)
3) El nombre y domiilio de la soiedad (artulo C nN 3))
En uanto al nombre! el artulo A de la ley dispone &ue el nombre de la soiedad
deber1 inluir las palabras +soiedad an"nima, o la abreviatura +2)A),) Eomo puede
apreiarse! en uanto al nombre de la soiedad la ley no 'a estableido limitai"n ni
mandato al%uno respeto de la *orma en "mo .ste se ompone por lo ual existe
amplia libertad sobre el partiular! debiendo siempre a%re%arse al nombre &ue se
eso#a las palabras +soiedad an"nima, o +2)A),)
A'ora bien! independientemente de las normas sobre maras omeriales y sin
per#uiio de ellas! la ley 'a estableido &ue si el nombre de una soiedad an"nima
*uere id.ntio o seme#ante al de otra ya existente! .sta $ltima tendr1 dere'o a
demandar su modi*iai"n en #uiio sumario (in) 3N artulo A))
En uanto al domiilio de la soiedad! se trata de una meni"n &ue la ley en silenio
de los estatutos suple! toda vez &ue on*orme el artulo 5 A! si en la esritura soial
se 'ubiere omitido el domiilio soial se entender1 domiiliada la soiedad en el
lu%ar de otor%amiento de la esritura p$blia)
<) La enuniai"n del o los ob#etos espe*ios de la soiedad)
A pesar de lo &ue dispone el artulo > de la ley! en el sentido &ue +la soiedad
podr1 tener por ob#eto u ob#etos! ual&uiera atividad lurativa &ue no sea ontraria
I4
a la ley! a la moral! al orden p$blio o a la se%uridad del Estado,! no es menos ierto
&ue la dotrina estima &ue no es posible se(alar omo ob#eto de la soiedad un %iro
amplio omo podra ser +la realizai"n de toda lase de atos de omerio, o +la
realizai"n de ual&uier atividad eon"mia,! toda vez &ue la ley exi%e &ue se
espei*i&uen el o los ob#etos preisos &ue 'abr1n de on*ormar el %iro soial! a$n
uando .stos a su vez pudieren ser amplios en s mismos omo podra ser +realizar
inversiones en toda lase de valores! soiedades! y en %eneral la ompra y venta de
bienes orporales muebles e inmuebles,)
La in*rai"n de esta norma imperativa! aarrea la nulidad absoluta de la soiedad si
en la esritura no se indi" en modo al%uno el ob#eto soial (artulo 4 in) 1N)! o
bien! no valdr1 la estipulai"n en &ue onste un ob#eto no espe*io! pues sobre ella
prevaleen las normas imperativas de la ley en estudio! on*orme dispone el artulo
1<I de la misma
<5
)
C) El apital de la soiedad (artulo C nN5))
Es laro &ue ser1n los soios *undadores &uienes estableer1n u1l es el apital
soial nominal de la soiedad an"nima en *ormai"n! debiendo expresar en la
esritura la uanta de tal apital! el n$mero de aiones en &ue di'o apital est1
dividido y la *orma y plazos en &ue los aionistas deben pa%ar su aporte a la
soiedad)
A'ora bien! adem1s de lo anterior la ley establee &ue al se(alar el n$mero de
aiones en &ue se divide el apital! tambi.n se deben indiar las distintas series de
aiones &ue pudieren existir y las pre*erenias &ue al%unas de ellas tuvieren
respeto de otras) 2obre este partiular! si nada se die! se entiende &ue no existen
distintas series! ni &ue tampoo existen pre*erenias a *avor de al%unas aiones!
siendo en onseuenia todas ordinarias)
A%re%a el n$mero 5 &ue en la esritura onstitutiva deber1 indiarse! valorizado!
todo aporte &ue no onsista en dinero) A *alta de esta indiai"n se entiende &ue
todos los aportes son dinerarios por as estableerlo el artulo 15 iniso 3N de la ley)
La omisi"n de se(alar en la esritura el apital soial y el n$mero de aiones en
&ue se divide! aarrea la nulidad absoluta de la soiedad se%$n dispone el artulo 4
de la ley 1A)BC4)
2) Menciones de la naturaleza o suplidas por la le7.
Las si%uientes meniones si bien deben estar onsi%nadas en la esritura p$blia
onstitutiva! no es menos ierto &ue su omisi"n no impondr1 la nulidad de la soiedad! toda
vez &ue en silenio de los estatutos re%ir1n las normas &ue supletoriamente 'a previsto la
ley) As enontramos)
1) La durai"n de la soiedad! la ual podr1 ser inde*inida y! si nada se die!
tendr1 este ar1ter ( Artulo C nN C))
Di%amos adem1s! a modo de omentario! &ue en la soiedad an"nima tambi.n es
posible inorporar por la va del estatuto un pato de pr"rro%a autom1tia del plazo
<5
2obre el partiular ver Puelma Aorssi) 0b) Eit) Pa%) C5> y C4I)
II
de durai"n de la soiedad! toda vez &ue la ley no pro'be tales patos)
3) La or%anizai"n y modalidades de la administrai"n soial y de su
*isalizai"n por los aionistas (artulo C nN 4))
En ri%or! el %rueso de la materia a &ue se re*iere esta meni"n est1 re%ulado de
modo imperativo por la ley en su ttulo I7! siendo en verdad! muy reduido el
1mbito en &ue los soios pueden inorporar modi*iaiones al r.%imen le%al! el ual
en su %ran mayora! es de orden p$blio) As! es la ley la &ue pone de ar%o del
diretorio la administrai"n de la soiedad! en tanto &ue el %erente es un mandatario
de la soiedad para los e*etos de la %esti"n y e#eui"n de los auerdos del
diretorio) Del mismo modo en lo onerniente a la *isalizai"n! la ley establee
&ue en las soiedades an"nimas erradas ello orresponde a inspetores de uenta!
en tanto &ue en las soiedades an"nimas abiertas le onierne a auditores externos!
omo tambi.n al omit. de diretores en las materias &ue la ley le enomienda)
Do obstante lo anterior! los estatutos soiales! en virtud de la meni"n en an1lisis
pueden estableer mayores exi%enias en lo relativo a la administrai"n y
*isalizai"n &ue a&uellas &ue! en %eneral y omo mnimo! onsa%ra la ley)
<) La *e'a en &ue debe errarse el e#eriio y on*eionarse el balane y la
.poa en &ue deben elebrarse la #unta ordinaria de aionistas) 2i nada se
di#ere! se entender1 &ue el e#eriio se ierra al <1 de diiembre y &ue la
#unta ordinaria de aionistas debe elebrarse en el primer uatrimestre de
ada a(o/ (artulo C nN I))
Gno de los "r%anos soiales de la soiedad an"nima es la #unta de aionistas! en la
ual los aionistas se re$nen al menos una vez al a(o para resolver asuntos de
neesaria u ordinaria ourrenia en la vida de la soiedad! omo son pronuniarse
sobre las uentas de resultado! repartos de dividendos o apitalizaiones! ele%ir al
diretorio y a los *isalizadores! o revoarlos! y en %eneral ual&uier materia &ue
se%$n la ley no sea propia de #unta extraordinaria)
De este modo! y toda vez &ue la #unta debe pronuniarse sobre la mar'a de los
ne%oios soiales! es &ue resulta neesario &ue antes de la *e'a se(alada para su
realizai"n se 'aya puesto t.rmino al e#eriio omerial (expresi"n ontable &ue
omprende un perodo de tiempo! %eneralmente un a(o! en el ual se onsideran
todas las operaiones)! debiendo estar on*eionado el balane &ue de uenta del
resultado de las operaiones soiales)
As la #unta reunida en la *e'a se(alada en los estatutos o a *alta de tal *e'a! itado
&ue sea por el diretorio a reunirse dentro del uatrimestre si%uiente a la *e'a del
balane (artulo 5A nN 1 en relai"n on el artulo IC)! se pronuniar1! aprobando!
modi*iando o re'azando la memoria! el balane %eneral y los estados de %ananias
y p.rdidas (artulo II))
En resumen! el balane debe estar on*eionado en la .poa &ue *i#en los estatutos
o en su de*eto a m1s tardar el <1 de diiembre de ada a(o (artulo IC)/ en tanto
&ue la #unta ordinaria de aionistas se llevar1 a abo en la *e'a se(alada en los
estatutos o en su silenio dentro del uatrimestre si%uiente a la *e'a del balane
(artulo 55 en relai"n on el artulo 5A nN 1))
IA
C) La *orma de distribui"n de las utilidades)
En esta materia la ley distin%ue y establee un trato di*ereniado se%$n se trate de
soiedad an"nima errada o soiedad an"nima abierta! pues respeto de las primeras
la ley onede a los aionistas la m1s amplia libertad para deidir por va
estatutaria la propori"n de las utilidades l&uidas de ada e#eriio &ue ser1n
distribuidas entre los aionistas omo dividendos! apli1ndoles a las soiedades
an"nimas erradas s"lo supletoriamente las normas de las soiedades an"nimas
abiertas para el aso &ue los estatutos nada di#eren) En ambio! respeto de las
soiedades an"nimas abiertas la ley 'a estableido un dividendo le%al mnimo
obli%atorio! el ual se 'alla ontenido en norma de orden p$blio y &ue no es
posible modi*iar sino en ada aso y on auerdo un1nime de todas las aiones
emitidas)
Este dividendo obli%atorio es e&uivalente al <BU de las utilidades l&uidas del
e#eriio! omo mnimo le%al! pudiendo la #unta ordinaria aordar &ue se reparta
omo dividendo una propori"n mayor al mnimo obli%atorio) As en el aso de las
soiedades an"nimas abiertas! .stas pueden en virtud de la esritura soial aumentar
la uanta del mnimo obli%atorio! pero nuna disminuirlo! pues una disposii"n
seme#ante no produira e*eto al%uno primando la ley (artulo 1<I))
5) ;orma en &ue debe 'aerse la li&uidai"n (nN > artulo C))
Do obstante! en lo relativo a esta meni"n de la esritura lo &ue la ley *aulta re%ular
es la *orma o proedimiento para &ue la li&uidai"n se lleve a abo! lo ual se
relaiona on las *aultades &ue se on*ieren a los li&uidadores! tal omo se
desprende de lo se(alado en el artulo 11C)
4) La naturaleza del arbitra#e a &ue deber1n ser sometidas las di*erenias &ue
ourran entre los aionistas en su alidad de tales o entre .stos y la
soiedad o sus administradores! sea durante la vi%enia de la soiedad o
durante su li&uidai"n) 2i nada se di#ere! se entender1 &ue las di*erenias
ser1n sometidas a la resolui"n de un 1rbitro arbitrador (artulo C nN 1B))
I) La desi%nai"n de los inte%rantes del diretorio provisorio y! en las
soiedades an"nimas abiertas! de los auditores externos o de los
inspetores de uentas! en su aso! &ue deber1n *isalizar el e#eriio
omerial)
Antes de la modi*iai"n introduida a las soiedades an"nimas por la ley 1>)C>>! la
omisi"n de esta meni"n estaba sanionada on la nulidad absoluta de la soiedad)
En la atualidad! .sta meni"n puede ser suplida v1lidamente por la deisi"n &ue se
adopte en la primera #unta %eneral de aionistas! tal omo lo autoriza el artulo 5
A iniso 3N
<4
)
3) Menciones Accidentales.
<4
Aun uando las #untas de aionistas deben ser normalmente onvoadas por el diretorio! &ue es lo &ue a&u *alta preisamente!
esta #unta ad 'o puede ser autoonvoada de on*ormidad al artulo 4B o! en de*eto de esto! abra &ue el propio estatuto en
disposii"n transitoria onten%a la onvoatoria a la #unta respetiva)
I>
Por as disponerlo el artulo C nN 13! los aionistas tienen la libertad de aordar
uantos patos estimen onvenientes en el estatuto soial! lo ual es sin per#uiio de las
disposiiones de orden p$blio &ue re%ulan iertas materias y del ar1ter de ontrato
oletivo del ontrato de soiedad an"nima! en uanto de .l sur%e la *isonoma soietaria y
el r.%imen apliable a sus "r%anos y miembros)
B.- .l .+tracto.
0tor%ada &ue sea la esritura p$blia .sta debe ser reduida a extrato el ual ontendr1
las meniones &ue india el artulo 5 de la ley 1A)BC4! debiendo expresar adem1s la *e'a
de la esritura para el "mputo de los plazos! y el nombre y domiilio del notario ante el
ual se otor%"! para los e*etos de determinar el domiilio si *uere neesario)
Las meniones &ue debe ontener el extrato son9
1) El nombre y domiilio de los aionistas &ue onurran a su otor%amiento! y el rol
$nio tributario o doumento de identidad! si debieren tenerlos/
3) El nombre! el o los ob#etos! el domiilio y la durai"n de la soiedad/
<) El apital y n$mero de aiones en &ue se divide! on indiai"n de sus series y
pre*erenias si las 'ubiere! y si las aiones tienen o no valor nominal! y
C) Indiai"n del monto del apital susrito y pa%ado y plazo para enterarlo! en su
aso)
C.- La 4nscripcin.
El extrato re*erido debe ser insrito en el Re%istro de Eomerio orrespondiente al
domiilio soial dentro del plazo de 4B das desde la *e'a de otor%amiento de la esritura)
2i en los estatutos se 'ubiere omitido se(alar el domiilio soial! la soiedad se
entender1 domiiliada en el lu%ar de otor%amiento de la esritura! debiendo por tanto!
insribirse en el Re%istro de Eomerio orrespondiente a ese lu%ar (artulo 5 A))
".- La Pulicacin.
Dentro del mismo plazo de 4B das ya se(alado y ontado de i%ual *orma! deber1
proederse a publiar el extrato por una sola vez en el Diario 0*iial) Eumplidos los
re&uisitos antedi'os en *orma y plazo &uedar1 onstituida! produiendo la insripi"n y
publiai"n e*etos retroativos a la *e'a de la esritura (artulo < in) 1N))
2.- Codificacin de los Estatutos %ociales.
En %eneral! toda re*orma de los estatutos es materia de #unta extraordinaria de
aionistas (artulo 5I nN3)! pues se trata de asuntos &ue no son de ordinaria ourrenia!
re&uiriendo normalmente para su aprobai"n en las soiedades an"nimas abiertas de un
&u"rum de mayora absoluta de las aiones presentes o representadas on dere'o a voto
(artulo 41 in) 1N)! mientras &ue en las erradas se re&uerir1 de las mayoras &ue se(alen
los estatutos! la ual en nin%$n aso podr1 ser in*erior a la mayora absoluta de las aiones
emitidas on dere'o a voto (artulo 4I in) 1N))
A'ora bien! aordada &ue *uere una re*orma de los estatutos! ella deber1 ser
obli%atoriamente reduida a esritura p$blia! la ual! lue%o deber1 ser extratada! insrita y
AB
publiada dentro del plazo de 4B das desde la *e'a de su otor%amiento de id.ntia *orma a
la estudiada para la onstitui"n (artulo < in) 3N))
El extrato deber1 adem1s ontener una re*erenia al ontenido de la re*orma uando se
'ayan modi*iado a&uellas meniones &ue se%$n la ley deben *i%urar en el extrato de
onstitui"n (artulo 5 in) *inal))
3.- %ancin por la inobservancia de las solemnidades legales.
Los e*etos &ue aarrea la *alta o extempor1neo umplimiento de todas o al%unas de las
*ormalidades le%ales son los &ue desribiremos en los puntos si%uientes)
a) La $nia *orma de onstituir y modi*iar una soiedad an"nima es
umpliendo las solemnidades le%ales) 2obre el partiular se debe tener
presente lo &ue dispone el artulo < de la ley 1A)BC4! en el sentido &ue
+la soiedad an"nima! se *orma existe y prueba por la esritura p$blia
insrita y publiada en los t.rminos del artulo 5,! disposii"n .sta &ue
es de orden p$blio)
b) La $nia *orma de probar la existenia y modi*iaiones de la soiedad es
mediante esritura p$blia insrita y publiada) As se desprende
laramente del artulo < iniso *inal &ue expresa9 +no se admitir1 prueba
de nin%una espeie ontra el tenor de las esrituras p$blias otor%adas en
umplimiento de los inisos anteriores! ni a$n para #usti*iar la existenia
de patos no expresados en ellas,)
) La *alta de esritura p$blia onstitutiva o &ue no onste al menos en
instrumento reduido a esritura p$blia o instrumento protoolizado
adolee de nulidad absoluta de pleno dere'o e insubsanable! dando
ori%en la insistenia en operar a una simple omunidad (artulo 4 A! in)
1! 3 y <))
d) La soiedad an"nima &ue onste al menos en instrumento reduido a
esritura p$blia o en instrumento privado protoolizado! si bien adolee
de nulidad absoluta es subsanable on*orme al proedimiento previsto en
la ley 1>)C>>)
e) El ato onstitutivo &ue onstando en esritura p$blia! o al menos en
instrumento reduido a esritura p$blia o instrumento privado
protoolizado! y &ue se 'aya otor%ado on omisi"n de las meniones
eseniales &ue deben onstar en ella! a saber! las se(aladas en los
n$meros 1! 3! C! o 5 del artulo C! o uyo extrato 'aya sido elaborado
on omisi"n de las meniones &ue india el artulo 5 o &ue 'aya sido
tardamente insrito o publiado! aarrea la nulidad absoluta pero
subsanable de la soiedad! dando ori%en a una soiedad de 'e'o (artulo
4 iniso 1N))
*) Es inoponible de pleno derecho a los aionistas y a los tereros toda
modificaci!n de los estatutos uyo e.tracto no haya sido oportunamente
inscrito y publicado! sin per#uiio de las normas de saneamiento (artulo
4 A! in) *inal))
A1
%) Adolee de nulidad absoluta pero saneable, la modificaci!n de los
estatutos o el pato de disolui"n de la soiedad an"nima! que
modificando aspectos de las meniones se(aladas en el artculo F! omite
en el e.tracto hacer referencia al contenido de la re*orma! omo lo exi%e
el iniso *inal del artulo 5! a$n uando el extrato 'ubiere sido
oportunamente insrito y publiado (artulo 4 iniso 3N))
') En todo aso! no puede pedirse la nulidad de una sociedad o de una
modificaci!n del estatuto soial! lue%o de transcurridos cuatro aos
desde la ourrenia del viio &ue la ori%ina (artulo 4 in) *inal))
III. Sociedades "nnimas Especiales
Eon*orme dispone la ley de 2oiedades An"nimas existen al%unas soiedades para uya
*ormai"n se re&uiere en mayor o menor medida de la interveni"n de la autoridad p$blia!
y as enontramos &ue on*orme al artulo 134 de la Ley de 2oiedades An"nimas las
*ormalidades &ue se deben umplir en los asos de Eompa(as de se%uros y rease%uros!
A;P y otras en &ue una ley lo exprese! onsisten b1siamente en dos proedimientos! a
saber9
1.- %ociedades 0nnimas 5ue slo re5uieren autori)acin de e&istencia.
Ri%e para las ompa(as de se%uro y rease%uro! y onsiste en el otor%amiento de
esritura p$blia! on las meniones adiionales &ue exi#an las leyes espeiales &ue ri#an a
la atividad de la soiedad an"nima)
Eon lo anterior se soliita autorizai"n de existenia de la superintendenia de valores!
la ual la oneder1 lue%o de omprobar &ue las soiedades en *ormai"n umplen on los
re&uisitos le%ales y eon"mios re&ueridos por las normas)
Autorizada la existenia! el erti*iado en uya virtud se autorie! ontendr1 un extrato
del estatuto el ual deber1 ser insrito y publiado dentro del plazo de 4B das desde la
*e'a de la resolui"n &ue autorie la existenia)
2.- %ociedades annimas 5ue e&igen perodo de formacin previa.
;resentaci!n del prospecto" En el aso de las A;P y los banos! su *ormai"n prinipia
on la presentai"n por lo or%anizadores de un prospeto desriptivo de los aspetos
eseniales de la soiedad y de la *orma omo desarrollar1 sus atividades)
El superintendente ali*iar1 el prospeto! espeialmente en uanto a la onvenienia de
la nueva soiedad an"nima en *ormai"n)
(ertificado provisional de e.istencia" Aeptado el prospeto se entre%ar1 un erti*iado
provisional de autorizai"n a los or%anizadores! momento a ontar del ual la soiedad
an"nima se entiende ontar on personalidad #urdia para el s"lo e*eto de realizar los
tr1mites onduentes a obtener su autorizai"n de existenia! la ual deber1 soliitarse a
mas tardar dentro de los 1B meses si%uientes a la *e'a del erti*iado provisional)
;erodo de organi&aci!n" Eon el erti*iado! los or%anizadores podr1n realizar todos
a&uellos atos administrativos tendientes a preparar la onstitui"n de la soiedad an"nima
y su *uturo *unionamiento! raz"n por la ual podr1n elebrar ontratos de susripi"n de
A3
aiones! pero los dineros &ue reiban por tal onepto deber1n depositarlos en al%$n bano
o institui"n *inaniera a nombre de la soiedad! *ondos estos &ue s"lo podr1n ser %irados
uando la soiedad an"nima est. de*initivamente onstituida)
'utori&aci!n de e.istencia y trmites posteriores" Dentro del plazo de 1B meses desde la
*e'a del erti*iado provisional de existenia! deber1 soliitarse la autorizai"n de
existenia propiamente tal) Para lo anterior debe aompa(arse a la soliitud! una opia
autorizada de la esritura p$blia &ue onten%a los estatutos y en la ual se insertar1 adem1s
el erti*iado provisional de existenia) ;rente a la soliitud! el superintendente de A;PVs o
de banos omprobar1 la e*etividad del apital! 'e'o lo ual! expedir1 una resolui"n
autorizando la existenia y aprobando los estatutos) Adem1s entre%ar1 un erti*iado &ue
aredite &ue se autoriz" la existenia y &ue deber1 ontener un extrato de los estatutos)
Este erti*iado deber1 insribirse en el re%istro de Eomerio y publiarse en el diario
o*iial! ambas osas dentro del plazo de 4B das desde la *e'a de la resolui"n aprobatoria)
IV. El 0ombre y El 1bjeto de la sociedad annima.
Ya revisado)
V. El Capital+ %atrimonio Social y las acciones.
1.- 8eneralidades.
El apital de la soiedad an"nima se divide en aiones! siendo meni"n esenial del
pato onstitutivo &ue el apital soial est. *i#ado de manera preisa en los estatutos en los
t.rminos &ue se(ala el artulo C nN 5)
Eon*orme dispone el artulo 1B de la ley 1A)BC4! el apital s"lo puede ser aumentado o
disminuido mediante re*orma de los estatutos y toda modi*iai"n del pato soial! a su
vez! exi%e de #unta extraordinaria de aionistas (artulo 5I))
2.- 0spectos o modalidades del capital.
1) Eapital Dominal9 +Es a&uel &ue se onsi%na en los estatutos soiales!
omo meni"n esenial de la esritura soial,) El apital nominal! es el
&ue se delara en los estatutos soiales! sea &ue se enuentre total o
parialmente pa%ado)
Duestra ley no exi%e un mnimo de apital para *ormar una soiedad an"nima! salvo
en asos exepionales respeto de iertos %iros espe*ios omo es el aso de los
banos en &ue se re&uiere de un mnimo de ABB)BBB G);)s de apital pa%ado y
reservas! disponiendo el artulo 5B de la Ley Feneral de =anos! &ue si de 'e'o
tal apital se redu#ere! el bano estar1 obli%ado a ompletarlo dentro de un a(o) En
el aso de las Eompa(as de 2e%uros el artulo I del D;L 351! establee &ue las
entidades ase%uradoras naionales no pueden tener un apital in*erior a >B)BBB
G);)s! al momento de onstituirse debiendo di'o apital enontrarse totalmente
susrito y pa%ado para &ue su existenia sea autorizada)
3) Eapital 2usrito9 Es a&uel o*reido al p$blio (mediante o*erta privada o
p$blia) y &ue es prometido enterar a la soiedad en virtud de un ontrato
de susripi"n de aiones)
A<
La susripi"n de aiones +es un ato #urdio bilateral por el ual una persona se
obli%a a *ormar parte de una soiedad por aiones! y a aportar una suma! en
prinipio! i%ual al monto nominal de su ttulo,
<I
)
Eon*orme establee el artulo 13 de del Re%lamento de soiedades an"nimas +la
susripi"n de aiones deber1 onstar en instrumento p$blio o privado *irmado
por las partes! en el &ue se exprese el n$mero de las aiones &ue se susriben! la
serie a la &ue pertenezan! en su aso! la *e'a de entre%a de los ttulos respetivos y
el valor y la *orma de pa%o de la susripi"n,) En onseuenia! el ontrato de
susripi"n de aiones puede onstar en la misma esritura p$blia onstitutiva o
de aumento de apital! o bien! en un ato posterior &ue siempre deber1 onstar por
esrito en la *orma &ue determine el Re%lamento (artulo 13 de la Ley y 13 del
Re%lamento))
La ley no re&uiere &ue el apital nominal iniial de la soiedad an"nima &uede
nte%ramente susrito al tiempo de la onstitui"n de la soiedad! pero aorde
preept$a el artulo 11 in) 3N de la ley! di'o apital nominal debe &uedar
enteramente susrito y pa%ado dentro del plazo de tres a(os ontados desde la *e'a
de la onstitui"n de la soiedad (el del otor%amiento de la esritura p$blia
onstitutiva por el e*eto retroativo de &ue trata el artulo <)! al abo de los uales
si no se 'a susrito y pa%ado el total del apital iniial! &uedar1 reduido de pleno
dere'o al monto e*etivamente susrito y pa%ado) Daturalmente! los estatutos
pueden estableer un plazo menor al le%al para la ompleta susripi"n y pa%o de
las aiones)
A'ora bien! la elebrai"n del ontrato de susripi"n de aiones onlleva la
aeptai"n de los estatutos soiales y de los auerdos adoptados en las #untas de
aionistas se%$n dispone el artulo 33 de la Ley! uya parte *inal no es apliable
en la espeie pues su sentido se re*iere al aso de trans*erenia de aiones)
De este modo la susripi"n de aiones viene a ser un ontrato solemne de
ad'esi"n al estatuto de la soiedad an"nima a la ual se inorpora el nuevo
aionista)
<) Eapital Pa%ado9 Este es a&uel &ue e*etivamente in%resa a la soiedad en
umplimiento del ontrato de susripi"n de aiones)
El plazo para pa%ar las aiones susritas a la soiedad ser1 a&uel &ue *i#en los
estatutos! plazo &ue no podr1 ser superior al plazo le%al de tres a(os desde la
esritura onstitutiva o del auerdo de aumento del apital (artulo 11 in) 3N y 3C))
2i venido el plazo estatutario o le%al para el entero del apital iniial susrito! .ste
no estuviere nte%ramente pa%ado! el apital soial &uedar1 reduido de pleno
dere'o al apital e*etivamente pa%ado)
-rat1ndose de un aumento de apital! la redui"n de pleno dere'o s"lo se produe
si la #unta de aionistas por los 3Q< de las aiones emitidas on dere'o a voto
'ubiere autorizado al diretorio para no obrar el saldo insoluto) En aso ontrario!
el diretorio debe e*etuar la obranza! a%otada la ual! propone a la #unta &ue! por
simple mayora! asti%ue el saldo no reuperado y se reduza el apital 'asta
<I
Feor%e Ripert! itado por 2er%io Espinoza) 2eparatas de Dere'o Eomerial! Gniv) De E'ile)! Pa%) <4)
AC
onurrenia de lo e*etivamente reuperado)
3.- Bienes Cateria de 0porte a la %ociedad 0nnima.
En %eneral son suseptibles de aporte tanto el dinero en e*etivo omo otros bienes
suseptibles de apreiai"n peuniaria! mediante los uales podr1n ser pa%adas las
aiones)
Do obstante! para &ue sea admisible el pa%o on bienes &ue no onsistan en dinero! tal
posibilidad deber1 enontrarse expresamente ontemplada en los estatutos! pues si en ellos
nada se die sobre el partiular! se entender1 &ue el valor de las aiones debe ser enterado
en dinero en e*etivo y se%$n dispone el artulo 15 de la ley) Evidentemente &ue si se pata
un aumento de apital soial! lo ual exi%e re*orma de los estatutos! tambi.n se podr1
aordar la aeptai"n de bienes &ue no onsistan en dinero! para el pa%o de las aiones &ue
se emitan)
Pues bien! puestos en la 'ip"tesis de &ue se admiten estos pa%os no dinerarios! la ley 'a
estableido &ue tales bienes dados en pa%o deben siempre ser avaluados! para lo ual se
aeptan los si%uientes meanismos9
a) Avaluai"n por auerdo un1nime de todas las aiones emitidas) Este
meanismo ser1 viable si los aionistas son poos! pudiendo esta avaluai"n
e*etuarse en la misma esritura onstitutiva se%$n se desprende del nN 5 del
artulo C de la ley)
b) En de*eto de auerdo un1nime! todo aporte no dinerario deber1 ser avaluado
por peritos (on las *ormalidades &ue india el artulo 33 del Re%lamento)) 7ale
deir! &ue si al onstituir la soiedad se admiten aportes de bienes &ue no sean
dinero y no existe auerdo un1nime sobre la avaluai"n! el #ustipreio ser1 *i#ado
por peritos)
) 2i la soiedad ya est1 onstituida y se aord" un aumento de apital! en de*eto
de auerdo un1nime de todas las aiones emitidas sobre la avaluai"n! se tendr1
por tal la &ue resulte del in*orme periial aprobado por los dos terios de los
aionistas on dere'o a voto reunidos en #unta extraordinaria (artulo 15 en
relai"n on el artulo 4I nN 4))
2i por los estatutos o por disposii"n supletoria de la ley! no se admiten aportes no
dinerarios! y los %erentes o diretores aeptan di'o aporte! ser1n solidariamente
responsables a la soiedad del pa%o del preio de las aiones)
*.- #ro(ibicin de 0cciones de organi)acin e industria.
Eon*orme se desprende del artulo 1< la reai"n de aiones de industria y
or%anizai"n se enuentra pro'ibida! pues anti%uamente eran usadas omo *orma de
remunerar o retribuir los serviios de a&uellas personas &ue umplan el rol de *undadores
de la soiedad y &ue por lo tanto realizaban toda una serie de atos ante las autoridades
administrativas tendientes a &ue *uera autorizada la existenia de la soiedad an"nima)
Esto! sin embar%o! lue%o de la modi*iai"n del sistema de onstitui"n de las soiedades
an"nimas de#" de tener raz"n de ser! por lo ual se 'a pro'ibido este tipo de aiones &ue
por lo dem1s importaban oneder partiipai"n en la soiedad a personas &ue a m1s de sus
serviios no prestaban una ontraprestai"n e&uivalente al valor de las aiones y a los
A5
dere'os &ue por perteneer a la soiedad se on*iere a los aionistas)
+.- Las 0cciones.
A.- Concepto % naturale:a jurdica.
De auerdo a nuestro ordenamiento positivo sobre la materia! las aiones son osas
inorporales &ue onsisten en las poriones en &ue se enuentra dividido el universo &ue es
el apital soial o una serie dentro de di'o apital)
-radiionalmente la dotrina sobre esta materia 'a entendido &ue la ai"n no es tan
s"lo una parte aluota del apital soial! se%$n rei.n 'emos oneptuado! sino &ue
tambi.n se 'a sostenido &ue onsiste en una espeie de ttulo de r.dito de a&uellos &ue se
onoen omo valores mobiliarios o ttulos de r.dito representativos de partiipai"n en
un apital! patrimonio o *ondo om$n) Esta onepi"n enuentra su #usti*iai"n! en &ue la
uota inmaterial &ue se ad&uiere al aportar o omprometerse a aportar a la soiedad! se
onretara despu.s en un doumento &ue la ontiene! en t.rminos tales! &ue se produira
una on*usi"n o identi*iai"n sustanial entre uota y doumento! de modo &ue lo &ue
'abilitara el e#eriio de los dere'os soiales y la trans*erenia de los mismos sera la
tenenia! ex'ibii"n y entre%a del doumento en &ue se ontiene la uota) En sntesis! se
produira la materializai"n del dere'o uotativo en el doumento! *ormando ambos un
todo inseparable) Estos ttulos de partiipai"n se%$n lo 'a entendido la dotrina! no s"lo
umpliran la *inalidad de ontener la uota inmaterial de partiipai"n sobre un todo! sino
&ue adem1s (y omo onseuenia de la inorporai"n del dere'o en el doumento y su
onseuente on*usi"n omo una sola osa) 'abilitaran a su titular para e#erer una serie de
otros dere'os de variada ndole omo son los vinulados a la %esti"n de la soiedad v)%r)
dere'o a voto! dere'o de in*ormai"n! dere'o de proposii"n! dere'o a retiro)
Asimismo! la identi*iai"n dere'o J doumento! permitira &ue el dere'o ontenido
pueda irular en el merado mediante operaiones muy simples y desprovistas de
*ormalidades &ue entraben su trans*erenia! omo seran el endoso o la simple entre%a) Por
onsi%uiente! para esta orriente dotrinaria! las aiones no son simplemente uotas
inmateriales! sino &ue doumentos &ue onstituyen ttulo indispensable para #usti*iar el
dere'o y e#ererlo en *orma! y por ende se le podra oneptuar omo +ttulo de r.dito
representativo de partiipai"n! &ue 'abilita a su titular para e#erer dere'os de variada
ndole respeto de la soiedad,)
Do obstante lo anterior! no reemos &ue en E'ile sea apliable esta dotrina! puesto &ue
a nuestro #uiio! existen su*iientes razones de texto para desartar su atual ao%ida entre
nosotros) En e*eto! tanto el artulo C nP 5 y el artulo 11 de la ley! disponen &ue el apital
soial estar1 dividido en aiones de i%ual valor! y si 'ubieren distintas series! las aiones
&ue ellas omprendan tambi.n deber1n tener i%ual valor) Es deir! &ue en el onepto del
le%islador! la ai"n en sentido estrito es una parte aluota del apital soial o de al%una
de las series en &ue di'o apital est. dividido! de *orma &ue onsiste en una osa
inmaterial! en un dere'o uotativo e ideal sobre una universalidad #urdia a#ena omo es
el patrimonio de la persona #urdia (soiedad an"nima) de &ue se trate)
A'ora bien! si%uiendo on nuestro dere'o positivo! estas poriones i%uales en &ue el
apital soial est1 idealmente dividido! se areditan en doumentos! denominados ttulos de
acciones! &ue representan una o ms de a&uellas poriones) Estos ttulos de aiones! son
A4
distintos de la ai"n en sentido estrito! puesto &ue s"lo son un soporte material &ue
acredita irunstanias ausales previas! prinipales y separadas al doumento! omo son9
la existenia de la soiedad! del aporte a ella y! onsi%uientemente! la alidad de soio del
aportante! on los dere'os y obli%aiones &ue eso onlleva! pero sin &ue se produza la
identi*iai"n sustanial entre dere'o y doumento &ue dara pie a onsiderarlo un valor
mobiliario) As! el ttulo de ai"n! del &ue trata el artulo 1> del Re%lamento de
2oiedades An"nimas! no +*S, la o las aiones &ue representa! sino &ue es un medio de
prueba de varias irunstanias omo la existenia y n$mero de las aiones de &ue es
due(o el titular! identi*iai"n de la soiedad y! si la 'ubiere! de la serie a la &ue las
aiones perteneen y las ondiiones de pa%o de las aiones si ellas no estuvieren
nte%ramente pa%adas)
En ri%or! los dere'os del aionista! no naen de la tenenia! ex'ibii"n o entre%a del
ttulo de las aiones! sino de la irunstania de ser due(o de las poriones de apital
susritas/ tampoo la extensi"n! ontenido! ondiiones y modalidades de e#eriio de los
dere'os &ue naen de la alidad de soio o aionista! emanan del ttulo de las aiones!
sino &ue de las normas le%ales de orden publio &ue ri%en la materia y de las disposiiones
estatutarias de la ompa(a)
La desvinulai"n entre dere'o y doumento (ai"n y ttulo de aiones)! &ueda a
nuestro #uiio su*iientemente demostrada por las si%uientes irunstanias9
a) Dado &ue es posible la ena#enai"n del todo o parte de las aiones de
&ue da uenta el ttulo de aiones! se%$n se desprende del artulo 1I de
la Ley! y del iniso 3P del artulo 1< del Re%lamento! no &ueda m1s &ue
onluir &ue no existe identi*iai"n esenial entre dere'o y ttulo!
puesto &ue si as *uere! la trans*erenia del ttulo importara la tradii"n
de la totalidad de los dere'os ontenidos en .l)
b) El ttulo de aiones no se basta a s mismo omo para permitir &ue
pueda irular por medio de simples operaiones aut"nomas ontenidas
en .l! omo es el endoso! y menos a$n por su sola entre%a) Duestra ley
manda imperativamente &ue las aiones deben ser siempre nominativas!
lo ual a ontrario sensu ontiene la pro'ibii"n aera de la existenia
de aiones a la orden o al portador (artulo 13 de la Ley))
) Gnido tambi.n al ar1ter nominativo de las aiones! ellas on*ieren
dere'os a su titular *rente a la soiedad! pero tales dere'os no pueden
ser e#eridos y se tornan ilusorios respeto del deudor! si di'a esi"n le
es inoponible! y lo ser1 mientras no se proeda al tr1mite de insripi"n
del traspaso de las aiones en el re%istro de aionistas de la soiedad)
d) La esi"n del todo o parte de las aiones no se limita $niamente a la
trans*erenia de los dere'os uotativos de &ue da uenta el ttulo de
aiones! sino &ue tambi.n tiene e*etos soietarios &ue exeden on
mu'o del texto literal del doumento! toda vez! &ue la tradii"n o
transmisi"n de aiones! provoa e*etos de ad'esi"n a atos #urdios
preexistentes! omo son los estatutos de la soiedad y los auerdos
adoptados en #untas de aionistas (artulo 33 de la Ley D2 1A)BC4))
En onseuenia! la ai"n no es otra osa &ue una osa inorporal onsistente en una
AI
parte aluota del apital soial! uya titularidad otor%a al aionista la alidad de soio de
la soiedad an"nima y &ue omo tal le otor%a los dere'os! obli%aiones y deberes
estableidos en la ley y los estatutos)
De todos modos! de#amos expresa onstania &ue para el artulo < de la ley 1A)BC5! las
aiones son +valores,! tal ual lo son los bonos! planes de a'orro! uotas de *ondos
mutuos! ttulos de r.ditos y ual&uier otro +ttulo de r.dito o inversi"n,)
B.- Connotaciones o aspectos de la accin.
1) Como parte alcuota del capital.
La ai"n en s misma da uenta del aporte del aionista a la soiedad! aporte &ue
representado en la ai"n puede ser valorado de distintas *ormas)
7alor Dominal9 Representa una parte del apital nominal del ual es parte y
&ue se obtiene en *orma aritm.tia de los estatutos) 8oy en da tambi.n
existen aiones sin valor nominal)
7alor Libro o 7alor Real9 Es a&uel &ue no est1 $niamente a lo se(alado en
los estatutos! sino &ue tambi.n a lo &ue resulta de a%re%ar o deduir del valor
de la ai"n todo a&uello sobre lo ual la soiedad tiene dere'o o est1
obli%ada) Lo ual se puede expresar en la si%uiente operai"n! se%$n el
artulo II del Re%lamento9
capital pagado @GA reservas sociales @GHIA utilidad o p)rdidas
EJ de acciones suscritas y pagadas total o parcialmente
7alor =urs1til9 A&uel &ue tienen las aiones en las operaiones de bolsa) Es
un valor siol"%io de expetativa)
2) Como ttulo representativo de la calidad de socio 78 en cuanto tal8 de sus derec(os8
obligaciones 7 responsabilidades como accionista.
Al mismo tiempo &ue la ai"n le reonoe al aionista su alidad de soio le on*iere
iertos dere'os y obli%aiones! de este modo! entre los dere'os enontramos los
si%uientes9 dere'o de in*ormai"n! dere'o a voz y voto en las #untas! dere'o a
partiipai"n en los dividendos! dere'o a retiro! dere'o a partiipar en los repartos de
apital) A su vez! la ai"n o la alidad de aionista impone la obli%ai"n de respetar los
estatutos y de pa%ar el nte%ro valor de las aiones susritas! siendo responsable a este
respeto *rente a la soiedad)
C.- Clasi!icacin de las acciones.
1) Acciones suscritas 7 no pagadas8 7 acciones pagadas.
Aiones pa%adas9 2on a&uellas uyo valor 'a sido nte%ramente enterado a la soiedad
en virtud del ontrato de susripi"n de aiones elebrado)
Aiones susritas y no pa%adas9 2on las &ue el aionista susribe y se obli%a a pa%ar
dentro de ierto plazo se(alado en los estatutos o en la ley! a ambio de los ttulos &ue
emite la soiedad y &ue representan sus dere'os)
AA
2i se trata de aiones susritas en virtud del apital nominal iniial de la soiedad
an"nima reordemos &ue ellas deben &uedar pa%adas dentro del plazo m1ximo de tres a(os
desde la onstitui"n (artulo 11))
2i se trata de un aumento de apital! se%$n el artulo 3C! la #unta extraordinaria de
aionistas no podr1 estableer un plazo superior a tres a(os desde el auerdo para la
emisi"n! susripi"n y pa%o de las aiones! ual&uiera &ue sea su *orma de pa%o) 7enido
el plazo estableido por la #unta de aionistas sin &ue se 'aya enterado el aumento de
apital! el diretorio deber1 proeder al obro de los montos adeudados! si no 'ubiere
entablado antes las aiones orrespondientes! salvo &ue di'a #unta lo 'ubiere autorizado
por dos terios de las aiones emitidas para abstenerse del obro! aso en el ual el apital
&uedar1 reduido a la antidad e*etivamente pa%ada)
A%otadas las aiones de obro! el diretorio deber1 proponer a la #unta de aionistas la
aprobai"n! por mayora simple! del asti%o del saldo insoluto y la redui"n del apital a la
antidad e*etivamente reuperada)
-anto las aiones susritas y no pa%adas omo las pa%adas son trans*eribles! pero las
primeras imponen al edente y al esionario responsabilidad solidaria en el pa%o de la
ai"n (artulo 1> in) 3N))
2) Acciones de pago 7 acciones liberadas de pago o cras de acciones.
Las aiones de pa%o son las vistas en el apartado anterior! y reiterando la idea! son
a&uellas &ue imponen al aionista la obli%ai"n de enterar a la soiedad el aporte
prometido! ya bien esto se 'a%a en dinero o en otros bienes)
Las aiones liberadas de pa%o o +ras de ai"n, son a&uellas &ue son emitidas sin
obli%ai"n de ser pa%adas por el aionista! toda vez &ue obedeen a utilidades soiales &ue
en vez de ser distribuidas se destinan a inrementar el apital previa #unta extraordinaria de
re*orma de los estatutos)
A'ora bien! la *orma en &ue la soiedad traspasa a los aionistas su nuevo aporte es
aumentando el valor nominal de las aiones de ada uno! o bien! emitiendo aiones
liberadas de pa%o)
3) Acciones preferidas 7 acciones ordinarias.
Aiones pre*eridas son a&uellas &ue %ozan de iertos me#ores dere'os respeto de las
ordinarias) Estas pre*erenias pueden onsistir en pre*erenia en el reparto de utilidades!
dere'o a inter.s aumulativo! dere'o a restitui"n de aporte pre*erente en aso de
li&uidai"n! y en %eneral ual&uier otro &ue se auerde en los estatutos) *l artculo 10,
tambi)n establece la posibilidad que en las sociedades an!nimas abiertas se estable&can
una forma especial de preferencias, consistentes en crear series de acciones
controladoras, vale decir, que ellas confieran una preeminencia en el control de la
sociedad por un pla&o que no podr ser superior a cinco aos, pudiendo prorrogarse dicho
pla&o por acuerdo de la junta e.traordinaria de accionistas"
2e%$n el artulo 3B in) 3N las pre*erenias deben onstar en los estatutos sociales!
debiendo adem1s! 'aerse re*erenia a ellas en los respectivos ttulos de acci!n) Por otro
lado! no se permiten pre*erenias inde*inidas en el tiempo! por lo ual en la esritura se
A>
debe preisar el pla&o de vigencia de las pre*erenias)
2on pro'ibidas las pre*erenias &ue onsistan en el pa%o de dividendos &ue no
proven%an de utilidades del e#eriio o de utilidades retenidas y sus respetivas
revalorizaiones (artulo 3B)) Esta norma tiene por laro prop"sito evitar &ue existan
aiones on dividendos pa%aderos a todo evento y &ue! por ende! on*ieran dere'o a
peribir dividendos ual&uiera &ue *uere el resultado de los ne%oios soiales! lo ual
onstituye un %ravamen &ue pesara diretamente sobre el apital de la soiedad y no sobre
los resultados del ne%oio! lo &ue redundara inluso y llevando las osas al extremo! en la
onsumii"n del apital nominal)
-) Acciones nominativas 7 acciones al portador.
Esta es una lasi*iai"n de inter.s puramente 'ist"rio! pues 'oy en da todas las
aiones son nominativas debiendo su trans*erenia insribirse en el Re%istro de
Aionistas &ue ada soiedad an"nima est1 obli%ada a llevar)
9) Acciones de capital 7 acciones de industria u organizaci#n.
Aiones de apital! son las &ue son pa%aderas en dinero o en bienes no dinerarios!
se%$n ya 'emos estudiado anteriormente)
Las aiones de industria! son a&uellas en &ue el aporte onsiste en la prestai"n de
serviios personales a la soiedad y en &ue las aiones se otor%an omo remunerai"n por
los serviios prestados) Gna espeie de las anteriores son las aiones de or%anizai"n pues
estas se daban omo retribui"n a los serviios prestados por a&uellas personas &ue
realizaban las %estiones tendientes a onstituir la soiedad an"nima de &ue se trataba)
En la atualidad! la reai"n de las aiones de industria yQo de or%anizai"n se
enuentra expresamente pro'ibida por el artulo 1< de nuestra ley! lo ual es sin per#uiio
de lo &ue dispone el artulo 3C! el ual onsa%ra la posibilidad de &ue los traba#adores de la
soiedad an"nima o de sus *iliales puedan inorporarse a la propiedad aionaria de la
soiedad por la va de ad&uirir nuevas aiones emitidas para 'aer e*etivo un aumento de
apital) Esta situai"n di*iere de las aiones de industria! pues las aiones &ue se
ad&uieran en on*ormidad al artulo 3C no importan retribui"n de serviios prestados a la
soiedad! sino &ue se trata de aiones de pa%o &ue las soiedades an"nimas abiertas
pueden o*reer a los traba#adores mediante planes de ompensai"n) 2obre este punto
volveremos m1s adelante uando tratemos de los aumentos de apital)
:) Acciones rescatables 7 no rescatables.
2i bien nuestra ley no las trata de manera or%1nia! es laro &ue las reonoe y las aepta
omo lo demuestra la re*erenia &ue 'ae la ellas en el artulo 3I n$mero C)) Resatables
son a&uellas aiones &ue la soiedad se obli%a a omprar al aionista ba#o ierto plazo o
ondii"n! o bien &ue on*ieren opi"n en tal sentido al aionista) El resate de aiones
implia &ue los ttulos resatados &uedan *uera de irulai"n! ya bien &ue a ello se si%a una
disminui"n del apital o no) As! un resate de aiones para materializar un auerdo de
disminui"n de apital es la 'ip"tesis &ue plantea el artulo 3I de la ley! pero tambi.n
podran onebirse aiones uyo resate pudiere on*erir al resto de los aionistas
dere'o de ad&uisii"n pre*erente sobre las aiones resatadas)
>B
Aiones no resatables son a&uellas &ue no tienen este ar1ter)
;) Acciones con valor nominal 7 acciones sin valor nominal.
Aiones on valor nominal9 Estas son a&uellas en &ue en el ttulo se india la parte del
apital nominal &ue ella representa) As si el apital nominal es de W1B)BBB)BBB dividido en
1)BBB aiones ada ai"n deber1 indiar &ue ella es representativa de W1B)BBB)
Aiones sin valor nominal9 En estas no se india valor al%uno ni la parte del apital &ue
representa) 2u valor es determinable dividiendo el total del apital nominal por el n$mero
de aiones de la soiedad o de la serie a la &ue pertenee)
Las venta#as de las aiones sin valor nominal es &ue *ailitan los aumentos de apital
mediante apitalizai"n de utilidades! pues adoptado el auerdo por la #unta extraordinaria
de aumentar el apital destinando a tal *in las utilidades retenidas! no ser1 neesario emitir
aiones liberadas de pa%o o an#ear los anti%uos ttulos por otros nuevos &ue re*le#en el
nuevo valor nominal! toda vez &ue el nuevo apital aumentado! simplemente se dividir1
entre las aiones ya existentes! las &ue al no indiar una antidad *i#a simplemente
aumentan su valor &ue resulta de dividir el nuevo apital por el n$mero de aiones ya
existentes)
".- "erec/os ,ue con!iere la accin.
1) 'erec(o de informaci#n.
Este dere'o se mani*iesta en el perodo previo a las #untas ordinarias de aionistas) En
e*eto! el artulo 5C de la ley ordena &ue la memoria! balane! inventario! atas libros e
in*ormes de los auditores externos y! en su aso! de los inspetores de uentas! deber1n
&uedar a disposii"n de los aionistas en las o*iinas de la administrai"n de la soiedad
durante los 15 das anteriores a la *e'a se(alada para la #unta de aionistas! &uienes s"lo
dentro de di'o plazo podr1n examinar tales doumentos (artulo 5C)) Las soiedades
an"nimas abiertas deber1n adem1s publiar estos anteedentes en su sitio de Internet)
El dere'o de in*ormai"n tambi.n se mani*iesta en el deber &ue pesa sobre la soiedad
en orden a mantener en su sede prinipal y suursales! as omo en su sitio en Internet! en el
aso de las soiedades an"nimas abiertas &ue dispon%an de tales medios! e#emplares
atualizados de sus estatutos *irmados por el %erente y a disposii"n de los aionistas! en
la *orma y ondiiones se(aladas en el artulo I de la ley! debiendo adem1s mantener la
soiedad una lista atualizada de los aionistas on indiai"n del domiilio y n$mero de
aiones de ada ual)
El inumplimiento de esta obli%ai"n! se(alada en el artulo I! 'ae solidariamente
responsables a los diretores! %erente o li&uidador! en su aso! de los per#uiios &ue se
ausen a los aionistas y tereros en raz"n de la *alta de *idelidad o vi%enia de los
doumentos menionados)
;inalmente! es a ausa de este mismo dere'o a la in*ormai"n &ue el artulo C4
impone al diretorio el deber de proporionar a los aionistas y al p$blio! las
in*ormaiones *idedi%nas y oportunas &ue la ley y! en su aso! la 2uperintendenia
determinen respeto de la situai"n le%al! eon"mia y *inaniera de la soiedad) La
in*rai"n de este deber impone a los diretores in*ratores la obli%ai"n de indemnizar
>1
solidariamente los per#uiios &ue se ausen a la soiedad! aionistas y tereros)
2) 'erec(o de proposici#n.
Los aionistas &ue posean o representen m1s del 1BU de las aiones pueden presentar
un doumento esrito on omentarios o proposiiones relativos a la mar'a de los
ne%oios! dentro del perodo orrespondiente al e#eriio o dentro de los treinta das
si%uientes a su t.rmino! siempre &ue se reiba en la soiedad! al menos on treinta das de
antiipai"n a la *e'a en &ue deba llevarse a abo la #unta ordinaria de aionistas &ue
deba pronuniarse sobre el e#eriio observado (artulo IC iniso <N))
3) 'erec(o a voz 7 voto.
Los aionistas tienen dere'o a partiipar en las #untas on voz y voto! pudiendo e#erer
este dere'o todos a&uellos uyas aiones se enuentren insritas en el Re%istro de
Aionistas on ino das '1biles de antiipai"n a a&uel en &ue deba elebrase la
respetiva #unta) 2in embar%o! trat1ndose de una soiedad an"nima errada! podr1n
partiipar en la #unta todos los aionistas &ue al momento de iniiarse .sta *i%uraren omo
aionistas en el respetivo re%istro (artulo 43))
Do obstante lo anterior! es posible &ue existan aiones sin dere'o a voto o bien on
dere'o a voto limitado! por perteneer a series de tales araterstias onsa%radas en los
estatutos! en uyo aso! estos aionistas tendr1n $niamente dere'o a voz en las #untas
(artulo 43))
En todo aso! ada soio dispondr1 de un voto por ada ai"n &ue posea o represente!
pero en nin%$n aso pueden estableerse series de aiones on dere'o a voto m$ltiple
(artulo 31))
-) 'erec(o a disponer libremente las acciones.
El artulo 1C de la ley establee normas de orden p$blio sobre este partiular!
distin%uiendo entre soiedad an"nima errada y soiedad an"nima abierta para sentar on
mayor o menor vi%or el prinipio de la libre disponibilidad de las aiones) 2i se trata de
una soiedad an"nima abierta! sus estatutos no pueden ontener estipulaiones &ue limiten
la libre disposii"n de las aiones! mientras &ue! a ontrario sensu! en las soiedades
an"nimas erradas s se podr1 estableer limitaiones a la esi"n de las aiones)
Do obstante lo anterior! la ley permite &ue por auerdos privados entre aionistas!
llamados patos de aionistas! .stos estipulen ondiiones espeiales para e#erer el
dere'o a disponer libremente sus aiones! ya sea onsa%rando dere'os de opi"n
pre*erente a *avor de los estipulantes! o sometiendo la esi"n a la autorizai"n previa de un
ente &ue revise su on*ormidad on los estatutos! v)%) si en el pato soial se exi%e &ue los
aionistas ten%an ierto %iro! o bien obli%ando a ena#enar las aiones ba#o iertas
ondiiones! et)
Estos patos de aionistas son distintos del estatuto soial y se onstituyen en
onveniones dependientes del ontrato de soiedad de uya inobservania puede derivarse
la obli%ai"n de indemnizar per#uiios)
Para &ue los patos de aionistas relativos a la disposii"n de aiones sean oponibles a
>3
tereros! deben ser p$blios (omo *orma de %arantizar la in*ormai"n de tereros) para lo
ual deber1n ser depositados en la ompa(a a disposii"n de los aionistas y de tereros
interesados y se 'ar1 re*erenia a ellos en el re%istro de aionistas (artulo 1C Ley
1A)BC4))
Do toa a la soiedad er%uirse en ustodio del umplimiento de tales patos privados!
por lo ual! la norma en re*erenia establee &ue +tales patos no a*etar1n la obli%ai"n de
la soiedad de insribir sin m1s tr1mites los traspasos &ue se le presenten! de on*ormidad a
lo estableido en el artulo 13),)
;inalmente! los patos de aionistas pueden versar sobre ual&uier materia lita y no
s"lo sobre esi"n de aiones! &ue es la $nia &ue la ley re%ula)
a# Transferencia de acciones"
2entado el prinipio de la libre esibilidad! la ley establee &ue la trans*erenia se 'ar1
on*orme determine el re%lamento! el ual en su artulo 15! se(ala &ue toda esi"n de
aiones se e*etuar1 por los si%uientes medios y re&uisitos9
a) por medio de esritura p$blia *irmada por edente y esionario
b) por instrumento privado *irmado por edente y esionario ante9
- dos testi%os mayores de edad o
- un orredor de bolsa o notario p$blio)
Eumplidos los tr1mites anteriores! ual&uiera sea la *orma eso%ida! la esi"n estar1
per*eta entre edente y esionario! pero ser1 inoponible *rente a tereros inluida la
soiedad) Por ende para &ue le sea oponible se debe umplir un re&uisito de publiidad!
ual es! la insripi"n de las aiones en el re%istro de aionistas)
Para tales e*etos! se deber1 dar aviso de la esi"n al %erente o a &uien 'a%a sus vees!
&uien en vista del ontrato y del ttulo de las aiones pratiar1 la insripi"n de inmediato
o a m1s tardar dentro de las 3C 'oras si%uientes! debiendo la soiedad ar'ivar los
doumentos en m.rito de los uales prati" la insripi"n en el re%istro (artulo 1I del
re%lamento))
A la soiedad no le orresponde pronuniarse sobre la trans*erenia de las aiones y est1
obli%ada a insribir sin m1s tr1mite los traspasos &ue se le presenten a menos &ue .stos no
se a#usten a las *ormalidades previstas para la esi"n)
Para los e*etos de de#ar onstania de la noti*iai"n de la esi"n a la soiedad y
onseuente omputo de las 3C 'oras! el re%lamento establee &ue tal aviso puede darlo un
orredor de bolsa o un notario)
b# Efectos de la cesin de acciones"
2e%$n dispone el artulo 33 de la ley de soiedades an"nimas +la ad&uisii"n de
aiones de una soiedad implia la aeptai"n de los estatutos soiales! de los auerdos
adoptados en las #untas de aionistas! y la de pa%ar las uotas insolutas en el aso &ue las
aiones ad&uiridas no est.n pa%adas en su totalidad,) Lo anterior! se omplementa por lo
dispuesto en el iniso 3P del artulo 1>! on*orme al ual +en aso de trans*erenia de
><
aiones susritas y no pa%adas! el edente responder1 solidariamente on el esionario del
pa%o de su valor! debiendo onstar en el ttulo las ondiiones de pa%o de la ai"n,)
De las disposiiones anteriores se desprenden las si%uientes onsideraiones9
a) La ad&uisii"n de la aiones de una soiedad importa la aeptai"n de los
estatutos soiales de ella! omo tambi.n de los auerdos de las #untas de aionistas
adoptados on anterioridad a la ad&uisii"n)
b) Al trans*erirse el dominio de las aiones &ue no est.n enteramente pa%adas! el
edente y esionario se 'aen solidariamente responsables *rente a la soiedad por
el pa%o de los saldos insolutos)
c# Transisin de acciones"
De*erida la 'erenia! el asi%natario o ad#udiatario! se%$n el aso! 'ar1 insribir las
aiones a su nombre en el re%istro de aionistas! previa ex'ibii"n del testamento insrito
o del auto de posesi"n e*etiva! o bien! si se trata de ad#udiai"n! del ato en &ue .sta
onste (artulo 1A del Re%lamento)! no orrespondi.ndole a la soiedad an"nima
pronuniarse sobre el partiular)
d# Acciones de un difunto"
El artulo 1A de la ley se(ala sobre el partiular9 +las aiones insritas a nombre de
personas *alleidas uyos 'erederos o le%atarios no las re%istren a nombre de ellos dentro
del plazo de ino a(os! ontado desde el *alleimiento del ausante! ser1n vendidas por la
soiedad en la *orma! plazos y ondiiones &ue determine el Re%lamento)
Para e*etuar estas ventas no re%ir1n las pro'ibiiones estableidas en la Ley Do) 14)3I1
y los dineros &ue se obten%an permaneer1n a disposii"n de los 'erederos y le%atarios de
las respetivas suesiones! por el t.rmino de ino a(os ontado desde la *e'a de la venta
orrespondiente y durante este plazo deven%ar1n los rea#ustes e intereses estableidos en el
artulo AC de esta ley) 7enido este plazo! los dineros pasar1n a perteneer a los Euerpos
de =omberos de E'ile y se pa%ar1n y distribuir1n en la *orma &ue se(ale el Re%lamento,)
e# Constitucin de derec*os reales sobre las acciones"
La onstitui"n de %rav1menes y de dere'os reales distintos al del dominio sobre las
aiones de una soiedad! no le ser1n oponibles a .sta! a menos &ue se le 'ubiere noti*iado
por ministro de *e! el ual deber1 insribir el dere'o o %ravamen en el Re%istro de
Aionistas)
El embar%o sobre aiones no priva a su due(o del pleno e#eriio de los dere'os
soiales! exepto el de la libre esi"n de las mismas &ue &ueda su#eta a las restriiones
estableidas en la ley om$n)
En los asos de usu*ruto! las aiones se insribir1n en el Re%istro de Aionistas a
nombre del nudo propietario y del usu*rutuario! expres1ndose la existenia! modalidades y
plazos del usu*ruto) 2alvo disposii"n expresa en ontrario de la ley o de la onveni"n! el
nudo propietario y el usu*rutuario deber1n atuar de onsuno *rente a la soiedad)
En aso de &ue una o m1s aiones pertenezan en om$n a varias personas! los
odue(os estar1n obli%ados a desi%nar un apoderado de todos ellos para atuar ante la
>C
soiedad (Artulo 3< de la ley de soiedades an"nimas))
9) 'erec(o a los dividendos.
E&uivale a deir dere'o a partiipar en las utilidades! materia esenial a toda soiedad y
&ue en las an"nimas toma el nombre de +dividendos,! los uales podemos oneptuar omo
+la uota &ue al distribuir %ananias orresponde a ada aionista
<A
,)
2obre la materia la ley distin%ue entre soiedad an"nima abierta y errada! pues en estas
$ltimas los estatutos pueden determinar libremente el porenta#e de las utilidades a ser
distribuidas omo dividendo! ri%iendo en su silenio las normas dadas para las soiedades
an"nimas abiertas! las uales deben repartir omo dividendo mnimo obli%atorio a lo menos
el <BU de las utilidades l&uidas de ada e#eriio)
La distribui"n de las utilidades de ada e#eriio (%.nero) y! en espeial! el reparto de
dividendos (espeie) es materia de #unta ordinaria de aionistas! se%$n se(ala el artulo
54) En di'a #unta se determinar1 la antidad &ue deba ser distribuida omo dividendo! los
uales son siempre pa%aderos en dinero! salvo auerdo un1nime de todas las aiones
emitidas y sin per#uiio de los dividendos opionales &ue se den por sobre el mnimo le%al!
en on*ormidad al artulo A3)
Los dividendos se pa%an exlusivamente on las utilidades l&uidas del e#eriio o on
las utilidades l&uidas retenidas de e#eriios anteriores! a menos &ue 'ubieren p.rdidas &ue
absorber! en uyo aso! se imputar1n a estas p.rdidas! primero! las utilidades retenidas y!
lue%o! las del e#eriio presente (artulo IA))
a# Clasificacin de los dividendos"
a) Dividendo @nimo 0bli%atorio9 En las soiedades an"nimas abiertas! salvo
auerdo un1nime de todas las aiones emitidas! se repartir1 al menos el <B U de
las utilidades l&uidas del e#eriio)
b) Dividendos Adiionales9 2on a&uellos &ue por sobre el mnimo le%al auerda la
#unta de aionistas! y &ue se distribuir1n dentro del e#eriio en &ue se adopte el
auerdo (artulo AB y A1))
) Dividendos Provisorios9 2on tales los &ue el diretorio auerda distribuir
antiipadamente on ar%o a las utilidades l&uidas! ba#o la responsabilidad de los
miembros &ue lo aordaron)
d) Dividendos Eventuales9 2on a&uella parte de las utilidades del e#eriio &ue en vez
de distribuirse omo dividendo se retienen en la soiedad a *in de destinarla a
dividendos en e#eriios *uturos/ y &ue son +eventuales, pues tales utilidades
retenidas (y los *uturos dividendos &ue se pa%aran) siempre est1n expuestos a una
ontin%enia de p.rdida &ue pudiere absorberlos)
As! el artulo AB die &ue las utilidades &ue no se distribuyan durante el e#eriio!
vale deir! &ue se reten%an! podr1n ser destinadas apitalizai"n! previa re*orma de
los estatutos! o ser destinados al pa%o de dividendos eventuales en e#eriios
*uturos)
<A
Espinoza! 2er%io) 2eparatas de Dere'o Eomerial! Gniversidad de E'ile! p) 115)
>5
e) Dividendos 0pionales9 2i bien los dividendos se pa%an en dinero! en las
soiedades an"nimas abiertas! a&uellos dividendos &ue exedan del mnimo
obli%atorio! pueden ser pa%ados on*iriendo opi"n a los aionistas para reibirlos
en dinero! en aiones liberadas de la propia soiedad o en aiones de otra
soiedad an"nima abierta de &ue la soiedad sea due(a)
b# ,$oca de $a+o de los dividendos"
*ividendos mnimos obligatorios legales o estatutarios9 su pa%o ser1 exi%ible
transurridos <B das ontados desde la *e'a de la #unta &ue aprob" la distribui"n de las
utilidades del e#eriio)
*ividendos adicionales: El pa%o de los dividendos adiionales &ue aordare la #unta! se
'ar1 dentro del e#eriio en &ue se adopte el auerdo y en la *e'a &ue a&uella determine o
en la &ue *i#e el diretorio! si la #unta le 'ubiere *aultado al e*eto)
*ividendos provisorios: El pa%o de los dividendos provisorios se 'ar1 en la *e'a &ue
determine el diretorio)
Los dividendos deven%ados &ue la soiedad no 'ubiere pa%ado o puesto a disposii"n de
sus aionistas! dentro de los plazos se(alados! se rea#ustar1n de auerdo a la variai"n &ue
experimente el valor de la unidad de *omento entre la *e'a en &ue .stos se 'iieron
exi%ibles y la de su pa%o e*etivo! y deven%ar1n intereses orrientes para operaiones
rea#ustables por el mismo perodo)
c# T'tulo e-ecutivo de los dividendos"
La 2uperintendenia! en las soiedades an"nimas abiertas! y un notario! en las erradas!
podr1n erti*iar a petii"n de la parte interesada! una opia del ata de la #unta o del
auerdo del diretorio! o la parte pertinente de la misma! en &ue se 'aya aordado el pa%o
de dividendos) Esa opia erti*iada y el o los ttulos de las aiones o el doumento &ue
'a%a sus vees! en su aso! onstituir1n ttulo e#eutivo en ontra de la soiedad para
demandar el pa%o de esos dividendos! todo ello sin per#uiio de las dem1s aiones y
saniones #udiiales o administrativas &ue orrespondiere apliar en su ontra y en la de sus
administradores (artulo A<))
d# Caducidad del dividendo ! su destino"
Los dividendos y dem1s bene*iios en e*etivo no relamados por los aionistas dentro
del plazo de ino a(os desde &ue se 'ayan 'e'o exi%ibles! perteneer1n a los Euerpos de
=omberos de E'ile) El Re%lamento determinar1 la *orma en &ue se proeder1 al pa%o y
distribui"n de di'as antidades (artulo A5)
:) 'erec(o a participar en los repartos por devoluci#n de capital.
Disuelta la soiedad! los aionistas tienen dere'o a &ue se les restituya el apital o la
parte &ue reste lue%o de pa%ado o ase%urado el pa%o de las obli%aiones soiales)
Los repartos de apital se e*et$an en *avor de &uienes *i%uren en el re%istro de
aionistas al &uinto da '1bil anterior a las *e'as estableidas para los repartos! los uales
se e*etuar1n a lo menos trimestralmente y! en todo aso! ada vez &ue se aumulen en a#a
soial *ondos su*iientes para pa%ar a los aionistas el e&uivalente al 5U del valor libro de
>4
sus aiones uando menos)
;) 'erec(o a retiro.
a# Conce$to:
;aultad &ue se reonoe al aionista disidente o minoritario para &ue! por las ausales
&ue se(ala la ley! de#e de ser miembro aionista de una soiedad an"nima)
El aionista disidente es a&uel &ue mani*iesta su oposii"n a un auerdo! de a&uellos
&ue 'abilitan el dere'o a retiro! adoptado en #unta extraordinaria de aionistas)
El dere'o a retiro proede por iertos auerdos de #unta extraordinaria! y tambi.n por la
ad&uisii"n de un ontrolador de 3Q< o m1s de las aiones! y onede al disidente o
minoritario el dere'o a &ue se le restituya el valor de sus aiones)
b# Re.uisitos:
a) Disidenia9 onsid.rase disidente a a&uel aionista &ue en la misma junta
extraordinaria se 'ubiere opuesto al auerdo &ue da dere'o a retiro! o &ue! no
'abiendo asistido a la #unta! mani*ieste su disidenia por esrito a la soiedad
dentro del plazo de treinta das a ontar desde la *e'a en &ue se llev" a e*eto la
#unta en &ue se adopt" el auerdo! ya sea mediante arta erti*iada o entre%ada por
notario &ue erti*i&ue la reepi"n (artulo 4> en relai"n al 4> bis y artulo I4
del Re%lamento))
b) 2er aionista minoritario en el aso de e#erer el dere'o de retiro por toma de
ontrol)
) Eausal le%al9 Los auerdos &ue dan dere'o a retiro son los si%uientes9
-rans*ormai"n y *usi"n de la soiedad)
La ena#enai"n del 5BU o m1s del ativo soial! en los t.rminos re*eridos en el
n$mero > del artulo 4I)
La reai"n de pre*erenias para una serie de aiones o el aumento! pr"rro%a o
disminui"n de las ya existentes! en uyo aso s"lo tendr1n dere'o a retiro los
aionistas de las series a*etadas)
El saneamiento de la nulidad por viios *ormales de &ue adoleza la soiedad o
al%una de las modi*iaiones de sus estatutos &ue diere este dere'o)
El otor%amiento de auiones reales para %arantizar obli%aiones de tereros
&ue exedan el 5BU del ativo)
Los dem1s asos &ue establezan la ley o los estatutos) Entre estos asos se
uenta el previsto en el artulo 4> ter! introduido por la ley 1>) IB5! sobre
o*erta p$blia de aiones y %obiernos orporativos! y &ue se re*iere al derecho
retiro por la toma de control de la soiedad! &ue lue%o analizaremos)
c# Caducidad del derec*o a retiro en caso de disidencia"
Planteado el dere'o a retiro! la soiedad puede llamar a una nueva #unta a *in de &ue
>I
rati*i&ue o se retrate del auerdo en uesti"n) Esta #unta deber1 elebrarse a m1s tardar
dentro de los treinta das si%uientes a la expirai"n del plazo para mani*estar disidenia por
los soios no asistentes a la #unta)
2i en la nueva #unta se revoan los auerdos &ue dieron lu%ar a la disidenia aduar1 el
dere'o a retiro! mientras &ue si se rati*ia el auerdo el aionista tendr1 un r.dito ontra
la soiedad! el ual onsistir1 en el dere'o del aionista a &ue se le pa%ue el valor de sus
aiones)
d# /alor de las acciones"
2i se trata de una soiedad an"nima abierta ser1 el valor de merado/ por lo tanto! 'ay
&ue distin%uir si las aiones tienen o no transai"n burs1til) 2i la tienen! su valor de
merado e&uivaldr1 al valor promedio de los dos $ltimos meses en la bolsa! ontados 'aia
atr1s desde la *e'a de la #unta extraordinaria) 2i las aiones no tienen transai"n burs1til
se valorar1n del mismo modo &ue las aiones de las soiedades an"nimas erradas! es
deir! se%$n el valor libro el ual e&uivale a9
(apital pagado @GA reservas sociales @GHIA utilidad o p)rdidas
EJ de acciones suscritas y pagadas total o parcialmente
e# Sus$ensin del derec*o a retiro"
Eon*orme dispone el iniso primero del artulo 4>! si la soiedad 'ubiere sido delarada
en &uiebra o se 'ubiere elebrado un onvenio #udiial! sea preventivo o simplemente
#udiial! los aionistas no podr1n e#erer su dere'o a retiro! &uedando .ste suspenso) Esta
suspensi"n se extiende en el aso de la &uiebra 'asta &ue se pa%uen todos los r.ditos &ue
existan en ontra de la soiedad al tiempo en &ue se %enera el dere'o a retiro
<>
! mientras
&ue si se trata de un onvenio #udiial! la suspensi"n se prolon%a por todo el tiempo de
vi%enia del onvenio! a menos &ue en el mismo se 'ubiere autorizado el retiro) 2i
'abi.ndose aprobado un onvenio .ste &ueda sin e*eto por al%una ausal le%al y se
proede a delarar la &uiebra de la soiedad! el dere'o a retiro &uedar1 en suspenso se%$n
lo rei.n visto a prop"sito de la &uiebra)
f# Efectos del derec*o a retiro"
Pa%ado el preio de las aiones! la soiedad an"nima se 'ae due(a de esas aiones! lo
ual por prinipio resulta ser una inon%ruenia! de manera &ue la ley! reonoiendo la
posibilidad de &ue una soiedad pueda ad&uirir aiones de su propia emisi"n! re%ula esa
eventual situai"n y establee plazos perentorios! sometiendo la uesti"n a un estrito
r.%imen) Desde esta perspetiva el artulo 3I prev. omo una de las ausas &ue permiten a
una soiedad an"nima ad&uirir aiones de su propia emisi"n! la irunstania de e#ererse
por parte de los aionistas el dere'o a retiro de &ue trata el artulo 4>! en uyo aso la
soiedad deber1 ena#enar las aiones as ad&uiridas dentro del plazo de un a(o a ontar de
<>
Esto se expliara por&ue los disidentes &ue mani*iestan su inteni"n de retirarse de la soiedad s"lo seran responsables por los
r.ditos ontra la soiedad mientras permaneneen en ella y si 'an e#erido su dere'o a retiro mani*estando su disidenia tal expresi"n
produira e*etos desde &ue se exterioriza en *orma le%al) En onseuenia! la suspensi"n del dere'o a retiro! no si%ni*ia su
improedenia! sino &ue s"lo se on%elan sus e*etos patrimoniales! entendidos .stos omo el dere'o &ue sur%e para el aionista a
exi%ir el pa%o del valor de sus aiones! y esto es laro si se piensa &ue los aionistas responden *rente a tereros preisamente 'asta la
onurrenia del valor de tales aiones)
>A
la ad&uisii"n! para lo ual deber1n ser oloadas en bolsa! previa o*erta pre*erente a los
aionistas en on*ormidad al artulo 35)
-ransurrido el plazo de un a(o! las aiones aduan y &uedan sin nin%$n valor!
redui.ndose de pleno dere'o el apital (artulo 3I iniso <N))
+# Derec*o a retiro $or toa de control absoluto en las sociedades abiertas"
Esta mani*estai"n del dere'o a retiro presenta dos variantes) La primera ontenida en
el artulo 1>> bis de la Ley DN 1A)BC5! &ue se re*iere al dere'o a retiro por toma de
ontrol de los 3Q< de las aiones emitidas on dere'o a voto! y la se%unda! en el artulo
I1 bis de la Ley DN 1A)BC4! &ue supone &ue un ontrolador alane o supere el >5U de las
aiones de una soiedad an"nima abierta)
1. Toma de control de los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto de una sociedad
annima abierta, segn artculo 199 bis de la ley N 1!."#$.
La norma itada se(ala &ue si omo onseuenia de ual&uier ad&uisii"n! una persona
o %rupo de personas on auerdo de atuai"n on#unta alanza o supera los 3Q< de las
aiones emitidas on dere'o a voto de una soiedad an"nima abierta! deber1 realizar una
o*erta p$blia de ad&uisii"n por las aiones restantes! dentro del plazo de <B das!
ontado desde la *e'a de a&uella ad&uisii"n)
D"tese &ue no basta ual&uier toma de ontrol! sino &ue debe tratarse de la ad&uisii"n
de aiones de una soiedad an"nima abierta y &ue &uien toma el ontrol de la soiedad lo
'a%a alanzando o superando los 3Q< de las aiones! por lo &ue se exi%e &ue el ontrol sea
asi absoluto! pues tal partiipai"n pone en la pr1tia a ese aionista en situai"n de
adoptar por s solo ciertos acuerdos de junta e.traordinaria que e.igen un qu!rum
calificado de 3Q< de las aiones emitidas on dere'o a voto (artulo 4I)) En tales asos!
la disposii"n en an1lisis obli%a a &uien alanza tal nivel de partiipai"n ontroladora! &ue
dentro del plazo de treinta das e*et$e una o*erta p$blia de ad&uisii"n (0PA) por las
acciones restantes! en la ual el preio de ad&uisii"n a o*reer no podr1 ser in*erior al
valor &ue orrespondera en aso existir dere'o de retiro) Si el controlador no efect?a la
4;' dentro del plazo se(alado! nace el derecho a retiro para el resto de los aionistas y en
tal aso el valor de las aiones se alular1 tomando omo re*erenia el da si%uiente al
venimiento del plazo)
Esta obli%ai"n no ri%e! ni ser1 proedente! en onseuenia! el dere'o a retiro! uando
el ontrolador alane o supere el porenta#e le%al de ontrol omo e*eto de una
disminui"n de pleno dere'o del apital nominal por ausa de no 'aberse susrito y
pa%ado un aumento de apital dentro del plazo le%al o a ausa de una o*erta p$blia de
ad&uisii"n de aiones v1lidamente e*etuada por la totalidad de las aiones de la
soiedad) -ampoo ser1 apliable en los asos en &ue el re*erido porenta#e se alane a
onseuenia de las operaiones indiadas en el iniso se%undo del artulo 1>> de la ley DP
1A)BC5
CB
)
CB
1) Las ad&uisiiones provenientes de un aumento de apital! mediante la emisi"n de aiones de pa%o de primera emisi"n! &ue por
el n$mero de ellas! permita al ad&uirente obtener el ontrol de la soiedad emisora/ 3) La ad&uisii"n de las aiones &ue sean ena#enadas
por el ontrolador de la soiedad! siempre &ue ellas ten%an presenia burs1til y el preio de la ompraventa se pa%ue en dinero y no sea
sustanialmente superior al preio de merado/ <) Las &ue se produzan omo onseuenia de una *usi"n/ C) Las ad&uisiiones por
ausa de muerte! y 5) Las &ue proven%an de ena#enaiones *orzadas)
>>
En resumen! para &ue sea proedente en este aso de dere'o de retiro se exi%e9
- Mue una persona o %rupo de personas on auerdo de atuai"n on#unta alane
o supere los 3Q< de las aiones on dere'o a voto)
- Mue se trate de una soiedad an"nima abierta)
- Mue el ontrolador no e*et$e una 0PA por el resto de las aiones dentro de los
treinta das si%uientes al 'e'o de alanzar o superar los 3Q< de las aiones on
dere'o a voto)
2. Toma de control del 9$% de las acciones de una sociedad annima abierta &art. '1 bis, ley
N 1!."#().
Este artulo! introduido por la ley DP 3B)<A3! se(ala &ue 'abr1 lu%ar al dere'o a retiro
a ser e#erido por los aionistas minoritarios! dentro del lapso de 5U de las aiones de una soiedad an"nima abierta)
A(ade! a ontinuai"n! &ue si el ontrolador 'ubiere alanzado el di'o porenta#e a
onseuenia de una o*erta p$blia de ad&uisii"n de aiones e*etuada por el total de las
aiones de la soiedad o de la serie respetiva! de resultas &ue 'ubiere ad&uirido de ese
modo a lo menos un 15U de las aiones de aionistas no relaionados! los estatutos de la
soiedad podr1n *aultar al ontrolador para e.igir &ue todos los aionistas minoritarios
&ue no 'ubieren e#erido su dere'o a retiro le vendan sus aiones al ontrolador en el
preio &ue antes 'ubiere *i#ado en la o*erta p$blia! debidamente rea#ustado y on m1s
intereses orrientes)
El ontrolador deber1 en tal aso noti*iar mediante arta erti*iada enviada al
domiilio re%istrado en la soiedad por los aionistas respetivos y un aviso en un diario
de irulai"n naional! &ue e#erer1 su dere'o de ompra dentro de los &uine das
si%uientes al venimiento del plazo previsto para el e#eriio del dere'o a retiro)
-ransurridos &uine das desde la noti*iai"n del e#eriio del dere'o de ompra la
ompraventa se entender1 per*eionada sin neesidad &ue las partes *irmen el respetivo
traspaso! debiendo proeder la soiedad a re%istrar las aiones a nombre del ontrolador y
poner inmediatamente a disposii"n de los aionistas el produto de la venta! de la misma
*orma prevista para el reparto de los dividendos soiales)
@1s all1 del dere'o a retiro &ue no o*ree di*iultad al%una! esta suerte de dere'o de
opi"n de ompra &ue la ley! va estatutos! on*iere al ontrolador en los t.rminos
rese(ados! #unto on ser de una redai"n le%al on*usa e imper*eta! da a entender &ue el
ontrolador &ue va 0PA alanza el porenta#e rese(ado &ueda en situai"n de *orzar una
venta no realmente onsentida de las aiones de los minoritarios! pretextando para ello
estatutos &ue el ontrolador por s solo est1 en posii"n de modi*iar a su ama(o y &ue a$n
uando tales disposiiones estatutarias *ueren preexistentes! nos paree muy disutible la
onstituionalidad de seme#ante re%ulai"n! desde &ue! primero! *uerza la extini"n del
dominio del titular de la ai"n sin su onurrenia libre y! se%undo! por&ue el preio de
la 2uperintendenia! mediante norma de ar1ter
%eneral! y &ue no podr1 ser in*erior al 1BU ni superior
al 15U)
1BB
di'a ena#enai"n *orzada entre partiulares tampoo supone su libre *i#ai"n por el due(o
de la ai"n! sino &ue es sustituido en ello por un par1metro imperativo *i#ado por ley!
a*et1ndose as por ambas partes las %arantas del artulo 1> DP 3C y 34 de la EPR)
<) 'erec(o de opci#n preferente para la suscripci#n de acciones.
a# Conce$to:
2e entiende por tal al dere'o &ue asiste a los aionistas para &ue se les o*reza la
susripi"n de aiones en *orma pre*erente respeto de tereros no soios)
b# Procedencia:
1. *uando la +unta e,traordinaria acuerde el aumento de ca-ital mediante la emisin de
acciones de -ago.
En este aso! aordado el aumento y *i#ado el preio libremente por la #unta se proeder1
a o*reer! al menos por una vez a los aionistas y por el plazo mnimo de <B das la
susripi"n de los nuevos ttulos a prorrata de las aiones &ue posean insritas el 5P da
'1bil anterior a la publiai"n de la opi"n (artulo 35)) Las aiones &ue no *ueren
susritas por los aionistas no pueden ser o*reidas a tereros a valores in*eriores o en
ondiiones m1s venta#osas &ue a los soios! a menos &ue trat1ndose de una soiedad
an"nima abierta 'ubieren transurrido m1s de treinta das desde el venimiento del plazo de
la o*erta pre*erente y las aiones sean o*reidas a tereros en bolsa (artulo 3> del
Re%lamento))
2. *uando la sociedad ha ad.uirido acciones de su -ro-ia emisin en virtud del artculo 2'.
A exepi"n del aso de ad&uisii"n de aiones para materializar una disminui"n de
apital en &ue las aiones se extin%uen! siempre &ue la soiedad an"nima ad&uiera
aiones de su propia emisi"n deber1 proeder a ena#enarlas en bolsa dentro de un ierto
plazo y &ue *lut$a entre un a(o a veintiuatro meses) A'ora bien! antes de proeder a
venderlas en bolsa debe o*reerlas! por al menos una vez! a los aionistas en los t.rminos
rei.n se(alados en el aso anterior)
c# Naturale)a del derec*o de o$cin"
2e trata de un dere'o patrimonial de ada aionista y &ue se desprende omo bene*iio
aesorio de la ai"n) La Ley! en su artulo 35 iniso 3N y <N! reonoe expresamente &ue
el dere'o de opi"n para la susripi"n pre*erente de apital es esible y renuniable!
debiendo su titular dar aviso por esrito a la soiedad de su inteni"n de 'aer uso de la
opi"n! o bien trans*erir el dere'o! todo ello dentro de los treinta das si%uientes a la
publiai"n de la o*erta pre*erente) Para tales e*etos! la soiedad deber1 poner a
disposii"n de los aionistas! erti*iados *irmados por el %erente &ue de#en onstania de
la opi"n! ttulo nominativo .ste &ue es esible on i%uales *ormalidades &ue la
trans*erenia de aiones (artulo 35 de la ley y etivo para el e>ercicio de los derec(os de los accionistas.
Para e#erer los dere'os re*eridos preedentemente! %eneralmente se exi%e *i%urar omo
aionista en el re%istro de la soiedad! uando menos! al &uinto da '1bil anterior a la *e'a
1B1
en &ue se 'aya de e#eritar el dere'o derivado de la ai"n! pues si las aiones se
ad&uirieron por esi"n! tal trans*erenia es inoponible a la soiedad mientras no se
insriban las aiones a nombre del esionario)
..- 8li$aciones ,ue i)pone la accin.
1) "n caso de adquisici#n originaria de acciones.
Esta situai"n se presenta siempre &ue las aiones se 'ayan ad&uirido en virtud del
ontrato de susripi"n de aiones de pa%o! por el ual el ad&uirente se obli%a a aportar a
la soiedad una suma de dinero u otros bienes en la *orma y ondiiones patadas! a ambio
de aiones representativas de una parte aluota del apital nominal y &ue son e&uivalentes
al aporte prometido o entre%ado)
Pues bien! en virtud de este ontrato el aionista se obli%a a entre%ar el aporte
prometido! debiendo onstar en el ttulo las ondiiones de pa%o de la ai"n (artulo 1>
iniso 3N))
Los saldos insolutos de las aiones de pa%o susritas y no pa%adas se rea#ustar1n se%$n
la variai"n de la G; (artulo 14 iniso 1N)) Los pa%os pariales del saldo insoluto de las
aiones susritas y no pa%adas! se abonar1n a las respetivas aiones impa%as de auerdo
a su anti%Hedad de emisi"n! de una en una! 'asta ompletar el pa%o de la totalidad de ellas)
En ual&uier aso! las aiones &ue no est.n enteramente pa%adas %ozan de i%uales
dere'os &ue las nte%ramente pa%adas! pero en uanto a su partiipai"n en los bene*iios
soiales y devolui"n de apital onurrir1n s"lo en propori"n a la parte pa%ada! a menos
&ue los estatutos les onedan me#ores dere'os (artulo 14))
2) "n caso de adquisici#n derivativa de acciones.
2i las aiones se 'an ad&uirido en virtud de esi"n! el ad&uirente se trans*orma! por el
s"lo ministerio de la ley! en solidariamente responsable del pa%o de las aiones en la
misma *orma &ue el edente susriptor (artulo 1> iniso 3N y artulo 33))
Adem1s vale tener presente &ue el soio &ue ede sus aiones no es obli%ado a restituir
a la soiedad los &ue 'ubiere peribido de ella a ttulo de bene*iio soial! esto es! a ttulo
de dividendos (artulo 1> iniso 1N))
F.- 2esponsailidad de los accionistas.
1) 6especto de la sociedad?
Respeto de la soiedad a la &ue perteneen! responden on todo su patrimonio por el
pa%o de su aporte! pudiendo la soiedad! en aso de mora en el pa%o e#eutar al soio
moroso e! inluso! on*orme la *aulta el artulo 1I de la ley! puede vender en una bolsa de
valores! por uenta y ries%o del moroso! el n$mero de aiones &ue sea neesario para
pa%arse de los saldos impa%os (artulo 1I))
2) 6especto de los terceros?
La responsabilidad de los soios est1 limitada al monto de sus respetivos aportes! lo
ual e&uivale a deir! &ue responden s"lo 'asta onurrenia del valor de sus aiones)
1B3
;.- Ad,uisicin por la sociedad anni)a de acciones de su propia e)isin.
En esta materia la ley adopta un riterio restritivista en el entendido &ue no resulta
normal &ue una soiedad an"nima sea propietaria de sus propias aiones! pues mediante
tal expediente se podra lle%ar al absurdo de onsa%rar una soiedad sin soios) 2in
embar%o! &ue una soiedad an"nima lle%ue por diversos motivos a ser due(a de aiones de
su propia emisi"n no es al%o del todo ilusorio! y por el ontrario ello puede resultar en
oasiones onveniente o neesario para evitar per#uiios a la soiedad! para &ue sean
operativos iertos dere'os de los aionistas o bien para llevar a abo iertas re*ormas
estatutarias relativas al apital de la soiedad o a la *usi"n) Es desde este punto de vista &ue
la ley se enar%a de re%ular esta materia en *orma bastante detallada y estrita/ y as! se%$n
el artulo 3I de la ley! las soiedades an"nimas s"lo pueden ad&uirir y poseer aiones de
su propia emisi"n en al%uno de los si%uientes asos9
1) Euando la ad&uisii"n resulte del e#eriio del dere'o de retiro de un aionista!
uesti"n &ue ya tratamos)
3) Euando existiendo una *usi"n por absori"n! la soiedad absorbida 'ubiere sido
aionista de la absorbente) En e*eto! si se observa la *i%ura! resulta &ue la soiedad
A! posea aiones de la soiedad =) Lue%o! la soiedad = absorbe a A! la &ue
desaparee y pasa a inte%rar la soiedad =! la ual es la ontinuadora le%al de la
soiedad absorbida para todos los e*etos le%ales) Ense%uida resulta &ue las aiones
de = de &ue era due(a la absorbida A! 'an pasado a ser de su ontinuadora le%al! esto
es! la soiedad =! la &ue termina siendo due(a de sus propias aiones)
En ual&uiera de los dos asos preedentes! el artulo 3I dispone &ue las aiones
de propia emisi"n ad&uiridas deben ser ena#enadas en bolsa! previa oferta de
adquisici!n preferente a los accionistas! dentro del plazo de un a(o a ontar de su
ad&uisii"n! pues si as no se 'iiere el apital se entender1 disminuido de pleno
dere'o)
<) Euando la ad&uisii"n permita umplir una re*orma de disminui"n de apital!
uando la otizai"n de la aiones en el merado sea in*erior al valor de resate &ue
proporcionalmente orresponda pa%ar a los aionistas) Eabe se(alar &ue en este
aso la soiedad si bien ad&uiere sus propias aiones no mantiene su dominio sobre
ellas! dado &ue la ad&uisii"n tiene por exlusivo ob#eto disminuir apital! de manera
&ue las aiones se extin%uen y &uedan sin valor) El uadro si%uiente explia la
norma9
Capital Nominal 1000 Disminucin 100
Accionistas 100 Accionistas 100
Valor nominal 10 Rescate proporcional 1
Valor nominal 10 Valor de mercado 5
Acciones con D a
rescate 100 N de acciones a adquirir 10
Precio rescate por accta. 1
Precio total a pagar 100 Precio total a pagar 50
Disminucin de K
nominal 100
Disminucin de K
nominal 100
C) Euando la ad&uisii"n permita umplir un auerdo de la #unta extraordinaria para la
1B<
ad&uisii"n de aiones de su propia emisi"n) Esta *orma de ad&uirir aiones de
propia emisi"n s"lo es proedente en las soiedades an"nimas abiertas y suponen
&ue exista un pro%rama de ad&uisii"n aprobado por la #unta extraordinaria de
aionistas on un &u"rum de a lo menos 3Q< de las aiones emitidas on dere'o a
voto)
Este pro%rama! omprende el porenta#e m1ximo de aiones a ad&uirir! el ob#etivo
y durai"n del pro%rama! y el preio mnimo y m1ximo a pa%ar por las aiones)
Estos pro%ramas de ad&uisii"n de aiones no podr1n tener una durai"n mayor a
ino a(os! y en ellos s"lo pueden invertirse 'asta el monto de las utilidades
retenidas)
En uanto a la *orma omo se e*et$a la ad&uisii"n de aiones! la soiedad s"lo
puede ad&uirir aiones pa%adas y sin %rav1menes! y si la soiedad tiene series de
aiones! la o*erta de ad&uisii"n debe ser para todas las series on transai"n
burs1til en propori"n al n$mero de aiones de ada una de ellas)
Din%una soiedad puede tener en artera! aiones de su propia emisi"n &ue
representen m1s del ino por iento de sus aiones susritas y pa%adas) 2i se
produ#ere un exeso por sobre el porenta#e se(alado deber1 ena#enarlo dentro del
plazo de >B das! desde la *e'a en &ue ourra)
Las aiones ad&uiridas en virtud del pro%rama de ad&uisii"n de aiones de propia
emisi"n! deber1n ser ena#enadas en bolsa por la soiedad! dentro del plazo m1ximo
de 3C meses a ontar de su ad&uisii"n! previa oferta preferente a los accionistas) La
o*erta de ad&uisii"n pre*erente puede no 'aerse si existiendo auerdo de la #unta de
aionistas! las aiones se destinaren a un pro%rama o plan de ompensai"n a
traba#adores o si se trata de la venta de aiones &ue dentro de un perodo de doe
meses no exeda del 1U del apital soial)
2i no se ena#enaren las aiones dentro del plazo le%al de 3C meses! el apital se
reduir1 de pleno dere'o)
-.- 0umentos " !isminuciones de apital.
2e re*iere al aumento del apital nominal de la soiedad y ello siempre re&uiere una
re*orma estatutaria aordada en una ?unta Extraordinaria de aionistas! la ual deber1
e*etuarse en presenia de un notario! &uien deber1 erti*iar &ue el ata de la #unta es
expresi"n *iel de lo ourrido y aordado en di'a reuni"n)
A.- Au)ento de Capital.
La ley reonoe distintos meanismos para ello! a saber9
1) Aumento por aporte de nuevos bienes *artculo 2; 7 ss. del 6eglam.)
Este aumento supone solventar el mayor apital inorporando bienes &ue se aportan a la
soiedad (lo &ue onlleva emitir aiones de pa%o)! previa re*orma de los estatutos en &ue
se establee un apital nominal mayor) Eomo la indiai"n del apital nominal se enuentra
ontenido en la esritura p$blia de onstitui"n! se re&uerir1 de una #unta extraordinaria de
aionistas &ue apruebe la re*orma de la esritura y &ue por ende autorie el aumento de
1BC
apital) La #unta se debe elebrar ante notario &uien erti*iar1 &ue lo ontenido en el ata
es expresi"n *iel de lo ourrido y aordado en la #unta! pues ser1 esta ata la &ue sea
reduida a esritura p$blia y lue%o extratada y publiada) El &u"rum re&uerido para
modi*iar la esritura on el aumento del apital ser1 en las soiedades an"nimas abiertas
a&uella &ue se(alen los estatutos o en su de*eto la simple mayora! en tanto &ue en las
soiedades an"nimas erradas ser1 de mayora absoluta)
2i se trata del aumento de apital de una soiedad an"nima errada! la #unta
extraordinaria deber1 aordar &ue! previa a la emisi"n de aiones de pa%o! la soiedad
apitalizar1 todas las reservas soiales provenientes de utilidades y de revalorizaiones
le%ales existentes a esa *e'a) Esta apitalizai"n de utilidades se e*etuar1 mediante el
aumento del valor nominal de las aiones o bien a trav.s de la emisi"n de aiones
liberadas de pa%o! se%$n auerde la #unta extraordinaria) A las soiedades an"nimas
abiertas! en ambio! no se les exi%e una apitalizai"n previa! de modo &ue pueden aordar
diretamente el aumento del apital nominal y la emisi"n de aiones de pa%o)
Es deir! en sntesis! las soiedades an"nimas erradas deben primero apitalizar sus
reservas soiales provenientes de utilidades y sus revalorizaiones le%ales! y si ello no es
su*iiente pueden emitir aiones de pa%o! mientras &ue las soiedades an"nimas abiertas
no re&uieren de apitalizar primero)
La #unta extraordinaria de aionistas &ue auerde el aumento del apital nominal y la
onseuente emisi"n de aiones de pa%o! deber1 pronuniarse sobre las si%uientes
materias9
a) Aumento del apital nominal de la soiedad y n$mero de aiones en
&ue se dividir1 el nuevo apital nominal! de lo ual resultar1 el valor
nominal de las aiones)
b) Determinar1 las ondiiones de e#eriio de las opiones de susripi"n
pre*erentes de los aionistas y se(alar1 al e*eto! el preio en &ue se
o*reer1n las aiones! plazo de e#eriio de la opi"n! ondiiones y
plazos de pa%o de las aiones! et)
) Preio en &ue se o*reer1n las aiones no susritas pre*erentemente a
los tereros interesados! plazos de pa%o y otras ondiiones de la
susripi"n)
La #unta extraordinaria es libre para determinar el preio de oloai"n de las aiones!
inluso si .ste *uere superior al valor nominal de ellas) Dado &ue ese mayor valor de venta
no es utilidad proveniente del %iro soial! sino &ue in%resos a ttulo de aportes de apital! no
puede ser destinado a dividendos y por ello el iniso se%undo del artulo 34 establee &ue
+el mayor valor &ue se obten%a en la oloai"n de aiones de pa%o por sobre el valor &ue
resulte de dividir el apital a enterar por el n$mero de aiones emitidas! aumentar1 el
apital de la soiedad y no podr1 ser distribuido omo dividendo entre los aionistas),
Aumento9 W1)BBB)BBB! dividido en 1)BBB)BBB de aiones X 1 peso por ai"n)
Preio de venta9 1!5 pesos por ai"n)
Exedente o mayor valor9 (WB!5 x 1)BBB)BBB) X W5BB)BBB! aumenta apital)
2i! por el ontrario! se produ#ere un menor valor! .ste onstituir1 una disminui"n del
1B5
apital a enterar)
Aumento9 W1)BBB)BBB! dividido en 1)BBB)BBB de aiones X 1 peso por ai"n)
Preio de venta9 B!5 pesos por ai"n)
D.*iit o menor valor9 (WB!5 x 1)BBB)BBB) X W5BB)BBB) El aumento de apital &uedar1
reduido a esta antidad)
Estas di*erenias deber1n reonoerse en la pr"xima modi*iai"n &ue se 'a%a al apital
soial (artulo 34! de la Ley 1A)BC4))
a# Derec*o de O$cin Preferente a favor de los accionistas"
Eada vez &ue se auerda aumentar el apital mediante la inorporai"n de nuevos
bienes! la soiedad debe proeder a emitir aiones de pa%o! las uales sumadas a las
existentes re*le#an en su on#unto el nuevo apital de la soiedad)
A'ora bien! si se opta por emitir aiones de pa%o! o oloar en el merado otra lase de
instrumentos *inanieros destinados a aptar reursos de los inversionistas &ue puedan
on*erir dere'os *uturos sobre aiones de la soiedad! sur%e para los aionistas el
dere'o de opi"n pre*erente! del ual ya 'emos tratado a prop"sito de los dere'os &ue
on*iere la ai"n)
Este dere'o! &ue es propio de los aionistas! enuentra su raz"n en &ue aordado el
aumento de apital mediante la inorporai"n de nuevos bienes! 'abr1 &ue aptar los
reursos de los inversionistas interesados en el ne%oio! ya sea mediante la emisi"n de
aiones de pa%o o bien mediante la oloai"n de bonos! los uales pueden eventualmente
on*erir el dere'o de onvertirse en aiones de la soiedad) En tal prediamento aparee
omo inonveniente &ue la propiedad de la soiedad an"nima se disemine inorporando
nuevos soios! por lo &ue aparee razonable o*reer primeramente a los soios ya partipes
en la soiedad! la oportunidad de areentar su partiipai"n en la soiedad on pre*erenia
a ual&uier otro inversionista)
As entones se%$n el artulo 35 +las opiones para susribir aiones de aumento de
apital de la soiedad y de debentures onvertibles en aiones de la soiedad emisora! o de
ual&uiera otros valores &ue on*ieran dere'os *uturos sobre estas aiones! deber1n ser
o*reidas! a lo menos por una vez! pre*erentemente a los aionistas a prorrata de las
aiones &ue posean) En la misma propori"n ser1n distribuidas las aiones liberadas
emitidas por la soiedad,)
Este dere'o es esenialmente renuniable y trans*erible)
El dere'o de pre*erenia de &ue trata este artulo deber1 e#ererse o trans*erirse dentro
del plazo de <B das ontado desde &ue se publi&ue la opi"n en la *orma y ondiiones &ue
determine el re%lamento,)
1. *aractersticas del derecho de o-cin -re/erente.
1P Esenialmente renuniable y trans*erible)
3P Debe e#ererse dentro del plazo de <B das ontados desde &ue se publi&ue la opi"n
en la *orma y ondiiones &ue determine el re%lamento)
1B4
<P El titular del dere'o es el aionista &uien aede a este dere'o a prorrata de las
aiones &ue posea insritas a su nombre en el Re%) de Aionistas al 5P da '1bil anterior a
la *e'a de publiai"n de la opi"n) Esta publiai"n se e*etuar1! a lo menos! por una vez!
mediante un aviso en *orma destaada en el diario en &ue deben realizarse las itaiones a
#untas de aionistas)
CN 2e entiende &ue el aionista renunia a este dere'o si nada expresa dentro del plazo
de <B das ontados desde la *e'a de la publiai"n)
5P La soiedad deber1 poner a disposii"n del aionista a &uien bene*iie este dere'o!
un erti*iado *irmado por el %erente en &ue se de#e onstania de la o*erta pre*erente)
4P Las opiones para susribir aiones es trans*erible su#et1ndose a las mismas normas
y *ormalidades estableidas para las aiones) La esi"n de este dere'o produir1 e*etos
respeto de la soiedad y de tereros una vez &ue la soiedad tome onoimiento de la
trans*erenia! en vista del instrumento en &ue onste la esi"n y del erti*iado de opi"n
pre*erente)
IP La trans*erenia de este dere'o debe e*etuarse tambi.n dentro del plazo de <B das
de vi%enia de la opi"n)
AP Este dere'o de opi"n es un valor mobiliario! pues on*orme al artulo < de la ley
de merado de valores es valor ual&uiera ttulos trans*eribles inluyendo aiones!
opiones a la ompraventa de aiones! et)
El valor mobiliario es una espeie de ttulo de r.dito y en este aso! el dere'o de
opi"n pre*erente ad&uiere el ar1ter de tal por el erti*iado *irmado por el %erente! &ue
de#a onstania &ue el aionista! tiene dere'o pre*erente a susribir aiones o ttulos
representativos de dere'os *uturos sobre aiones)
2. *aducidad de la o-cin0 destino de las acciones.
2i los aionistas o los esionarios de las opiones! no susriben las aiones o*reidas
durante la vi%enia de la o*erta pre*erente! las aiones no susritas podr1n ser o*reidas a
tereros! pero en aso al%uno a un preio o en ondiiones m1s venta#osas &ue las o*ertadas
a los aionistas)
En las soiedades an"nimas abiertas deber1 observarse lo anterior a lo menos por <B das
despu.s de aduada la o*erta pre*erente/ lue%o de este plazo! las aiones podr1n ser
o*reidas en ondiiones y preios di*erentes a los de la o*erta pre*erente! siempre &ue el
o*reimiento a tereros se 'a%a en una =olsa de 7alores)
b# Planes de co$ensacin laboral &Stoc0 O$tions#"
El iniso < del artulo 3C! inorporado por la ley de 0PAVs onsa%ra esta interesante
posibilidad de o*reer inentivos laborales a los traba#adores de la soiedad poniendo a su
disposii"n! a un preio pre*i#ado de antemano! una ierta antidad de aiones a ser
ad&uiridas en un tiempo *uturo ba#o ondii"n de veri*iarse iertas metas de desempe(o
individual o oletivo! &ue traen normalmente apare#ado el inremento de valor de la
ompa(a) As el traba#ador! umplidas las metas! puede ad&uirir al preio pre*erente! un
titulo uyo preio de merado aument" %raias al umplimiento de las mismas metas)
Para esto la ley permite &ue los traba#adores de una soiedad an"nima o de sus *iliales
1BI
puedan inorporarse en la propiedad aionaria de la soiedad por la va de ad&uirir!
mediante planes de ompensai"n! 'asta el 1BU de las nuevas aiones emitidas para 'aer
e*etivo un aumento de apital)
*aractersticas de las stoc1 o-tions.
- Es voluntario para la soiedad! y re&uiere auerdo expreso de la #unta
extraordinaria de aionistas &ue se pronunia sobre el aumento de apital)
- 2"lo puede destinarse diretamente a planes de ompensai"n un m1ximo de
1BU del aumento de apital)
- Pueden aeder a los planes de ompensai"n tanto los traba#adores de la propia
soiedad an"nima! omo los de sus *iliales)
- Eomo e*eto de la adopi"n de este auerdo! los aionistas pierden su dere'o
de opi"n pre*erente! en lo relativo al 1BU del total de aumento de apital!
destinado al plan de ompensai"n)
- El plazo para &ue los traba#adores susriban y pa%uen las aiones dentro de un
plan de ompensai"n podr e.tenderse hasta por cinco aos! ontado desde el
auerdo de la #unta de aionistas! lo ual 'ae e.cepci!n al pla&o legal general
estableido en in) 1N del mismo artulo 3C)
2) Aumento por capitalizaci#n de utilidades.
2i%ni*ia &ue la soiedad an"nima auerda &ue a&uella parte de las utilidades &ue no sea
obli%atorio repartir a ttulo de dividendos mnimos obli%atorios o adiionales! se destinar1 a
aumentar el apital soial) 7eamos9
1N Es materia de junta ordinaria! la distribui"n de utilidades de ada e#eriio y
espeialmente el reparto de dividendos) A'ora bien! las soiedades an"nimas deben! a lo
menos anualmente! repartir entre sus aionistas dividendos mnimos obli%atorios) 2i la
soiedad an"nima es abierta deben distribuirse! salvo auerdo ontrario adoptado en la
#unta respetiva por la unanimidad de las aiones emitidas! a lo menos un <BU de las
utilidades l&uidas del e#eriio)
2i la 2)A) es errada! se estar1 a lo dispuesto en los estatutos y si estos nada dien se
ri%en por lo antes di'o a prop"sito de las abiertas)
3P La parte de las utilidades &ue no sea destinada por la #unta a dividendos pa%aderos
durante el e#eriio! ya sea omo dividendos obli%atorios o omo dividendos adiionales!
podr1 en ual&uier tiempo ser apitalizada previa re*orma de los estatutos (artulo AB parte
primera))
Es deir! la misma #unta ordinaria auerda no repartir el saldo restante de las utilidades!
de#1ndolas para e*etuar un aumento de apital) En ese momento aordar1n adem1s el
meanismo para proeder al aumento! esto es9
a) @ediante la emisi"n de aiones liberadas de pa%o! tambi.n onoidas omo ras
de aiones! las uales no si%ni*ian un desembolso para los aionistas! pues
orresponden a utilidades &ue &uedan retenidas y apitalizadas! de manera &ue las
aiones distribuidas representan una apitalizai"n e&uivalente para la soiedad!
1BA
mientras &ue para los aionistas las aiones &ue reiben son representativas de su
dividendo apitalizado) En el aso de emitirse aiones liberadas! .stas se
distribuyen entre los aionistas a prorrata de las aiones insritas en el Re%) de
aionistas al 5P da '1bil anterior a la *e'a de reparto)
b) @ediante el aumento del valor nominal de las aiones! toda vez &ue no distribuido
el remanente de utilidades! si este se destina a aumentar el apital! el inremento
del apital provoar1 &ue el valor de ada ai"n tambi.n aumente de *orma
proporional! pues un apital mayor se divide entre i%ual n$mero de aiones) Por
onsi%uiente! para re*le#ar el aumento del valor nominal de ada ai"n se deber1
proeder a an#ear las anti%uas aiones on otras nuevas &ue re*le#en el aumento)
<P Eon todo! si la soiedad tiene p.rdidas aumuladas! las utilidades del respetivo
e#eriio as omo las reservas de utilidades se destinar1n primeramente a absorber di'as
p.rdidas)
CP 2iendo el aumento de apital materia de re*orma de estatutos! debe onvoarse a una
junta e(traordinaria! para tales e*etos)
En onseuenia! para llevar a abo el aumento de apital por la va de la apitalizai"n
de utilidades! se re&uieren 3 juntas de accionistas9
Gna 0RDIDARIA) Mue auerde destinar a apital parte de las utilidades l&uidas del
e#eriio! de las utilidades retenidas o de las reservas soiales)
0tra E6-RA0RDIDARIA) Mue auerde la re*orma estatutaria aumentando el apital
soial)
3) Aumento de pleno derec(o.
2abido resulta &ue toda modi*iai"n al apital soial es materia de re*orma estatutaria y
omo tal propia de ?unta Extraordinaria de aionistas) 2in embar%o! la exepi"n se
presenta trat1ndose de los aumentos y disminuiones de pleno dere'o! en &ue ello no es
neesario! pues por disposii"n del artulo 1B de la ley! Oel apital y el valor de las
aiones se entender1n modi*iados de pleno dere'o ada vez &ue la #unta ordinaria
apruebe el balane del e#eriio) El balane deber1 expresar el nuevo apital y el valor de
las aiones resultantes de la distribui"n de la revalorizai"n del apital propioO)
Para estos e*etos el diretorio! al someter el balane a la onsiderai"n de la #unta
ordinaria! deber1 previamente distribuir en *orma proporional la revalorizai"n del apital
propio entre las si%uientes uentas9
: La uenta de apital pa%ado)
: Las de utilidades retenidas)
: 0tras uentas representativas de patrimonio)
Esta revalorizai"n del apital propio no a*eta el n$mero de aiones emitidas)
B.- "is)inucin de Capital.
1) &or acuerdo de @unta "%traordinaria de accionistas.
1B>
La disminui"n de apital! al i%ual &ue los aumentos! re&uieren de re*orma estatutaria!
asunto &ue es materia de junta e.traordinaria! la ual deber1 aordar la disminui"n on un
qu!rum calificado no in*erior a las 3Q< partes de las aiones emitidas on dere'o a voto)
Este &u"rum espeial se #usti*ia si se onsidera &ue las disminuiones de apital no solo
a*etan a los aionistas sino &ue tambi.n a los tereros &ue 'an ontratado on la soiedad)
Eada vez &ue se disminuye el apital se deber1 proeder a la restitui"n proporional de
los aportes a los soios! lo ual en todo aso no podr1 e*etuarse sino lue%o de transurridos
>0 das desde que se haya publicado en el 8iario 4ficial el e.tracto de la re*orma de
estatutos) Adem1s! dentro de los 1B das si%uientes a la re*erida publiai"n! debe
e*etuarse un aviso destaado en un diario de irulai"n naional y! siendo soiedad
an"nima! en su sitio de internet si dispone del medio)
Mecanisos $ara efectuar la disinucin"
1P @ediante la disminui"n del valor nominal de las aiones)
En uyo aso debe restituirse a ada aionista la parte disminuida en dinero e*etivo)
3P @ediante el a#uste del apital al ativo de la soiedad)
<P Euando se asti%a bienes del ativo para restableerlos a su valor real! en uyo aso
los bienes no salen del patrimonio de la soiedad sino &ue se onservan pero #ustipreiados)
CP Euando los ne%oios soiales 'an produido perdidas y los *ondos provenientes de
utilidades resultan insu*iientes para ubrirlas! en uyo aso el pa%o del pasivo absorbe el
apital soial! el ual disminuye)
2) 'isminuciones de &leno 'erec(o.
a# Por correccin onetaria del $ro$io ca$ital"
Artulo 1B/ el apital y el valor de las aiones se entender1n modi*iados de pleno
dere'o ada vez &ue la ?GD-A 0RDIDARIA apruebe el balane del e#eriio) El balane
deber1 expresar el nuevo apital y el valor de las aiones resultantes de la distribui"n de
la revalorizai"n del apital propio)
b# Por t1rino del $la)o de venta2 en el caso del derec*o de retiro"
Artulo 3I nP1/ Es deir! uando la soiedad puede ad&uirir aiones de su propia
emisi"n! en virtud del pa%o e*etuado al aionista disidente &ue 'ae e*etivo su dere'o
de retiro! de lo ual resulta &ue la soiedad uenta on un plazo de 13 meses a ontar de la
ad&uisii"n! para ena#enar tales aiones pues si as no lo 'ae las aiones aduan y el
apital soial se redue de pleno dere'o)
c# Por venciiento del $la)o le+al $ara $a+ar acciones suscritas"
El apital iniial deber1 &uedar totalmente susrito y pa%ado en un plazo de < a(os) 2i
as no ourriere! el apital &uedar1 reduido de pleno dere'o al monto e*etivamente
susrito y pa%ado (artulo 11 in) 3P))
-rat1ndose de aumentos de apital! se%$n el artulo 3C! venido el plazo *i#ado por la
#unta de aionistas para el entero de las aiones susritas! el apital &uedar1 reduido de
11B
pleno dere'o a la antidad e*etivamente pa%ada! s"lo en el aso &ue la #unta de
aionistas por los 3Q< de las aiones emitidas on dere'o a voto 'ubiere autorizado al
diretorio para abstenerse del obro de los saldos insolutos)
3) &or agotamiento de las acciones de cobro en los aumentos de capital.
7enido el plazo *i#ado por la #unta de aionistas para el entero de las aiones
susritas! y salvo la autorizai"n de la #unta re*erida en el p1rra*o preedente! el diretorio
deber1 e#erer las aiones para el obro de lo adeudado! si no las 'ubiere ya iniiado antes)
A%otadas las aiones de obranza! el diretorio debe proponer a la #unta la aprobai"n!
por mayora simple! del asti%o del saldo insoluto y la redui"n del apital a la antidad
e*etivamente reuperada)
VI. "dministracin de la sociedad annima
1.- El !irectorio.
Es un "r%ano ole%iado de ar1ter esenial a toda soiedad an"nima y enar%ado de la
administrai"n soial en la *orma se(alada por la ley (artulo 1 y <1))
Entre las araterstias de este "r%ano! est1 &ue sus miembros son ele%idos por los
aionistas reunidos en #unta ordinaria/ &ue .l est1 inte%rado por miembros temporales! vale
deir! &ue duran en el e#eriio del ar%o por un tiempo &ue est1 determinado por los
estatutos y en subsidio por la ley) Adem1s! es un "r%ano uyos miembros son revoables!
esto es! &ue por iertas ausales previstas en la ley o los estatutos! los miembros del
diretorio pueden esar en sus *uniones on antiipai"n a la *e'a en &ue termina el
perodo por el ual *ueron desi%nados)
A.- Naturale:a jurdica del &nculo del directorio con la sociedad.
2e%$n plantea el pro*esor Puelma Aorsi la ley 1A)BC4 de soiedades an"nimas
abandon" la tesis del mandato! se%$n la ual la soiedad an"nima era administrada por
mandatarios ele%idos por los aionistas reunidos en #unta
C1
) En la atualidad la ley ao%e la
teora del !rgano! on*orme a la ual el diretorio es una parte inesindible de la soiedad!
on *isonoma! arateres y *uniones propias &ue no dependen de la voluntad oletiva de
los soios sino &ue emanan diretamente de la ley y de la naturaleza misma de la soiedad!
y en orden a lo ual! .ste "r%ano debe umplir las *uniones &ue le son in'erentes on
independenia de otros "r%anos oletivos)
De lo anterior! se%$n Puelma! se si%uen iertas importantes onseuenias! omo son9
+Eomo representantes ole%iados de la soiedad! los diretores deben atuar
promoviendo el inter.s soial! onsiderado omo diverso de a&uellos aionistas! sean .stos
mayoritarios o minoritarios,)
+Los ambios de los aionistas &ue los eli%ieron no a*etan le%almente el e#eriio de
C1
El anti%uo artulo C3C del E"di%o de Eomerio de*ina soiedad an"nima omo +una persona #urdia *ormada por la reuni"n de
*ondo om$n! suministrado por aionistas responsables s"lo 'asta el monto de sus respetivos aportes! administrada por mandatarios
revoables y onoida por la desi%nai"n del ob#eto de la empresa,) Lue%o! el artulo C5I! en su iniso 1P! se(alaba +la soiedad
an"nima es administrada por mandatarios temporales y revocables! sean o no soios! asalariados o %ratuitos! ele%idos en la *orma &ue
preven%an los estatutos de la soiedad,) Eiertamente &ue la di*erenia oneptual entre estas dero%adas disposiiones y las atuales! dan
la raz"n a Puelma sobre este punto)
111
sus *uniones,)
+Do deben los diretores aatar ie%amente instruiones u "rdenes de los aionistas en
materia de administrai"n y mane#o de los ne%oios soiales! pues aun atuando on el
respaldo de las #untas de aionistas! pueden inurrir en responsabilidad en aso de
atuaiones ile%ales! ne%li%entes o ontrarias las inter.s soial
C3
,)
B.- Clases de directorios.
8irectorio provisional9 Es el primer diretorio de la soiedad! el ual es desi%nado en la
esritura soial y &ue dura 'asta la primera #unta ordinaria de aionistas! pudiendo en ella
ser on*irmado o renovado)
8irectorio definitivo9 Es el ele%ido por #unta ordinaria de aionistas)
C.- .statuto or$nico del directorio: su co)posicin* $eneracin* reno&acin* ree)pla:o
% re&ocacin.
1) Composici#n del directorio.
El diretorio debe estar ompuesto por un n$mero invariable de diretores! el ual debe
estar *i#ado en los estatutos! sin per#uiio de &ue la propia ley lo *i#a de manera supletoria)
El artulo <1 iniso < se(ala &ue en las soiedades an"nimas erradas el n$mero de
diretores no puede ser in*erior a tres! mientras &ue en las soiedades an"nimas abiertas! no
pueden ser menos de ino) 2in embar%o! trat1ndose de soiedades an"nimas abiertas en
&ue deba desi%narse al menos un diretor independiente y onstituir el omit. de diretores!
el n$mero de diretores no podr1 ser in*erior a siete)
El diretorio puede estar onstituido por soios o extra(os! de manera &ue no es preiso
ser soio para poder ser ele%ido diretor)
2) +eneraci#n 7 renovaci#n del directorio.
Los diretores son ele%idos en #unta ordinaria de aionistas! y en ella se deben ele%ir a
la totalidad de los miembros del diretorio! el ual durar1 en sus *uniones por el plazo &ue
se(alen los estatutos y &ue no podr1 exeder de tres a(os) 2i en los estatutos nada se die en
uanto a la durai"n del perodo del diretorio! se entender1 &ue los diretores son ele%idos
por un a(o 'asta la pr"xima #unta ordinaria de aionistas! de manera &ue el diretorio
deber1 ser renovado anualmente) En ual&uier aso! el diretorio se renueva ompletamente
al *inal de ada perodo! sin per#uiio de &ue los diretores puedan ser reele%idos
inde*inidamente (artulo <1))
El artulo <C establee una situai"n de exepi"n onsistente en la pr"rro%a de las
*uniones de un diretorio m1s all1 de la *e'a *i#ada para la expirai"n en sus *uniones)
La disposii"n itada establee &ue +si por ual&uier ausa no se elebrare en la .poa
estableida la #unta de aionistas llamada a 'aer la elei"n de los diretores! se
entender1n prorro%adas las *uniones de los &ue 'ubieren umplido su perodo 'asta &ue se
les nombre reemplazante! y el diretorio estar1 obli%ado a onvoar! dentro del plazo de
treinta das! una asamblea para 'aer el nombramiento,)
C3
Puelma Aorsi! Alvaro/ 2oiedades! -omo II! 2e%unda edii"n 1>>A! Editorial ?urdia de E'ile) p) 5<1)
113
Los diretores asumen el ar%o en virtud de su aeptai"n expresa o t1ita! se%$n
dispone el iniso 1P del artulo <I)
3) $n(abilidades para ser director.
Estas est1n se(aladas en los artulos <5 y <4! estableiendo el primero las in'abilidades
%enerales! y el se%undo las espeiales) Eomo araterstia om$n de ambas in'abilidades
es &ue adem1s de impedir &ue las personas omprendidas en ellas puedan ser desi%nadas
omo diretores! tambi.n implian &ue la persona &ue inurra en ellas despu.s de 'aber
sido ele%ido omo tal esar1 inmediatamente en el ar%o de diretor! por as disponerlo el
artulo <I iniso 3P)
a# In*abilidades 3enerales"
Estas in'abilidades son apliables a toda sociedad an!nima tanto a las abiertas omo a
las erradas)
1) Los menores de edad)
3) Los diretores &ue 'ubieren sido a*etados por la revoai"n
de pleno dere'o onsa%rada en el artulo II de la ley) Esta
in'abilitai"n ri%e s"lo por el perodo ompleto si%uiente a
a&uel en &ue oper" la revoai"n)
<) Las personas ondenadas por delito &ue mereza pena
a*litiva o de in'abilitai"n perpetua para desempe(ar ar%os
u o*iios p$blios! y los *allidos o los administradores o
representantes le%ales de personas *allidas ondenadas por
delitos de &uiebra ulpable o *raudulenta y dem1s estableidos
en los artulos 3B< y 3BC de la Ley de Muiebras)
C) Los *unionarios p$blios respeto de a&uellas entidades sobre
las uales e#erzan *uniones diretas de *isalizai"n o ontrol
de auerdo on la ley) 2i un diretor asume de manera
sobreviniente la alidad de *unionario p$blio en los
t.rminos &ue se(ala el artulo <5 nP C! esar1
autom1tiamente en el ar%o de diretor de la soiedad
an"nima *isalizada o ontrolada)
b# In*abilidades es$eciales"
Estas in'abilidades son espeiales en tanto s"lo se aplian respecto de las sociedades
an!nimas abiertas)
1) Los senadores! diputados y alaldes/
3) Los ministros de Estado! subseretarios! intendentes! %obernadores! seretarios
re%ionales ministeriales y emba#adores! #e*es de serviio y el diretivo superior
inmediato &ue deba subro%ar a ada uno de ellos! on exepi"n de los ar%os de
diretor de las soiedades an"nimas abiertas en las &ue el Estado! se%$n la ley!
deba tener representantes en su administrai"n! o sea aionista mayoritario!
direta o indiretamente a trav.s de or%anismos de administrai"n aut"noma!
11<
empresas *isales! semi*isales! de administrai"n aut"noma! o a&uellas en &ue el
Estado sea aionista mayoritario/
<) Los *unionarios de las superintendenias &ue supervisen a la soiedad respetiva o
a una o m1s de las soiedades del %rupo empresarial a &ue pertenee! y
C) Los orredores de bolsa y los a%entes de valores! as omo sus diretores! %erentes!
e#eutivos prinipales y administradores) Esta restrii"n no se apliar1 en las
bolsas de valores)
-) ">ercicio del cargo de director.
Los diretores deben servir personalmente el ar%o para el ual *ueron ele%idos! estando
pro'ibida la dele%ai"n de sus *uniones de manera individual (artulo <>)) Lo anterior es
sin per#uiio de &ue el diretorio en uanto "r%ano pueda eventualmente dele%ar parte de
sus *aultades en los %erentes! sub%erentes! o abo%ados de la soiedad! en un diretor o en
una omisi"n de diretores y! para ob#etos espeialmente determinados! en otras personas!
se%$n lo *aulta el iniso *inal del artulo CB)
2on atribuiones de todo diretor! el dere'o a ser in*ormado plena y doumentadamente
y en ual&uier tiempo! por el %erente o el &ue 'a%a sus vees! de todo los relaionado on la
mar'a de la empresa (soiedad! para ser m1s orretos))
La ley establee &ue ada diretor en el e#eriio de su ar%o debe servir los intereses
%enerales de la soiedad y no a &uienes los eli%ieron
C<
) As lo expresa el artulo <>! uando
dispone &ue los diretores ele%idos por un %rupo o lase de aionistas tienen los mismos
deberes para on la soiedad y los dem1s aionistas &ue los diretores restantes! no
pudiendo *altar a .stos y a a&uella a pretexto de de*ender los intereses de &uienes los
eli%ieron)
Las *uniones del ar%o de diretor se e#eren oletivamente y en sala le%almente
onstituida! esto e&uivale a deir &ue los diretores no tienen! desde un punto #urdio! m1s
importania &ue perteneer omo miembros a un "r%ano ole%iado &ue es el &ue *inalmente
e#ere la administrai"n) Do son los diretores &uienes administran! sino el diretorio en
tanto "r%ano) Es por ello &ue la ley expresa &ue las *uniones de diretor se e#eren en sala
le%almente onstituida y! desde lue%o! oletivamente) 2in embar%o! &ue sea el "r%ano
&uien administre no es impedimento para &ue los diretores puedan su*rir el peso de la
responsabilidad por a&uellos atos &ue realien al interior del diretorio y &ue per#udi&uen a
la soiedad o a tereros)
Los diretores pueden ser o no remunerados! lo ual deber1 estar estableido en los
estatutos) 2i son remunerados! la uanta de sus remuneraiones ser1 *i#ada anualmente por
la #unta ordinaria de aionistas) -odo pa%o por onepto de remunerai"n o a ual&uier
otro ttulo &ue la soiedad 'a%a en *avor de los diretores! deber1 onstar detalladamente en
la memoria anual &ue se presente a la #unta ordinaria (artulo <<))
En uanto a los %astos del diretorio! estos tambi.n deber1n ser presentados en la
memoria soial! a%rupados por tems relevantes! e in*ormados en la #unta ordinaria de
aionistas (artulo <>))
C<
Este es un poderoso ar%umento en pro de la teora or%aniista del diretorio)
11C
9) Cesaci#n en el cargo de director por renuncia.
El ar%o de diretor es renuniable y para &ue di'a renunia 'a%a esar en el ar%o se
re&uiere &ue el diretor en uesti"n noti*i&ue su renunia! mediante ministro de *e! al
presidente del diretorio o al %erente (artulo <I! iniso 3P))
:) 6eemplazo de los directores? 4os directores suplentes.
Eomo 'emos visto! las *uniones de diretor no son dele%ables! lo ual implia &ue un
diretor por s solo no puede enar%ar a otro el desempe(o de su ar%o) Este impedimento!
sin embar%o! no es "bie para &ue los estatutos de la soiedad ontemplen la posibilidad de
&ue ada diretor ten%a un suplente para el evento de &ue el titular no pueda e#erer el
ar%o) El r.%imen en materia de diretores suplentes! se%$n el artulo <3! es el si%uiente9
1) La existenia de diretores suplentes debe estar ontemplada expresamente en los
estatutos)
3) De 'aberlos! existir1 un suplente por ada diretor titular! de manera &ue los
suplentes son personales para ada titular)
<) Los diretores suplentes pueden subrogar a un diretor por ausenia transitoria! o
reempla&ar a un titular en *orma de*initiva en aso de &ue .ste ese en sus *uniones)
C) Los diretores suplentes siempre podr1n partiipar en las reuniones de diretorio on
dere'o a voz! y s"lo tendr1n dere'o a voto uando desempe(en sus *uniones
in'erentes en uanto suplentes! esto es! uando *alten sus titulares)
5) Los diretores suplentes est1n su#etos al mismo r.%imen de los titulares en uanto les
sea apliable)
a# Efectos en caso de vacancia de un car+o de director"
Existe vaania uando un diretor esa antiipadamente en sus *uniones y no tiene
suplente o .ste tambi.n 'a esado en sus *uniones) En tal aso el diretorio deber1 ser
renovado ompletamente (omo blo&ue) en la pr"xima #unta ordinaria de aionistas! pues
si *alta un miembro! el diretorio debe ser renovado para as llenar el upo vaante por la
#unta de aionistas) En el intertanto! esto es en el tiempo intermedio entre &ue se produ#o la
vaania y la *e'a en &ue se elebre la #unta! el diretorio podr1 nombrar un reemplazante)
b# /acancia del director inde$endiente"
En el aso &ue la vaania orresponda a uno de los diretores independientes a &ue se
re*iere el artulo 5B bis y su suplente! en su aso! el diretorio deber1 desi%nar en su
reemplazo al andidato a diretor independiente &ue le 'ubiese se%uido en votai"n en la
#unta en &ue el primero result" eleto) 2i .ste no estuviese disponible o en ondiiones de
asumir el ar%o! el diretorio desi%nar1 al &ue le si%ui" en votai"n en la misma #unta! y as
suesivamente 'asta llenar el ar%o) En aso &ue no *uere posible umplir on el
proedimiento anterior! orresponder1 al diretorio e*etuar la desi%nai"n! debiendo
nombrar a una persona &ue umpla on los re&uisitos &ue la ley establee para ser
onsiderado diretor independiente)
;) 6evocaci#n del directorio.
115
2abemos &ue on*orme a la de*inii"n de soiedad an"nima esta es administrada por un
diretorio uyos miembros! se%$n tal de*inii"n! son +esenialmente revoables,) 2i bien
esta *rase tiene al%o de ierto! tambi.n tiene al%o de *also! pues se%$n el desarrollo &ue la
ley 'ae de .ste "r%ano! desubrimos a poo andar &ue si bien los diretores son
revoables! no lo son de manera individual y personal! sino &ue la revoai"n de los
diretores supone revocarlos a todos (artulo <A)) En e*eto! la revoai"n del diretorio! o
m1s preisamente de los diretores (pues el "r%ano en uanto tal es indero%able)! implia
&ue todos deben esar antiipadamente en sus *uniones y no s"lo a&uellos ontra &uienes
se tiene al%$n repro'e) Esto se explia! por el inter.s de la ley en res%uardar la debida
orrelai"n de *uerzas y representai"n entre los mayoritarios y los minoritarios! pues si se
permitiese la revoai"n individual bastara &ue los aionistas mayoritarios dotados de
&u"rum su*iiente! revoaren a un diretor ele%ido por los minoritarios y &ue lue%o en la
#unta! 'aiendo valer su poder de &u"rum desi%naren a un diretor de su a%rado! mientras
&ue en el sistema atual! el mayoritario se ve obli%ado a tener &ue destinar sus votos al
numero de diretores &ue puede ele%ir! y los minoritarios por su parte eli%en a los suyos)
De esta *orma! se entiende por revoai"n del diretorio a&uella esai"n antiipada en
el desempe(o de las *uniones de diretor! &ue opera s"lo en #unta ordinaria o
extraordinaria de aionistas y &ue a*eta a todos los miembros de di'o "r%ano! por las
ausas &ue se(alan la ley y los estatutos)
La propia ley 'a previsto un aso de revocaci!n de pleno derecho! el ual est1
onsa%rado en el artulo II y &ue se presenta uando presentado el balane por se%unda
vez! lue%o de 'aber sido re'azado u observado por la #unta ordinaria! *uere re'azado el
nuevo balane presentado por el diretorio a la #unta de aionistas reunidos
extraordinariamente para ese e*eto! en uyo aso! el diretorio se entender1 revoado
desde ese momento! debiendo proederse a la elei"n de uno nuevo en esa misma
oportunidad! no pudiendo ser ele%ido nin%uno de los miembros del diretorio revoado)
".- Funciones % atriuciones del directorio.
2e%$n el artulo CB el diretorio de una soiedad an"nima la representa #udiial y
extra#udiialmente y para el cumplimiento del objeto social, lo que no ser necesario
acreditar frente a terceros @BA$" Esta expresi"n &ue 'emos destaado en ursiva! india
&ue estamos en presenia de una presuni"n en orden a &ue los atos del diretorio son
atos per*etamente imputables a la soiedad! ual&uiera sea el ontenido de los mismos!
toda vez &ue el le%islador entiende una identi*iai"n plena y absoluta entre ato del
diretorio y ato soial) Esta verdadera presuni"n dere'o! pues a nuestro #uiio no admite
prueba en ontrario en el 1mbito de la responsabilidad ivil! 'a sido estableida omo
se%uridad y salva%uarda a los intereses de tereros (expresi"n &ue inluye a los aionistas
en tanto a#enos a la %esti"n soial)! &uienes de esta *orma &uedan siempre a ubierto de la
ale%ai"n de &ue el ato del diretorio se pudiere 'aber apartado de la onseui"n de los
*ines soiales &ue le determina el ob#eto de la soiedad) As! ual&uiera sea el ontenido del
ato! .ste en todo aso ser1 atribuible a la soiedad la &ue no podr1 exusarse de serle
inoponible por 'aber el diretorio exedido sus atribuiones)
La *aultades del diretorio en la representai"n #udiial y extra#udiial &ue inviste es
tambi.n extremadamente intensa! pues est1 dotado de todas las *aultades de
administrai"n y disposii"n de los bienes de la soiedad! a$n respeto de a&uellas materias
114
y asuntos en &ue la ley exi%e poder espeial)
El $nio lmite &ue reonoen las atribuiones del diretorio son a&uellas uestiones &ue
de auerdo a la ley y los estatutos son privativas de la #unta de aionistas) 7ale deir! &ue
las atribuiones del diretorio se extienden a todo a&uello &ue no sea de ompetenia de las
#untas de aionistas)
A'ora bien! la *orma omo normalmente el diretorio e#ere sus *uniones de
administrai"n es trav.s de la adopi"n de auerdos en las reuniones &ue lleva a abo
peri"diamente
CC
siendo la e#eui"n de tales auerdos oupai"n del %erente) Esto plante"
en dotrina si el diretorio en uanto uerpo ole%iado poda onurrir por s s"lo a la
elebrai"n o e#eui"n de un ato o ontrato determinado atuando *uera de la +sala
le%almente onstituida,) Esta disusi"n pareiera 'aber &uedado zan#ada por la a*irmativa!
por el nuevo iniso *inal del artulo <>! se%$n el ual +en las soiedades an"nimas erradas
se podr1 presindir de los auerdos de diretorio siempre &ue la unanimidad de sus
miembros e#eute diretamente el ato o ontrato y &ue estos se *ormalien por esritura
p$blia) Esta alternativa no podr1 ser utilizada soiedades an"nimas &ue ten%an por matriz
otra soiedad an"nima! pero la in*rai"n de esta pro'ibii"n no a*etar1 la validez del ato
o ontrato! sino &ue 'ar1 personalmente responsables a los diretores de los per#uiios
oasionados a la soiedad matriz o a su diretores! por no 'aber podido e#erer el dere'o
previsto en el artulo >3! a saber! el de ser odos en las sesiones de la *ilial y de imponerse
de sus libros y anteedentes)
Permanee! empero! la duda aera de la situai"n de las soiedades an"nimas abiertas
en esta materia! pues respeto de ellas nada se die! y no se advierte una raz"n intrnsea
&ue lleve a #usti*iar una pro'ibii"n para ellas (inexistente por lo dem1s) uando la
onduta s es permitida para las an"nimas erradas)
El diretorio en uanto "r%ano (no los diretores en uanto miembros) puede dele%ar
parte de sus *aultades en los e#eutivos prinipales! %erentes! sub%erentes o abo%ados de la
soiedad! en un diretor o en una omisi"n de diretores y! para ob#etos espeialmente
determinados! en otras personas)
Es de responsabilidad del diretorio la ustodia de los libros y re%istros soiales! y &ue
.stos sean llevados on la re%ularidad exi%ida por la ley y sus normas omplementarias) El
diretorio podr1 dele%ar esta *uni"n! de lo &ue deber1 de#arse onstania en atas (artulo
I! iniso 3P))
..- Funciona)iento del directorio.
Ya 'emos se(alado &ue las *uniones de diretor se e#eren en sala le%almente
onstituida y oletivamente! lo ual pone de mani*iesto &ue la administrai"n orre de
uenta del "r%ano diretorio y no de los diretores individualmente onsiderados) De lo
anterior se si%ue la neesidad de &ue la ley estableza las normas &ue re%ulen en
*unionamiento del "r%ano administrador y es en este sentido &ue se manda &ue el
diretorio *unione! y los diretores sirvan su ar%o! tanto en reuniones ordinarias omo
extraordinarias! se%$n dispone el artulo <A del Re%lamento) Las reuniones ordinarias! son
las &ue se elebran en las *e'as y 'oras preestableidas por el diretorio y &ue por tal
raz"n no re&uieren de itai"n espeial) La periodiidad de sus reuniones es de a lo menos
CC
Reu.rdese &ue el ar%o de diretor se e#ere oletivamente en sala le%almente onstituida)
11I
una vez al mes en las soiedades an"nimas abiertas! en tanto &ue en las erradas se aplia la
misma periodiidad en silenio de los estatutos)
Las #untas extraordinarias! en tanto! se llevan a abo uando las ite espeialmente el
presidente del diretorio a instania suya o de uno o m1s diretores en la *orma &ue se(ala
el artulo <A del Re%lamento) Do obstante! en las soiedades an"nimas abiertas tambi.n
podr1 ser onvoada la #unta de manera extraordinaria a instania de las 2uperintendenia
de 7alores y 2e%uros! &uien mediante resolui"n *undada podr1 pedir al diretorio &ue
sesione a *in de &ue se pronunie sobre las materias &ue someta a su deisi"n)
Para &ue el diretorio sesione en sala le%almente onstituida! ya sea en reuni"n ordinaria
o extraordinaria! exi%e un &u"rum de onstitui"n de la mayora absoluta de los diretores
titulares estableidos en los estatutos)
El &u"rum para adoptar auerdos es de la mayora absoluta de los diretores asistentes
on dere'o a voto) 2i se produ#ere un empate! deidir1 el voto del presidente del
diretorio! salvo norma distinta del estatuto)
Los estatutos podr1n estableer &u"rum superiores para la onstitui"n y auerdos)
Es presidente del diretorio y de la soiedad! a&uel diretor &ue sea ele%ido omo tal en
la primera reuni"n del diretorio &ue se lleve a abo despu.s de la #unta ordinaria en &ue se
eli%i" a sus miembros (artulo <> del Re%lamento))
Las *uniones de los diretores en el diretorio son indele%ables! sin per#uiio de las
normas sobre diretores suplentes)
Gna de las novedades &ue tra#o onsi%o la ley 1>)45<! llamada ley de 0PA2! es &ue
inorporando los avanes tenol"%ios y de las teleomuniaiones permite &ue la
partiipai"n en las #untas de diretorio se e*et$en on la asistenia virtual de los
diretores) En e*eto! el artulo CI establee &ue se entiende &ue partiipan en las sesiones
a&uellos diretores &ue! a pesar de no enontrarse presentes! est1n omuniados simult1nea
y permanentemente a trav.s de medios tenol"%ios &ue autorie la 2uperintendenia!
mediante instruiones de ar1ter %eneral) 2in per#uiio de lo anterior! las deliberaiones y
auerdos del diretorio se esriturar1n en un libro de atas por uales&uiera medios siempre
&ue ellos o*rezan se%uridad en uanto a la inte%ridad y *idelidad de su ontenido en los
t.rminos del artulo CA) Esta ata deber1 ser *irmada por los diretores &ue 'ubieren
onurrido a la sesi"n)
El ata se entiende aprobada desde la *e'a de su *irma por todos los diretores &ue
asistieron a la sesi"n y s"lo despu.s de la *irma se pueden llevar a e*eto los auerdos a &ue
di'a ata se re*iere! a menos &ue el propio diretorio por la unanimidad de los diretores
&ue onurrieron a una sesi"n dispon%a &ue los auerdos adoptados en ella se lleven a
e*eto sin esperar la aprobai"n del ata! de lo ual se de#ar1 onstania en un doumento
*irmado por todos ellos &ue onten%a el auerdo adoptado) Esto es de utilidad uando en
una determinada sesi"n se tratan diversos temas y al%unos auerdos adoptados en ella no
pueden llevarse a abo por estar pendiente la aprobai"n del ata por ausa de otros asuntos
no tan pa*ios)
El diretor &ue estima &ue en un ata existen inexatitudes u omisiones! tiene el dere'o
de estampar antes de su *irma las salvedades &ue orrespondan)
11A
-rat1ndose de las soiedades an"nimas abiertas las sesiones de diretorio deber1n ser
%rabadas! por &uien 'a%a las vees de seretario) Di'as %rabaiones deber1n ser %uardadas
en reserva por la soiedad! 'asta la aprobai"n del ata respetiva por todos los diretores
&ue deban *irmarla! y puestas a disposii"n de los diretores &ue deseen omprobar la
*idelidad de las atas sometidas a su aprobai"n) En aso &ue un diretor estime &ue existen
disrepanias *undamentales y substaniales entre el ontenido de las atas y el de las
%rabaiones! podr1 soliitar &ue a ellas se inorporen literalmente sus propias palabras!
se%$n el ontenido de las %rabaiones en los pasa#es respetivos)
F.- 2esponsailidad de los directores.
Los diretores responden solidariamente de los per#uiios &ue se ausen a la soiedad y a
los aionistas por sus atuaiones ulpables o dolosas) En ual&uier aso los diretores
responden 'asta la ulpa leve) Esta responsabilidad de los diretores es de orden p$blio!
desde &ue es nula toda disposii"n estatutaria o auerdo de #unta de aionistas &ue tienda a
limitar o liberar de su responsabilidad le%al a los diretores)
Los diretores son responsables por los auerdos a los &ue onurren on su voto y &ue
onstan en el ata &ue *irman) Por lo tanto! si al%uno &uiere salvar su responsabilidad por
al%$n ato o auerdo del diretorio debe siempre 'aer onstar en el ata su oposii"n!
debiendo darse uenta de ello en la pr"xima #unta ordinaria de aionistas)
Por otro lado! el artulo C3 establee prohibiciones a los directores uya in*rai"n
%enera su responsabilidad) En %eneral ellas busan &ue los diretores no utilien sus ar%os
en ontra de los intereses de la soiedad! para atos ile%ales! antiestatutarios o en prove'o
para s o para tereros) As 'allamos9
1) Pro'ibiiones relativas a la transparenia e in*ormai"n (n$meros 3! < y 5)
3) Pro'ibiiones relativas al aprove'amiento del ar%o en bene*iio propio o de
tereros (n$meros 1! 5! y 4))
0tro de los deberes &ue pesa sobre los diretores es el deber de reserva respeto de los
ne%oios de la soiedad y de la in*ormai"n soial a &ue ten%an aeso en raz"n de su ar%o
y mientras no 'aya sido divul%ada o*iialmente) -rat1ndose de las soiedades an"nimas
abiertas se entiende &ue 'ubo divul%ai"n o*iial uando la in*ormai"n se 'aya dado a
onoer mediante los sistemas de in*ormai"n al merado previstos por la
2uperintendenia) Este deber de reserva se extin%ue uando el %uardar el sereto per#udi&ue
los intereses de la soiedad o se re*iera a 'e'os u omisiones onstitutivas de in*rai"n a
los estatutos o a la ley)
El diretorio tambi.n est1 obli%ado a proporionar a los aionistas y al p$blio! las
in*ormaiones su*iientes! *idedi%nas y oportunas &ue la ley o la 2uperintendenia!
determinen sobre la situai"n le%al! eon"mia y *inaniera de la soiedad) Adem1s! en las
abiertas! el diretorio debe adoptar las medidas apropiadas para evitar &ue antes de su
divul%ai"n o*iial! la re*erida in*ormai"n lle%ue al poder de tereros a#enos a la soiedad)
1) &resunci#n de culpabilidad de los 'irectores.
2e%$n el artulo C5! se presume en %eneral la responsabilidad de los diretores! y
deber1n responder solidariamente a *avor de la soiedad! aionistas y tereros! uando se
11>
bene*iien en *orma indebida! diretamente o a trav.s de otra persona natural o #urdia de
un ne%oio soial &ue! a la vez! irro%ue p.rdida a la soiedad) -ambi.n se presumir1 esta
responsabilidad en los si%uientes asos9
a) 2i la soiedad no lleva libros o re%istros)
b) 2i se repartieron dividendos provisorios 'abiendo p.rdidas aumuladas! pero s"lo
respeto de los diretores &ue onurrieron al auerdo)
) 2i la soiedad oultare sus bienes! reonoiere deudas supuestas o simulares
ena#enaiones)
2) Condiciones de para contratar con personas relacionadas.
En ntima relai"n on el e#eriio de la *uni"n administrativa de la soiedad an"nima!
la ley se pone en el aso &ue al%uno de los diretores pueda tener un inter.s direto o
indireto! por s o por medio de otra persona! en al%uno de los ne%oios &ue deba elebrar
la soiedad! lo ual es m1s orriente de lo &ue se pudiera reer en mu'as soiedades y no
s"lo an"nimas) Al e*eto! la ley distin%ue en el r.%imen apliable a las soiedades an"nimas
erradas y las abiertas)
a# En las sociedades annias cerradas"
-ratado en el artulo CC de la ley! las normas a este respeto ri%en salvo &ue los
estatutos 'ayan autorizado &ue no sea neesario apliar estas disposiiones para el aso de
&ue se trata)
Las ondiiones de proedenia de estas normas! suponen &ue exista un diretor on
inter.s y &ue los atos o ontratos involuren montos relevantes)
2e entiende &ue un diretor tiene inter.s diretor en toda ne%oiai"n! ato! ontrato u
operai"n en la &ue deba intervenir en ual&uiera de las si%uientes situaiones9
(i) .l mismo! su "nyu%e o sus parientes 'asta el se%undo %rado de onsan%uinidad
o a*inidad/
(ii) las soiedades o empresas en las uales sea diretor o due(o! diretamente o a
trav.s de otras personas naturales o #urdias! de un 1BU o m1s de su apital/
(iii) las soiedades o empresas en las uales al%una de las personas antes
menionadas sea diretor o due(o! direto o indireto! del 1BU o m1s de su
apital! y
(iv) el ontrolador de la soiedad o sus personas relaionadas! si el diretor no
'ubiera resultado eleto sin los votos de a&u.l o a&u.llos)
Adem1s! no basta el s"lo inter.s en los t.rminos expuestos! sino &ue adem1s el ato u
operai"n debe ser por montos relevantes! siendo tales9
a) todo ato o ontrato &ue exeda el e&uivalente a 3)BBB unidades de *omento y tal
antidad supere el 1U del patrimonio soial)
b) siempre &ue el ato o ontrato sea superior a 3B)BBB unidades de *omento)
2e presume &ue onstituyen una sola operai"n todas a&uellas &ue se per*eionen en un
13B
perodo de 13 meses onseutivos por medio de uno o m1s atos similares o
omplementarios! en los &ue exista identidad de partes! inluidas las personas relaionadas!
u ob#eto)
Eonurriendo los elementos previamente di'os! se 'aen obli%atorias las exi%enias
le%ales para proeder a la elebrai"n o ontratai"n por parte de la soiedad on el diretor
on inter.s o sus personas relaionadas! re&uiri.ndose al e*eto9
a) Mue las operaiones sean onoidas y autorizadas previamente por el diretorio! on
la absteni"n del diretor on inter.s)
b) Mue las operaiones se a#usten a ondiiones de e&uidad similares a las &ue
'abitualmente prevaleen en el merado)
Do ser1 exi%ible el umplimiento de los predi'os re&uisitos a$n uando exista un
diretor on inter.s y la operai"n involure montos relevantes! siempre &ue una #unta
extraordinaria de aionistas apruebe o rati*i&ue la operai"n on un &u"rum de 3Q< de las
aiones emitidas on dere'o a voto)
La in*rai"n de las exi%enias se(aladas! uando su observania 'aya sido obli%atoria!
no afecta la valide& del acto o contrato! pero on*iere dere'o a la soiedad! aionistas y
tereros interesados para demandar indemni&aci!n por los perjuicios &ue la in*rai"n de la
norma les 'ubiere ausado) En tal aso! orresponder1 a la parte demandada probar &ue el
ato o ontrato se a#ust" a las ondiiones de merado o &ue las ondiiones de la
ne%oiai"n reportaron bene*iios a la soiedad &ue #usti*ian su realizai"n)
b# En las sociedades annias abiertas"
-rat1ndose de estas soiedades la ontratai"n de un diretor on inter.s 'a &uedado
re%ulada en el -tulo 67I relativo a +las operaiones on partes relaionadas en las
soiedades an"nimas abiertas y sus *iliales,! punto sobre el &ue volveremos m1s adelante)
2.- El omit: de directores.
La *inalidad de .ste "r%ano es imponer un *reno a las atuaiones &ue pueden emprender
los ontroladores de la soiedad y &ue puedan ir en desmedro de los dem1s aionistas y en
espeial de los minoritarios)
El Eomit. se inte%ra por tres diretores! la mayora de los uales deben ser
independientes! pero si no es posible &ue la mayora lo sea! es obli%atorio &ue a lo menos
uno de los miembros ten%a tal alidad)
La on*ormai"n del Eomit. de Diretores y elei"n! omo mnimo de un diretor
independiente! es obli%atoria en las soiedades an"nimas abiertas uyo patrimonio burs1til
sea i%ual o superior a 1)5BB)BBB Gnidades de ;omento y al menos el 13!5U de sus aiones
emitidas on dere'o a voto est.n en poder de aionistas minoritarios! entendi.ndose &ue
lo son a&uellos &ue posean o ontrolen individualmente menos del 1BU de las aiones on
dere'o a voto de la soiedad)
Las soiedades an"nimas abiertas &ue no ten%an obli%ai"n de onstituir este "r%ano!
podr1n voluntariamente instaurarlo! en uyo aso les ser1n apliables y obli%atorias todas
las normas &ue lo re%ulan (artulo 5B bis! iniso *inal)) Las erradas por la va estatutaria
son libres para estableerlo si %ustan)
131
Los andidatos independientes son propuestos on una antiipai"n mnima de diez das
a la *e'a de la #unta ordinaria! por aionistas &ue representen a lo menos el 1U de las
aiones de la soiedad) Dos o m1s das antes de la #unta! el andidato debe presentar una
delarai"n #urada de su aeptai"n a la nominai"n y sobre su independenia) Resultar1
eleto el &ue obten%a la mayor votai"n)
Do son independientes y est1n in'abilitados para ser andidatos al ar%o de diretor
independiente las personas inursas en al%una de las irunstanias &ue se(ala el iniso
terero del artulo 5B bis! dentro de los 1A meses preedentes a su nominai"n) 7)%r)
&uienes 'ubieren mantenido ual&uier vinulai"n! inter.s o dependenia eon"mia!
pro*esional! reditiia o omerial! de una naturaleza y volumen relevante! on la soiedad!
las dem1s soiedades del %rupo del &ue ella *orma parte! su ontrolador! ni on los
e#eutivos prinipales de ual&uiera de ellos! o 'ayan sido diretores! %erentes!
administradores! e#eutivos prinipales o asesores de .stas)
Las irunstanias del iniso terero del artulo 5B bis! onstituyen adem1s ausales de
esai"n inmediata en el e#eriio del ar%o de diretor independiente)
2i 'ubieren resultado eletos tres andidatos independientes todos ellos inte%rar1n el
omit.) 2i 'ubieren sido eletos m1s diretores independientes! entre ellos deidir1n por
unanimidad! en la primera sesi"n de diretorio! &ui.nes inte%rar1n el omit.) 8abiendo
disrepania! lo inte%rar1n los &ue 'ubieren obtenido mayor votai"n de los minoritarios)
2i s"lo 'ubiere resultado eleto un diretor independiente! .ste deidir1 de entre los no
independientes! &uienes inte%rar1n el omit.)
La ley no se(ala el proedimiento para llenar la terera vaante del omit. en el aso &ue
'ubieren sido eletos s"lo dos diretores independientes) A mi #uiio! en tal aso! di'a
vaante debe ser oupada por a&uel diretor no independiente &ue auerden los dos
independientes! &uienes deberan pre*erir a a&uel diretor no independiente &ue 'ubiere
obtenido mayor votai"n de los minoritarios)
2on atribuiones y deberes del omit. de diretores las si%uientes9
1) Examinar los in*ormes de los auditores externos! el balane y dem1s estados
*inanieros! debiendo pronuniarse sobre ellos antes de su presentai"n a los
aionistas)
3) Proponer al diretorio! los auditores externos y lasi*iadores privados de
ries%os! &ue ser1n su%eridos a la #unta de aionistas) 2i 'ay desauerdo entre el
diretorio y el omit. aera de la su%erenia a e*etuar ada uno 'ar1 la suya a
la #unta)
<) Examinar los anteedentes relativos a las operaiones on personas relaionadas
del -tulo 67I! ya de los diretores de la soiedad an"nima! ya on las
soiedades *iliales o oli%adas y evauar un in*orme respeto de estas
operaiones! una opia del ual deber1 ser enviada al diretorio y &ue deber1 ser
leda en la sesi"n de &ue deba pronuniarse sobre la operai"n)
C) Examinar los sistemas de remuneraiones y planes de compensaci!n de los
%erentes! e#eutivos prinipales y traba#adores)
5) Preparar un in*orme anual de su %esti"n! en &ue se inluyan sus prinipales
133
reomendaiones a los aionistas)
4) In*ormar al diretorio respeto de la onvenienia de ontratar o no a la empresa
de auditora externa para la prestai"n de serviios &ue no *ormen parte de la
auditora externa! uando ellos no se enuentren pro'ibidos de on*ormidad a lo
estableido en el artulo 3C3 de la ley DP 1A)BC5! en ateni"n a si la naturaleza
de tales serviios pueda %enerar un ries%o de p.rdida de independenia)
I) Las dem1s materias &ue se(ale el estatuto soial! o &ue le enomiende una #unta
de aionistas o el diretorio! en su aso)
Las deliberaiones! auerdos y or%anizai"n del omit. se re%ir1n! en todo lo &ue les
*uere apliable! por las normas relativas a las sesiones de diretorio de la soiedad) El
omit. omuniar1 al diretorio la *orma en &ue soliitar1 in*ormai"n! as omo tambi.n
sus auerdos)
Los diretores inte%rantes del omit. ser1n remunerados y su pa%a no puede ser menor a
la de los diretores titulares aumentado en un terio)
3.- El 8erente.
Las soiedades an"nimas pueden tener uno o varios %erentes los uales son desi%nados
por el diretorio)
El %erente es el representante permanente del diretorio y su *uni"n prinipal es
e#eutar los auerdos de .ste)
Es el mismo diretorio &uien *i#a las atribuiones y deberes del %erente! &uien es un
empleado de la soiedad y se ri%e en lo pertinente se%$n las normas del E"di%o del -raba#o)
Al %erente o %erente %eneral en su aso le orresponde la representai"n #udiial de la
soiedad estando le%almente investido de las *aultades estableidas en ambos inisos del
artulo IN del E"di%o de Proedimiento Eivil )
En las reuniones de diretorio! el %erente tiene dere'o a voz y responde de i%ual *orma
&ue los diretores por los auerdos per#udiiales para la soiedad y los aionistas! uando
no onstare su opini"n ontraria en el ata)
El ar%o de %erente es inompatible on el de presidente! auditor o ontador de la
soiedad y en las soiedades an"nimas abiertas tambi.n on el de diretor)
Es responsabilidad del %erente la ustodia de los libros y re%istros soiales y &ue estos
sean llevados on la re%ularidad exi%ida por la ley)
VII. Las 3untas de "ccionistas.
La #unta de aionistas es un "r%ano de administrai"n y ontrol de la soiedad en la
ual +reside el poder soberano de la soiedad y es en ella donde los soios pueden e#erer
sus dere'os! por&ue all se nombran los administradores! se *i#an sus *aultades! se
aprueban o re'azan sus uentas! se re*orman los estatutos! y en suma! se toman todas las
providenias superiores para la mar'a de la soiedad)
C5
,
1.- lasificacin de las juntas.
C5
Averi%uar de &uien es la ita)
13<
A.- <untas 8rdinarias:
2on a&uellas &ue se oupan de pronuniarse sobre los asuntos de om$n y ordinaria
ourrenia en la vida de la soiedad! omo es! imponerse de la mar'a de los ne%oios
soiales! ele%ir al diretorio! distribuir utilidades y &ue! por ende! se realiza en *orma
peri"dia debiendo elebrarse una vez al a(o en la .poa &ue *i#en los estatutos o dentro del
uatrimestre si%uiente a la *e'a del balane! supletoriamente en silenio de los estatutos)
Por la propia naturaleza de los asuntos de &ue onoe es &ue no es neesario indiar en la
itai"n las materias a tratar! pues se entienden onoidas de todos)
Materias propias de @unta 2rdinaria.
2e%$n el artulo 54! son las si%uientes9
1) El examen de la situai"n de la soiedad y de los in*ormes de los inspetores de
uentas y auditores externos y la aprobai"n o re'azo de la memoria! del balane! de los
estados y demostraiones *inanieras presentadas por los administradores o li&uidadores de
la soiedad/
3) La distribui"n de las utilidades de ada e#eriio y! en espeial! el reparto de
dividendos/
<) La elei"n o revoai"n de los miembros titulares y suplentes del diretorio! de los
li&uidadores y de los *isalizadores de la administrai"n! y
C) En %eneral! ual&uiera materia de inter.s soial &ue no sea propia de una #unta
extraordinaria)
B.- <untas .+traordinarias:
2on tales las &ue pueden elebrase en ual&uier tiempo uando as lo exi#an los intereses
soiales! en raz"n de la espeial naturaleza y relevania de la materia a tratar! onsiderada
tal por la ley o el estatuto soial! motivo por el ual exi%e &ue en la itai"n a estas #untas se
se(alen las materias a tratar)
Materias de @unta "%traordinaria.
1N En %eneral! toda materia &ue por ley o los estatutos sea de onoimiento o
ompetenia de #unta de aionistas! omo ourre por e#emplo! en los asos de los artulos
1B y I1 de la ley (n$mero 4 del artulo 5I))
3N Entre otras son tales9
1) La re*orma de los estatutos soiales/
3) La disolui"n de la soiedad/ la trans*ormai"n! *usi"n o divisi"n de la soiedad/
<) La ena#enai"n de ativo en la *orma &ue establee el DN > del artulo 4I)
C) La emisi"n de bonos o debentures onvertibles en aiones/
5) El otor%amiento de %arantas reales o personales para auionar obligaciones de
terceros! exepto si .stos *ueren soiedades *iliales! en uyo aso la aprobai"n
de diretorio ser1 su*iiente)
2alvo! el aso de otor%amiento de %arantas reales! todos los dem1s n$meros antedi'os
13C
exi%en &ue la #unta se lleve a abo en presenia de un notario! &uien deber1 erti*iar &ue el
ata es expresi"n *iel de lo ourrido y aordado en la reuni"n)
2.- =ormalidades de una junta de accionistas.
A.- Con&ocatoria % citacin.
Debe e*etuarse la convocatoria siempre por el diretorio! el &ue itar1 ya a instania
suya! de ierto n$mero de aionistas o de la 2uperintendenia) Exepionalmente! en las
erradas pueden onvoar a #unta aionistas &ue posean o representen a lo menos el 1BU
de las aiones on dere'o a voto! e inluso se admite la +auto onvoatoria, &ue veremos)
Eitar1 por s misma a #unta extraordinaria uando los intereses de la soiedad as
lo #usti*i&uen! en tanto &ue siempre deber1 itar a #unta ordinaria para la .poa
&ue se(alen los estatutos! o en silenio de ellos! a m1s tardar dentro del
uatrimestre si%uiente a la *e'a del balane)
Eitar1 el diretorio a #unta de aionistas! uando as se lo re&uieran uno o m1s
aionistas &ue representen al menos el 1BU de las aiones emitidas on
dere'o a voto) En este aso! el diretorio itar1 a #unta ordinaria o extraordinaria
se%$n sea la materia &ue se pida ser tratada)
Eitar1! en *in! a #unta ordinaria o extraordinaria de aionistas uando as lo
re&uiera la 2uperintendenia en las soiedades an"nimas abiertas o espeiales)
La itai"n a #unta de aionistas se 'ar1 mediante! al menos! tres avisos publiados en
das distintos en el diario del domiilio soial desi%nado por la #unta de aionistas (artulo
5>))
En las soiedades an"nimas abiertas debe adem1s itarse por orreo a ada aionista
on una antiipai"n de a lo menos 15 das a la *e'a se(alada para la realizai"n de la
#unta)
En las soiedades an"nimas erradas! uando el diretorio no 'ubiere onvoado a #unta
uando orrespondiere! aionistas &ue representen a lo menos el 1BU de las aiones
emitidas on dere'o a voto! podr1n e*etuar la itai"n a #unta ordinaria o extraordinaria!
se%$n sea el aso! mediante publiai"n de un aviso en un diario de irulai"n naional! en
&ue ual expresar1n la *e'a y 'ora en &ue se llevar1 a abo y los asuntos a tratar en la
#unta)
Podr1n auto onvoarse y elebrarse v1lidamente a&uellas #untas a las &ue onurran la
totalidad de las aiones emitidas on dere'o a voto! aun uando no 'ubieren umplido las
*ormalidades re&ueridas para su itai"n (artulo 4B))
B.- =uru)s de constitucin % acuerdos.
Las #untas sean ordinarias o extraordinarias se pueden onstituir en primera o se%unda
itai"n) En primera itai"n se onstituyen on la asistenia de la mayora absoluta de las
aiones emitidas on dere'o a voto! mientras &ue en se%unda itai"n se onstituyen on
los aionistas presentes en la reuni"n! ya personalmente o representados)
Los avisos de la se%unda itai"n se publiar1n s"lo despu.s &ue la #unta a e*etuarse en
primera itai"n 'ubiere *raasado y en ual&uier aso la nueva #unta debe ser itada para
135
llevarse a abo dentro de los uarenta y ino das si%uientes a la *e'a de la primera #unta
no e*etuada)
El &u"rum para la adopi"n de auerdos es %eneralmente de la mayora absoluta de las
aiones presentes o representadas on dere'o a voto (artulo 41))
Do obstante! en iertos asos la ley 'a estableido &u"rums espeiales! a saber9
a) En el aso de las soiedades an"nimas erradas los auerdos de la #unta
extraordinaria &ue impli&uen re*orma de los estatutos o el saneamiento de la nulidad
de modi*iaiones estatutarias deben ser adoptados on el &u"rum &ue se(alen los
estatutos! los uales no podr1n ser in*eriores a la mayora absoluta de las aiones
emitidas on dere'o a voto)
b) En ual&uier soiedad an"nima! sea abierta o errada! los auerdos &ue en se%uida se
indian re&uieren de un &u"rum de mnimo de 3Q< de las aiones emitidas on
dere'o a voto)
a) -rans*ormai"n! divisi"n y *usi"n de la soiedad)
b) @odi*iai"n del plazo de durai"n de la soiedad uando lo 'ubiere)
) Disolui"n antiipada de la soiedad)
d) Eambio del domiilio soial)
e) Disminui"n del apital soial)
*) Aprobai"n de aportes y estimai"n de bienes no onsistentes en dinero)
%) La modi*iai"n de las *aultades reservadas a la #unta de aionistas o las
limitaiones a las atribuiones del diretorio)
') Disminui"n del n$mero de miembros del diretorio)
i) La ena#enai"n de 5BU o m1s de su ativo! sea &ue inluya o no su pasivo! lo
&ue se determinar1 on*orme al balane del e#eriio anterior! y la
*ormulai"n o modi*iai"n de ual&uier plan de ne%oios &ue ontemple la
ena#enai"n de ativos por un monto &ue supere di'o porenta#e/ la
ena#enai"n de 5BU o m1s del ativo de una *ilial! siempre &ue .sta
represente al menos un 3BU del ativo de la soiedad! omo ual&uier
ena#enai"n de sus aiones &ue impli&ue &ue la matriz pierda el ar1ter de
ontrolador)
#) La *orma de distribuir los bene*iios soiales (patada en los estatutos))
Y) El otor%amiento de %arantas reales o personales para auionar obli%aiones
de tereros &ue exedan del 5BU del ativo! exepto respeto de *iliales! en
uyo aso basta la aprobai"n del diretorio)
l) La ad&uisii"n de aiones de su propia emisi"n! en las ondiiones &ue
prev.n los artulos 3I A y 3I =)
m) Las dem1s &ue se(alen los estatutos)
n) El saneamiento de la nulidad! ausada por viios *ormales! de &ue adoleza la
onstitui"n o una modi*iai"n de la soiedad &ue omprenda una o m1s de
134
las materias se(aladas en los n$meros 1 a 1< del artulo 4I)
o) En las soiedades an"nimas abiertas! estableer el dere'o de ompra a &ue
'ae re*erenia el iniso se%undo del artulo I1 bis! y
p) Aprobar o rati*iar la elebrai"n de atos o ontratos on partes
relaionadas! de on*ormidad a lo estableido en los artulos CC y 1CI)
) En ual&uier soiedad an"nima las re*ormas de estatutos &ue ten%an por ob#eto la
reai"n! modi*iai"n! pr"rro%a o supresi"n de pre*erenias! deber1n ser aprobadas
on el voto on*orme de las 3Q< partes de las aiones de la serie o series a*etadas)
C.- Accionistas con derec/o a &oto en las juntas.
Adem1s de lo di'o uando vimos los dere'os &ue on*iere la ai"n! abe menionar
&ue los aionistas pueden onurrir a la #unta personalmente o representados por medio de
otra persona! aun&ue .sta no sea aionista) El mandato deber1 onstar por esrito y deber1
ser por el total de las aiones de las uales el mandante sea titular al &uinto da '1bil
preedente al de la #unta)
A'ora bien! para los e*etos de elei"n de diretorio! y dado &ue los aionistas
disponen de un voto por ada ai"n &ue posean! podr1n aumular sus votos en *avor de
una sola persona o distribuirlos en la *orma &ue estimen onveniente! prolam1ndose
ele%idos a los &ue en una misma y $nia votai"n resulten on mayor n$mero de votos)
Las materias sometidas a deisi"n de la #unta deber1n votarse individualmente! salvo
&ue! por auerdo unnime de los aionistas presentes on dere'o a voto! se permita omitir
la votai"n de una o m1s materias y se proeda por alamai"n) -oda votai"n &ue se
e*et$e en una #unta deber1 realizarse mediante un sistema &ue ase%ure la simultaneidad de
la emisi"n de los votos o bien en *orma sereta! debiendo el esrutinio llevarse a abo en un
solo ato p$blio! y en ambos asos! &ue on posterioridad pueda onoerse en *orma
p$blia "mo su*ra%" ada aionista) Eorresponder1 a la 2uperintendenia aprobar!
mediante norma de ar1ter %eneral! los re*eridos sistemas para las soiedades an"nimas
abiertas)
".- For)alidades coetneas % posteriores a la junta.
Eelebrada la #unta! inluida la presenia del notario si proediere! el seretario de la
#unta (&ue ser1 el seretario del diretorio o en su de*eto el %erente) de#ar1 onstania de
las deliberaiones y auerdos adoptados en un libro de atas llevado al e*eto) Las atas
ser1n *irmadas por &uienes atuaron omo presidente (vale deir! el mismo presidente del
diretorio) y de seretario! y adem1s por tres aionistas ele%idos en la #unta)
2er1 entones uando el notario erti*iar1 &ue el ata es expresi"n *iel de lo ourrido y
aordado en la #unta! si ello *uere neesario on*orme al artulo 5I de la ley)
2"lo desde el momento en &ue el ata es *irmada por el presidente! seretario y
aionistas es &ue ella se entiende aprobada y pueden llevarse a abo sus auerdos) Estas
personas no podr1n ne%arse a *irmar el ata! la ual deber1 &uedar *irmada y salvada! si
*uere el aso! dentro de los diez das si%uientes a la elebrai"n de la #unta) Euando la ley
re*iere &ue el ata puede &uedar +salvada,! se re*iere a &ue si bien las personas antedi'as
est1n obli%adas a *irmar el ata! pueden le%timamente estampar en ella las salvedades &ue
13I
estime onvenientes uando a su #uiio! el ata onten%a inexatitudes u omisiones (artulo
I3))
VIII. Las Sociedades !elacionadas: &iliales y Coligadas.
1.- 'ntroduccinD La concentracin de sociedades "Eo empresas.
Entramos en esta parte a revisar la situai"n &ue se presenta on oasi"n de los vnulos
&ue en la propiedad de diversas soiedades an"nimas pueden tener una o m1s personas
naturales o #urdias! ya por s mismas o por intermedio de otras personas #urdias! y &ue
permiten! en mayor o menor %rado! e#erer ontrol sobre una o m1s de las soiedades en
&ue se tiene in#erenia)
2.- %ociedades =iliales.
2e%$n el artulo A4 de la ley de soiedades an"nimas +Es soiedad *ilial de una
soiedad an"nima! &ue se denomina matriz! a&uella en la &ue .sta ontrola diretamente o a
trav.s de otra persona natural o #urdia m1s del 5BU de su apital on dere'o a voto o del
apital! si no se tratare de una soiedad por aiones o pueda ele%ir o desi%nar o 'aer
ele%ir o desi%nar a la mayora de sus diretores o administradores),
Del onepto transrito sur%en las si%uientes observaiones9
La *i%ura de la soiedad *ilial! supone neesariamente de la existenia de otra soiedad!
denominada matriz! &ue ontrola direta o indiretamente a la *ilial)
La soiedad matriz debe siempre ser una soiedad an"nima! toda vez &ue se%$n la
de*inii"n le%al +Es soiedad *ilial de una soiedad an"nima! &ue se denomina matriz))),
La soiedad *ilial! en ambio! puede ser ual&uier lase de soiedad de apital o de
personas)
La soiedad matriz es a&uella soiedad an"nima &ue ontrola a otra soiedad! llamada
*ilial) Este ontrol &ue e#ere la matriz se detenta en raz"n de dos *atores! &ue pueden
presentarse on#unta o separadamente9
Eontrol absoluto del apital9 Esto es uando la matriz ontrola m1s del 5BU del apital
on dere'o a voto de la soiedad *ilial (esto! en el aso de &ue el apital de la *ilial se
enuentre dividido en aiones! omo es el aso de las soiedades an"nimas)! o bien por&ue
su partiipai"n en el apital de la soiedad *ilial es superior al 5BU (lo ual ourrir1 en el
aso de las soiedades oletivas! de responsabilidad limitada))
Eontrol por administrai"n9 Lo ual se presenta uando la soiedad an"nima matriz
pueda ele%ir (ella diretamente)! o 'aer ele%ir (por intermedio de otro) a la mayora de los
diretores o administradores de la soiedad *ilial/ o bien uando la matriz pueda desi%nar o
'aer desi%nar a la mayora de tales diretores o administradores)
En esta parte la ley 'a sido poo lara! pero se entiende &ue el ontrol por administrai"n
se detentar1 uando la soiedad matriz pueda ele%ir o 'aer ele%ir a la mayora de los
diretores de la soiedad an"nima *ilial! en tanto &ue 'abr1 ontrol por administrai"n
respeto de una soiedad oletiva! de responsabilidad limitada o en omandita! siempre
&ue la soiedad an"nima matriz! pueda desi%nar a los administradores de .stas)
A'ora bien! en este punto se presenta un nuevo problema! ual es! a&uel relativo a
13A
a&uellas soiedades de personas en &ue no se 'a desi%nado administrador! aso en el ual se
entiende &ue administran todos los soios) De esta *orma en a&uellas soiedades en &ue
administran todos los soios! no sera posible el ontrol por administrai"n! de &ue a'ora
tratamos! si no preede una re*orma estatutaria en virtud de la ual se estableza un
meanismo de elei"n o desi%nai"n de administrador)
El ontrol &ue e#ere la matriz respeto de la soiedad *ilial! puede ser e#erido por ella
ya direta o indiretamente) Lo e#erer1 diretamente uando sea la propia soiedad matriz
la titular del 5BU del apital on dere'o a voto de la soiedad an"nima *ilial! del 5B U del
apital de ual&uier otro tipo de soiedad! o uando pueda ele%ir o desi%nar a los diretores
o administradores de la soiedad *ilial de &ue se trate)
E#erer1! en ambio! indiretamente el ontrol! uando lo 'a%a por intermedio de otra
persona natural o #urdia) En tales asos! se%$n es la opini"n del pro*esor don 2er%io
Espinoza
C4
estaramos en presenia de un mandato! en virtud del ual el mandatario!
atuando a nombre propio! poseera por uenta de la matriz el 5BU del apital soial! o el
5BU del apital on dere'o a voto! se%$n sea el aso! o bien podra ele%ir! desi%nar o 'aer
ele%ir o desi%nar a los administradores o diretores de la soiedad *ilial)
En nuestra opini"n! el ontrol indireto se e#erer1! por intermedio de una persona
#urdia! uando la matriz! sea a su vez *ilial de otra soiedad an"nima! siendo esta $ltima
soiedad la &ue ontrolando a su propia *ilial! ontrolar1! por su intermedio! a las &ue sean
*iliales de .sta) En tanto! &ue se e#erer1 el ontrol por intermedio de una persona natural
uando la matriz ten%a la *aultad de desi%nar a sus propios diretores en una o m1s de sus
*iliales)
Nor)as especiales de las !iliales:
Es dere'o de la soiedad an"nima matriz! &ue se e#ere por intermedio de sus
diretores! &ue .stos puedan onurrir a las reuniones de diretorio de las soiedades
*iliales! a$n uando no sean diretores o administradores de ella! teniendo en tales sesiones
dere'o a voz)
-ienen asimismo estos diretores de la soiedad matriz el dere'o para imponerse de los
libros y anteedentes de la *ilial (Artulo >3))
Eomo ontrapartida a lo anterior! y para evitar abusos! el artulo >< establee &ue si
al%$n diretor de la soiedad matriz! o uno de sus parientes o personas se(aladas en el
artulo CC! tiene inter.s en al%una de las operaiones de la *ilial! se%$n lo presribe di'o
artulo! tales operaiones s"lo podr1n e*etuarse en la *orma y ondiiones &ue establee
esa norma)
3.- %ociedades oligadas.
2e enuentran de*inidas en el artulo AI! se%$n el ual! +es soiedad oli%ada on una
soiedad an"nima a&uella en la &ue .sta! &ue se denomina oli%ante! sin ontrolarla! posee
diretamente o a trav.s de otra persona natural o #urdia el 1BU o m1s de su apital on
dere'o a voto o del apital! si no se tratare de una soiedad por aiones! o pueda ele%ir o
desi%nar o 'aer ele%ir o desi%nar por lo menos un miembro del diretorio o de la
administrai"n de la misma,)
C4
2eparatas de Dere'o Eomerial) Gniversidad de E'ile! 1>AA)
13>
+La soiedad en omandita ser1 tambi.n oli%ada de una an"nima! uando .sta pueda
partiipar en la desi%nai"n del %estor o en la orientai"n de la %esti"n de la empresa &ue
.ste e#erza,)
De lo anterior se desprende9
Existen a lo menos dos soiedades! una oli%ante! &ue es a&uella soiedad an"nima &ue!
sin tener el ontrol sobre otra! llamada oli%ada! est1 vinulada on .sta! por tener una
partiipai"n i%ual o superior al 1B U de su apital soial o de su apital soial on dere'o
a voto! o por tener dere'o la oli%ante de ele%ir o desi%nar o 'aer ele%ir o 'aer desi%nar
a lo menos un miembro del diretorio o de la administrai"n)
2"lo una soiedad an"nima puede ser soiedad oli%ante! en tanto &ue oli%ada puede
ser ual&uier soiedad de personas o de apitales)
La oli%ante no e#ere ontrol sobre la oli%ada! pero s est1 vinulada on ella! en
t.rminos tales &ue le dan un ierto %rado de in#erenia en ella)
En lo dem1s val%an a&u las expliaiones dadas a prop"sito de las matries y *iliales en
lo &ue es pertinente)
Nor)as co)unes a las !iliales % coli$adas.
1) &ro(ibici#n de participaci#n recproca.
El artulo AA de la ley 1ABC4! establee &ue nin%una de las soiedades &ue ten%an el
ar1ter de oli%adas o *iliales de una misma soiedad an"nima oli%ante o matriz! pueden
tener partiipai"n reproa en sus respetivos apitales) As por e#emplo! si el =ano
2antander Eentral 8ispano! es matriz de los =anos 2antander y 2antia%o! nin%uno de estos
3 banos puede tener partiipai"n aionaria en el otro)
-ampoo es posible &ue las soiedades *iliales y oli%antes ten%an partiipai"n en el
apital de las &ue son sus matries o oli%antes) En el e#emplo anterior! el =ano 2antia%o
no puede tener partiipai"n en el apital del =ano 2antander Eentral 8ispano)
Estas pro'ibiiones se 'aen extensivas tanto a la situai"n &ue el ontrol o la
vinulai"n se veri*i&uen diretamente o por medio de otra persona natural o #urdia)
Exepionalmente se permite &ue por el plazo de un a(o las soiedades *iliales y
oli%adas ten%an partiipai"n reproa! o en la matriz o oli%ante! uando ello sea
produto de una inorporai"n! *usi"n! divisi"n o ad&uisii"n del ontrol por parte de una
soiedad an"nima! de lo ual en todo aso deber1 de#arse onstania en las memorias de las
respetivas soiedades)
;inalmente el in) *inal del artulo AA plantea una situai"n exepional y de apliai"n
%eneral a toda lase de matries o oli%antes! a$n uando no sean soiedades an"nimas! y
&ue onsiste en 'aerles extensivas las pro'ibiiones rei.n re*eridas! uando a lo menos
una de sus *iliales o oli%adas sea soiedad an"nima)
2) 2bligaci#n de observar las condiciones de mercado en las operaciones.
Eon*orme establee el artulo A>! las operaiones &ue realien las soiedades *iliales o
oli%adas! ya sea entre s! o bien respeto de sus matries o oli%antes! omo asimismo las
1<B
operaiones &ue realie ual&uier soiedad an"nima abierta on sus personas relaionadas!
ya sea &ue las realie diretamente o a trav.s de entes perteneientes a su %rupo
empresarial! deber1n observar ondiiones de e&uidad similares a las &ue 'abitualmente
prevaleen en el merado)
Eon esto se pretende evitar &ue por las ne%oiaiones llevadas a abo por los
ontroladores! o por las personas vinuladas! se a*eten los intereses de a&uellas personas
(aionistas de las soiedades an"nimas o soios de la soiedad) &ue no tienen el poder
su*iiente para ontrarrestar operaiones &ue pudieren resultar ne%ativas a los intereses de
la soiedad *ilial o oli%ada y &ue les %enerar1n p.rdidas en sus resultados)
2aniona la ley la inobservania de esta norma imponi.ndoles a los administradores la
responsabilidad de indemnizar a la soiedad las p.rdidas y per#uiios su*ridos! a ausa de la
in*rai"n de esta norma)
Eabe menionar *inalmente &ue el mandato de este artulo A> se 'ae extensivo a
a&uellas soiedades matries y oli%antes &ue no ten%an el ar1ter de soiedad an"nima)
3) 'eberes de informaci#n social.
El diretorio en la memoria anual deber1 se(alar las inversiones &ue la soiedad
an"nima 'a e*etuado en soiedades oli%adas o *iliales! omo asimismo las modi*iaiones
&ue tales soiedades 'ubieren su*rido durante el e#eriio! debiendo dar a onoer a los
aionistas los balanes de tales *iliales y oli%adas! on#untamente on una memoria
expliativa de los ne%oios de las mismas)
A'ora bien! siempre &ue existan inversiones de la matriz en las *iliales! se deber1
on*eionar el balane de la matriz en *orma onsolidada! esto es! omprendiendo en el
balane de la matriz el monto de las inversiones omo representativas de ativo) En tal aso
adem1s! los dividendos mnimos a pa%ar a los aionistas se alular1n sobre las utilidades
l&uidas onsolidadas (artulo >B))
*.- @ransformacin, !ivisin " =usin de %ociedades, " en especial de las 0nnimas.
A.- ;eneralidades.
Las neesidades de adeuado *unionamiento de una soiedad en el lo%ro de sus
ob#etivos le imponen en variadas oasiones realizar m$ltiples a#ustes a su estrutura
soietaria a *in de en*rentar en la me#or *orma las ondiiones del merado) De esta *orma
no es de extra(ar &ue una soiedad bus&ue ambiar su tipo soial! trans*ormando su
identidad soietaria espe*ia! mediante la re*orma de sus estatutos y manteniendo su
misma personalidad #urdia sin solui"n de ontinuidad) -ambi.n es posible &ue en
proura de similares ob#etivos una soiedad deida dis%re%ar su patrimonio entre una o m1s
soiedades nuevas &ue se rean! para &ue ada una se dedi&ue en *orma partiular a
desarrollar iertos aspetos de un ne%oio u oupe iertos ni'os de merado en *orma m1s
e*iiente y espeializada) A la inversa de lo anterior! puede ourrir &ue por el ontrario! lo
1<1
m1s e*iiente sea unir *uerzas entre distintas ompa(as dediadas al mismo ne%oio o a
distintos aspetos del mismo! &ue 'a%an viable la posibilidad de e*etuar una *usi"n)
A'ora bien! las posibilidades &ue 'emos rei.n enuniado! son simplemente
e#empli*iadoras! siendo m$ltiples los motivos &ue una ompa(a puede onsiderar a la
'ora de modi*iar su espeie soial! o de *usionarse on otra! o de dividirse)
Muiz1s lo &ue re*le#a de me#or manera estas motivaiones es la idea de un %erente
%eneral de una importante empresa naional de inversiones! &uien en una entrevista delar"
&ue la empresa &ue diri%e est1 siempre evaluando si son los me#ores due(os de sus ativos!
pues si no lo son! y existe al%uien me#or! tratar1n de asoiarse on .l o evaluar1n salir del
merado) Es deir! se trata de un espritu estritamente pro*esionalizado a la 'ora de 'aer
ne%oios)
El *en"meno &ue a'ora analizamos! se puede presentar en ual&uier nivel de los distintos
tipos soietarios! de *orma tal &ue la *usi"n! la divisi"n o la trans*ormai"n puede ser
realizada por ual&uier soiedad! y de ese modo es posible tanto para una soiedad
oletiva ivil! omo para una soiedad an"nima)
Do obstante lo anterior! la le%islai"n naional re%ula la materia prinipalmente en el
estatuto le%al de la soiedad an"nima! ontenido en la ley 1A)BC4! y en espeial en el ttulo
I6 de di'a norma) 2in embar%o! numerosas disposiiones de la ley de soiedades
an"nimas! se re*ieren tambi.n a la situai"n de otras soiedades! omo ourre on su
artulo >A) -ambi.n existen re*erenias a estas materias en el E"di%o -ributario! el ual en
su artulo 4> alude a la situai"n de la ontinuai"n de atividades de una empresa &ue
ambia su espeie soial! o &ue aporta todo su ativo y pasivo a otra o bien &ue se *usiona)
Eon todo! en lo no previsto por las normas espeiales! 'abr1n de observarse los
prinipios %enerales del Dere'o)
B.- Trans!or)acin de #ociedades.
1) Concepto
2e%$n el Artulo >4! de la ley en estudio! +la trans*ormai"n es el ambio de espeie o
tipo soial de una soiedad! e*etuado por re*orma de sus estatutos! subsistiendo su
personalidad #urdia,)
De esta *orma sur%e &ue la trans*ormai"n se tradue en la modi*iai"n de la identidad
espe*ia de la soiedad &ue se trans*orma! pero permiti.ndole mantener en todo momento
su personalidad #urdia)
2) 6equisitos
a# En +eneral"
@odi*iai"n de los estatutos soiales9 Esto si%ni*ia &ue en el ato de la re*orma
estatutaria! deber1n umplirse los re&uisitos &ue para tal re*orma exi#an las normas
apliables al tipo soial &ue se pretende modi*iar! omo a&uellas otras &ue sean propias de
la onstitui"n del tipo soial al ual se aspira lle%ar) As por e#emplo una soiedad
oletiva merantil &ue desea trans*ormarse en soiedad de responsabilidad limitada deber1
observar las normas &ue para la re*orma de sus estatutos le impone el E"di%o de Eomerio!
1<3
omo a&uellas &ue exi%e la ley de soiedades de responsabilidad limitada para su
trans*ormai"n)
b# En la sociedad annia"
A&u es preiso distin%uir tres situaiones9
1. Trans/ormacin de una sociedad cual.uiera en sociedad annima.
En este aso! de auerdo al artulo >I! no es neesario modi*iar los estatutos de la
anti%ua soiedad! sino &ue s"lo deber1n umplirse las *ormalidades &ue la ley 1A)BC4 exi%e
para onstituir una soiedad an"nima! esto es! esritura p$blia! insripi"n y publiai"n)
2. Trans/ormacin de una sociedad annima en otro ti-o social.
2e%$n el in) se%undo del mismo artulo itado! deber1 umplirse on las *ormalidades
propias de ambos tipos soiales! lo ual implia &ue deber1n re*ormarse los estatutos de la
soiedad an"nima! mediante auerdo adoptado en #unta extraordinaria! on un &u"rum de
3Q< de las aiones emitidas on dere'o a voto (artulo 4I nP 1) y ante la presenia de
notario! on*orme manda el artulo 5I de la ley) Ato se%uido! aordada la trans*ormai"n
y los estatutos del nuevo tipo soial debera proederse a la insripi"n y publiai"n de lo
obrado) Eabe menionar adem1s &ue la adopi"n de este auerdo! on*iere dere'o a retiro
al aionista disidente)
El pro*esor @orand 7aldivieso! sostiene &ue +umpliendo las solemnidades de la
an"nima se umplen las de las de la oletiva y de responsabilidad limitada) Paree J
a%re%a: &ue la exi%enia se re*iriera a la en omandita por aiones! &ue tiene *ormalidades
adiionales,)
CI
;inalmente! abe aotar sobre este partiular! &ue por presripi"n del artulo >A de la
ley de soiedades an"nimas si la soiedad trans*ormada en an"nima era una soiedad
oletiva o en omandita! la onversi"n del tipo soial no libera a los soios de su
responsabilidad por las obli%aiones ontradas on anterioridad a la trans*ormai"n! salvo
respeto de a&uellos areedores &ue 'ubieren onsentido expresamente en ella)
3. Trans/ormacin de una sociedad annima en una sociedad annima es-ecial.
Eon*orme al artulo >I in) 1P si la soiedad an"nima desea trans*ormarse en espeial!
esto es! de a&uellas &ue exi%en normalmente la autorizai"n de existenia de al%$n "r%ano
p$blio! deben umplirse las solemnidades &ue preisamente para ese tipo de soiedad
an"nima exi#a la ley)
c# Efectos
2ubsiste la personalidad #urdia9 A$n uando la trans*ormai"n modi*ia la *isonoma
soial! ello no importa &ue en el proeso de trans*ormai"n la anti%ua soiedad de#e de
existir! para lue%o dar paso a la onstitui"n de una nueva soiedad) 2i as *uere! no
estaramos en presenia de trans*ormai"n! &ue es un ato $nio y omple#o! sino &ue se
tratara de dos atos! uno la disolui"n y otro la onstitui"n) As la trans*ormai"n omo
ato $nio! onlleva la simple modi*iai"n de la espeie de soiedad de &ue se trate!
CI
2oiedades! Luis @orand 7aldivieso! Editorial ?urdia de E'ile! 1>>A)
1<<
manteni.ndose intata la personalidad #urdia &ue en todos los asos es la misma! pues
onsiste en una mera abstrai"n)
La trans*ormai"n opera s"lo para lo *uturo9 El momento preiso en &ue la
trans*ormai"n &ueda per*eta! ser1 a&uel en &ue se d. umplimiento a la $ltima *ormalidad
neesaria para dar por per*eta la nueva *orma soial)
Por esta raz"n las obli%aiones ontradas ba#o la anti%ua *isonoma soial se a#ustar1n
en todo al r.%imen #urdio ba#o uyo amparo naieron! tal omo se desprende de la
interpretai"n del artulo >A de la ley 1A)BC4)
C.- Fusin de #ociedades.
1) Concepto
De auerdo al artulo >> +la *usi"n onsiste en la reuni"n de dos o m1s soiedades en
una sola &ue las suede en todos sus dere'os y obli%aiones! y a la ual se inorporan la
totalidad del patrimonio y aionistas de los entes *usionados,)
2) "lementos
Eonsiste b1siamente en la reuni"n de dos o m1s soiedades en una sola9 La reuni"n de
estas soiedades 'ae suponer! ya la disolui"n de todas para rear una nueva! o bien la
disolui"n de una o m1s &ue se inorporan a otra &ue subsiste)
2upone &ue la soiedad &ue se rea o &ue subsiste! y en la &ue se re$nen las otras
soiedades! reibe para s! a ttulo de aporte! la totalidad del patrimonio de las soiedades
*usionadas! omo tambi.n debe reibir a todos los aionistas de esas soiedades)
A&uella soiedad en &ue se re$nen las otras! las suede en todos sus dere'os y
obli%aiones! por lo ual! si bien las soiedades *usionadas se disuelven! extin%uiendo su
personalidad #urdia! no es neesario &ue ellas entren en li&uidai"n! toda vez &ue las
universalidades #urdias &ue son sus patrimonios! subsisten on*undidos en la soiedad
*usionante! la ual pasa a oupar la misma situai"n #urdia de las *usionadas! tanto en el
umplimiento de sus obli%aiones omo en el e#eriio de sus dere'os)
3) Clasificaci#n
a# 4usin $or absorcin o incor$oracin"
8ay *usi"n por inorporai"n! uando una o m1s soiedades &ue se disuelven! son
absorbidas por una soiedad ya existente la &ue ad&uiere todos sus ativos y pasivos
(artulo >> in)<P))
2lementos.
La *usi"n por absori"n exi%e la existenia de a lo menos dos soiedades! de entre las
uales una sea inorporadora y la otra inorporada)
La absorbida (a lo menos una) debe neesariamente disolverse! para as aportar todo su
patrimonio! ativos y pasivos! a la soiedad absorbente)
1<C
Do es neesaria la li&uidai"n de la soiedad absorbida ya &ue la soiedad absorbente!
&ue 'ae suyo el patrimonio de la absorbida! se onstituye en su suesora le%al)
b# 4usin $or creacin"
8ay *usi"n por reai"n! uando el ativo y pasivo de dos o m1s soiedades &ue se
disuelven! se aporta a una nueva soiedad &ue se onstituye (artulo >> in) 3P))
2lementos
2upone la disolui"n de todas las soiedades intervinientes! &ue deben ser a lo menos
dos)
Eomo neesaria ontrapartida exi%e la onstitui"n de una nueva soiedad! a la ual! las
&ue se disuelven! aportar1n la totalidad de sus patrimonios! inorporando adem1s a los
soios de las soiedades *usionadas)
-ampoo ser1 neesario e*etuar la disolui"n de las soiedades disueltas! pues ellas
aportan sus patrimonios a la nueva soiedad &ue se rea)
c# Re.uisitos
1. 2n general
La *usi"n de soiedades! re&uiere &ue una o m1s soiedades se disuelvan) As! si se trata
de una *usi"n por absori"n ser1 neesario &ue al menos una soiedad se disuelva! en tanto
&ue si se trata de una *usi"n por reai"n ser1 menester la disolui"n de un mnimo de dos
soiedades) Para ello! es preiso &ue se realie una modi*iai"n estatutaria &ue disuelva la
soiedad! y &ue deber1 umplir las *ormalidades le%ales re&ueridas on*orme a las normas
apliables a la espeie de soiedad a disolver)
Deber1 e*etuarse una re*orma de los estatutos de la soiedad absorbente! si se trata de
una *usi"n por inorporai"n! o bien de la onstitui"n de una nueva soiedad! si onsiste
en una *usi"n por reai"n) As debemos distin%uir9
5usi!n por 'bsorci!n9 La soiedad absorbente deber1 modi*iar sus estatutos! on las
solemnidades &ue de auerdo a su tipo soial le sean propias! y en uya virtud! deber1 'aer
suyo a ttulo de aporte el patrimonio de las soiedades absorbidas e inorporar a los soios
de la soiedad disuelta omo suyos)
5usi!n por (reaci!n9 Debe onstituirse una soiedad on*orme a las disposiiones del
tipo soial &ue se le &uiera atribuir! y en la ual se aportar1n los patrimonios de las
soiedades disueltas! inte%r1ndose adem1s los soios de tales soiedades) Es imperativo
tener siempre presente! &ue la onstitui"n de la nueva soiedad debe preeder a la
disolui"n de las soiedades &ue se *usionan! pues esa ser1 la $nia *orma de &ue tan pronto
ellas se disuelvan se enteren los patrimonios a ttulo de aporte! evitando as! &ue &uede un
espaio de tiempo en el ual las soiedades disueltas no &uedaran reunidas en la soiedad
*usionada! pues ella a$n no se 'abra onstituido! orriendo el peli%ro de tener &ue entrar en
li&uidai"n)
2. 2n la sociedad annima
1<5
Eon*orme a los artulos 5I y 4I de la ley 1A)BC4! la *usi"n de la soiedad an"nima! es
materia de #unta extraordinaria! la &ue debe llevarse a abo on la presenia de un notario
&ue erti*i&ue &ue el ata es expresi"n *iel de lo ourrido y aordado en la reuni"n) Adem1s
el auerdo para llevar a abo la *usi"n debe ser aprobado on un &u"rum de! a lo menos! las
3Q< partes de las aiones emitidas on dere'o a voto) Este auerdo on*iere dere'o a
retiro)
Estos re&uisitos deben umplirse respeto de ada una de las soiedades &ue 'ayan de
intervenir en la *usi"n! sea &ue ellas vayan a partiipar omo absorbentes o absorbidas) 2in
embar%o las materias a aprobar ser1n distintas en ada aso! esto nos obli%a a distin%uir9
2i la soiedad es absorbente en una *usi"n por inorporai"n el auerdo debe reaer
sobre9
Aprobai"n de la ;usi"n)
Aprobai"n del aumento de apital y renunia de los aionistas a su dere'o de
opi"n pre*erente)
Aordar la valorizai"n del patrimonio de la soiedad a absorber! y &ue ser1 dado
a ttulo de aporte! toda vez &ue por no tratarse de un aporte en dinero debe ser
aprobada su avaluai"n) Eon este ob#eto la #unta deber1 aprobar los balanes
auditados de las soiedades a absorber! si la valorizai"n de su aporte se
e*etuar1 on*orme al valor libro! o bien deber1 aprobar el in*orme periial de
avaluai"n del patrimonio de tales soiedades! en de*eto del auerdo un1nime
sobre tal valorai"n)
2i la soiedad es absorbida en una *usi"n por inorporai"n el auerdo deber1 reaer
sobre9
Aprobai"n de la *usi"n y disolui"n de la soiedad)
Aprobai"n del aporte a e*etuar)
Aprobai"n de los estatutos de la soiedad absorbente)
2i la soiedad es absorbida en una nueva soiedad &ue se rea! el auerdo versar1 sobre9
Aprobai"n de la ;usi"n)
Aprobai"n de la disolui"n de la soiedad)
Aprobai"n de los estatutos de la nueva soiedad &ue se rea
CA
)
3. 2/ectos
Por las razones ya anteriormente anotadas! en uanto a &ue las soiedades &ue se
disuelven aportan la totalidad de su patrimonio a la soiedad absorbente! ya sea &ue .sta se
ree! o bien! sea una &ue subsista! no es neesaria la li&uidai"n de las soiedades
*usionadas o absorbidas! por uanto la absorbente pasar1 a oupar el lu%ar de las
absorbidas)
Las soiedades absorbidas! siempre se disuelven extin%uiendo su personalidad #urdia!
CA
Puelma Aorsi! Alvaro/ 2oiedades! -omo II! 2e%unda edii"n 1>>A! Editorial ?urdia de E'ile)
1<4
por uanto se on*unden en la absorbente)
Gna vez aprobada la *usi"n en los t.rminos preedentemente expliados y! se%$n nuestra
opini"n! onluidas todas las *ormalidades le%ales &ue sean neesarias para &ue ella sea
per*eta! el diretorio de la soiedad reada o absorbente &ue subsiste! deber1 distribuir
diretamente las nuevas aiones a los aionistas de las absorbidas! en la propori"n &ue
orresponda (artulo >> in) *inal))
".- "i&isin de #ociedades.
1) Concepto
Al tenor de lo &ue dispone el artulo >C de la ley de soiedades an"nimas +la divisi"n
de una soiedad an"nima onsiste en la distribui"n de su patrimonio entre s y una o m1s
soiedades an"nimas &ue se onstituyan al e*eto! orrespondi.ndole a los aionistas de la
soiedad dividida! la misma propori"n en el apital de ada una de las nuevas soiedades
&ue a&uella &ue posean en la soiedad &ue se divide,)
Eomo anota el pro*esor Puelma
C>
la divisi"n &ue re%lamenta nuestra ley! se re*iere a
a&uella &ue onsiste en la distribui"n entre otras soiedades del patrimonio de una
soiedad an"nima &ue subsiste! no obstante lo ual tambi.n es posible 'ablar de divisi"n
uando la soiedad an"nima distribuye la totalidad de su patrimonio en varias otras
soiedades! a raz de lo ual! la soiedad an"nima &ue se divide se disuelve)
En otras palabras! una soiedad ual&uiera se divide uando su patrimonio se distribuye
entre una o m1s soiedades &ue se rean! sea &ue la soiedad &ue disminuye su patrimonio!
se disuelva en la divisi"n o &ue subsista)
2) "lementos
La ley 'a re%lamentado la divisi"n omo apliable $niamente a las soiedades
an"nimas! lo ual no impide &ue ontratualmente los soios de otra espeie de soiedad!
puedan aordar la divisi"n de su soiedad)
2e%$n la ley! la divisi"n supone la existenia de una soiedad an"nima &ue onservando
una parte de su patrimonio! distribuye otra parte de .l! entre una o m1s soiedades! tambi.n
an"nimas)
En la divisi"n! la soiedad an"nima &ue se divide aporta una parte de su patrimonio a
otras soiedades &ue se rean! ense%uida! el apital de las nuevas soiedades an"nimas son
uotas de la universalidad #urdia en &ue onsiste el patrimonio de la soiedad &ue se
divide y no bienes sin%ulares)
;inalmente! a los aionistas de la soiedad an"nima &ue se divide! les toa en la nueva
soiedad la misma propori"n de aiones a &ue ten%an dere'o en la soiedad &ue se
divide)
3) 4a divisi#n 7 las filiales 7 coligadas
Eomo e*eto neesario de la divisi"n de una soiedad! 'abr1n de sur%ir otras soiedades!
en las uales! la &ue se dividi"! distribuy" parte de su patrimonio) Esto si%ni*ia &ue las
C>
0b) Eit) -omo I pa%) 1I>)
1<I
soiedades &ue se 'an *ormado estar1n relaionadas on la dividida! lo ual! importa
ali*iar si las nuevas soiedades resultantes de la divisi"n pueden ser atalo%adas de
*iliales o oli%adas)
1) 2i bien tanto en el aso de las *iliales y oli%adas! omo en las nuevas soiedades
sur%idas de la divisi"n! existen seme#anzas! desde &ue en ual&uiera de estos
asos las soiedades est1n relaionadas! no es menos ierto &ue tambi.n
intereden iertos aspetos &ue 'aen dismiles ambos asos! entre los uales
podemos anotar9
En las *iliales y oli%adas normalmente la soiedad matriz o oli%ante! partiipa
diretamente y a su propio nombre en la propiedad de las *iliales o oli%adas! en ambio en
el aso de la divisi"n esto #am1s ourre! puesto &ue en las soiedades naidas de la divisi"n!
los &ue tienen partiipai"n en ellas son los aionistas de la soiedad dividida y no .sta)
2in embar%o! este riterio di*ereniador adolee de un de*eto! ual es! &ue la propia ley al
re*erirse a las *iliales y oli%adas! establee &ue el ontrol &ue sobre ellas e#erza la oli%ante
o la matriz! puede 'aerse e*etivo tanto diretamente! omo por intermedio de otra persona
natural o #urdia)
0tro riterio! se%$n se(ala Puelma en su obra ya itada! es &ue en las soiedades
resultantes de una divisi"n! su apital se *orma por un aporte &ue la soiedad dividida
e*et$a! en *avor de las nuevas soiedades y &ue extrae de su propio patrimonio! para darlo
en nombre de sus aionistas! los uales pasan a serlo de las nuevas soiedades) En ambio!
en las *iliales y oli%adas! el aporte &ue 'ae la matriz o oli%ante! adem1s de 'aerlo a su
propio nombre! onsiste en bienes determinados y perteneientes al ativo soial! o si se
&uiere on ar%o a las utilidades del e#eriio! pero en aso al%uno si%ni*ia una
disminui"n de su patrimonio! pues a ambio de su aporte reibe partiipai"n en las
*iliales o oli%adas! lo ual no se observa en la divisi"n)
-) 6equisitos
a# En +eneral
Exi%e una re*orma de los estatutos soiales! adoptado on las mayoras &ue en ellos se
se(alen o! en su de*eto! por el auerdo un1nime de los soios! y en uya virtud se
disminuya el apital de la soiedad a dividir! aordando adem1s la onstitui"n de las
nuevas soiedades y los estatutos de ellas) Daturalmente! ser1 tambi.n neesario dar
umplimiento a las dem1s *ormalidades le%ales onduentes a dar e*iaia al auerdo y a la
onstitui"n de las nuevas soiedades)
b# En la sociedad annia
Al tenor de lo dispuesto en el artulo >5 de la ley de soiedades an"nimas! la divisi"n es
materia de #unta extraordinaria de aionistas! elebrada en presenia de notario!
re&uiriendo para su aprobai"n de un &u"rum de dos terios de las aiones emitidas on
1<A
dere'o a voto) Esta aprobai"n deber1 reaer sobre9
La disminui"n del apital soial y la distribui"n del patrimonio de la soiedad entre
.sta y la nueva o nuevas soiedades &ue se rean)
La aprobai"n de los estatutos de la o las nuevas soiedades a onstituirse! los uales
podr1n ser di*erentes a los de la soiedad &ue se divide! en todas a&uellas materias &ue se
indi&uen en la onvoatoria)
9) "fectos
La aprobai"n de los estatutos de las nuevas soiedades! en los t.rminos rei.n vistos!
inorpora de pleno dere'o a todos los aionistas de la soiedad dividida en la o las nuevas
soiedades &ue se reen (artulo >5 in) *inal))
En uanto a la obli%ai"n a las deudas de la soiedad dividida! omo ella aporta! o m1s
bien! se desprende de una parte de su patrimonio &ue pasa a las nuevas soiedades! se
entiende &ue si bien la soiedad dividida &ueda obli%ada a su pa%o! pues los areedores no
'an onsentido en novai"n por ambio de deudor! las nuevas soiedades deberan
ontribuir al pa%o de las deudas! restituyendo a la matriz la propori"n &ue sobre di'as
deudas les orresponda) Lo anterior! toda vez &ue las nuevas soiedades reibieron parte de
una universalidad #urdia! por lo ual deben soportar el pa%o del pasivo en la propori"n
&ue les to&ue
5B
)
..- Nor)a Co)'n: 2espeto a la Propiedad del Accionista.
Eon*orme establee el artulo 1BB de la ley de 2)A) +Din%$n aionista! a menos &ue
onsienta en ello! podr1 perder su alidad de tal on motivo de un an#e de aiones! *usi"n!
inorporai"n! trans*ormai"n o divisi"n de una soiedad an"nima,)
Eon esto! el le%islador 'a &uerido prote%er a los pe&ue(os aionistas! los uales en aso
al%uno pueden ser privados de los dere'os &ue les oneden las aiones! a$n por n*imas
&ue sean)
I.. 4uiebra+ *isolucin y Li/uidacin de Sociedades "nnimas
1.- Fuiebra
Las soiedades an"nimas son siempre merantiles y en onseuenia pueden ser
delaradas en &uiebra por la esai"n de pa%o de una o m1s de sus obli%aiones) A'ora
bien! siempre &ue una soiedad an"nima 'a esado el pa%o de sus obli%aiones o bien
uando 'a sido delarada en &uiebra por sentenia e#eutoriada! deber1 proeder a itar a
una #unta de aionistas dentro de los treinta das desde ourrido el 'e'o! para in*ormar
ampliamente sobre su situai"n le%al! eon"mia y *inaniera)
2i la soiedad an"nima &ue inurre en esai"n de pa%os es abierta! adem1s de itar a la
#unta antes menionada! su %erente o el diretorio deber1 omuniar de ese 'e'o a la
2uperintendenia al da si%uiente '1bil) -ambi.n deber1 omuniar a la 2uperintendenia si
al%$n areedor de la soiedad soliitare la &uiebra de ella! sin per#uiio de &ue el #uz%ado
ante el ual se entablare la ai"n deber1 poner este 'e'o en onoimiento de la
5B
0b) Eit) Puelma pa%) 1A1/ @orand! pa%) 1C5
1<>
2uperintendenia! omo asimismo! omuniarle la delaratoria posterior de &uiebra
(artulo1B1))
2.- !isolucin
A.- Por &enci)iento del pla:o.
Debe onsi%narse el umplimiento del plazo mediante esritura p$blia dentro de los <B
das si%uientes a su advenimiento y publiarse en el diario o*iial previa insripi"n en el
Re%istro de Eomerio! todo ello dentro del plazo de 4B das desde la esritura p$blia)
B.- Por reunin de las acciones en una sola )ano.
2e produe uando una persona natural o #urdia ad&uiere la totalidad de las aiones de
la soiedad) En tales asos la insripi"n de las aiones no se puede veri*iar sin el previo
visto bueno de la 2uperintendenia! lo ual proura res%uardar a tereros) 0urrido el 'e'o
de la reuni"n de las aiones en una sola mano el diretorio debe reduirlo a esritura
p$blia e insribirlo en extrato en el Re%istro de Eomerio! debiendo tambi.n publiar
di'o extrato) Asimismo! en este evento la soiedad disuelta no ser1 li&uidada sino &ue el
ad&uirente se 'ar1 responsable de todo su ativo y pasivo)
Es preiso reordar tambi.n! &ue on oasi"n del e#eriio de la opi"n de los
aionistas de ena#enar la totalidad de sus aiones o e#erer el dere'o a retiro! en el aso
de ad&uisii"n por un ontrolador de 3Q< o m1s de las aiones de la soiedad! la soiedad
no se disuelve por la ausal en estudio! a menos &ue el ontrolador deida lo ontrario y as
lo se(ale on*orme al artulo 31< de la Ley nN 1A)BC5 (artulo 4> ter) de la Ley 1A)BC4))
C.- Por acuerdo de junta e+traordinaria de accionistas.
2e re&uiere de un &u"rum de 3Q< de las aiones emitidas! obtenida en #unta
extraordinaria de aionistas y en presenia de un notario en alidad de ministro de *e!
&uien erti*ia la observania de las solemnidades le%ales y la obteni"n del &u"rum) El
auerdo de la ?unta extraordinaria debe ser reduido a esritura p$blia! debiendo
publiarse e insribirse en extrato dentro del plazo de 4B das)
".- Por re&ocacin de autori:acin de e+istencia.
Esto ourre en el aso de iertas soiedades an"nimas uya existenia depende de la
autorizai"n &ue obten%an de la superintendenia respetiva! la ual podr1 revoar tal
autorizai"n en los asos &ue prev. la ley) El diretorio debe 'aer tomar nota de la
revoai"n al mar%en de la insripi"n y publiarlo por una sola vez)
..- Por resolucin judicial ejecutoriada.
En las soiedades an"nimas erradas! uando aionistas &ue representen a lo menos un
3BU del apital as lo pidieren por existir ausa %rave para ello! omo in*rai"n a la ley o
administrai"n *raudulenta) La soliitud de los aionistas se tramita on*orme a las re%las
del #uiio sumario) Resuelta la disolui"n por sentenia *irme se deber1 tomar nota de ella
al mar%en de la insripi"n! debiendo publiarla por una sola vez)
En %eneral abe menionar &ue en ual&uiera de las situaiones antes vistas la omisi"n
1CB
de las *ormalidades para la disolui"n de una soiedad an"nima 'ae responsables a los
diretores por los per#uiios)
3.- Li5uidacin.
Disuelta la soiedad se proede a su li&uidai"n por una omisi"n li&uidadora eleta por
#unta de aionistas) De i%ual *orma son li&uidadas las soiedades an"nimas delaradas
nulas y las de 'e'o (artulo 4 y 11B)) 2i la ausal de li&uidai"n de la soiedad es por
resolui"n del tribunal no 'abr1 omisi"n li&uidadora sino &ue a ello se proeder1 por un
solo li&uidador! eleto de una &uina dada por el tribunal)
En %eneral! para li&uidai"n de una soiedad an"nima se observan las si%uientes re%las9
La soiedad an"nima disuelta onserva su personalidad #urdia y at$a on su
nombre m1s las palabras +en li&uidai"n,)
La soiedad an"nima durante la li&uidai"n por medio de li&uidadores s"lo
puede e#eutar atos y ontratos &ue tiendan a *ailitar la li&uidai"n)
La omisi"n li&uidadora! es eleta en la #unta de aionistas y son reele%ibles por
una sola vez) 2i es un solo li&uidador es eleto de una &uina propuesta por el
tribunal o por la superintendenia)
La omisi"n li&uidadora es revoable en ual&uier momento por la #unta de
aionistas! no as el &ue *ue ele%ido a proposii"n de la #ustiia o de la
superintendenia)
A.- Facultades de todo li,uidador:
Representa #udiial y extra#udiialmente a la soiedad an"nima disuelta)
-iene todas las *aultades de administrai"n y disposii"n &ue no sean de la #unta) Las
*aultades s"lo pueden limitarse espe*iamente por auerdo de la #unta debiendo reduirse
las limitaiones a esritura p$blia y debiendo anotarse al mar%en de la insripi"n en el
Re%istro de Eomerio) Do obstante! no se pueden limitar a los li&uidadores propuestos en
&uina)
2"lo pueden e#eutar atos tendientes a la li&uidai"n)
Las #untas ordinarias se se%uir1n realizando on las mismas *uniones) 2in embar%o! si
la li&uidai"n se lleva a abo por la superintendenia o sus *unionarios! se onvoar1 a
#unta s"lo uando sea neesario o uando on *ines de in*ormai"n lo pidan aionistas &ue
representen el 1BU o m1s del apital)
B.- 2eparto del capital.
2"lo se reparte a los aionistas si est1 ase%urado el pa%o de las obli%aiones soiales)
2e e*etuar1n repartos a lo menos ada tres meses o siempre &ue 'aya *ondos su*iientes
a repartir)
Los repartos s"lo pueden pa%arse en dinero a menos &ue 'aya auerdo un1nime en otro
sentido)
La #unta extraordinaria puede aprobar repartos opionales! en &ue la opi"n se debe
1C1
avisar on a lo menos 1B das de antiipai"n a la *e'a en &ue empiee a orrer el plazo de
la opi"n)
2e pa%an repartos a los aionistas &ue se 'allen insritos al &uinto da previo al pa%o)
2i los repartos no se obran en 5 a(os pasan a bomberos)
C.- -odi!icacin del r($i)en de li,uidacin:
En asos %raves y ali*iados la superintendenia! previa petii"n de aionistas &ue
representen a lo menos el 1BU del apital! puede en las soiedades an"nimas abiertas!
ordenar &ue se ite a #unta de aionistas on el *in &ue .sta modi*i&ue el r.%imen de
li&uidai"n y desi%ne a un solo li&uidador de la &uina &ue presente la superintendenia)
En las soiedades an"nimas erradas se debe reurrir a la #ustiia ordinaria)
2e presume de dere'o! &ue es un 'e'o %rave y ali*iado! la irunstania de durar la
li&uidai"n m1s de 4 a(os! o el plazo menor &ue se(ale la #unta de aionistas)
1C3
CAPTULO 7 SOCIEDAD POR ACCIONES SPA!
I. *efinicin legal:
El artulo C3C establee &ue9 +Es una persona #urdia reada por una o m1s personas
mediante un ato de onstitui"n per*eionado de auerdo on los preeptos si%uientes!
uya partiipai"n en el apital es representada por aiones),
II. !,gimen aplicable 5artculo 6768:
La soiedad por aiones se ri%e primeramente por su estatuto soial) En el estatuto se
estableer1n los dere'os y obli%aiones de los aionistas! el r.%imen de su administrai"n
y los dem1s patos &ue pueden ser estableidos libremente! sin per#uiio de a&uellas
materias &ue la ley establee de modo imperativo)
En silenio de los estatutos y de las normas le%ales supletorias propias de la 2PA! se
aplian las normas de la soiedad an"nima errada en uanto sean ompatibles on la
naturaleza de la soiedad por aiones)
III. Constitucin de la S%".
2e%$n el artulo C35! la soiedad se *orma! existe y prueba por un acto de constituci!n
soial esrito! insrito y publiado)
El ato de onstitui"n esrito se per*eiona a trav.s de9
a) esritura p$blia o
b) por instrumento privado susrito por sus otor%antes! y uyas *irmas sean autorizadas
por notario p$blio! en uyo re%istro ser1 protoolizado di'o instrumento)
2e%$n el iniso se%undo del artulo C35! +el acto de constituci!n de la sociedad ir
acompaado de su estatuto,) Dado &ue el le%islador no die &ue el ato onstitutivo
+ontendr1, el estatuto sino &ue die &ue .ste se aompa(a al ato onstitutivo! paree &ue
no 'abra inonveniente para &ue el estatuto soial onste en un instrumento separado y
anexo al ato *undaional propiamente tal)
A'ora bien! la ley no se(ala u1les son las meniones del ato onstitutivo o en &u.
onsiste materialmente .ste! sino &ue establee u1l debe ser el ontenido del estatuto! el
&ue deber1 expresar las si%uientes materias! a lo menos9
1) El nombre de la soiedad! &ue deber1 onluir on la expresi"n O2pAO/
3) El ob#eto de la soiedad! que ser siempre considerado mercantil/
<) El apital de la soiedad y el n$mero de aiones en &ue el apital es dividido y
representado/
1C<
C) La *orma omo se e#erer1 la administrai"n de la soiedad y se desi%nar1n sus
representantes/ on indiai"n de &uienes la e#erer1n provisionalmente! en su aso!
y
5) La durai"n de la soiedad! la ual podr1 ser inde*inida y! si nada se di#ere! tendr1
este ar1ter)
A estas meniones! 'an de a(adirse a&uellas materias &ue el artulo C3C dispone &ue
deben ontener los estatutos! estas son9
a) normas relativas a los dere'os y obli%aiones de los aionistas)
b) el r.%imen de administrai"n de la soiedad)
) ual&uier otro pato! &ue sea lito estipular)
0tor%ado el ato onstitutivo y el estatuto soial! debe proederse a la *ai"n de un
extrato autorizado por el notario +respetivo,! el &ue deber1 insribirse en el Re%istro de
0*iial dentro del pla#o de un mes ontado desde la *e'a del ato onstitutivo)
El extrato del ato onstitutivo debe expresar9
1) El nombre de la soiedad/
3) El nombre de los aionistas onurrentes al instrumento de onstitui"n/
<) El ob#eto soial/
C) El monto a &ue asiende el apital susrito y pa%ado de la soiedad! y
5) La *e'a de otor%amiento! el nombre y domiilio del notario &ue autoriz" la
esritura o &ue protooliz" el instrumento privado de onstitui"n &ue se extrata!
as omo el re%istro y n$mero de rol o *olio en &ue se 'a protoolizado di'o
doumento)
Eomo es posible apreiar! los n$meros 3! C y 5 preedentes no son meniones propias
del estatuto soial a &ue se re*iere el artulo C35) De a' &ue deba entenderse &ue el ato
onstitutivo! en tanto ato diverso del estatuto soial! debera menionar a lo menos el
nombre de los aionistas onurrentes a su otor%amiento y el n$mero de aiones &ue tales
otor%antes susriben y pa%an en ese ato)
Do paree posible &ue al momento del otor%amiento del ato onstitutivo existan otros
aionistas susriptores &ue no sean a&uellos onurrentes! pues la soiedad s"lo nae en
ese momento! de *orma &ue antes no se podra 'aber susrito ai"n al%una) Lue%o! el
monto al &ue asiende el apital susrito y pa%ado es a&uella parte del apital soial
se(alado en los estatutos &ue se susribe y pa%a al momento de la onstitui"n por parte de
los aionistas onurrentes al ato) Do es neesario! sin embar%o! &ue el apital &uede en
esa oportunidad ompletamente susrito ni enteramente pa%ado! pues on*orme al iniso <N
del artulo C<C! el apital soial deber1 &uedar ompletamente susrito y pa%ado en el
plazo &ue indi&uen los estatutos)
IV. $odificacin de la Sp".
2e%$n establee el artulo C3I! la soiedad por aiones se re*orma por la modi*iai"n
1CC
de sus estatutos)
2i omo 'emos planteado! el le%islador 'a onebido omo atos diversos por una parte
el ato de onstitui"n y! por otra! el estatuto soial! abra onluir &ue el ato onstitutivo
en uanto tal es inmodi*iable! pues por su propio ontenido se extin%uira por a%otamiento
tan pronto produ#ere el $nio e*eto &ue le sirve de ausa! esto es! 'aber dado ori%en a la
2pA) Gna vez naida la soiedad %raias al ato onstitutivo! su suerte &ueda entre%ada
para lo venidero a las disposiiones de su estatuto! uerpo normativo &ue ri%e las relaiones
de los soios entre s! de .stos on la soiedad y la atividad de la soiedad para on
tereros)
Lue%o! los e*etos duraderos en el tiempo vienen dados por las presripiones del
estatuto! y por tanto! para modi*iar el r.%imen de la 2pA 'a de re*ormarse preisamente el
estatuto)
A'ora bien! para la re*orma estatutaria! se re&uiere la expresi"n de voluntad
solemnemente mani*estada de los aionistas y la observania de las medidas de publiidad
estableidas en onsiderai"n a la naturaleza del ato)
Para la expresi"n de voluntad de los aionistas! la ley brinda dos posibilidades9
1) Mue la modi*iai"n se auerde en #unta de aionistas! de uyo ontenido se de#e
onstania en un ata &ue deber1 ser protoolizada o reduida a esritura p$blia! o
3) Mue la modi*iai"n onste en esritura p$blia o instrumento privado
protoolizado susrito por la totalidad de los aionistas)
Elaramente! la primera *orma est1 pensada para a&uellas 2pA &ue ten%an un elevado
n$mero de aionistas! en tanto &ue la se%unda para el aso ontrario)
Gn extrato del doumento de modi*iai"n o del ata protoolizada o reduida a
esritura p$blia! autorizado por el notario +respetivo,! deber1 insribirse en el Re%istro de
0*iial dentro del pla#o de un mes ontado desde la *e'a del ato modi*iatorio)
La parte *inal del artulo C3I! establee &ue el e.tracto deber hacer referencia al
contenido de la reforma s!lo cuando se haya modificado alguna de las materias sealadas
en dicho artculo$ re*iri.ndose al C34) Esta parte! sin embar%o! es inexata9 el extrato del
ato modi*iatorio s"lo podr1 'aer re*erenia al ontenido de la re*orma uando esta
inida en los n$meros 1 y < del artulo C34! y ello! por uanto los n$meros 3 y C de esta
norma se re*ieren al ontenido del ato onstitutivo y no al de los estatutos! mientras &ue el
n$mero 5 es propio e in'erente al extrato y debiera estar siempre presente)
Dos paree &ue a&u 'ubo un desa*ortunado error del le%islador! pues el n$mero C del
artulo C34 no debi" re*erirse al monto a &ue asiende +el apital susrito y pa%ado de la
soiedad, ya &ue ello alude a u1nto del apital soial *i#ado por estatutos &ued" susrito y
pa%ado al momento de la onstitui"n! y no da notiia respeto de lo &ue verdaderamente
importa a los tereros y &ue es la meni"n de los estatutos &ue es obli%atoria en virtud del
DN < del artulo C35! esto es! +el apital de la soiedad y el n$mero de aiones en &ue el
apital es dividido y representado, &ue es a&uello &ue debiere ser materia de notiia en aso
de ser modi*iado)
-ampoo ser1 #am1s materia de modi*iai"n estatutaria! el nombre de los aionistas
1C5
onurrentes al instrumento de onstitui"n)
Lo &ue s debiere indiarse siempre en el extrato! omo elemento propio de .ste! pero
&ue nin%una relai"n tiene on el ontenido de modi*iai"n estatutaria al%una es la
indiai"n del DN 5 del artulo C34! a saber! la *e'a de otor%amiento! el nombre y
domiilio del notario &ue autoriz" la esritura p$blia o &ue protooliz" el instrumento
privado de modi*iai"n &ue se extrata! as omo el re%istro y n$mero de rol o *olio en &ue
se 'a protoolizado di'o doumento)
Esta indiai"n! deimos! debe estar siempre presente por&ue s"lo a trav.s de ella se da
la posibilidad a tereros de tener aeso al ontenido de ual&uier re*orma! mediante la
sin%ularizai"n del re%istro p$blio en &ue onsta el texto del instrumento modi*iatorio)
V. Sanciones por inobservancia de las solemnidades de constitucin y
modificacin de la Sp".
2obre este partiular el artulo C3A dispone &ue si se 'ubiere omitido al%uno de los
re&uisitos y meniones en ellos estableidos! se apliar1 lo dispuesto en los artulos 4N y
4NA de la ley DN 1A)BC4)
El saneamiento de las nulidades &ue a*eten la onstitui"n y modi*iaiones de
soiedades por aiones re%idas por el presente P1rra*o se e*etuar1 on*orme lo dispuesto
por la ley DN 1>)C>>)
2i de auerdo a lo dispuesto en di'as normas se delara nula la soiedad o no es
proedente su saneamiento! los aionistas podr1n li&uidar por s mismos la soiedad de
'e'o o desi%nar uno o m1s li&uidadores)
VI. Conversin legal de la Sp" en Sociedad "nnima.
2e%$n el artulo C<B! modi*iado en su texto atual por la ley DP 3B)<A3! la soiedad
por aiones &ue durante m1s de >B das seguidos tenga 500 o ms accionistas o, a lo
menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100 accionistas,
excluidos los que individualmente o a travs de otras personas naturales o
jurdicas, excedan dicho porcentaje, por el solo ministerio de la ley se transormar
en una sociedad an!nima abierta! si.ndole totalmente apliables las disposiiones
pertinentes de di'a ley! las &ue en este aso prevaleer1n sobre el estatuto soial)
7eri*iada la onversi"n le%al por el s"lo transurso del plazo de m1s de >B das
orridos! la primera #unta de aionistas posterior a ese 'e'o deber1 resolver las
adeuaiones &ue re*le#en la nueva modalidad soial y ele%ir los miembros del diretorio
&ue ontinuar1 la administrai"n)
VII. 0ombre+ domicilio y objeto de la Sp".
El nombre de la soiedad es una meni"n esenial de los estatutos se%$n aparee del DN
1 del artulo C35 y neesariamente debe onluir on la si%la +2pA,) Asimismo! el nombre
debe ser indiado en el extrato a insribir y publiar)
La ley no 'a se(alado norma al%una respeto a la *ormai"n del nombre! por lo &ue!
apliando supletoriamente las normas de las soiedades an"nimas erradas! debe onluirse
1C4
&ue puede ser ual&uiera denominai"n &ue se estime pertinente por los aionistas)
Lo &ue s previene la ley en el artulo C<3 es &ue si el nombre de una soiedad *uere
id.ntio o seme#ante a otra ya existente! .sta tendr1 dere'o a demandar la modi*iai"n del
nombre de a&u.lla mediante #uiio sumario)
Respeto del domiilio! se desprende del artulo C<< &ue la indiai"n de .ste debiera
onstar en los estatutos! pero no es de ri%or &ue ello sueda toda vez &ue no lo exi%e as el
artulo C35) Eon todo! se%$n el artulo C<<! la soiedad deber1 tener un domiilio! pero si
su indiai"n se 'ubiere omitido en la esritura soial! se entender1 domiiliada en el lu%ar
de otor%amiento de .sta)
La re*erenia a la +esritura soial, &ue e*et$a la norma rei.n itada debe entenderse
'e'a a ual&uiera de los doumentos en &ue se puede ontener el ato onstitutivo y los
estatutos se%$n el artulo C35) As! trat1ndose de la *ormai"n por instrumento privado
susrito por los otor%antes! uyas *irmas 'ayan sido autorizadas por el notario en uyo
re%istro se 'aya protoolizado el instrumento! deber1 tener por domiilio soial el del
notario atuante)
En uanto al ob#eto soial! sabemos &ue .ste es una de las meniones eseniales del
estatuto y del extrato) A'ora bien! audiendo supletoriamente a las normas de la soiedad
an"nima errada! puede sostenerse &ue la 2pA puede tener por ob#eto u ob#etos ual&uier
atividad lurativa &ue no sea ontraria a la ley! a la moral! al orden p$blio o a la
se%uridad del Estado (artulo > de la Ley DN 1A)BC4))
Do obstante! y a di*erenia de lo &ue suede on las soiedades an"nimas! la ley no
exi%e la espei*iidad del ob#eto! esto es! &ue se desriba u1les son las ramas de atividad
o industria a &ue 'abr1 de dediarse la 2pA) Dada esta omisi"n y! onsiderando &ue la
exi%enia de espei*iai"n de ob#eto &ue el DN < del artulo C de la Ley 1A)BC4 impone a
las soiedades an"nimas! resulta inapliable a la 2pA! toda vez &ue las meniones
obli%atorias del ato onstitutivo no ontemplan el re&uisito! debe neesariamente
onluirse &ue la soiedad por aiones puede tener un %iro amplio y no irunsrito a una
o m1s atividades eon"mias determinadas)
;inalmente! por mandato le%al expreso! el ob#eto de la 2pA! ser1 siempre onsiderado
merantil! lo &ue implia la merantilizai"n del %iro soial en raz"n de la naturaleza del
su#eto y no de sus atos! onsa%rando en este tipo soial espe*io! la merantilidad por
ualidad del su#eto)
VIII. El capital social.
El apital de la soiedad debe ser *i#ado de manera preisa en el estatuto y debe estar
dividido en un n$mero determinado de aiones nominativas! nos die el artulo C<C) El
estatuto puede estableer &ue las aiones de la soiedad sean emitidas sin imprimir
l1minas *sias de di'os ttulos)
El apital soial y sus posteriores aumentos deber1n &uedar totalmente susritos y
pa%ados en el plazo &ue indi&uen los estatutos) En aso de silenio de .stos aera del plazo
para susribir y enterar el apital! la ley *i#a supletoriamente un plazo de cinco aos!
ontados desde la *e'a de onstitui"n de la soiedad o del aumento respetivo)
A'ora bien! si no se pa%are oportunamente al venimiento del plazo orrespondiente! el
1CI
apital soial &uedar1 reduido al monto e*etivamente susrito y pa%ado)
Eomo es posible observar! la norma no 'a se(alado un t.rmino m1ximo le%al dentro del
ual deba &uedar nte%ramente susrito y pa%ado el apital o su aumento! tal omo suede
en el artulo 11 de la Ley DN 1A)BC4) Por onsi%uiente nin%$n reparo abra realizar si el
estatuto se(alase &ue el plazo ser1 de 3B a(os para susribir y pa%ar el apital iniial o un
aumento determinado! lo &ue a nuestro #uiio olabora en restar seriedad al apital nominal
se(alado en el estatuto)
2alvo disposii"n en ontrario en los estatutos! las aiones uyo valor no se enuentre
totalmente pa%ado! no %ozar1n de dere'o al%uno)
1.- 0umentos de capital.
En esta materia el E"di%o reitera por una parte la re%la %eneral ya onoida9 los
aumentos de apital deben ser aordados por los aionistas! pero a ontinuai"n introdue
una innovai"n! ual es &ue por va estatuaria se puede dotar de *aultades a la
administrai"n de la soiedad para aumentar el apital on el ob#eto de *inaniar la %esti"n
ordinaria de la soiedad o para *ines espe*ios)
Esta *aultad on*erida a la administrai"n en los estatutos puede estar onebida en
*orma %eneral o limitada y puede ser temporal o permanente) (Artulo C<C iniso 3N))
Dado &ue de auerdo al iniso primero del artulo C<C! +el apital de la soiedad deber1
ser *i#ado de manera preisa en el estatuto,! todo aumento del apital soial nominal 'ae
neesaria una re*orma estatutaria! uya ourrenia no o*ree di*iultad en el aso de 'aberse
aordado el inremento de apital por auerdo de los aionistas)
-rat1ndose sin embar%o de los aumentos deididos por la administrai"n en e#eriio de
las *aultades %enerales o limitadas! permanentes o temporales! on*eridas por el estatuto
para aumentar el apital! no &ueda laro ni la ley brinda solui"n! a "mo 'abr1 de
re*le#arse en los estatutos la deisi"n de la administrai"n en orden a inrementar el apital)
A nosotros nos paree &ue la deisi"n interna de la administrai"n en orden a
inrementar el apital est1 ondenada al *raaso y no ser1 en nin%$n aso e*iaz si!
*inalmente! los aionistas no onurren a re*ormar el estatuto modi*iando el apital
se(alado en el pato soial) Lo anterior! por uanto toda re*orma estatutaria es una materia
&ue demanda! se%$n la norma imperativa del artulo C3I (y por tanto indero%able
estatutariamente)! la voluntad de los aionistas! ya sea expresada en #unta o por auerdo
un1nime! de *orma &ue si .stos no aeden a modi*iar el apital se(alado en el estatuto
primitivo! la voluntad de la administrai"n no podr1 materializarse)
Eon toda probabilidad! para esenarios omo el rese(ado! obra relevania la norma del
iniso se%undo del artulo C<5! pues *rente a la ne%ativa de uno o m1s aionistas a
onurrir al auerdo modi*iatorio! se les podra exi%ir la venta de sus aiones en las
ondiiones &ue la norma itada se(ala)
Ereemos &ue una interpretai"n &ue disurriere sobre la 'ip"tesis de &ue al *aultarse
estatutariamente a la administrai"n para deidir por s sola un aumento de apital!
impliara tambi.n otor%arle una suerte de mandato t1ito de parte de los aionistas a la
administrai"n para re*ormar por s el apital estatutario! #unto adoleer de *alta de texto
positivo y no salvar la ob#ei"n de tenerse &ue observar siempre las solemnidades de
1CA
dere'o estrito! partira de un supuesto *also onsistente en entender &ue la voluntad
readora y modi*iatoria de una soiedad! &ue es or%1nia de .sta! es suseptible de
disponibilidad antiipada! en irunstanias &ue ella trasiende a los su#etos &ue la expresan
en un momento determinado y! por tanto! no puede alanzar a *uturos titulares en situai"n
de e#erer en plenitud su atribui"n de modi*iar la estrutura soial en el sentido &ue
estimen on*orme a las normas le%ales)
=usando al%una *orma de dar e*iaia al preepto en an1lisis! reemos &ue si por va
estatutaria se *aultase a la administrai"n para deidir aumentos de apital! neesariamente
debera preestableerse los ran%os 'asta los uales podra e*etuarse el aumento! v)%r)
aumento 'asta un <BU del apital *i#ado en el estatuto y la *orma y ondiiones en &ue
di'o aumento debera materializarse por parte de la administrai"n! ya sea! por e#emplo
por va de endeudamiento! de emisi"n de aiones de pa%o! de apitalizai"n de utilidades!
se(alando tambi.n la *orma omo el mayor apital se trans*erira a los aionistas) De esta
manera! en de*initiva! sera la voluntad de los aionistas ontenida en los estatutos los &ue
permitiran el aumento de apital! &uedando a voluntad de la administrai"n la ali*iai"n
de la oportunidad y onvenienia de e*etuar el aumento)
Pues bien! visto &ue a pesar del tenor del iniso se%undo del artulo C<C! toda re*orma
de aumento de apital re&uiere siempre del auerdo de los aionistas! abe a'ora ouparse
de las *ormas a trav.s de las uales podr1 materializarse el aumento de apital onsa%rado
en el estatuto)
El artulo C<> establee &ue la soiedad podr1 emitir aiones de pa%o! &ue se o*reer1n
al preio &ue determinen libremente los aionistas o &uien *uere dele%ado al e*eto por
ellos) Esta dele%ai"n en uanto a la determinai"n del valor de oloai"n de las aiones
reaer1 normalmente en la administrai"n! aun&ue podra enomendarse a un terero! sea
soio o extra(o)
@ientras estuviere pendiente una emisi"n de bonos onvertibles en aiones! deber1
permaneer vi%ente un mar%en no susrito del aumento de apital por la antidad de
aiones &ue sea neesaria para umplir on la opi"n! uando .sta sea exi%ible on*orme a
las ondiiones de la emisi"n de los bonos respetivos)
2.- !isminuciones de capital.
-odo auerdo de redui"n de apital deber1 ser adoptado por la mayora estableida en
el estatuto) En silenio de .ste! se re&uerir1 el voto on*orme de la unanimidad de los
aionistas)
Do podr1 proederse al reparto o devolui"n de apital o a la ad&uisii"n de aiones
on &ue di'a disminui"n pretenda llevarse a e*eto! sino desde &ue &uede per*eionada
la modi*iai"n estatutaria) (Artulo CCB))
3.- 0d5uisicin de acciones de propia emisin.
A menos &ue lo pro'ba el estatuto! la soiedad puede ad&uirir y poseer aiones de su
propia emisi"n! aso en el ual tales aiones no se omputar1n para la onstitui"n del
&u"rum en las asambleas de aionistas o aprobar modi*iaiones del estatuto soial! y no
tendr1n dere'o a voto! dividendo o pre*erenia en la susripi"n de aumentos de apital)
Las aiones ad&uiridas por la soiedad deber1n ena#enarse dentro del plazo &ue
1C>
estableza el estatuto y en silenio de .ste en el plazo de un a(o a ontar de su ad&uisii"n)
2i dentro del plazo estableido! las aiones no se ena#enan! el apital &uedar1 reduido de
pleno dere'o y las aiones se eliminar1n del re%istro (Artulo C<A))
*.- esin de accionesD
2obre esta materia ri%en las mismas normas de la soiedad an"nima errada! on la
innovai"n &ue de auerdo al artulo CC4 del E"di%o! en los traspasos de aiones deber1
onstar la delarai"n del esionario en el sentido &ue onoe la normativa le%al &ue re%ula
este tipo soial! el estatuto de la soiedad y las proteiones &ue en ellos puedan o no existir
respeto del inter.s de los aionistas) La omisi"n de esta delarai"n no invalidar1 el
traspaso! pero 'ar1 responsable al edente de los per#uiios &ue ello irro%ue)
I.. *e los accionistas+ sus derec-os+ obligaciones y deberes.
1.- 4egistro de accionistasD
La 2pA! debe llevar un re%istro de sus aionistas por ual&uier medio! &ue o*reza
se%uridad de &ue no podr1 'aber interalaiones! supresiones u otra adulterai"n &ue pueda
a*etar su *idelidad! y &ue! adem1s! permita el inmediato re%istro o onstania de las
anotaiones &ue deban 'aerse y estar1! en todo tiempo! disponible para su examen por
ual&uier aionista o administrador de la soiedad)
En este re%istro se anotar1! a lo menos! el nombre! domiilio y .dula de identidad o
RG- de ada aionista! el n$mero de aiones de &ue sea titular! la *e'a de la insripi"n
de .stas a su nombre y la *orma y oportunidades de pa%o de las aiones susritas y no
pa%adas) En aso de trans*erenia del todo o parte de las aiones! deber1 anotarse esta
irunstania en el re%istro)
-al omo en las soiedades an"nimas erradas! en el re%istro de aionistas deben
insribirse la onstitui"n de %rav1menes y dere'os reales distintos al dominio sobre las
aiones)
Los administradores y el %erente %eneral de la soiedad ser1n solidariamente
responsables *rente a los aionistas y tereros de los per#uiios &ue les ausaren la *alta de
*idelidad o vi%enia de las in*ormaiones ontenidas en el re%istro)
2.- omunicaciones de la sociedad con los accionistasD
El estatuto debe estableer los medios de omuniai"n entre la soiedad o los
aionistas! siempre &ue den razonable se%uridad de su *idelidad) En silenio del estatuto!
se utilizar1 el orreo erti*iado) El envo de*iiente no a*etar1 la validez de la itai"n!
pero la administrai"n responder1 de los per#uiios &ue ausare a los aionistas (Artulo
CC5))
3.- 4esponsabilidad de los accionistas frente a tercerosD
Los aionistas s"lo ser1n responsables 'asta el monto de sus respetivos aportes en la
soiedad) (Artulo C3>))
*.- %eries de accionesD
Las aiones pueden ser ordinarias o pre*eridas! no siendo de la esenia de las
15B
pre*erenias &ue ellas supon%an su vinulai"n a una o m1s limitaiones en los dere'os de
&ue pudieran %ozar las dem1s aiones/ vale deir! &ue la irunstania de &ue al%una lase
de aiones ten%an una araterstia espeial no 'ae suponer &ue las dem1s ten%an
limitaiones orrelativas a ese me#or dere'o! v)%r) &ue si la ai"n A otor%a dere'o a dos
votos por ai"n! ello no obli%a a &ue la serie = areza de dere'o a voto)
-anto los privile%ios o dere'os espeiales de &ue %oen una o m1s series de aiones!
omo as tambi.n las ar%as u obli%aiones &ue les a*eten deber1n estar estableidas en
*orma preisa en los estatutos) (Artulo C<4))
Por pato estatutario puede estableerse &ue uno o m1s aionistas! en *orma direta o
indireta! podr1n ontrolar porenta#es o montos mnimos o m1ximos del apital soial) As
por e#emplo! puede patarse &ue la partiipai"n del soio A no podr1 reduirse por deba#o
del 3BU del apital soial! mientras &ue la partiipai"n del soio =! en nin%$n aso podr1
exeder del C>U del apital susrito y pa%ado)
8abi.ndose estableido los m1ximos o mnimos antes di'os! el le%islador exi%e &ue se
establezan en el estatuto los e*etos de su trans%resi"n! ba#o sani"n de tenerse por no
esrita la estipulai"n &ue los onsa%ra) Por ello! deben se(alarse las obli%aiones o
limitaiones &ue nazan para los aionistas &ue &uebranten di'os lmites) (Artulo C<5))
+.- #actos de enajenacin for)osa o promesa estatutaria de venta de accionesD
Por estatuto se puede estableer &ue ba#o determinadas irunstanias se pueda exi%ir la
venta de las aiones a todos o parte de los aionistas! sea a *avor de otro aionista! de la
soiedad o de tereros) En aso de existir tales normas! el estatuto deber1 ontener
disposiiones &ue re%ulen los e*etos y establezan las obli%aiones y dere'os &ue nazan
para los aionistas) En su de*eto! di'as estipulaiones se tendr1n por no esritas)
-.- !erec(o a votoD
El estatuto puede estableer series de aiones sin dere'o a voto! on dere'o a voto
limitado o a m1s de un voto por ai"n/ en uyo aso! deber1n determinar la *orma de
omputar di'as aiones para el 1lulo de los &u"rum) 2upletoriamente! ada aionista
dispondr1 de un voto por ada ai"n &ue posea o represente) (Artulo C<I))
6.- !erec(o de opcin preferente.
El iniso primero del artulo C<>! dispone &ue en aso de emisi"n de aiones de pa%o!
no es obli%atorio &ue ellas sean o*reidas pre*erentemente a los aionistas) 2in embar%o!
a(ade el iniso si%uiente! el estatuto soial podr1 estableer &ue las opiones para susribir
aiones de aumento de apital de la soiedad o de valores onvertibles en aiones de la
soiedad! o de uales&uiera otros valores &ue on*ieran dere'os *uturos sobre .stas! sean
de pa%o o liberadas! deban ser o*reidos! a lo menos por una vez! pre*erentemente a los
aionistas! a prorrata de las aiones &ue posean)
Partiularmente del iniso se%undo del artulo C<>! se%$n uyo tenor +el estatuto soial
podr1 disponer,! paree desprenderse &ue en la soiedad por aiones el estableimiento
del dere'o de opi"n pre*erente es un elemento aidental y no de la naturaleza! toda vez
&ue es *aultativo del estatuto onsa%rar o no este dere'o! idea &ue se re*uerza on &ue de
auerdo al iniso primero no es obli%atorio o*reer las nuevas emisiones de aiones
151
pre*erentemente a los aionistas)
Do obstante lo anterior! tanto el iniso primero omo el se%undo del artulo C<>! 'ablan
de la emisi"n de aiones en aso de aumento de apital! no oloai"n de aiones! y
trat1ndose de una norma de exepi"n! podra pensarse &ue trat1ndose de la oloai"n de
aiones &ue no orrespondan a una nueva emisi"n! v)%) los ttulos de propia emisi"n &ue
'ubiere ad&uirido la soiedad! ellas s deberan ser obli%atoriamente o*reidas a los
aionistas! en este aso! por remisi"n supletoria a las normas de las soiedades an"nimas
erradas)
7.- !erec(o a los dividendosD
Esta materia se ri%e supletoriamente por las normas de las soiedades an"nimas
erradas! on dos salvedades &ue 'aen exepi"n a tales disposiiones! a saber9 la
existenia de series de aiones on dere'o a dividendo *i#o! determinado o determinable/
y dividendos pa%aderos de utilidades provenientes de unidades de ne%oios o ativos
espe*ios de la soiedad)
A.- "i&idendo !ijo oli$atorio:
El artulo CC3 plantea &ue en aso &ue el estatuto estableza &ue la soiedad deba pa%ar
un dividendo por un monto *i#o! determinado o determinable! a las aiones de una serie
espe*ia! .stos se pa%ar1n on pre*erenia a los dividendos a &ue pudieren tener dere'o
las dem1s aiones)
Gn dividendo *i#o! no importa un dividendo pa%adero a todo evento! pues a di*erenia
del primero .ste debe pa%arse aun uando existan p.rdidas en el e#eriio) El dividendo *i#o!
en ambio! supone la existenia de utilidades y sobre ellas la apliai"n del dividendo) As!
si el dividendo *i#o es de 1B y las utilidades *ueron de 5! abr1 destinar esos 5 al pa%o del
dividendo y el saldo &ueda omo r.dito imputable a utilidades *uturas) Adem1s! omo
veremos a ontinuai"n! la ley otor%a al aionista pre*erente uyo dividendo *i#o no *ue
ubierto! el dere'o a retiro de la soiedad)
As! la ley dispone &ue uando las utilidades soiales no *ueren su*iientes para ubrir el
dividendo *i#o obli%atorio! y salvo &ue el estatuto se(ale al%o distinto! el aionista podr1
optar por al%una de las si%uientes opiones9
1) Re%istrar el saldo insoluto en una uenta espeial de patrimonio reada al e*eto y
&ue aumular1 los dividendos adeudados y por pa%ar) La soiedad no podr1 pa%ar
dividendos a las dem1s aiones &ue no %oen de la pre*erenia de dividendo *i#o
obli%atorio! 'asta &ue la uenta de dividendos por pa%ar no 'aya sido
ompletamente saldada) En aso de disolui"n de la soiedad! el entero de la uenta
de dividendos por pa%ar tendr1 pre*erenia a las distribuiones &ue deban 'aerse! o
3) E#erer el dere'o a retiro respeto de las aiones pre*eridas a partir de la *e'a en
&ue se delare la imposibilidad de distribuir el dividendo) 2i el estatuto no se(alare
otra osa! el preio a pa%ar ser1 el valor de resate si lo 'ubiere o en su de*eto el
valor libros de la ai"n! m1s la suma de los dividendos adeudados a la *e'a de
e#erer el dere'o de retiro)
B.- "i&idendo pro&eniente de unidades de ne$ocios o acti&os espec!icos:
153
De auerdo al artulo CC<! en aso &ue la soiedad deba pa%ar dividendos provenientes
de las utilidades de unidades de ne%oios o ativos espe*ios de .sta! deber1 llevar
uentas separadas respeto de ellos y las utilidades sobre las &ue se pa%ar1n di'os
dividendos ser1n aluladas exlusivamente sobre la base de esta ontabilidad! sin importar
los resultados %enerales de la soiedad)
Eomo es natural! onsiderada la a*etai"n de los resultados soiales al *in itado! la
soiedad no puede omputar esas uentas separadas para el 1lulo de sus utilidades
%enerales! ni destinarlas al pa%o de dividendos ordinarios a los aionistas)
Do obstante! las %ananias provenientes de las unidades de ne%oios o ativos separados
&ue no sean distribuidas omo dividendos se inte%rar1n a los resultados %enerales del
e#eriio orrespondiente)
;.- <ormas sobre resolucin de conflictosD
De on*ormidad al artulo CC1! las di*erenias &ue ourran entre los aionistas! los
aionistas y la soiedad o sus administradores o li&uidadores! y la soiedad y sus
administradores o li&uidadores! deber1n ser resueltas por medio de arbitra#e) El estatuto
deber1 indiar9
1) El tipo de arbitra#e y el n$mero de inte%rantes del tribunal arbitral) En silenio del
estatuto! onoer1 de las disputas en $nia instania un solo 1rbitro de ar1ter mixto! &ue
no obstante atuar omo arbitrador en uanto al proedimiento! resolver1 on*orme a
dere'o! y
3) El nombre o la modalidad de desi%nai"n de los 1rbitros y sus reemplazantes) En
silenio del estatuto! los 1rbitros ser1n desi%nados por el tribunal de #ustiia del domiilio
soial)
.. *isolucin.
-ambi.n a&u ri%en supletoriamente las re%las de las soiedades an"nimas erradas! on
la salvedad &ue se%$n el artulo CCC la soiedad no se disolver1 por reunirse todas las
aiones en un mismo aionista! a menos &ue el estatuto dispon%a otra osa)
15<
CAPTULO " LA ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN.
I. 'eneralidades.
En dere'o omparado existe en relai"n a .sta institui"n una variada terminolo%a
onoi.ndosele omo9 uentas en partiipai"n! asoiai"n en partiipai"n! soiedad en
partiipai"n! soiedad aidental! soiedad oulta o t1ita! soiedad an"nima! ontrato de
partiipai"n)
En nuestro dere'o! ella se enuentra re%lamentada en los artulos 5BI al 511 del
E"di%o de Eomerio y a$n uando la trata dentro del ttulo de las soiedades! la distin%ue y
en el 'e'o la separa de las tres espeies de soiedades omo son la oletiva! la an"nima!
y la en omandita! pues al re%lamentarla en *orma partiular la ali*ia siempre de ontrato
sin &ue en parte al%una la trate de soiedad y! por otra parte! a los partipes los denomina
asoiados y no soios) Por otra parte omo la soiedad *orma una persona #urdia distinta
de los soios individualmente onsiderados resulta &ue en nuestro dere'o la asoiai"n es
un ontrato distinto al de soiedad! y al ual sin embar%o! en las relaiones internas entre
partipes se aplian las re%las de las soiedades merantiles)
II. *efinicin legal:
Eontrato por el ual 3 o mas omeriantes toman inter.s en una o mu'as operaiones
merantiles! instant1neas o suesivas! &ue debe e#eutar uno de ellos en su solo nombre y
ba#o su r.dito personal! a ar%o de rendir uenta y dividir entre los asoiados las %ananias
o p.rdidas en la propori"n onvenida)
Esta de*inii"n debe entenderse onsiderando el ar1ter de soiedad oulta y la
ausenia de personalidad #urdia de la asoiai"n)
III. Caractersticas.
1.- En cuanto al objeto.
El ob#eto de la asoiai"n puede ser determinado libremente! por el auerdo de los
asoiados! siempre &ue no sea ontrario a la ley y a las buenas ostumbres o &ue a trav.s de
.l se trate de disimular un ontrato &ue no podra elebrarse sino ba#o iertas ondiiones)
La ley no exi%e ni una denominai"n determinada ni &ue la asoiai"n realie una sola
operai"n! tampoo meniona un ar1ter aidental o transitorio sino &ue por el ontrario
la ley se re*iere a una o mu'as operaiones merantiles instant1neas o suesivas)
2.- En cuanto a la capacidad para celebrar este contrato.
De auerdo on el artulo 5BI del E"di%o de Eomerio la partiipai"n es un ontrato
entre omeriantes y para operaiones merantiles! lo ual paree exi%ir la apaidad de
omeriante) Do obstante ello! la dotrina 'a se(alado &ue s puede 'aber partiipai"n
entre personas no omeriantes! pero en .ste $ltimo aso estamos en presenia de un
ontrato innominado) En todo aso! resulta evidente &ue el %estor debe ontar on la
15C
apaidad neesaria para e#eutar a&uellos atos &ue realiza! pudiendo ser %estores o
partipes a$n las personas #urdias)
3.- ondiciones de forma.
2e(ala expresamente el artulo 5BA in) 1P &ue la partiipai"n no est1 su#eta en su
*ormai"n a las solemnidades presritas para la onstitui"n de las soiedades! ello no es
sino onseuenia de su arater esenialmente privado se%$n dispone el artulo 5BA in 1P
E"di%o de Eomerio
*.- En cuanto a su prueba.
De auerdo on el artulo 5B> in) *inal este ontrato puede probarse por medio de
libros! orrespondenia! testi%os y ual&uiera otra prueba le%al)
+.- ar.cter oculto " ausencia de personalidad jurdica.
El E"di%o de Eomerio se(ala expresamente &ue la partiipai"n es esencialmente
privada! no onstituye una persona #urdia! y aree de raz"n soial! patrimonio oletivo
y domiilio/ no enontr1ndose su#eta a *ormalidad al%una para poder onstituirse)
-.- En cuanto a los aportes.
La ley no ali*ia a la asoiai"n omo un ontrato de soiedad y dispone expresamente
&ue ella aree de patrimonio oletivo! por lo ual los aportes de los asoiados D0
onstituyen un *ondo soial siendo las osas &ue se pon%an a disposii"n del ne%oio de
propiedad de los partipes! a$n uando *rente a tereros! se%$n se(ala el in)1P del artulo
51B del E"di%o de Eomerio! el %estor sea reputado omo $nio due(o del ne%oio)
6.- En cuanto a la cuota social.
-rat1ndose de la asoiai"n no abe 'ablar de uota o parte soial! sino m1s bien del
inter.s &ue ada partipe toma en la operai"n de la partiipai"n y! por apliai"n de los
prinipios %enerales! el inter.s de ada partipe no podr1 ser edido sin el onsentimiento
de los otros partipes)
7.- En cuanto a los beneficios " p:rdidas.
Este se puede estipular libremente en el ontrato y el pato en &ue se limite la
responsabilidad es v1lido! pues omo es evidente! no surte e*etos *rente a tereros en lo
&ue respeta al %estor de la partiipai"n)
;.- En cuanto a las relaciones de los partcipes con terceros.
Los tereros onoen $niamente al %estor! el ual realiza las operaiones en su solo
nombre y ba#o su r.dito personal siendo reputado $nio due(o del ne%oio en todas
a&uellas relaiones externas &ue produe la partiipai"n)
Los tereros solo tienen ai"n ontra el %estor o administrador de la misma manera &ue
los partipes inativos areen de ella ontra tereros! sin embar%o! tanto los tereros omo
los partipes inativos podr1n 'aer uso de las aiones del %estor! en virtud de una esi"n
en *orma)
1G.- En cuanto a la administracin.
155
Al respeto! la ley distin%ue entre partipe inativo y el %estor o %estores) La
administrai"n de la partiipai"n orresponde al %estor! &uien ante tereros at$a a nombre
propio) Do obstante ello! debe rendir uenta y dividir on sus asoiados las %anaias y las
perdidas en la operai"n onvenida) La responsabilidad del %estor *rente a tereros omo
tambi.n ante sus opartipes inativos se 'ae e*etiva en todo su patrimonio)
Aun&ue la ley no lo die! se 'a estimado &ue puede existir pluralidad de %estores o bien
&ue puede nombrarse omo %estor a una persona extra(a a la partiipai"n)
11.- En cuanto a la disolucin.
La dotrina 'a estimado &ue son apliables a este aso las ausales de disolui"n de la
soiedades de personas y dentro de ellas en partiular! la insolvenia de la soiedad &ue en
este aso deber1 entenderse omo la insolvenia del %estor)
12.- En cuanto a la li5uidacin.
La ley nada die al respeto y en este sentido la #urisprudenia 'a se(alado &ue la
partiipai"n debe ser li&uidada por arbitro! lo ual 'a sido bastante ritiado por la
dotrina &ue onsidera mu'o mas l"%io &ue la li&uidai"n la e*et$e el propio %estor!
someti.ndose a arbitra#e $niamente las di*iultades &ue se presenten entre el %estor y sus
dem1s asoiados)
154
CAPTULO # LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
I. Introduccin
Eon *e'a 11 de *ebrero de 3BB<! *ue publiada en el Diario 0*iial la Ley DN 1>)A5I en
uya virtud se autoriza el estableimiento y onstitui"n de empresas individuales de
responsabilidad limitada) Esta nueva institui"n! in.dita en nuestro sistema #urdio!
permite &ue toda persona natural destine una parte de sus bienes a la onstitui"n de una
persona #urdia uya *inalidad es la realizai"n de atividades eon"mias determinadas!
de *orma tal &ue el empresario o titular de la empresa de#a a res%uardo su propia
responsabilidad personal por la va de onstituir un su#eto de dere'o distinto &ue asume
on su propio patrimonio el ries%o de p.rdida derivado del desarrollo del %iro! en tanto &ue
si existen resultados operaionales positivos ellos eden en bene*iio del titular de la
empresa) Esta institui"n #urdia tan novedosa y iertamente revoluionaria en nuestro
pas! tiene su ori%en en instituiones similares existentes en el dere'o omparado! omo
ourre respeto del aso an%losa#"n en &ue se le onoe ba#o la denominai"n de +one man
ompany,)
Para nadie es un misterio &ue esta ley 'a venido a satis*aer neesidades soiales y
eon"mias &ue an"malamente estaban umpliendo prinipalmente las soiedades de
responsabilidad limitada y en menor medida las soiedades an"nimas! y esto! pues sabemos
&ue las itadas *ormas asoiativas eran los $nios institutos #urdios &ue permitan a las
personas emprendedoras inursionar en atividades lurativas sin tener &ue orrer
neesariamente el ries%o :siempre presente en la vida eon"mia: de perder no tan s"lo lo
invertido! sino eventualmente buena parte de su patrimonio personal) Esta irunstania 'a
llevado a &ue m$ltiples vees! lo &ue en aparienia es una soiedad no sea sino una *a'ada
&ue oulta tras de s a un empresario $nio! on soios puramente nominales &ue areen de
partiipai"n e inter.s real! pues su $nia *uni"n es la de *i%urar *ormalmente en los atos
de onstitui"n o modi*iai"n soial! sin tener in#erenia material en la vida soial y uya
partiipai"n e*etiva en el apital soial es inexistente o en el me#or de los asos mnimo)
II. 'eneralidades Conceptuales de la E.I.!.L. en C-ile
Gna r1pida letura de la Ley de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada
(L)E)I)R)L)! nos advierte desde el iniio &ue la tarea &ue a'ora aometemos no ser1 *1il!
espeialmente desde el punto de vista de los oneptos) En e*eto! 'e'o el e#eriio de la
letura! podemos desubrir un e#emplo m1s! y muy laro! de &u. entenda el odi*iador
ivil por ley obsura y ontraditoria/ lo anterior! pues los %raves de*etos de &ue adolee
esta ley desde un punto de vista t.nio! a%re%an inneesariamente omple#idad a un asunto
&ue de suyo ya lo es! toda vez &ue la adopi"n de esta institui"n importa una alterai"n
m1s o menos intensa de al%unos de los prinipios %enerales &ue tradiionalmente 'emos
onoido)
Entrando dere'amente en materia! la E)I)R)L es de*inida por la ley omo +una persona
#urdia on patrimonio propio distinto al del titular! es siempre comercial y est1 sometida
15I
al (!digo de (omercio ual&uiera &ue sea su ob#eto/ podr1 realizar toda lase de
operaiones iviles y omeriales! exepto las reservadas por la ley a las soiedades
an"nimas, (artulo 3! L)E)I)R)L))
De la de*inii"n transrita! podemos observar &ue los aspetos eseniales de la E)I)R)L
en el onepto de le%al! son los si%uientes9
2e trata de una persona #urdia y omo tal %oza de un patrimonio)
Existenia de un titular! &uien de on*ormidad a los artulos 1! 3! < y C de la ley!
es ual&uier persona natural &ue extrayendo bienes de su patrimonio los destina a
la onstitui"n de una E)I)R)L) umpliendo las solemnidades le%ales)
2eparai"n del patrimonio del titular o onstituyente y el patrimonio de la
E)I)R)L)
Daturaleza exlusivamente merantil de la E)I)R)L)
1.- <aturale)a jurdica de la E.'.4.L.
2i%uiendo la tendenia &ue en dere'o naional se plasm" positivamente en la de*inii"n
&ue el le%islador brind" aera de la soiedad an"nima en la d.ada de 1>AB! la Ley
DN1>)A5I ali*ia a la E)I)R)L simplemente omo +persona #urdia,! sin adsribirla a
nin%una otra ate%ora del dere'o &ue permita 'aer apliables a su respeto al%una lase
de prinipios &ue pudieren %obernar un ierto %.nero de instituiones! &ue no sean el propio
%.nero al &ue evidentemente pertenee! ual es! es de las personas #urdias! &ue a su vez
perteneen al %.nero de las personas o su#etos de dere'o) Din%$n otro dato nos es dado)
Por lo mismo! y teniendo en uenta la par&uedad y asi or*andad de oneptos &ue
arateriza la ley &ue la establee! es posible sostener &ue la E)I)R)L) on erteza no es
soiedad ni omparte su naturaleza! por la simple raz"n de &ue no admite la pluralidad de
su#etos) 2u existenia exi%e siempre un $nio titular y en los asos en &ue se &uiera
inorporar a otro su#eto on titularidad sobre los dere'os existentes en ella! de#a de ser
E)I)R)L) y se onvierte en soiedad)
Esta re*erida ausenia de ate%oras #urdias si%ni*iativas &ue permitiesen la
inte%rai"n normativa de la E)I)R)L) en aso de insu*iienia de sus disposiiones le%ales
espeiales! de al%$n modo paree &ue *ue advertida por el le%islador! pues ante la se(alada
omisi"n! debi" disponer en el artulo 1A &ue9 +En lo dem1s! se apliar1n a la empresa
individual de responsabilidad limitada! las disposiiones le%ales y tributarias! apliables a las
soiedades omeriales de responsabilidad limitada! inluyendo las normas sobre saneamiento de
viios de nulidad! estableidas en la ley DP 1>)C>>,) En otras palabras9 no es soiedad! pero en
lo no previsto por la ley &ue la establee! la E)I)R)L) se ri%e por las disposiiones le%ales
apliables a las soiedades de responsabilidad limitadas merantiles! inluidas las
tributarias)
A'ora bien! sentado &ue no podemos deir m1s de la E)I)R)L) &ue no sea &ue es una
persona #urdia! debemos alarar! por&ue esta misma a*irmai"n la impone! &ue el su#eto
en estudio no tiene de +empresa, m1s &ue su denominai"n) Do nos detendremos en este
punto m1s all1 de deir! &ue si la E)I)R)L) es persona #urdia! resulta *orzoso entender &ue
en las atividades eon"mias &ue ella aometa asumir1 la alidad del +empresario, mas no
15A
de empresa &ue es una modalidad o *orma partiular de e#erer la atividad eon"mia)
2.- <aturale)a mercantil de la E.'.4.L.
De auerdo a la de*inii"n le%al del artulo 3! la E)I)R)L) es +siempre omerial, y est1
sometida al E"di%o de Eomerio ual&uiera &ue sea su ob#eto) 7emos en lo anterior! una
atitud &ue se mani*iesta onstantemente en el tratamiento le%al de la institui"n en
an1lisis! y &ue onsiste en la permanente Jy expresa o veladaJ re*erenia a los institutos
asoiativos existentes en nuestro ordenamiento #urdio) En e*eto! esta delarai"n le%al de
merantilidad absoluta de la E)I)R)L)! est1 oneptualmente emparentada on i%ual
delarai"n ontenida en el artulo 1 de la Ley DN 1A)BC4 sobre soiedades an"nimas y el
on el artulo 3B4C del E"di%o Eivil! modi*iado en 1>A1 por la norma soietaria itada)
Es as &ue! omo se sabe! tanto el E"di%o Eivil omo la Ley 1A)BC4! expresan en t.rminos
ate%"rios &ue +la soiedad an"nima es siempre merantil! aun uando se *orme para la
realizai"n de ne%oios de ar1ter ivil,! delarai"n .sta &ue es pr1tiamente id.ntia a
la *ormulada en el Ley sobre E)I)R)L)
Es laro &ue en este punto el le%islador no estim" a bien adoptar el sistema %eneral!
ob#etivo y mixto &ue prevalee entre nosotros! en orden a reonoer &ue se%$n sea la
naturaleza de las atividades ser1 la naturaleza del ato y por onsi%uiente el r.%imen
#urdio apliable a &uienes desarrollan tales atividades) La delarai"n le%al en orden a
&ue las E)I)R)L) son siempre omeriales! 'a desonoido un importante 'e'o de la
realidad! ual es! &ue no todas las atividades eon"mias &ue se desarrollan son
omeriales! y m1s a$n! &ue la noi"n de empresa ya bien individual o oletiva! no se
identi*ia neesariamente on el 1mbito omerial ni desde un punto de vista #urdio ni
eon"mio)
Eiertamente podra deirse! &ue la merantilizai"n de una *orma or%anizativa no es
nueva en nuestro dere'o! tal omo lo demuestra el aso de las soiedades an"nimas antes
aludido! de manera &ue no debera ser motivo de extra(eza la adopi"n de este +sistema,)
2in embar%o! el problema en nuestra opini"n no es menor! pues por de pronto! no es posible
analo%ar realidades tan dismiles omo las de una soiedad de apitales! por una parte! y
por la otra! la de una empresa individual onstituida exlusivamente por una persona
natural)
Desde otro punto de vista! es preiso a(adir &ue la delarai"n de merantilidad del ente!
onlleva &ue la E)I)R)L) sea onsiderada omo un +su#eto de dere'o omerial, lo &ue
si%ni*ia &ue su r.%imen #urdio en uanto persona sea a&uel se(alado por el E"di%o de
Eomerio! sus normas espeiales! omplementarias y supletorias! lo &ue en de*initiva se
tradue en 'aer apliable a la persona #urdia las normas y obli%aiones &ue ri%en a los
omeriantes personas naturales)
Lue%o! si la persona #urdia Jvista omo e*eto #urdio de un ato ausalJ es +siempre,
omerial! neesariamente tambi.n la ausa &ue la ori%ina debe tambi.n ser omerial! on
independenia de la alidad de la persona &ue lo elebre o e#eute! de la ausa &ue lo
motive o del ob#eto &ue persi%a) En onseuenia! el ato de onstitui"n (al i%ual &ue la
modi*iai"n) ser1 un ato absolutamente merantil! desde &ue produe s"lo e*etos
merantiles! omo es la reai"n de un ente su#eto a la le%islai"n omerial) Do paree
posible arribar a una onlusi"n distinta ba#o el amparo de la teora de lo aesorio! toda
vez &ue el ato #urdio de onstitui"n de la E)I)R)L) es un ato prinipal y omple#o!
15>
uyos e*etos se a%otan en la onstitui"n per*eta del ente &ue se rea! ri%iendo en lo
dem1s las presripiones de ar1ter imperativo estableidas por la ley
51
)
Este es un aspeto importante de onsiderar! pues! dada la di*erenia oneptual entre
ato y su#eto! debemos separar laramente el ato onstitutivo de la E)I)R)L) de los e*etos
de di'o ato! uno de los uales! y a no dudar el m1s importante! es la reai"n de una
persona #urdia distinta del onstituyente) Eiertamente! el mandato le%al expresado en el
artulo 3! en orden a &ue la E)I)R)L) +es siempre omerial! y est1 sometida al E"di%o de
Eomerio ual&uiera &ue sea su ob#eto,! no permite alo#ar duda aera de &ue tanto el ato
#urdio de onstitui"n uanto la persona #urdia naida omo e*eto de a&uel! son
siempre merantiles)
En resumen! lo &ue es siempre merantil es el estatuto #urdio &ue ri%e al 2er de la
E)I)R)L)! su naimiento! modi*iai"n! *unionamiento interno y extini"n! pero ello no
inide en la ali*iai"n del 8aer de los su#etos! ya &ue los atos &ue se realien ser1n
re%idos por las normas partiulares &ue los ri#an! sean iviles! omeriales! mineras!
proesales o ual&uier otra! se%$n sea el tipo de ato de &ue se trate)
3.- <aturale)a de las actividades de la E.'.4.L.
De auerdo on el artulo 3 de la Ley! la E)I)R)L) podr1 realizar toda lase de operaiones
iviles y omeriales! exepto las reservadas por la ley a las soiedades an"nimas)
8aemos extensivas a esta parte todo uanto re*erimos a las soiedades an"nimas! las
&ue siendo tambi.n siempre merantiles pueden tener por ob#eto atividades iviles)
*.- 4:gimen jurdico de la E.'.4.L.
Eomo ya lo antiip1ramos! el artulo 1A de la Ley DN 1>)A5I! establee &ue en lo no
previsto en ella! se apliar1n a la empresa individual de responsabilidad limitada! las disposiiones
le%ales y tributarias! apliables a las soiedades omeriales de responsabilidad limitada!
inluyendo las normas sobre saneamiento de viios de nulidad! estableidas en la ley DP 1>)C>>)
III. Constitucin+ saneamiento y transformacin de la E.I.!.L.
La onstitui"n de la E)I)R)L) se realiza mediante un ato #urdio unilateral y solemne
en uya virtud una persona natural delara su voluntad de *ormar el ente) El artulo 1 de la
ley es taxativo en estableer &ue solo pueden onstituir una E)I)R)L) las personas naturales!
de manera &ue una persona #urdia! ual&uiera &ue sea su naturaleza! est1 impedida de
onstituir estos entes)
El ato de onstitui"n es un ato #urdio prinipal y omple#o! uyos prinipales
e*etos son ori%inar una persona #urdia nueva! &ue naida &uedar1 obli%ada respeto del
onstituyente al pa%o de las utilidades l&uidas &ue produza! mientras &ue el onstituyente
se obli%a para on el ente a trans*erirle los bienes en dinero o en espeie &ue 'abr1n de
onstituir el patrimonio de la empresa)
Adem1s! si se oinide on nosotros en &ue el ato de onstitui"n de la E)I)R)L) es
51
Fonzalo =aeza 0valle! no obstante oinidir en uanto a &ue el ato de onstitui"n es neesariamente omerial y &ue el ar1ter
de siempre merantil de la soiedad an"nima implia &ue el ente &ueda analo%ado al r.%imen del omeriante persona natural! extrapola
di'a onsiderai"n 'aia la sub#etivizai"n de la naturaleza de los atos &ue ella realiza! de *orma tal &ue la naturaleza merantil del ente
tornara merantiles todos sus atos! opini"n &ue deididamente no ompartimos)
14B
merantil! desde &ue s"lo produe e*etos merantiles! deberemos oinidir tambi.n en &ue
la onstitui"n no admite la apliai"n de la teora de lo aesorio! dado &ue se tratara de
un ato exlusivamente omerial! uya prinipal onseuenia es la reai"n de un ente
merantil! siendo imposible &ue di'o ato y sus e*etos tornen iviles por aeder a una
industria prinipal ivil)
Las *ormalidades on &ue en %eneral se 'a rodeado la *ormai"n de una E)I)R)L) son asi
i%uales a los previstos para la onstitui"n de una soiedad de responsabilidad limitada! on
la exepi"n de &ue a&u no 'ay ontrato soial sino un ato #urdio unilateral) En e*eto!
el artulo < de la ley expresa &ue La constituci!n se har por escritura p?blica, que se
inscribir y publicar con arreglo a los artculos 6J y FJ$) 2in embar%o! en el detalle! estas
*ormalidades ontienen al%unas variaiones &ue estudiaremos a ontinuai"n9
1.- Escritura p$blica constitutiva.
El artulo C establee las meniones mnimas y obli%atorias &ue a #uiio de la ley debe
ontener la esritura p$blia onstitutiva! pues se(ala9 +en la esritura p$blia el
onstituyente expresar1 a lo menos, para lue%o se(alar las meniones exi%idas) Do obstante
el texto le%al! la verdad es &ue no todas las enuniaiones son obli%atorias! pues entre ellas
'ay al%unas &ue son eseniales al ato onstitutivo y otras uya omisi"n es suplida por la
ley/ adem1s! es posible &ue el onstituyente a%re%ue uantas disposiiones &uiera
relaionadas on el ato #urdio en uesti"n! pues el propio enabezado del artulo C
ontiene esta posibilidad al deir &ue estas meniones son mnimas! de#ando abierta la
posibilidad &ue el onstituyente inorpore por la va aidental otras delaraiones de
voluntad! omo podra ser por e#emplo! la desi%nai"n de %erente %eneral y otros
mandatarios para la administrai"n de la empresa)
A.- -enciones esenciales:
2on eseniales! pues su omisi"n no puede ser suplida por la ley! las ontenidas en las
letras a)! b)! ) y d)) 7e1moslas9
aA *l nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente7
2e re*iere esta meni"n a la neesaria e insustituible individualizai"n del onstituyente!
en la ual se reproduen pr1tiamente todas las enuniaiones propias las esrituras
p$blias de auerdo al artulo CB5 del E"di%o 0r%1nio de -ribunales! on exepi"n de la
.dula de identidad)
En lo onerniente al estado ivil! es neesario tener presente &ue respeto de la mu#er
asada ba#o r.%imen de soiedad onyu%al! ella no podr1 onstituir una E)I)R)L) sino
dispone bienes sobre los uales e#erza una administrai"n separada de la del marido! pues
estara imposibilitada de e*etuar +aporte, en los t.rminos &ue lo entiende la letra ) del
artulo en omento) 7ale onsiderar tambi.n! &ue es de toda onvenienia &ue trat1ndose
de una mu#er asada on patrimonio reservado en virtud del artulo 15B del E"di%o Eivil!
ella pruebe el ori%en y dominio ad&uiridos en on*ormidad a ese artulo! pues s"lo de ese
modo &uedar1 a res%uardo de los relamos &ue sobre el partiular pudiere *ormular el
marido o un terero aera del ori%en de tales bienes! es deir! relamando su pertenenia al
'aber onyu%al y no al patrimonio reservado)
bA *l nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y apellido del
141
constituyente, pudiendo tener tambi)n un nombre de fantasa, sumado al de las actividades
econ!micas que constituirn el objeto o el giro de la empresa y deber concluir con las
palabras Kempresa individual de responsabilidad limitadaK o la abreviatura K*"3"D"L"K7
Del tenor de esta letra se desprende &ue el le%islador 'a estableido de modo imperativo
una $nia *orma de desi%nai"n de la E)I)R)L) &ue es a&uella &ue se ompone por el nombre
y apellido del onstituyente m1s las atividades del %iro y la *rase +empresa individual de
responsabilidad limitada, o su abreviatura +E)I)R)L),) ;aultativamente! el onstituyente
tambi.n puede a%re%ar y utilizar un nombre de *antasa se%uido de las atividades del %iro y
la *rase saramental o su abreviatura! pero lo &ue paree laro es &ue no se trata de una
denominai"n alternativa a elei"n del onstituyente! sino &ue la imposii"n del nombre
de *antasa es un a%re%ado &ue! validado por la ley! puede ser usado omo su*iiente
individualizai"n del ente en su atuai"n #urdia on tereros! pero &ue por s sola no
satis*ae la exi%enia le%al expresada en la meni"n en an1lisis de individualizar la empresa
on el nombre del onstituyente para los e*etos de umplir los re&uisitos impuestos a la
esritura en uanto solemnidad)
-ambi.n se presenta otro problema de texto en la meni"n en estudio! pues al nombre
del onstituyente o al nombre de *antasa debe a%re%arse +las actividades econ!micas que
constituirn el objeto,! lo ual pensamos debe ser entendido omo una re*erenia %eneral y
su*iientemente lara de tales atividades y no su desi%nai"n pormenorizada! tal omo
paree desprenderse de la relai"n de esta meni"n on la letra d) del mismo artulo)
cA *l monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicaci!n de si se aporta en
dinero o en especies y, en este ?ltimo caso, el valor que les asigna7
El aertado an1lisis de esta disposii"n nos exi%e traer a olai"n el iniso 3N del artulo
A de la Ley! el ual expresa9 +*l titular de la empresa responder con su patrimonio s!lo
del pa$o e!ecti&o del aporte ,ue se /uiere co)pro)etido a reali&ar en conformidad al
acto constitutivo y sus modificaciones,) Do es del aso entrar a revisar a'ora los alanes
&ue en materia de responsabilidad tiene esta norma! sino tan s"lo 'aer patente una
aparente ontradii"n de su texto on la meni"n de &ue tratamos) En e*eto! mientras la
letra ) del artulo C! se re*iere a trans*erenia del apital in actum! el artulo A alude a una
trans*erenia in potentia, lo ual di'o de un modo m1s t.nio si%ni*ia &ue mientras una
disposii"n su%iere &ue el ato de onstitui"n materializado en la esritura importara la
tradii"n de lo aportado! la otra norma supone tan s"lo &ue di'o ato es un ttulo &ue
'abilita para e*etuar la tradii"n)
Do obstante reonoer &ue el uso de la voz +tradii"n, utilizada en la letra ) del artulo
C es pro*undamente desa*ortunada! y &ue inluso pudo ser me#or valerse de la expresi"n
+introduir, empleada por el artulo <53 nN C del E"di%o de Eomerio! reemos! &ue esta
es una ontradii"n m1s aparente &ue real! por uanto ya de auerdo a la interpretai"n
l"%ia! ya ourriendo s"lo al tenor literal! podemos observar &ue la letra en an1lisis es lara
en si%ni*iar &ue de lo &ue se trata es de un +aporte,! idea &ue lue%o se ve re*rendada en
id.ntio sentido por el artulo A ya itado! el &ue es prstino al distin%uir los dos estadios
separados &ue son el aporte en uanto ttulo traslatiio! por un lado! y el pa%o e*etivo en
uanto tradii"n de lo prometido! por el otro) De este modo! &ueda demostrado a nuestro
#uiio! &ue en aso al%uno puede onebirse &ue la tradii"n del dinero o espeies en &ue
onsiste el apital se materialie por el solo 'e'o de delarar la voluntad de tradir! sino
143
&ue es neesario &ue di'o modo de ad&uirir se onrete por el pa%o de lo prometido! pa%o
.ste &ue sin perder su individualidad #urdia! puede e*etuarse al momento mismo del
otor%amiento de la esritura p$blia! pudiendo &uedar onstania de ese 'e'o en el mismo
instrumento)
2i #urdiamente el asunto nos paree laro! la realidad es a vees tera on la norma y
este aspeto sin duda traer1 apare#ados numerosos problemas! supuesto el onoido '1bito
de delarar pa%ado en esrituras a&uello &ue en verdad no lo est1) Abordaremos este
interesante tema al tratar de la responsabilidad y su limitai"n! pues tratarlo a'ora nos
desviara en demasa del prop"sito de este aptulo)
Di%amos *inalmente a prop"sito de esta meni"n &ue el onstituyente no tan s"lo debe
indiar la antidad nominal de apital &ue se obli%a a trans*erir a la empresa! sino &ue
adem1s se debe expresar en &u. onsiste el aporte! si en dinero e*etivo o en +especies,)
Duevamente nos enontramos on una expresi"n tremendamente restritiva por parte de la
ley! pues trat1ndose de bienes no dinerarios! irunsribe el ob#eto de aporte s"lo a
+espeies,! vale deir! uerpos iertos! uesti"n &ue no enuentra #usti*iai"n al%una a
nuestro pareer) Do obstante ser una uesti"n disutible! pensamos &ue toda osa
suseptible de apreiai"n peuniaria y de lito omerio! puede ser materia de aporte a la
empresa! pues debemos reordar &ue el artulo 1> nN 3< de la Eonstitui"n Poltia de la
Rep$blia ase%ura a toda las personas +la libertad para ad&uirir el dominio de toda lase de
bienes! exepto a&uellos &ue la naturaleza 'a 'e'o omunes a todos los 'ombres o &ue
deban perteneer a la Dai"n toda y la ley lo delare as), Lue%o! atenta ontra esta libertad
la restrii"n arbitraria de la ley en orden a &ue ierto su#eto de dere'o no pueda ad&uirir
toda lase de bienes sino solo dinero o espeies! de *orma &ue debe onluirse &ue puede
ser ob#eto de aporte para el ente toda lase de bienes orporales e inorporales) Eon todo!
los bienes no dinerarios &ue se aporten al ente deben ser debidamente avaluados por el
onstituyente de la E)I)R)L)! expresando el valor &ue les asi%na)
dA La actividad econ!mica que constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o
rubro especfico en que dentro de ella se desempear7
Esta es una disposii"n en extremo interesante! desde &ue su sentido nos permite
onstatar una notable evolui"n por parte del le%islador en orden a inorporar al orden
#urdio de ran%o le%al iertas notas atinentes a prinipios y normas onstituionales &ue!
omo es sabido! deben in*ormar toda la estrutura normativa de nivel in*erior a la Earta!
omo as tambi.n orientar su reta interpretai"n) Esta evolui"n de &ue tratamos puede
notarse on la sola letura de otras presripiones le%ales onernientes a meniones &ue
deben ontenerse en los atos onstitutivos solemnes de las otras personas #urdias de
dere'o privado on *ines de luro! y &ue son las soiedades omeriales
53
) As! en materia
de soiedades oletivas merantiles! el artulo <53 del E"di%o de Eomerio! en su
n$mero 5N establee &ue la esritura p$blia onstitutiva de la soiedad debe expresar +Las
negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad,! mientras &ue la Ley 1A)BC4
sobre soiedades an"nimas! temporalmente m1s reiente &ue la normativa sobre soiedades
oletivas! nos die en su artulo > &ue La sociedad podr tener por objeto u objetos
cualquiera acti&idad lucrati&a que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden p?blico o
53
Do menionamos a la soiedades de responsabilidad limitada por&ue ellas no obstante poder tener naturaleza ivil o omerial
se%$n sea su ob#eto! siempre deben observar las normas de las soiedades oletivas omeriales! en lo &ue a su onstitui"n!
modi*iai"n y extini"n se re*iere)
14<
la seguridad del *stado"$ Mueda as en evidenia! &ue la meni"n en omento se emparenta
ntimamente on su smil de la ley de soiedades an"nimas! en uanto a &ue el ob#eto o *in
inmediato &ue se persi%ue on la reai"n de una E)I)R)L) es el desarrollo de atividades
eon"mias litas a &ue 'ae re*erenia el artulo 1> nN 31 de la Eonstitui"n Poltia de
la Rep$blia! lo ual! adem1s de expliitar la subordinai"n normativa de la ley a la Earta!
inorpora al debate toda la ar%a val"ria! #urdia y poltia &ue substanialmente subyae
tras todos y ada uno de los preeptos onstituionales)
De lo di'o se si%ue! &ue la E)I)R)L) es antes &ue nada una *orma or%anizativa uyo *in
#urdio inmediato es desarrollar atividades eon"mias y &ue al estar dotado de
personalidad #urdia! &ueda nte%ramente amparado por la %aranta onstituional itada en
la onseui"n de los lo%ros &ue son la #usti*iai"n de su existenia) En breve! la E)I)R)L)
es un ente a*etado a un *in (el desarrollo de ual&uier atividad eon"mia lita)! uya
onseui"n es un dere'o onsustanial a su personalidad y! omo tal! inalienable
5<
)
Ato se%uido! y onstatada &ue 'a sido la identi*iai"n substanial entre la personalidad
del ente y la %aranta onstituional del artulo 1> nN 31! abe entender &ue no es posible
restrin%ir el 1mbito de ai"n del su#eto moral a determinadas atividades eon"mias! sino
&ue le es onsustanial el dere'o a desarrollar ual&uiera atividad de ontenido
eon"mio &ue se 'ubiere propuesto al onstituirse! sin &ue sea posible introduirle nota
limitatoria al%una! &ue no sean a&uellas &ue el propio onstituyente 'a se(alado! a saber!
&ue no sean ontrarias a la moral! al orden p$blio o a la se%uridad naional) 2e si%ue
entones! &ue la E)I)R)L) puede tener por ob#eto ual&uier atividad eon"mia! uyo
desarrollo &ueda su#eto a las dos ondiiones onstituionales previstas! una ne%ativa! &ue
es &ue no sean de ontenido pro'ibido! y otra positiva! &ue es &ue sean e#eridas on*orme
a las normas le%ales &ue re%ulen la atividad) Respeto a esta $ltima ondii"n! abe
destaar &ue de auerdo al debate susitado al interior de la Eomisi"n de Estudios de la
Dueva Eonstitui"n (EEDE)! ella onsiste *undamentalmente en la re%ulai"n normativa
&ue de las atividades eon"mias puede e*etuar el le%islador! vale deir! en la
determinai"n #urdia aera de c!mo puede realizarse la atividad! pero en aso al%uno
podra impedir &ue ierta persona pueda desarrollar una atividad lita
5C
) ;luye entones!
naturalmente! &ue la E)I)R)L) no obstante ser un ente de naturaleza merantil! puede
desarrollar o e#erer ual&uier atividad eon"mia de*inida en su ob#eto! sin importar ual
sea la naturaleza de ella! y &ue al e*eto! &uedar1 su#eta a los distintos re%menes #urdios
apliables a la atividad de &ue se trate) En sntesis! 'e a&u un ar%umento m1s para
sostener &ue la merantilidad del ente no aarrea per se la merantilizai"n de los atos &ue
e#euta! lo ual omo veremos al tratar de los aspetos onursales! tiene importania
apital para e*etuar la ali*iai"n #urdia &ue exi%en los artulos C1y 53 de la Ley de
Muiebras)
A'ora bien! volviendo al tenor de la meni"n en estudio! observamos &ue el ob#eto de la
E)I)R)L) es el desarrollo de al%una atividad eon"mia! pero en este sentido! el le%islador
no 'a &uerido una expresi"n va%a y %en.ria! sino &ue su espei*iai"n lara! al deir &ue
debe se(alarse el ramo o rubro espe*io &ue explotar1 dentro de la atividad eon"mia
5<
Do olvidamos! por ierto! la presripi"n de ar1ter m1s %eneral ontenida en el iniso <N del artulo 1 de la Eonstitui"n! &ue
apunta en id.ntio sentido al &ue 'emos venido desarrollando! pero soslayamos su an1lisis explito por&ue ello se desprende de lo
omentado! y en lo &ue a nuestro estudio onierne! la %aranta del artulo 1> nN 31 resulta m1s explita en su relai"n on la norma
le%al en revisi"n)
5C
Evans de la Euadra! Enri&ue/ Los Dere'os Eonstituionales! -omo II) Editorial ?urdia de E'ile) Primera Edii"n) 1>A4)
14C
propuesta)
El se(alamiento espe*io del %iro es un aspeto de enorme importania en el aso de la
E)I)R)L) pues di'a expresi"n tiene importantes e*etos no tan solo desde el punto de vista
tributario y onursal! sino &ue adem1s en lo relativo a la oponibilidad de los atos de los
administradores a la empresa y! espeialmente! en lo onerniente a la responsabilidad del
titular del ente! omo tendremos oasi"n de omprobar m1s adelante)
B.- -enciones de la naturale:a.
2on tales a&uellas &ue no obstante ser de expresi"n obli%atoria en la esritura
onstitutiva! no pueden traer apare#ada la nulidad del ato! toda vez &ue en aso de omisi"n
di'as meniones se entienden inorporadas por el s"lo ministerio de la ley)
2on tales las indiadas en las letras e) y *) del artulo C de la L)E)I)R)L)
eA *l domicilio de la empresa"
Eiertamente &ue esta meni"n es un aspeto importante de la esritura onstitutiva! pues
ella determina entre otras osas! el lu%ar en &ue deber1 proederse a la insripi"n del
extrato de la esritura onstitutiva y la ompetenia de los tribunales en los asuntos a &ue
pudieren dar lu%ar tanto la onstitui"n! existenia y *unionamiento de la E)I)R)L) 2in
embar%o! estimamos &ue esta meni"n no es esenial! por uanto en aso de ser omitida!
ella puede y debe ser suplida a virtud del artulo 1A de la Ley! la ual establee &ue en lo
no previsto por sus disposiiones! se apliar1n las disposiiones le%ales y tributarias
+aplicables, a las soiedades omeriales de responsabilidad limitada! y es del aso &ue
entre estas disposiiones apliables! se enuentra el artulo <55 del E"di%o de Eomerio!
se%$n el ual +2i en la esritura soial se 'ubiere omitido el domiilio soial se entender1
domiiliada la soiedad en el lu%ar de otor%amiento de a&u.lla,) Por lo &ue neesario es
onluir! &ue no indi1ndose expresamente el domiilio de la empresa en el ato
onstitutivo! di'o lu%ar orresponder1 al de otor%amiento de la esritura de onstitui"n)
fA *l pla&o de duraci!n de la empresa, sin perjuicio de su pr!rroga" Si nada se dice, se
entender que su duraci!n es indefinida"
2obre esta meni"n 'ubi.remos pre*erido! &ue en su redai"n se 'ubiere 'ablado m1s
bien de la .poa de iniio yQo t.rmino de la empresa o bien s"lo de durai"n! m1s &ue del
+pla&o de durai"n,! pues .sta expresi"n es nuevamente restritiva en irunstanias &ue
nada #usti*ia seme#ante limitai"n) Es de toda evidenia! &ue la extensi"n temporal de la
empresa puede estar su#eta no tan s"lo a plazo sino tambi.n a ondii"n! sin embar%o esta
$ltima variante no 'a &uedado omprendida en el texto de la ley) Es m1s! pareiera &ue este
+olvido, de la ondii"n por parte del le%islador! no 'a sido produto del azar! sino &ue de
al%$n motivo m1s pro*undo! pues revisando las ausales de terminai"n del ente
enontramos &ue la letra b) del artulo 15 se(ala entre ellas +por la lle%ada del plazo
previsto en el ato onstitutivo,) 2in embar%o! la verdad es &ue no lo%ramos avizorar u1l
sea ese motivo pro*undo! pues la ourrenia de toda ausal de t.rmino (inluido el plazo)
debe ser delarada de manera solemne! de *orma &ue no podra sostenerse &ue sea la erteza
#urdia lo &ue 'a movido al le%islador a exluir a la ondii"n omo modo id"neo para
marar el *in de las operaiones de la empresa)
Aera de si la ondii"n puede ser o no motivo de t.rmino! aun&ue &uisi.ramos a*irmar
145
&ue s es posible! reemos &ue el punto es dudoso! pues por una parte el texto de la ley es
laro en s"lo se(alar el plazo! tanto en esta meni"n omo en el artulo 15! y adem1s!
por&ue las meniones &ue la ley ordena inorporar son onsideradas omo un mnimo
obli%atorio! &ue por tanto debe ser umplido/ por ello! y omo se trata de un mnimo le%al
imperativo! &uiz1 la $nia *orma de inorporar el evento de la ondii"n! sea *i#ar un plazo
de t.rmino dentro del ual pudiere veri*iarse una ierta ondii"n extintiva! prevaleiendo
el plazo en aso en aso de no produirse la ondii"n)
;inalmente! en lo relaionado on el plazo! y dada la redai"n de la meni"n en
an1lisis! reemos &ue el t.rmino al &ue se re*iere es s"lo el extintivo! pero nada die en
uanto al suspensivo! lo ual redunda en &ue si nada se die sobre la *e'a en &ue la
empresa omenzar1 sus operaiones debe entenderse &ue omenzar1n tan pronto &uede
per*eta la onstitui"n! pero nada obstara a &ue el onstituyente *i#ase una *e'a *utura a
ontar de la ual la empresa prinipie sus operaiones)
C.- -enciones accidentales.
2on a&uellas &ue no son exi%idas omo re&uisitos mnimos obli%atorios por la ley! y &ue
%uardando relai"n on el ato onstitutivo de la E)I)R)L)! el onstituyente puede inorporar
libremente)
La proedenia de l1usulas aidentales en el ato de onstitui"n! &ueda a nuestro
#uiio probada! por el propio enabezado del artulo C! el ual se(ala &ue +En la esritura
el onstituyente expresar1 a lo menos9,! lo ual demuestra &ue el onstituyente puede
realizar otras delaraiones! las uales deben tenerse omo parte inte%rante del ato en
uanto se identi*i&uen laramente on .l) As! ser1 por la va aidental &ue se puede
proveer lo neesario respeto de la administrai"n de la E)I)R)L)! por e#emplo! desi%nando
%erente %eneral u otros apoderados &ue deban atuar a nombre de la empresa! pudiendo
se(alarles las limitaiones a &ue &uede su#eto su atuar) Podr1! tambi.n el onstituyente! si
as lo estima! *i#ar una *e'a en &ue omo titular! proeder1 a e*etuar el retiro de las
utilidades l&uidas o estableer un *ondo de reserva o apitalizai"n de parte de di'as
utilidades! et)
".- 8li$atoriedad de la redaccin de )inuta por ao$ado.
2obre este partiular! abe tener presente &ue de auerdo al artulo C1< del E"di%o
0r%1nio de -ribunales las +escrituras constitutivas de personalidad jurdica,! s"lo pueden
ser extendidas en los protoolos notariales sobre la base de minutas *irmadas por al%$n
abo%ado) 2iendo deber del notario de#ar onstania en las esrituras del nombre del
abo%ado redator de la minuta)
En uanto a si esta obli%ai"n se extiende a otros atos relaionados on la empresa!
tales omo! esrituras de modi*iai"n! resiliai"n o li&uidai"n! reemos &ue ello tambi.n
es neesario por apliai"n del artulo 1A de la L)E)I)R)L)
..- .l e+tracto.
0tor%ada &ue sea la esritura p$blia onstitutiva! el artulo 5 de la Ley se(ala &ue ella
debe ser extratada! onteniendo di'o extrato un +resumen, de todas las meniones &ue
exi%e la ley omo mnimo obli%atorio! y &ue son las ya expliadas preedentemente) Este
extrato es el &ue posteriormente deber1 ser insrito y publiado en la *orma &ue a
144
ontinuai"n veremos)
2.- 'nscripcin " #ublicacin.
De auerdo al itado artulo 5 de la Ley! el extrato de la esritura de onstitui"n debe
ser insrito en el Re%istro de Eomerio! orrespondiente al domiilio de la empresa! dentro
del plazo de 4B das a ontar de la *e'a de la esritura) 2obre este partiular! abe reordar
&ue siendo la indiai"n del domiilio de la empresa una meni"n obli%atoria! en el aso
&ue ella *uere omitida! de i%ual modo podra proederse a la insripi"n sin viio al%uno!
desde &ue por e*eto del artulo 1A de la Ley! en relai"n on el artulo <55 del E"di%o de
Eomerio! se entiende &ue la empresa tiene su domiilio en el lu%ar de otor%amiento de la
esritura extratada)
En uanto a la publiai"n! el artulo 5 dispone &ue dentro del mismo plazo se(alado
para la insripi"n! y ontado de i%ual *orma! el extrato deber1 ser publiado por una sola
vez en el Diario 0*iial)
Eumplidas en tiempo y *orma todas las solemnidades anteriores! la E)I)R)L) 'abr1 naido
per*eta a la vida del Dere'o)
3.- Comento a contar del cual se entiende perfecta la constitucin.
8emos itado reiteradamente el artulo 1A de la L)E)I)R)L)! y se%uimos ompelidos a
ello! desde &ue su importania es determinante para analizar esta nueva institui"n/ y
deimos esto! por&ue a'ora nuevamente deberemos reurrir a sus t.rminos! para desubrir
&ue la empresa individual no se entiende per*eta desde &ue se umplen todas las
solemnidades le%ales &ue rodean su estableimiento! sino &ue ello suede antes! esto es al
tiempo de otor%arse la esritura p$blia onstitutiva) En e*eto! 'abida onsiderai"n de la
apliatoriedad a la E)I)R)L) de todas las normas le%ales &ue ri%en a la soiedad de
responsabilidad limitada merantil! es &ue debemos lle%ar al iniso CN del artulo < de la
Ley <)>1A! el ual en su nuevo texto inorporado por la Ley 1>) C>> de 1>>I! sobre
saneamiento de viios *ormales en la onstitui"n de soiedades! se(ala9 +El umplimiento
oportuno de la insripi"n y publiai"n produir1 e*etos retroativos a la *e'a de la
esritura),) Por onsi%uiente! el momento en &ue se entiende per*eto el ato onstitutivo y
a&uel en &ue la E)I)R)L) nae a la vida del dere'o es el de otor%amiento de la esritura
p$blia de onstitui"n) De esto se si%uen importantsimos e*etos! pues desde el momento
mismo de sur%imiento de la empresa en uanto su#eto de dere'o! el onstituyente
detentar1! en uanto titular! la administrai"n y representai"n de la empresa! de modo &ue
sus atos la obli%ar1n desde ese instante y 'aia el *uturo)
*.- Codificacin de la E.'.4.L.
El artulo 4 de la L)E)I)R)L) nos die &ue toda modi*iai"n a las meniones mnimas
obli%atorias &ue establee el artulo C! debe realizarse on*orme a lo presrito en el
artulo < de la Ley! esto es! mediante esritura p$blia reduida a extrato! el ual deber1
ser insrito en el Re%istro de Eomerio y publiado en el Diario 0*iial dentro del plazo de
4B das desde la *e'a de la esritura modi*iatoria de &ue se trate)
Eabe 'aer presente &ue el extrato en este aso debe 'aer re*erenia al ontenido
espe*io de la modi*iai"n)
14I
+.- Efectos de la omisin de las solemnidades.
8asta a'ora 'emos revisado todos los elementos &ue nos permitir1n onstituir una
E)I)R)L) en *orma! sin embar%o a'ora nos orresponde analizar los distintos esenarios &ue
se nos pueden presentar on oasi"n de la omisi"n de uno o m1s de los re&uisitos
neesarios para su onstitui"n)
Para abordar on toda laridad el r.%imen de ine*iaia de la onstitui"n de una
E)I)R)L) es menester &ue previamente demos una r1pida y breve mirada al sistema &ue en
esta materia ri%e en materia de soiedades y! en espeial! respeto de la soiedad de
responsabilidad limitada! pues esto nos servir1 omo base para me#or omprender el asunto
ob#eto de nuestra ateni"n)
A.- Bre&e re!erencia al r($i)en de ine!icacia de la constitucin de la sociedad de
responsailidad li)itada.
Esta materia! est1 en %ran parte re%ulada por el E"di%o de Eomerio a prop"sito la
soiedad oletiva merantil! uyas normas se aplian supletoriamente a la soiedad de
responsabilidad limitada y *ueron estableidas en su *orma atualmente en vi%or en virtud
de la Ley 1>)C>> sobre saneamiento de viios *ormales de las soiedades)
El prinipio *undamental sobre el ual se yer%ue este sistema de ine*iaia! propio de los
institutos soietarios! onsiste en &ue s"lo mediante el umplimiento per*eto de las
solemnidades le%ales puede onstituirse una soiedad de dere'o/ pero! puestos en la
'ip"tesis de inobservania de todos o al%unos de los re&uisitos *ormales! las saniones
pueden ser la nulidad absoluta insubsanable y de pleno dere'o o bien una nulidad absoluta
saneable on*orme a las normas de la ley 1>)C>> y &ue! adem1s! re&uiere de delarai"n
#udiial para surtir sus e*etos) Eomo se puede observar! la nulidad absoluta de &ue
tratamos! es radialmente distinta de a&uella tratada en el E"di%o Eivil! la ual exi%e
siempre de delarai"n #udiial! siendo por dem1s insubsanable) Esto nos sit$a! en lo &ue a
nuestro estudio se re*iere! *rente a un tipo de nulidad absoluta sui %eneris &ue explia muy
bien nuestra preveni"n iniial)
0tro aspeto &ue 'a debido onsiderar el le%islador omerial al tratar de la ine*iaia de
los institutos asoiativos! 'a sido la e#eui"n de 'e'o del ato nulo! pues lo orriente en la
realidad es &ue las soiedades irre%ulares entren en operaiones on tereros 'aiendo aso
omiso de su propia imper*ei"n #urdia! lo &ue obli%a a re%ular los e*etos &ue en la vida
del dere'o! di'as atuaiones 'abr1n de produir) As es omo! el le%islador 'a prevenido
&ue *rente a un ato onstitutivo de tal modo an"malo omo es a&uel en &ue el ontrato ni
si&uiera onsta de esritura p$blia! instrumento reduido a esritura p$blia o instrumento
privado protoolizado! di'o ato adem1s de ser insubsanablemente nulo de pleno derecho!
'abr1 de ori%inar una simple comunidad entre los soios putativos! &uienes se obli%ar1n
personal y solidariamente para on los tereros on &uienes ontraten en inter.s de la
omunidad! no pudiendo los omuneros ale%ar el 'e'o de no 'aberse onstituido omo
soiedad para eludir sus obli%aiones! ni pudiendo los tereros oponer la nulidad on el
mismo ob#eto)
A'ora bien! si el ato onstitutivo de la soiedad onsta en esritura p$blia! en
instrumento reduido a esritura p$blia o! uando menos! en instrumento privado
protoolizado! la sani"n ser1 distinta de la anterior! a$n uando no 'ubiere existido ni
14A
insripi"n ni publiai"n del extrato o ellas *ueren tardas) En tales asos! la sani"n ser1
la nulidad absoluta del ato o ontrato! la &ue es suseptible de saneamiento on*orme a las
normas de la Ley 1>) C>>! a$n si se 'ubiere dado iniio al #uiio delarativo de la nulidad y
'asta tanto no se 'ubiere ditado sentenia e#eutoriada)
En presenia de una nulidad de esta espeie! los e*etos &ue de 'e'o sur%en de la
e#eui"n del ato nulo! &uedan ba#o el amparo de la sociedad de hecho! *orma soietaria
de%enerativa y residual &ue dotada de personalidad #urdia sur%e de la inobservania de
solemnidades le%ales no sanionadas on nulidad absoluta insubsanable y de pleno dere'o)
Este tipo soietario se ri%e en todo por las normas de la soiedad oletiva omerial! lo
ual 'ae &ue sean *ormas soietarias %emelas! redundando en &ue los soios de 'e'o son
ilimitada y solidariamente responsables de las obli%aiones &ue ontrai%a la soiedad! no
pudiendo oponer a los tereros areedores de la soiedad! la exepi"n de 'aber ontratado
on un ente nulo por inobservania de las solemnidades le%ales) Asimismo! lo tereros
tampoo pueden exepionarse de umplir sus obli%aiones! ale%ando la nulidad de la
soiedad)
Este arbitrio de dotar de personalidad #urdia al ente nulo! trae omo onseuenia
pr1tia! &ue una vez delarada la nulidad de la pretendida soiedad! no se veri*i&ue el
e*eto retroativo al &ue las partes tendran dere'o! toda vez &ue en todo aso se 'abra
ontratado v1lidamente on un su#eto de dere'o! omo es! la soiedad de 'e'o! &uedando
*irmes las relaiones preexistentes a la delarai"n de nulidad)
Este es! en un apretado resumen! el r.%imen de nulidad por inobservania de las
solemnidades le%ales en materia soietaria! el &ue revisado! nos permite adentrarnos en
a&uel otro &ue nos depara la Ley de E)I)R)L)
B.- 4ne!icacia de la constitucin de una ..4.2.L.
En un primera onsiderai"n introdutoria di%amos &ue la norma de la Ley 1>)A5I &ue
trata del asunto &ue nos oupa es el artulo I! uyo texto expresa9 +La omisi!n de alguna
de las solemnidades de los artculos 6J, FJ y /J, importar la nulidad absoluta del acto
respectivo" Si se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular responder
personal e ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa" Lo
anterior, sin perjuicio del saneamiento$)
2i bien esta disposii"n no es la $nia &ue nos servir1 para desentra(ar el r.%imen
vi%ente sobre la materia! es inne%able &ue de su tenor se desprenden importantes
onseuenias! omo son9 &ue ella saniona de modo expreso la inobservania de unos
iertos viios *ormales! omo son a&uellos derivados de la inobservania de los artulos C!
5! y 4 de la Ley/ &ue! la sani"n &ue impone *rente a tales de*etos es la nulidad absoluta
del ato! sin a%re%ar nin%una otra araterstia de di'a sani"n/ &ue! no obstante lo
anterior! la norma 'ae espeial reserva al +saneamiento,! lo ual importa un llamamiento a
las disposiiones &ue sobre esta materia existen en los asos en &ue ello sea proedente)
Adelant1ndonos un poo! diremos tambi.n! &ue la similitud entre los re%menes de
ine*iaia de las soiedades y de la E)I)R)L) nae preisamente de la re*erenia &ue 'ae el
artulo I! y posteriormente el artulo 1A! a la Ley 1>)C>>! irunstania &ue nos onduir1
a onluir &ue en lo onerniente a la E)I)R)L)! al i%ual &ue en las soiedades! tambi.n es
neesario distin%uir entre nulidad absoluta insubsanable y de pleno dere'o y la nulidad
14>
absoluta saneable y &ue exi%e delarai"n #udiial)
Empero! una preveni"n9 si bien es ierto &ue el r.%imen de ine*iaia de la E)I)R)L) es
similar en mu'os aspetos al &ue impera en la soiedad de responsabilidad limitada!
ambos sistemas reonoen omo substrato realidades muy distintas) En e*eto! mientras en
materia de soiedades lo de*initorio es la pluralidad de onstituyentes! en la E)I)R)L) no 'ay
sino una unidad de onstituyente! una ierta persona natural uya voluntad se enamina a
rear un su#eto de dere'o distinto de .l) Esta di*erenia *undamental! explia por &u. en la
E)I)R)L) no es neesario prever un r.%imen &ue tienda a re%ular irunstanias de 'e'o &ue
en su aso no pueden produirse! y &ue s se susitan en las soiedades! omo es a&uella
situai"n an"mala &ue sur%e uando el resultado #urdio pretendido! &ue es la soiedad
deseada! no se per*eiona) En asos omo esos resulta impresindible determinar "mo
'abr1n de re%irse las relaiones de los omuneros o soios putativos entre s! o entre estos y
la omunidad o soiedad de 'e'o! y las de .stas y a&uellos respeto de tereros) 2in
embar%o! nada de esto ourre en la E)I)R)L) A&u! simplemente 'ay un su#eto uya voluntad
no 'a sido debidamente expresada en la *orma re&uerida por la ley! o si lo 'a sido! 'a
omitido al%uno de los dem1s tr1mites &ue permitan dar por per*eto el ato #urdio
onstitutivo) 2iendo as! el resultado #urdio deseado no se 'a veri*iado! o si se 'a
veri*iado! lo 'a sido imper*etamente)
A'ora bien! no obstante &ue tanto para la onstitui"n omo para las modi*iaiones! la
sani"n es la nulidad absoluta saneable! el le%islador 'a se(alado &ue adoleiendo del viio
el ato onstitutivo +el titular responder personal e ilimitadamente de las obligaciones
que contraiga en el giro de la empresa), Do debe verse a&u un aso m1s de +ilimitai"n de
responsabilidad, de a&uellos &ue trata el artulo 13 de la Ley! pues el presente se trata de
una sani"n por ine*iaia del ato onstitutivo! el ual! por padeer de viios de nulidad!
'a &uedado expuesto a &ue di'a nulidad sea delarada priv1ndole de todos sus e*etos y!
en espeial! el m1s importante de todos9 la reai"n del su#eto de dere'o) De este modo! de
lo &ue se trata a&u es de una mani*estai"n propia de toda delarai"n de nulidad! ual es!
privar de e*etos al ato nulo! pero on peuliaridades extra(as al dere'o ivil! omo es!
&ue no da dere'o a las partes para ser restituidas al estado &ue tendran de no 'aberse
elebrado el ato nulo (lo &ue adem1s sera absurdo trat1ndose de un ato unilateral)! ni
on*iere ai"n ontra tereros poseedores (artulo 14A> del E"di%o Eivil) pues de#a
a*irmes las relaiones de la empresa nula on tereros! al imponer sobre el titular la
responsabilidad por el umplimiento de todos los atos o ontratos presentes y pasados)
Asimismo! del otro lado de la moneda! pensamos &ue los deudores de la empresa delarada
nula no podr1n exusarse del umplimiento de sus obli%aiones ale%ando la nulidad de la
E)I)R)L)! pues en tal aso 'abr1 de apliarse el artulo <5> del E"di%o de Eomerio)
Para &ue proeda el e*eto de responsabilidad personal del titular por las obli%aiones
ontradas por la empresa nula! es menester &ue! omo se 'a di'o! la nulidad del ato
onstitutivo sea delarada #udiialmente! toda vez &ue el propio artulo I se(ala &ue sus
presripiones son +sin per#uiio del saneamiento,! y abe destaar! &ue el e*eto propio del
saneamiento de viios *ormales re%ulado por la ley 1>) C>>! es dar por orre%idos en ori%en
los de*etos enmendados! vale deir! omo si no 'ubieren existido #am1s! y dado &ue di'o
saneamiento s"lo se torna imposible una vez &ue la nulidad 'a sido delarada #udiialmente
por sentenia *irme! no &ueda m1s &ue onluir &ue 'asta tanto no sea delarada la nulidad
es posible el saneamiento! y operado &ue .ste sea se entender1 'aber existido siempre
1IB
E)I)R)L) siendo improedente la nulidad y la responsabilidad personal e ilimitada del
onstituyente)
Para *inalizar esta parte! y en uanto a la nulidad prevista para las modi*iaiones! ellas
tambi.n exi%en delarai"n #udiial y son suseptibles de saneamiento! di*ereni1ndose de
la nulidad del ato onstitutivo en &ue el viio de &ue adolezan $niamente a*etar1 a la
modi*iai"n de &ue se trate y no al ato &ue es ob#eto de la modi*iai"n y &ue estuviere
per*eto)
-.- @ransformacin de la E.'.4.L.
El artulo 1C de la L)E)I)R)L) plantea en sus dos inisos dos 'ip"tesis re*eridas a la
trans*ormai"n! el iniso primero se re*iere a la trans*ormai"n de una soiedad en E)I)R)L)
mientras &ue el iniso se%undo establee la re%la apliable a la onversi"n de una E)I)R)L)
en soiedad de ual&uier tipo)
A.- Trans!or)acin de una sociedad en ..4.2.L.
El iniso 1N del artulo 1C de la L)E)I)R)L) dispone *n el caso que se produ&ca la
reuni!n en manos de una sola persona, de las acciones, derechos o participaciones en el
capital, de cualquier sociedad, )sta podr transformarse en empresa individual de
responsabilidad limitada, cumpliendo su propietario con las formalidades de constituci!n
establecidas en la presente ley" ;ara tal efecto, la escritura p?blica respectiva, en la que
deber constar la transformaci!n y la individuali&aci!n de la sociedad que se transforma,
deber e.tenderse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que dicha reuni!n se
produ&ca, y el e.tracto correspondiente deber inscribirse y publicarse dentro del t)rmino
establecido en la presente ley$)
Los ras%os *undamentales &ue sur%en de la sola letura de la disposii"n en an1lisis! son
&ue ella permite la trans*ormai"n de ual&uier soiedad en una E)I)R)L) sin importar si
ella es civil o comercial ni tampoco cul sea la naturale&a especfica o tipo social de la
soiedad &ue se trans*orma) Ato se%uido! la trans*ormai"n de &ue se trata tiene lu%ar ante
la ourrenia de una causal precisa de disoluci!n de la soiedad! ual es! la reuni"n en una
sola persona de la totalidad de las aiones! dere'os o partiipaiones en el apital y!
adem1s! &ue la trans*ormai"n depende de la sola voluntad de a&uel &ue 'a onentrado en
s la totalidad de la partiipai"n soial)
1) Aspectos formales de la transformaci#n de sociedades en ".$.6.4.
2i bien! la ley es lara al exi%ir &ue la trans*ormai"n onste en esritura p$blia! 'a sido
e%osta en expresar los re&uisitos &ue di'a esritura debe umplir! limit1ndose a deir &ue
deben umplir se las *ormalidades de onstitui"n previstas por la ley para las E)I)R)L) En
nuestra opini"n esta esritura p$blia debe servir de nexo entre la terminai"n de la anti%ua
*isonoma #urdia y el omienzo de la nueva! lo ual se onreta en &ue debe 'aerse
onstar en el instrumento! tanto la veri*iai"n del 'e'o extintivo de la soiedad! omo la
deisi"n de trans*ormarla en E)I)R)L) Asimismo nos paree &ue esta esritura no tan s"lo
debe ser insrita en el Re%istro de Eomerio sino &ue adem1s debe ser anotada al mar%en
de la insripi"n de la soiedad! a *in de &ue se manten%a la adeuada 'istoria de la
soiedad &ue se trans*orma)
En sntesis! para &ue la trans*ormai"n sea posible es preiso &ue se umplan los
1I1
si%uientes re&uisitos9
a# Otor+aiento de escritura $5blica de transforacin dentro de $la)o"
7eri*iada &ue sea la reuni"n de la totalidad de la partiipai"n! dere'os o aiones en
la persona del soio $nio! .ste dispone del plazo de <B das desde ese 'e'o! para proeder
a otor%ar la esritura p$blia de trans*ormai"n) En ella debe ompareer el onstituyente
en una doble alidad! tanto omo soio $nio titular de la totalidad de la partiipai"n soial
y! adem1s! omo onstituyente y titular de la E)I)R)L)
En la esritura deber1 individualizarse adeuadamente la soiedad &ue se trans*orma y
'aerse expresa meni"n a la reuni"n de la totalidad de la partiipai"n! dere'os o
aiones en la persona del onstituyente! on indiai"n de la *e'a en &ue ourri" di'a
reuni"n! para los e*etos del "mputo del plazo) ;inalmente! en la esritura de
trans*ormai"n deber1n umplirse todas las meniones mnimas obli%atorias &ue establee
el artulo C de la ley 1>)A5I)
b# Inscri$cin ! $ublicacin de la escritura en e%tracto"
0tor%ada &ue sea la esritura p$blia ella deber1 ser reduida a extrato y .ste insrito y
publiado en el Re%istro de Eomerio y en el Diario 0*iial! respetivamente! dentro del
plazo de 4B das desde la *e'a de la esritura) 2omos de la opini"n! &ue para e*etos de
mantener la debida publiidad de la trans*ormai"n y el adeuado res%uardo del inter.s de
los tereros! es preiso &ue el 'e'o de la trans*ormai"n soial sea anotado al mar%en de la
$ltima insripi"n estatutaria de la soiedad)
2) Alcances de la transformaci#n de los distintos tipos de sociedades en ".$.6.4.
La posibilidad de &ue ual&uier soiedad se trans*orme en E)I)R)L) meree al%unos
omentarios adiionales! &ue %uardan relai"n on los inonvenientes &ue on*orme a la
naturaleza inmanente de ada tipo soial pueden plantearse! omo tambi.n a la situai"n en
&ue &uedaran los tereros areedores de la soiedad &ue se trans*orma)
a# Transforacin de una sociedad de res$onsabilidad liitada en E"I"R"L"
En primer lu%ar! la trans*ormai"n en omento no presenta di*iultad al%una trat1ndose
de sociedades de responsabilidad limitada! pues desde el punto de vista interno! el status
#urdio de los soios es id.ntio al ser todos ellos partipes del apital (representado y
valorado en los bienes o traba#o introduidos en la soiedad) de modo &ue ada uno puede
ena#enar sus dere'os soiales on*orme a las re%las %enerales) Desde un punto de vista
externo! la onversi"n de este tipo soial en E)I)R)L) tampoo altera el r.%imen #urdio de
los tereros &ue ontrataron on la soiedad desde &ue la %aranta patrimonial a su respeto
permanee in"lume)
b# Transforacin de una sociedad colectiva en E"I"R"L"
-rat1ndose de una sociedad colectiva o de una sociedad de hecho mercantil (&ue
dotadas de personalidad #urdia se ri%en en todo por las normas de las oletivas
merantiles) la situai"n es id.ntia a la anteriormente rese(ada en lo &ue die relai"n on
el aspeto interno! pero en lo externo se plantean di*iultades importantes) Este di*iultoso
aspeto externo &ue re*eriremos on al%una extensi"n no presenta un s"lo inter.s
1I3
aad.mio! sino &ue por sobre todo de tipo pr1tio! por&ue omo es de todos sabido! a
ontar de la entrada en vi%enia de las modi*iaiones introduidas por la ley 1>)C>> en
materia de soiedades! la inobservania de la mayora de las *ormalidades le%ales de
onstitui"n de ual&uier soiedad merantil trae apare#ado el sur%imiento de una soiedad
de 'e'o! la ual se ri%e en todo por las normas de la soiedad oletiva merantil! siendo
por tanto *ormas soietarias %emelas) Por ende! si bien es ierto &ue las soiedades
oletivas tienen un inter.s m1s bien 'ist"rio y do%m1tio! no es menos ierto tambi.n &ue
las soiedades de 'e'o representan la arne viva de la realidad)
Entrando dere'amente en materia! la trans*ormai"n de las soiedades oletivas en
E)I)R)L) plantea dos importantes problemas desde el punto de vista de los e*etos de di'a
trans*ormai"n respeto de los areedores soiales) En primer lu%ar! la redui"n del
n$mero de soios a un solo titular de la totalidad de la partiipai"n soial importa un
detrimento a la %aranta patrimonial &ue bene*iia a los areedores soiales! desde &ue
di'a %aranta se extiende no tan s"lo al importe del 'aber soial! sino &ue tambi.n alanza
al patrimonio personal de los soios oletivos! ya sea en *orma simplemente on#unta e
ilimitada trat1ndose de oletivas iviles! o solidaria e ilimitada trat1ndose de oletivas
omeriales y soiedades de 'e'o merantiles! de modo &ue el retiro y redui"n del
n$mero de soios si%ni*ia extraer sus patrimonios omo %aranta de umplimiento de las
obli%aiones soiales) Esto es as! por&ue se%$n se desprende de los artulo 3)B>5 del
E"di%o Eivil y <IB del E"di%o de Eomerio! la responsabilidad de %aranta impuesta sobre
los soios est1 estableida en raz"n de detentar di'a alidad! de *orma &ue retirado el soio
en virtud de la esi"n de sus dere'os soiales debe entenderse extin%uida su
responsabilidad anexa! y radiada en ambio! en el soio &ue lo suede en la titularidad de
los dere'os edidos)
Gn se%undo problema asoiado a la operai"n de trans*ormai"n en los t.rminos &ue
expresa el iniso 1N del artulo 1C! es &ue adem1s de la redui"n de la %aranta
patrimonial por el retiro de los soios ya expliada! los areedores experimentar1n un nuevo
%olpe a sus intereses! el ual onsiste en &ue 'abiendo dispuesto en al%$n momento de m1s
de un patrimonio omo %aranta para perse%uir el pa%o de sus r.ditos! por e*eto de la
trans*ormai"n! di'a %aranta se ver1 reduida de manera sobreviniente a un solo
patrimonio! ual ser1 el de la E)I)R)L) &ue sur#a de la trans*ormai"n) Do se trata a&u de
&ue la responsabilidad personal por %aranta del +soio $nio, &uede limitada al monto de
los bienes aportados a la empresa! sino &ue en realidad di'a responsabilidad por %aranta
se extin%ue por ompleto a su respeto! pues siendo la trans*ormai"n la modi*iai"n de la
*isonoma #urdia de una persona moral onserv1ndose la personalidad #urdia sin
solui"n de ontinuidad! deberamos entender &ue la $nia y exlusiva responsable del
umplimiento de las obli%aiones de la soiedad anteesora es su suesora le%al (E)I)R)L))!
la ual por de*inii"n aree de soios) Por onsi%uiente! no 'abra nada m1s *1il para
de*raudar y per#udiar a los areedores soiales &ue reunir la totalidad de la partiipai"n
soial en uno solo de los soios &ue despu.s trans*ormase la soiedad en E)I)R)L)! liberando
a todos los restantes soios oletivos de su responsabilidad personal para on los tereros!
y extin%uiendo por a(adidura la suya propia al 'aer responsable s"lo a la E)I)R)L) por las
obli%aiones de la anti%ua soiedad)
Gna solui"n aparente a este $ltimo problema podra estar dada por lo &ue dispone el
artulo 14 de la L)E)I)R)L)! &ue re*erido al aporte del apital de la empresa a una soiedad
1I<
omo ausal de disolui"n de la empresa (letra ) del artulo 15)! establee &ue la soiedad
&ue reiba el ativo responder1 on todo su patrimonio de todas las obli%aiones ontradas
por la empresa! a menos &ue el titular las asumiere on su propio patrimonio) 2in embar%o!
esta solui"n le%al no nos paree apliable al aso de la trans*ormai"n de una soiedad en
E)I)R)L)! primero por&ue el artulo 14 trata de una situai"n #urdiamente diversa! omo
es el aporte del total del ativo de la empresa a una soiedad! uesti"n &ue on*orma una
espeie de *usi"n en &ue la empresa desaparee por inorporarse su ativo a una soiedad
preexistente o por rearse una soiedad a la ual se aporta el ativo de la empresa! asos
ambos en &ue la empresa se extin%ue! nada de lo ual suede en el aso &ue omentamos!
en &ue una soiedad deviene en E)I)R)L) sin solui"n de ontinuidad onservando la
personalidad #urdia) 2e%undo! por&ue 'ay una onsiderai"n pr1tia evidente &ue
despe#a toda duda/ en la situai"n &ue re%ula el artulo 14 de la Ley! no 'ay detrimento de
la %aranta patrimonial de los areedores de la empresa! pues ual&uiera *uere el tipo soial
de la soiedad reeptora del aporte! el estado patrimonial de .sta $ltima debera ser superior
al de la E)I)R)L) individualmente onsiderada! ya &ue adem1s del ativo de la empresa
aportado! se suman los aportes de los otros soios) Er%o! los areedores ontar1n on un
me#or patrimonio para pa%arse) Eon todo! reemos &ue el artulo 14 ontiene un prinipio
muy relevante! &ue es &ue los areedores en aso al%uno pueden ver desme#orada su
situai"n por ausa de las variaiones de la *isonoma #urdia de una persona moral!
prinipio &ue tambi.n impera en materia de soiedades)
En realidad! el aspeto de la responsabilidad subseuente del +soio $nio, lue%o de la
trans*ormai"n de la soiedad en E)I)R)L) es un +casus non decisus$
FF
de la ley 1>)A5I!
uya resolui"n exi%e ya no interpretar! sino inte%rar)
Esta inte%rai"n reemos debe ir de la mano de la si%uiente lnea l"%ia9
En primer lu%ar! el artulo 1C de la L)E)I)R)L) permite la trans*ormai"n pero no re%ula
los e*etos de ella en la responsabilidad por %aranta del soio &ue re$ne en su mano la
totalidad de la partiipai"n soial)
2e%undo! el artulo 14 de la L)E)I)R)L) revela &ue nin%una modi*iai"n de la estrutura
#urdia de la E)I)R)L)! sea &ue onlleve su terminai"n o no! puede per#udiar a los
areedores! lo ual trasunta un prinipio uyo enuniado podemos obtener indutivamente
omo &ue +las variaciones en la fisonoma jurdica de un sujeto moral no puede traer
como efecto el detrimento de terceros,)
-erero! &ue el antedi'o prinipio tambi.n ri%e en materia de soiedades omo lo
demuestra el artulo >A de la Ley de 2oiedades An"nimas! el ual 'aiendo expresa
re*erenia al aso de la trans*ormai"n y de la responsabilidad subseuente de los soios de
una soiedad oletiva o en omandita &ue se trans*orma en an"nima! establee &ue ellos
no &uedan liberados de su responsabilidad por las deudas soiales ontradas on
anterioridad a la trans*ormai"n! salvo respeto de los areedores &ue 'ubiere en
onsentido expresamente en ella) Lue%o! el ambio de la *isonoma #urdia de una soiedad
(su#eto moral) no puede traer omo e*eto el detrimento de sus areedores (tereros))
55
En nuestra opini"n se trata de un vao le%al! por&ue desde lue%o el artulo 1C no brinda solui"n al%una al asunto/ tampoo lo
'ae el artulo 14! uya 'ip"tesis normativa no permite subsumir en sus presripiones el aso de la trans*ormai"n! &uedando por tanto
exluida del sentido de di'a disposii"n) ;inalmente! reurriendo a las dem1s normas supletorias omo la normativa apliable a las
soiedades de responsabilidad limitada merantiles o al E"di%o de Eomerio! tampoo enontramos solui"n le%al al asunto! desde &ue
nin%una de tales normas tratan de la materia! uesti"n &ue s"lo 'ae la Ley de 2oiedades An"nimas &ue a la saz"n resulta inapliable)
1IC
Euarto! &ue *inalmente! la trans*ormai"n es un instituto #urdio &ue presenta
araterstias bien preisas! re%uladas entre nosotros por otra ley de naturaleza merantil
&ue es la ley 1A)BC4 sobre soiedades an"nimas)
En onseuenia9 la ratio legis existente en dos uerpos normativos (Ley 1A)A5I y Ley
1A)BC4) &ue versan sobre la misma materia (la tras*ormai"n de una persona #urdia) es
id.ntia! siendo por tanto proedente la inte%rai"n por analo%a)
Eonlusi"n9 Debe apliarse a la trans*ormai"n de soiedades en E)I)R)L) la norma del
artulo >A de la Ley de 2oiedades An"nimas! lo ual se traduir1 en &ue el socio restante
que transforma la sociedad en *"3"D"L" no quedar liberado de su responsabilidad
personal por las deudas de la persona jurdica contradas con anterioridad a la
transformaci!n, salvo respecto de los acreedores que hubieren consentido e.presamente
en ella)
c# Transforacin de una sociedad en coandita en E"I"R"L"
Pasando a'ora a revisar el aso de las soiedades en omandita sean ellas simples o por
aiones! 'abremos de distin%uir entre los dos tipos de soios &ue subsisten en su interior!
esto es los omanditarios y los %estores) Eomo es onoido! lo de*initorio del soio %estor
es &ue .l es el enar%ado exlusivo de la administrai"n soial! sea &ue 'ubiere e*etuado o
no aportes a la soiedad) El omanditario por su parte es a&uel &ue s"lo e*et$a aportes
pero &ue no toma parte al%una en la administrai"n soial) Resulta entones &ue es
enteramente posible &ue la totalidad del apital soial 'ubiere sido aportado por un solo
omanditario o &ue por un 'e'o posterior se 'ubiere reunido en su sola mano la totalidad
de los dere'os sobre el apital
54
! en uyo aso! se dara +la reuni!n en manos de una sola
persona, de las acciones, derechos o participaciones en el capital, &ue exi%e el artulo 1C
de la L)E)I)R)L)! el punto es &ue a$n existiran otros soios on inter.s en la soiedad &ue
seran los %estores (o oletivos)! inluso a pesar de &ue no tuvieren partiipai"n al%una en
el apital! pues ello es lo propio de este tipo soial) Lo notable! es &ue en este aso el
le%islador +olvid", la naturaleza peuliar de la en omandita y permiti" &ue por la sola
voluntad del omanditario &ue 'a lle%ado a ontrolar la totalidad del apital la soiedad
pueda .ste trans*ormarla en E)I)R)L)! lo ual resulta senillamente absurdo) @as! paree ser
.ste el aut.ntio espritu de la ley! sino &ue por el ontrario! su sentido disurre sobre la
base de &ue e*etivamente exista un +soio $nio, &ue por dem1s 'aya reunido en s la
totalidad de la partiipai"n soial) Esto supondra en el aso de la omandita! la ausenia
total de soios %estores y &ue adem1s &uedase un solo omanditario on la totalidad de los
dere'os sobre el apital soial! o bien! &ue &uedando un solo %estor! .ste 'ubiere ad&uirido
la totalidad de los dere'os de los omanditarios) En ual&uiera de estos asos! uyo om$n
denominador es la *alta de otro soio on inter.s en la soiedad! el soio $nio o restante
podra e*etuar la trans*ormai"n de la soiedad a*eta a ausal de disolui"n en E)I)R)L)
En uanto a la responsabilidad por las obli%aiones soiales! pensamos &ue la situai"n
ser1 distinta si &uien ad&uiere la alidad de soio $nio 'a sido previamente omanditario o
%estor) 2i &uien &ueda omo soio $nio! onentrando la totalidad de los dere'os soiales
'a sido exlusivamente omanditario! le bene*iiar1 la limitai"n de responsabilidad &ue le
es propia a di'a alidad! siendo su situai"n id.ntia a la desrita a prop"sito de las
54
7.anse los artulos 3B43 y 3B4< del E"di%o Eivil y el artulo CI3 del E"di%o de Eomerio)
1I5
soiedades de responsabilidad limitada) 2i por el ontrario! el soio $nio 'a sido %estor o
le abe responsabilidad de tal! 'abremos de apliar a su respeto lo mismo &ue expliamos
a prop"sito de la responsabilidad de los soios oletivos en la trans*ormai"n de la
soiedad oletiva)
d# Transforacin de una sociedad annia en E"I"R"L"
Eon*orme a los amplios t.rminos del artulo 1C de la L)E)I)R)L) &ue 'emos venido
analizando! es posible &ue ual&uier soiedad inluida una an"nima se trans*orme en
E)I)R)L) uando se veri*i&ue la reuni"n de las aiones o dere'os en una sola mano) Esta
irunstania de onentrai"n de la totalidad de las aiones es! on*orme al n$mero 3 del
artulo 1B< de la ley 1A)BC4! una ausal de disolui"n de la soiedad an"nima! en uya
virtud la soiedad no entra en li&uidai"n sino &ue el titular de la totalidad de la
partiipai"n aionaria se torna responsable de todo el ativo y pasivo de la persona
#urdia (iniso <N del artulo 11B de la ley 1A)BC4)) Por onsi%uiente! la entrada en
vi%enia de la L)E)I)R)L) introdue una modi*iai"n a las normas de la Ley de 2oiedades
An"nimas! antes itadas! en el sentido de permitir al aionista universal la trans*ormai"n
de la soiedad en E)I)R)L)
2in embar%o! esta modi*iai"n introduida por la ley 1>)A5I no es la primera en el
sentido de privar de e*etos a la ausal de disolui"n del DN 3 del artulo 1B<! pues ya on
anterioridad la ley 1>)IB5 (m1s onoida omo Ley de 0pas y Fobiernos Eorporativos)!
'aba modi*iado la ley 1A)BC4! en orden a permitir la subsistenia de una sociedad
an!nima abierta no obstante veri*iarse la reuni"n de las aiones en un solo aionista)
En e*eto! el iniso *inal artulo 4> ter) de la ley 1A)BC4! se(ala &ue en el caso que
todos los accionistas ejercieren la opci!n de enajenar la totalidad de sus acciones al
controlador o ejercer el derecho a retiro en su caso, a la sociedad no le ser aplicale la
causal de disolucin establecida en el EJ 1A del artculo %0>, a menos que el controlador
decida lo contrario y as lo seale conforme al artculo 1%> de la ley EJ %<"06F"$) Por su
parte! el artulo 31< de la ley 1A)BC5 se re*iere a iertas in*ormaiones &ue el o*erente debe
se(alar al proponer la o*erta! de modo &ue en esa misma oasi"n deber1 anuniar si
ad&uirida la totalidad de las aiones disolver1 la soiedad o ontinuar1 on ella
5I
)
Eomo es posible apreiar! la modi*iai"n de la ley 1A)BC4 por la Ley de 0pas! 'ae
posible &ue en el exlusivo aso de las soiedades an"nimas abiertas! y ad&uiri.ndose la
totalidad de las aiones mediante el meanismo de la o*erta p$blia de ad&uisii"n o del
e#eriio del dere'o de retiro de los dem1s aionistas! el ontrolador de la totalidad del
patrimonio aionario pueda ontinuar on la soiedad ba#o la *orma de +sociedad an!nima
unipersonal,! pues no obstante 'aberse reunido todas las aiones en una sola mano! la
disolui"n es improedente si as se 'ubiere mani*estado al tiempo de *ormular la o*erta
p$blia) Er%o! no 'abiendo disolui"n! la soiedad subsiste pero omo sociedad
unipersonal! siendo el $nio aso reonoido por nuestro ordenamiento #urdio)
La pre%unta &ue es posible 'aer de inmediato! es K"mo se relaiona este aso de
soiedad unipersonal on la normativa vi%ente respeto de la E)I)R)L)L Ereemos! &ue
5I
8aemos presente &ue la eventualidad de &ue on*orme al artulo 4> ter) de la ley 1A)BC4! se ad&uiera la totalidad de las aiones
de la ompa(a! deriva de la obli%ai"n &ue impone la ley al aionista mayoritario &ue lo%ra onentrar en su poder los 3Q< o m1s de las
aiones emitidas on dere'o a voto! en orden a &ue onse%uido seme#ante poder ontralor! est1 obli%ado a e*etuar dentro delos <B das
si%uientes! una o*erta p$blia por las aiones restantes y si no *ormula tal o*erta! sur%e el dere'o a retiro de los aionistas minoritarios)
1I4
ambos institutos no son inoniliables sino &ue enteramente ompatibles entre s) Desde ya!
el 1mbito de ai"n de uno y otro instituto es muy diverso! puesto &ue mientras la
trans*ormai"n de soiedad a E)I)R)L) de &ue trata el artulo 1C de la ley 1>)A5I! tiene un
ampo de apliai"n %eneral apliable a ual&uier ompa(a inluida la soiedad an"nima
abierta y la errada! la soiedad an"nima unipersonal sobrevenida &ue onsa%ra el artulo
4> ter) de la ley 1A)BC4! s"lo puede ori%inarse onurriendo todas las irunstanias
opulativas &ue exi%e la ley! omo son9 &ue se trate de una soiedad an"nima abierta &ue
'a%a o*erta p$blia de sus aiones! &ue 'abi.ndose ad&uirido el ontrol de 3Q< o m1s del
apital aionario on dere'o a voto se *ormule respeto de las aiones restantes una
o*erta p$blia de ad&uisii"n y &ue el o*erente exprese en la o*erta su inteni"n de no dar
por disuelta la soiedad onse%uido &ue sea el ontrol de la totalidad de las aiones/ *uera
de este aso! y no obstante 'aberse reunido todas las aiones en una sola mano! la
ontinuai"n de la soiedad an"nima omo soiedad unipersonal es improedente! no
obstante lo ual! siempre ser1 posible trans*ormarla de auerdo a las normas de la
L)E)I)R)L)
Por otro lado! tambi.n ser1 posible trans*ormar una soiedad an"nima errada en
E)I)R)L) de auerdo al proedimiento previsto en el artulo 1C de la ley 1>)A5I)
6.- =usin de la E.'.4.L. o e&tincin por aporte de todo su activo.
Este aspeto lo trataremos uando revisemos las ausas le%ales de terminai"n de la
E)I)R)L)
IV. &uncionamiento y administracin de la E.I.!.L.
Gn punto *undamental para expliar ual&uier aspeto relaionado on la E)I)R)L)! es la
alidad de su#eto de dere'o &ue se le on*iere al ente naido por la solemne delarai"n de
voluntad del onstituyente) Desde lue%o! omo ya se expuesto on anterioridad! la E)I)R)L)
es una persona #urdia on un patrimonio distinto del de su titular! ya bien sea &ue .ste
patrimonio onsista en un simple r.dito del ente respeto del titular! o bien en las osas
e*etivamente introduidas por el titular a la empresa (artulo C letra ! relaionado on
artulo A)) Lo ierto es &ue on*orme a las presripiones le%ales! la empresa unipersonal
en tanto su#eto supone un patrimonio! de modo &ue por *uerza 'a de existir al%uien &ue en
su nombre y representai"n at$e en la onseui"n del ob#eto perse%uido en su
onstitui"n)
2i se me permite! voy a reproduir lo &ue reza el iniso 3N del artulo > de la Ley!
por&ue no &uisiera pasar por i%norante si di#ese omo propio el yerro del le%islador) Leo9
La administraci!n corresponder al titular de la empresa, quien la representa judicial
y e.trajudicialmente para el cumplimiento del ojeto social, con todas las facultades de
administraci!n y disposici!n$"
Ereo &ue es *1il omprender mi preveni"n iniial) Resulta inonebible y ver%onzoso
&ue el le%islador 'a%a %ala de errores oneptuales tan %arra*ales omo .stos) Do es posible
&ue si&uiera re*iera la idea de ojeto social respeto de un ente &ue por de*inii"n no es
soiedad sino empresa individual) Es triste observar on la sola letura de esta ley :de s"lo
1A artulos:! &ue omo .ste 'ay otros uatro o ino errores! &ue no es del aso omentar
en esta oasi"n)
1II
2i%uiendo on nuestro tema! es posible apreiar de auerdo al artulo > de la Ley! &ue la
administrai"n del ente empresarial orresponde de un modo ori%inario y prinipal al titular
de la empresa! &uien en tal alidad la representa #udiial y extra#udiialmente on todas las
*aultades de administrai"n y disposii"n)
2in embar%o! es tambi.n posible para el titular! atuando en representai"n de la
empresa! desi%nar %erente u otros apoderados para &ue obren por ella)
1.- 4epresentacin legal de la E.'.4.L.
Eomo toda persona #urdia la E)I)R)L) debe servirse de personas naturales para atuar
en la vida del dere'o)
De auerdo al artulo > de la ley! la administrai"n de la E)I)R)L) orresponde al titular
de la empresa! &uien es su administrador y en tal alidad la representa #udiial y
extra#udiialmente para el umplimiento del +ob#eto soial,! on todas las *aultades de
administrai"n y disposii"n) Ato se%uido! esta misma disposii"n *aulta al administrador
para desi%nar un %erente %eneral &ue tendr1 las mismas *aultades del administrador! salvo
limitai"n expresa) De i%ual modo! la disposii"n reonoe la atribui"n del titular
administrador para desi%nar uantos mandatarios %enerales o espeiales estime pertinentes
para atuar a nombre de la empresa)
De este modo podemos apreiar &ue on*orme a la itada norma! existe por una parte!
una representai"n de *uente le%al &ue se enuentra radiada en el titular en ar1ter de
administrador y! por otra parte! una representai"n de *uente onvenional &ue 'ae arne
en el %erente %eneral y en otros mandatarios)
A.- Personera de !uente le$al.
1) Concepto 7 caractersticas.
Es a&uella representai"n total y plena &ue por el s"lo ministerio de la ley se pone de
ar%o del titular de la empresa)
Esta es la *orma primera de administrai"n de la E)I)R)L)! la ual est1 establecida con
carcter imperativo por la ley! al deir el iniso 3N del artulo >! &ue +la administrai"n
orresponder1 al titular de la empresa,)
Al valerse de tales t.rminos imperativos! debe onluirse &ue aun&ue la ley onsulta la
posibilidad de &ue el titular! atuando en representai"n de la empresa! desi%ne otros
apoderados de ella! no puede renunciar al e#eriio de la representai"n &ue la ley le
impone! ya &ue a$n uando de 'e'o no e#erza materialmente di'a administrai"n! el
titular neesariamente ser1 onsiderado representante de la E)I)R)L) Es por este ar1ter
imperativo e irrenuniable! &ue estimamos &ue la administrai"n del titular tiene un
carcter eminente! pues no obsta a su existenia! la irunstania de &ue sean desi%nados
otros administradores! pudiendo el titular reasumir siempre sus *uniones! pasando a$n
ontra pato expreso)
Al enontrar la administrai"n del titular su *uente $nia y exlusiva en la ley! debe
reonoerse &ue di'a administrai"n es originaria! pues ella se impone de pleno dere'o a
&uien ostente la alidad #urdia de titular de la empresa)
1IA
A'ora bien! 'abida onsiderai"n del ar1ter imperativo! irrenuniable! eminente y
ori%inario de la administrai"n &ue detenta el titular! es neesario onluir &ue ella no es
supletoria de la voluntad onstituyente! sino &ue est1 estableida por la ley de modo
principal, sin &ue pueda admitirse alterai"n o modi*iai"n al respeto) Distinto 'abra
sido el aso si la ley 'ubiere di'o &ue +la administrai"n orresponder1 al titular de la
empresa o a &uien este desi%ne por el ato onstitutivo o por un ato posterior,! uesti"n
diametralmente opuesta al mandato del artulo >! &ue dispone textualmente &ue +la
administrai"n orresponder1 al titular de la empresa,) De este modo puede deirse &ue la
representai"n le%al del titular es un aspeto esencial del instituto)
La administrai"n de *uente le%al del titular! es compatible on la existenia de otros
administradores desi%nados por la va onvenional! ya bien &ue su desi%nai"n sea 'e'a
por el propio titular o por un mandatario debidamente *aultado! pero obrando en todo aso
a nombre de la empresa) As &ueda de mani*iesto en el iniso 3N del artulo >! al deir &ue
+el titular podr desi%nar un %erente %eneral! &ue tendr1 todas las *aultades del
administrador! exepto las &ue exluya expresamente,! a%re%a despu.s este mismo iniso
&ue9 +lo dispuesto en este iniso no obsta a la !acultad del titular de on*erir mandatos
%enerales o espeiales para atuar a nombre de la empresa,)
2) "%tensi#n de la representaci#n 7 de las atribuciones.
E"mo es *1il de apreiar de la letura de las disposiiones le%ales! el titular en el
e#eriio de su administrai"n es representante de la empresa tanto en el 1mbito #udiial
omo en el extra#udiial! y omo tal representante %oza de atribuiones amplsimas! pues
sus *aultades no se extienden tan s"lo a los atos de administrai"n sino &ue tambi.n a los
atos de disposii"n del patrimonio de la empresa) En este sentido! se puede sostener &ue la
administrai"n &ue la ley pone de ar%o del titular es total y plena) Es total! pues abara
todos los 1mbitos en &ue una persona puede ser representada! es deir! #udiial y
extra#udiialmente! y es plena ya &ue on*iere para di'o ometido la totalidad de las
*aultades &ue prev. el ordenamiento #urdio)
Pero! Zuidado[/ la irunstania de &ue la representai"n del titular sea total y plena! no
si%ni*ia &ue ella sea ilimitada) En e*eto! la E)I)R)L) 'a sido onstituida on un ob#eto! &ue
onsiste en la *inalidad inmediata &ue se persi%ue on su reai"n! *inalidad &ue se
identi*ia entre nosotros on el desarrollo de una ierta atividad eon"mia lita! en la
*orma &ue permite el ordenamiento #urdio) Es a la onseui"n de ese ob#eto al ual debe
apuntar la atividad #urdia del ente! de modo &ue la representai"n tendr1 por prop"sito
ese mismo ob#eto! debiendo los atos del representante identi*iarse de modo per*eto on
a&u.l) Esto es lo &ue 'a &uerido deir la ley uando de mala manera expresa &ue el titular
representa #udiial y extra#udiialmente a la empresa +para el umplimiento del objeto
social,) Por +ob#eto soial, debemos entender el rubro espe*io &ue dentro de una
atividad eon"mia desarrollar1 la empresa on*orme a su ato onstitutivo) Dentro de
este lmite! todos los atos del titular son atos de la empresa y omo tal la obli%an en su
patrimonio) ;uera de este 1mbito! los atos del administrador son inoponibles a la empresa
y .l &uedar1 su#eto a las disposiiones del artulo 13! letra a))
B.- Personera de !uente con&encional.
1) Concepto 7 caractersticas.
1I>
Rei.n 'emos visto &ue la administrai"n de *uente le%al &ue detenta el titular! es
ompatible on la existenia de otros apoderados de la empresa) De este modo! la
personera onvenional de la E)I)R)L) es a&uella en &ue el titular! atuando a nombre de la
empresa! enar%a a uno o m1s mandatarios la %esti"n de todos o al%unos de los ne%oios
del %iro de la empresa! para &ue los evauen en representai"n de .sta)
Al ser la onveni"n la *uente de esta representai"n! resulta &ue ella es un mandato! &ue
puede ser %eneral o espeial) 2e trata de un mandato solemne y naturalmente remunerado!
&ue es revoable y renuniable! se%$n las re%las %enerales)
Esta administrai"n dele%ada! puede a su vez mani*estarse de distintos modos! uyo
om$n denominador es el vnulo #urdio del mandato &ue une a los administradores on
la empresa)
2) 5ipos de representantes convencionales.
Los representantes de *uente onvenional de la E)I)R)L) se pueden lasi*iar en %erente
%eneral y otros mandatarios %enerales o espeiales) @eni"n aparte meree el *ator de
omerio! uya extendida presenia obli%a a dispensarle al%unas palabras por separado)
a# El 3erente 3eneral"
Es a&uel mandatario de la empresa desi%nado por el titular o por al%$n otro mandatario
debidamente *aultado! &ue obrando a nombre de la empresa! la representa #udiial y
extra#udiialmente on las mismas atribuiones &ue el titular! salvas las exluidas
expresamente de su ttulo)
1. 3esignacin.
i Aspectos !ormales.
El ato en uya virtud se enar%a a ierta persona &ue asuma la representai"n de la
empresa en ar1ter de %erente %eneral es un mandato solemne! pues s"lo se per*eiona
entre las partes previo umplimiento de las *ormalidades estableidas por la ley) Estas
solemnidades onsisten de auerdo al artulo > de ley! en &ue el ato de su desi%nai"n
onste en esritura p$blia! la ual deber1 ser insrita en el re%istro de omerio
orrespondiente al domiilio de la empresa y anotada al mar%en de la insripi"n
+estatutaria,) Esta $ltima re*erenia a la insripi"n +estatutaria,! entre omillas! alude a lo
&ue en ri%or es el ato onstitutivo de la empresa! pues abe reordar &ue en el aso de la
empresa individual no es posible &ue existan +estatutos,! desde un punto de vista
estritamente t.nio! toda vez &ue el t.rmino en uesti"n evoa la idea de uerpo
normativo destinado a re%ir las relaiones internas de un ente pluripersonal y no
unipersonal omo es la E)I)R)L)
Por otro lado! si la insripi"n y anotai"n al mar%en son o no solemnidades
propiamente tales! es un punto dudoso) Para alararlo es preiso reurrir a los artulos 33 y
si%uientes del E"di%o de Eomerio! apliables en la espeie en virtud del sometimiento de
la E)I)R)L) a las normas %enerales del E"di%o se%$n expresa el artulo 3 de la Ley)
Es as omo de la relai"n del artulo > de la ley! &ue impone la insripi"n y anotai"n
omo *ormalidades opulativas anexas a la esritura p$blia! y las normas del nN 5 del
1AB
artulo 33 y artulo 3C del E"di%o de Eomerio! debe onluirse &ue estas desi%naiones
de mandatario no surten ning9n efecto inter partes sino son observadas todas las
solemnidades exi%idas! es deir! la esritura p$blia! la insripi"n y la anotai"n) Do
obstante! en lo onerniente a los tereros .stos &uedan a res%uardo! pues los atos del
mandatario obli%ar1n al mandante on plenos e*etos)
La ley no 'a se(alado plazo dentro del ual deba proederse a la insripi"n y anotai"n
se(aladas! y es preiso onluir &ue no existe t.rmino al%uno &ue emplae a pratiarlas!
puesto &ue el E"di%o de Eomerio tampoo se(ala plazo para la insripi"n de los poderes
&ue otor%an los omeriantes) Resulta entones &ue esta obli%ai"n de insripi"n y
anotai"n es en verdad una ar%a &ue pesa prinipalmente sobre el mandante! pues no
obstante la omisi"n del re&uisito! los atos del mandatario le obli%ar1n *rente a tereros! sin
%ozar en ontrario de nin%uno de los dere'os ni de las aiones &ue en virtud del mandato
podra tener ontra el mandatario! toda vez &ue por la *alta de la insripi"n y anotai"n!
di'o ato ser1 ine*iaz interpartes)
ii "uien puede #acer la designacin.
La desi%nai"n del %erente %eneral puede 'aerse por el propio titular o por medio de
mandatario espeialmente *aultado al e*eto) La utilizai"n de una u otra *orma de
desi%nai"n meree observaiones diversas por lo ual separaremos su an1lisis)
iii Designacin por parte del propio titular.
La ley *aulta al titular para &ue desi%ne un %erente %eneral u otros mandatarios
%enerales o espeiales &ue at$en en nombre y representai"n de la empresa) En estas
desi%naiones el titular debe siempre obrar a nombre de la empresa! pues en aso ontrario!
se entender1 &ue el ato es inoponible a la E)I)R)L) y deber1 responder on sus propios
bienes al pa%o de las obli%aiones &ue deriven del ontrato! tal omo se desprende de la
letra b) del artulo 13)
i$ Designacin por intermedio de mandatarios.
Dado &ue de auerdo al artulo >! el %erente %eneral tambi.n puede ser desi%nado por
intermedio de mandatario debidamente *aultado! abe preisar &ue entiende la ley por
+debidamente,) De inmediato de#emos asentado! &ue el mismo artulo en an1lisis!
establee lo &ue a nuestro #uiio es parte importante de la respuesta! a saber9 &ue las
disposiiones aera del %erente %eneral! no obstan a la *aultad del titular de on*erir
mandatos %enerales o espeiales para atuar a nombre de la empresa)
8e a&u el prinipio de la solui"n! pues de auerdo a lo rei.n di'o! el titular! en virtud
de la representai"n de *uente le%al! imperativa! ori%inaria e irrenuniable &ue detenta!
puede siempre y en todo aso! desi%nar uantos mandatarios estime neesarios para &ue
obren por uenta y en nombre de la empresa! ya bien sean %enerales o espeiales/ es laro
entones! &ue se estar1 en presenia de un mandatario debidamente facultado para desi%nar
%erente %eneral! uando el titular:administrador! obrando en la representai"n &ue inviste!
on*iera un poder especial a un mandatario! para &ue .ste a nombre de la empresa! desi%ne
al %erente)
Ato se%uido! la uesti"n se redue a saber si un mandatario %eneral desi%nado por el
1A1
titular para atuar por la empresa se entiende +debidamente *aultado, para desi%nar al
%erente) En este punto debemos tener uidado! pues nos enontramos on terreno *.rtil para
las on*usiones)
En e*eto! el mandato %eneral! de auerdo al artulo 31 de la Ley
1>)A5I! el %erente es un mandatario %eneral! pues tiene todas las facultades del titular
exepto las &ue se exluyan expresamente! y dado &ue el titular detenta todas las *aultades
de administrai"n y disposii"n de la empresa! no se puede sino onluir &ue el %erente es
un mandatario %eneral)
2in embar%o! y a pesar de &ue el %erente %eneral es e*etivamente un mandatario
%eneral! existe una brizna de di*erenia asi impereptible entre ambas ate%oras! pues
mientras la lasi*iai"n del E"di%o Eivil mira a la amplitud del mandato o n$mero de
atos &ue es posible realizar en virtud de .l! la Ley 1>)A5I se re*iere a la intensidad de las
atribuiones &ue on*iere! en una solapada re*erenia a los artulos 31<1 y si%uientes del
E"di%o Eivil! relativos a las *aultades &ue ex'ibe naturalmente el mandatario en el
desempe(o del enar%o) As por e#emplo! mientras al mandatario %eneral no se le entienden
on*eridas m1s atribuiones &ue las de mera administrai"n! y para ual&uier otro ato
re&uiere de poder espeial! el %erente %eneral detenta naturalmente todas las *aultades de
administrai"n y disposii"n del patrimonio de la empresa! inluidas a&uellas &ue de
on*ormidad a las leyes exi%en poder espeial) Desde este punto de vista son inapliables al
%erente %eneral normas tales omo las de los artulos <>5 y <>I del E"di%o de Eomerio
ni las de los artulos 31C1 y 31C< del E"di%o Eivil! entre mu'as otras)
7olviendo al asunto aera de si un simple mandatario %eneral puede desi%nar %erente
%eneral! nos paree &ue on*orme se desprende de lo rei.n analizado ello no es posible! a
menos &ue se le 'ubiere *aultado espeial y expresamente al e*eto/ primero! por&ue
tomando en onsiderai"n &ue el %erente %eneral 'abr1 de detentar naturalmente *aultades
de disposii"n! no sera l"%io &ue a&uel mandatario &ue por s no las detenta pueda on*iar
al%o seme#ante a %erente al%uno/ se%undo! por&ue uando la ley re*iere &ue el mandatario
&ue desi%na %erente! est. debidamente facultado! su%iere preisamente &ue entre sus
poderes se 'aya ontemplado espe*iamente la atribui"n de 'aer la desi%nai"n de &ue
tratamos! de *orma &ue se trata de un aso de a&uellos en &ue la ley exi%e poder espeial de
los &ue el mandatario %eneral est1 privado naturalmente)
2. 2,tensin de sus atribuciones.
El %erente %eneral %oza por el s"lo ministerio de la ley de id.ntias *uniones y
atribuiones &ue a&uellas &ue se reonoen al administrador o titular de la empresa) Esta
extensi"n de sus atribuiones es un elemento de la naturaleza del mandato del %erente
%eneral de la E)I)R)L)! de modo &ue siempre se entiende presente sin neesidad de pato
expreso) @as! esta amplitud de sus atribuiones puede ser limitada inorporando l1usulas
aidentales &ue restrin#an los poderes on &ue la ley 'a dotado al %erente! uesti"n &ue
*inalmente empee al titular omo representante eminente de la empresa) En onlusi"n! las
atribuiones de administrai"n y disposii"n del %erente %eneral son amplsimas! teniendo
omo $nio lmite a&uellas restriiones &ue el titular de la empresa le 'ubiere impuesto en
el ato de la desi%nai"n)
1A3
b# Otros Mandatarios"
Ya 'emos di'o &ue sin per#uiio de la desi%nai"n del %erente %eneral! el titular
atuando siempre omo representante de la empresa! puede on*erir uantos mandatos
%enerales o espeiales estime neesario para el umplimiento del ob#eto de la E)I)R)L)) A
estos mandatarios se les podr1 on*iar la representai"n #udiial o extra#udiial de la
empresa y no tendr1n m1s atribuiones &ue las &ue en sus ttulos se les on*iera) En uanto
a su desi%nai"n! siempre pueden ser nombrados por el titular de la empresa y tambi.n por
el %erente %eneral! a menos &ue a .ste $ltimo se le 'ubieren limitado sus atribuiones en
este sentido)
1. 2,tensin de sus atribuciones.
Esta materia &ueda entre%ada al ttulo en uya virtud se les on*e el enar%o ob#eto del
mandato) 2i se trata de mandatarios %enerales! .stos en el silenio de sus ttulos deben
entenderse *aultados para obrar en nombre de la empresa s"lo on *aultades %enerales de
administrai"n y siempre &ue sus atos &ueden omprendidos dentro del ob#eto de la
empresa o miren a su onseui"n)
c# Situacin del factor de coercio frente a la E"I"R"L"
El *ator de omerio es el %erente de un ne%oio o de un estableimiento omerial o
*abril! o parte de .l! &ue lo diri%e o administra se%$n su prudenia por uenta de su
mandante (artulo 3<I del E"di%o de Eomerio))
2e trata de un mandatario espeial! a &uien se le on*a la administrai"n de los asuntos
de un estableimiento determinado) Dentro del e#eriio de esta administrai"n! el *ator
uenta on *aultades %enerales de administrai"n del ne%oio! tal omo lo reonoe el
artulo <CB del E"di%o de Eomerio al se(alar &ue +los *atores se entienden autorizados
para todos los actos que abrace la administraci!n del estableimiento &ue se les on*iare! y
podr1n usar de todas las facultades necesarias al buen desempe(o de su enar%o! a menos
&ue el omitente se las restrin#a expresamente en el poder &ue les diere,)
El mandato del *ator de un estableimiento de la empresa! deber1 onstar por esritura
p$blia! la ual ser1 insrita en el Re%istro de Eomerio y anotada al mar%en de la
insripi"n del ato onstitutivo)
C.- "i!erencias relati&as a la a)plitud o restriccin de las atriuciones de los
representantes.
Existen di*erenias sustaniales en las atuaiones de unos u otros representantes! y ellas
estriban en la amplitud de las *aultades on &ue se les 'a dotado! por&ue si bien la empresa
at$a por intermedio de sus representantes! no todos ellos tienen i%uales *aultades para
obli%arla)
En e*eto! el titular! por el solo ministerio de la ley! est1 dotado de la representai"n
#udiial y extra#udiial de la empresa on todas las *aultades de administrai"n y
disposii"n/ el %erente %eneral! si bien naturalmente est1 dotado de las mismas amplias
atribuiones &ue el titular! puede estar limitado en todas a&uellas materias &ue se 'ubiere
se(alado en su ttulo/ en ambio! los dem1s apoderados &ue el administrador o %erente
onstituyesen para el me#or serviio de la empresa! s"lo tendr1n las *aultades &ue se(ale su
1A<
ttulo o &ue sean in'erentes a las *uniones enomendadas)
Los problemas &ue pudieren susitarse a prop"sito de la extensi"n de los poderes de los
representantes dele%ados &uedan su*iientemente a salvo en lo &ue a los intereses de los
tereros se re*iere! a trav.s del sistema de publiidad &ue en materia de poderes ontempla
la ley! al ordenar &ue tanto el ato de desi%nai"n del %erente omo los de ual&uier otro
mandatario %eneral o espeial &ue deba obrar a nombre de la empresa! deban onstar en
esritura p$blia insrita en el re%istro de omerio del domiilio de la empresa y anotada
al mar%en de la insripi"n +estatutaria,)
2.- 0ctuacin de la E.'.4.L.
De auerdo al iniso 1N del artulo > de la ley! +son actos de la empresa los ejecutados
bajo el nombre y representaci!n de ella por su administrador,)
Por otro lado! tambi.n debemos tener presente en esta materia la disposii"n del iniso
1N del artulo A de la Ley! se%$n el ual +la empresa responde e.clusivamente por las
obligaciones contradas dentro de su giro! on todos sus bienes,)
-ambi.n aporta al estudio de este punto! el iniso 3N del artulo >! al deir &ue el
administrador representa a la empresa para el cumplimiento del objeto social$ (si))
De la relai"n de estas disposiiones! extraemos la si%uiente onlusi"n9 s"lo son atos
de la E)I)R)L) a&uellos realizados por intermedio de sus representantes debidamente
*aultados! dentro del %iro de la empresa o &ue miren a la onseui"n de di'o %iro)
En onseuenia! sur%e de las presripiones de la L)E)I)R)L)! &ue los re&uisitos
opulativos para estar *rente a un ato de la empresa son los si%uientes9
1) Mue los representantes at$en en nombre o representai"n de la empresa y dentro de
la "rbita de sus atribuiones)
3) Mue los atos sean in'erentes al %iro o ten%an por ob#eto 'aer posible su
onseui"n)
A.- Actuacin en no)re de la e)presa % con poder su!iciente.
En uanto a &uienes son representantes de la empresa! ya 'emos dediados otras lneas
preedentes al estudio del asunto! y sabemos &ue el administrador le%al de la empresa es el
titular de la misma! &uien se%$n el artulo > y obrando a nombre del ente! puede desi%nar
%erente %eneral y otros mandatarios para &ue at$en por la empresa) 2iendo esto as!
debemos onluir &ue son atos de la empresa tanto los e#eutados ba#o el nombre y
representai"n de ella por su administrador! omo los elebrados y e#eutados en nombre de
la empresa por el %erente %eneral u otros apoderados debidamente *aultados)
En esta materia! debemos de#ar meridianamente estableido &ue la ley 'a sido expresa al
momento de imponer una ondii"n ob#etiva sin uya observania la empresa no &uedar1
obli%ada por ato al%uno de sus representantes) Este re&uisito es la mani*estai"n expresa
&ue debe 'aer el representante en orden a &ue at$a por uenta y a nombre de la empresa!
lo &ue siendo un re&uisito de publiidad &ue tiene por *in separar laramente los atos
privados del titular de los atos de la empresa! es tambi.n un re&uisito de oponibilidad del
ato respeto de la empresa! de *orma tal &ue si di'a meni"n se omite al tiempo de
elebrar o e#eutar el ato o ontrato! la empresa no &uedar1 obli%ada ni alanzada de modo
1AC
al%uno on los e*etos del ato en uesti"n)
En un aso omo el desrito! &ueda pendiente no obstante! saber &ui.n 'abr1 de
responder por a&uel ato inoponible a la empresa) 2abemos entones! &ue por apliai"n
del dere'o om$n! en estas situaiones &uien se obli%ara personalmente sera el
mandatario! pues se entiende &ue toma sobre s el umplimiento del ontrato si no se(ala al
tiempo de la elebrai"n el nombre de la persona por uya uenta ontrata) @as! pareiera
&ue no 'a sido esta la solui"n adoptada por el le%islador trat1ndose de la E)I)R)L)! toda vez
&ue es preiso traer a olai"n lo dispuesto en la letra b) del artulo 13 de la Ley! on*orme
al ual +el titular responder ilimitadamente con sus bienes! b) Por los atos y ontratos
que se ejecutaren sin el nombre o representaci!n de la empresa! para umplir las
obli%aiones &ue emanen de tales atos y ontratos), As! paree evidente &ue a&u se 'a
alterado el r.%imen %eneral y supletorio del dere'o om$n! pues &uien deber1 responder
on sus propios bienes por los atos e#eutados sin el nombre o representai"n de la
empresa es el titular) Lue%o! la onsi%na de la ley en esta materia podra resumirse en &ue
son atos propios del titular y! en onseuenia obli%a s"lo sus bienes! todos a&uellos en los
uales no se se(ale expresamente &ue son atos de la empresa)
D"tese entones! &ue si bien todos los representantes (inluido el titular) s"lo lo son de
la empresa en uanto persona #urdia! y en tal alidad no podran obli%ar al titular! es la
disposii"n imperativa de la ley la &ue 'ae responsable al titular:administrador! no tan s"lo
por los atos &ue .l mismo elebra! sino tambi.n por los de a&uellos otros mandatarios de la
empresa (&uienes! omo apoderados del ente! son #urdiamente extra(os al titular) &ue al
ontratar omitan se(alar &ue at$an por y para la empresa)
De este modo! si bien debe reonoerse &ue la solui"n le%al es onreta! simple y
direta! nos de#a planteadas otras interro%antes de tipo te"rio! omo son9 si todos los
apoderados (titular! %erentes y otros mandatarios) son representantes de una misma persona
y a ella deben responder! Kpor &u. debe ser s"lo uno de ellos (el titular) &uien debe tomar
sobre s los e*etos del ato inoponibleL Adem1s! si por disposii"n le%al uno de los
representantes debe tomar sobre s las obli%aiones naidas del ato inoponible! Kpuede este
representante aionar ontra a&uel otro apoderado por uya atuai"n se torn"
personalmente obli%adoL ;inalmente! este sistema de responsabilidad del titular por los
atos inoponibles a la empresa realizados por otros apoderados! puede %enerar %raves
problemas y abusos ontra el titular! pues dado &ue el apoderado no asume #am1s sobre s el
umplimiento de lo patado! en la pr1tia siempre &ue un apoderado de la empresa at$e a
su propio nombre existir1 la duda si at$a por uenta propia o por uenta de su mandante! y
siendo este $ltimo el aso! obli%ar1 al titular &uedando .l liberado de toda responsabilidad)
La E)I)R)L) at$a en la vida #urdia por intermedio de sus representantes! &ue son
a&uellos &ue 'emos analizado preedentemente) En este sentido! de auerdo al iniso
primero del artulo > de la ley! es laro &ue uando un apoderado de la empresa! sea su
titular o ual&uier otro mandatario! at$a a nombre o en representai"n dentro del %iro de la
empresa! la obli%a *rente a tereros)
En uanto a la su*iienia de los poderes para obli%ar a la empresa *rente a tereros! nos
remitimos a lo antes di'o al tratar de la extensi"n de las atribuiones del titular! %erente
%eneral y otros mandatarios onvenionales)
B.- Actuacin dentro del $iro o tendiente a su consecucin.
1A5
Euando 'ablamos de la extensi"n de la representai"n y de las atribuiones del titular J
administrador! di#imos &ue la administrai"n &ue la ley pone de su ar%o es total y plena
pues se extiende a todos los 1mbitos en &ue el ente puede ser representado y por&ue!
adem1s! on*iere todas las atribuiones &ue el ordenamiento #urdio prev.) 2in embar%o!
tambi.n llamamos la ateni"n aera de &ue no obstante la totalidad y plenitud de su
administrai"n ella no era ilimitada) En e*eto! la administrai"n &ue e#eren tanto el
titular! el %erente %eneral y otros mandatarios de la empresa est1 $niamente irunsrita a
a&uel 1mbito de*inido por el ob#eto de la E)I)R)L)! &ue no es otro &ue el rubro espe*io
dentro de ierta atividad eon"mia &ue 'a sido delarado omo *in inmediato de la ai"n
de la empresa al tiempo de su onstitui"n) 2er1 la onseui"n del %iro el substrato &ue
#usti*ia la existenia del ente! omo tambi.n la *uni"n de los representantes! de modo &ue
el ob#eto de la empresa y el de la representai"n son id.ntios! en uanto .sta est1
estableida para la onseui"n de a&uel)
Debe observarse tambi.n &ue en varias oportunidades 'emos 'ablado de atos &ue miren
a la +consecuci!n, del ob#eto y no de atos +comprendidos, en el %iro) Esto se debe a &ue
en materia de soiedades omeriales el E"di%o de Eomerio *aulta al administrador no
tan s"lo a la e#eui"n de a&uellos atos &ue &ueden omprendidos en el %iro sino tambi.n
a&uellos &ue miren a su lo%ro! noi"n .sta $ltima &ue siendo m1s amplia &ue la primera! la
inorpora (artulos <AI y <>I del E"di%o de Eomerio)) La L)E)I)R)L) reo%e esta
onepi"n al dotar de *inalidad a la representai"n &ue detenta el titular! al deir el iniso
3N del artulo > &ue el titular representa +para, el umplimiento del ob#eto soial (si)/
empero! si la ley no lo 'ubiere di'o de este modo i%ual deberamos onluir en id.ntio
sentido! en virtud de la apliai"n supletoria de las normas de la soiedad de
responsabilidad limitada)
En resumen! por m1s amplias &ue sean las *aultades de ual&uier representante de la
empresa! s"lo le est1 permitido realizar a&uellos atos y ontratos &ue &ueden
omprendidos dentro del %iro de la empresa o &ue sean neesarios o onduentes a la
onseui"n de los *ines &ue ella se 'ubiere propuesto)
C.- .l prole)a de la auto contratacin % la si)ulacin 5artculo 197.
El artulo 1B de la Ley! nos introdue en el tema de la auto ontratai"n y de la
simulai"n) Respeto del primero la ley permite la contratacin consi$o )is)o por parte
del titular de la empresa su#etando di'a atuai"n al umplimiento de *ormalidades &ue! no
obstante tener *ines de publiidad para prote%er a tereros! onstituyen re&uisitos
'abilitantes para &ue el titular en uanto administrador pueda elebrar validamente el ato o
ontrato de &ue se trate)
Para tales e*etos! la ley establee &ue en +los actos y contratos que el titular de la
empresa individual celebre on su patrimonio no omprometido en la empresa! por una
parte! y on el patrimonio de la empresa! por la otra! s!lo tendrn valor si onstan por
esrito y desde &ue se protoolien ante notario p$blio) Estos atos y ontratos se anotar1n
al mar%en de la insripi"n estatutaria dentro del plazo de sesenta das ontados desde su
otor%amiento,)
En onseuenia! los re&uisitos &ue la ley establee para &ue el ato #urdio sobre el
ual versa la auto ontratai"n sea v1lido! son &ue el mismo onste por esrito! &ue sea
protoolizado en una notara y &ue sea anotado al mar%en de la insripi"n estatutaria
1A4
dentro del plazo de sesenta das desde su otor%amiento)
2i estos re&uisitos no *ueren umplidos! reemos &ue a la luz de los artulos 14A1 y
14A3 del E"di%o Eivil! el ato o ontrato adoleera de un viio de nulidad relativa! pues
laramente los re&uisitos estableidos por la ley miran o atienden al estado o alidad de las
partes intervinientes en el ato! &ue a la saz"n son la misma persona pero atuando en dos
alidades distintas! por una parte a nombre propio y por la otra a nombre de la empresa) Es
preisamente esta dualidad de alidades &ue onurre en el titular ontratante! la &ue mueve
a la ley a exi%ir la esriturai"n! protoolizai"n y anotai"n re*eridas! y no la naturaleza
del ato o ontrato de &ue se trate! pues ual&uiera &ue sea .sta! siempre &ue en su
elebrai"n onurra la persona del titular atuando por s y por la empresa! deber1n
observarse las *ormalidades)
De ser e*etivo &ue la sani"n es la nulidad relativa! sur%e neesariamente &ue .sta es
una norma uya apliai"n pr1tia &ueda rele%ada al olvido! ya &ue omo se sabe! s"lo
puede impetrar la delarai"n de nulidad a&uel en uyo bene*iio se 'an estableido los
re&uisitos 'abilitantes! vale deir! la empresa en uanto persona #urdia por el ato de su
administrador) Lue%o! en los 'e'os! lo &ue se pide es &ue el propio titular &ue ontrata
para onsi%o mismo! ale%ue en representai"n de la empresa la nulidad relativa del ato en
&ue auto ontrat"! en raz"n de 'aber omitido los re&uisitos 'abilitantes para &ue di'o ato
*uere v1lido) Esto es simplemente absurdo! por&ue adem1s de no existir inter.s en provoar
la delarai"n! bastar1 &ue transurra el plazo de presripi"n de la ai"n para &ue el viio
&uede saneado)
La $nia oasi"n en &ue podra tener apliai"n esta norma sera en el aso &ue el titular
ena#enare a un terero sus dere'os sobre la empresa! en uyo aso! el terero ad&uirente
omo nuevo titular podra tener inter.s en e#erer la ai"n! si! laro est1! no la 'ubiere
renuniado a nombre de la empresa al tiempo de la esi"n de los dere'os)
Dem1s est1 deir! &ue la sani"n &ue debi" estableerse era la nulidad absoluta! o
uando menos la inoponibilidad absoluta del ato *rente a tereros! pero no de un modo
tibio u obsuro! sino laro y expreso! pues la interpretai"n de la norma en omento nos
ondue a onluir! a nuestro #uiio de modo ine&uvoo! &ue 'ay una resisi"n
impratiable)
Muiz1! la $nia 'erramienta e*iaz &ue a'ora &uede para de*ender el dere'o de prenda
%eneral de los areedores de la empresa y de los personales del titular! *rente a
trans*erenias dolosas desde un patrimonio a otro! sea la ai"n pauliana ivil! la ual exi%e
neesariamente! sin embar%o! la existenia de per#uiio real a los areedores se%$n el
artulo 3C4A del E"di%o Eivil)
Pasando a'ora al tema de la si)ulacin! la ley no 'a estableido una re%ulai"n
sustantiva ivil di*erente a la &ue en %eneral prevalee entre nosotros! de manera &ue en
prinipio es lita la elebrai"n de un ato en &ue delar1ndose ierta voluntad #urdia se
enubre una mani*estai"n de voluntad distinta &ue ser1 la &ue e*etivamente produir1
e*etos) 2in embar%o! on*orme a estos mismos prinipios %enerales! la simulai"n se torna
ilita uando por su intermedio se per#udia a un terero! iliitud &ue inluso exede el
1mbito ivil y meree una sani"n penal on*orme a la presripi"n tpia ontenida en el
n$mero 3 del artulo CI1 del E"di%o Penal! el ual saniona on presidio o rele%ai"n
menores en sus %rados mnimos o multa de one a veinte unidades tributarias mensuales! al
1AI
&ue otor%are en per#uiio de otro un ontrato simulado) Es respeto de esta sani"n penal
&ue la L)E)I)R)L) introdue una variai"n! pues la pena por este delito deber1 apliarse
aumentada en un %rado si el delito *uere ometido por el titular de una empresa individual
de responsabilidad limitada)
V. *e la responsabilidad y su limitacin.
El sistema eso%ido por el le%islador de la E)I)R)L) a *in de alanzar la limitai"n del
ries%o eon"mio asoiado al emprendimiento 'a sido el de la teora l1sia del patrimonio!
por uanto no atribuye al titular una dupliidad de patrimonios unidos a un mismo su#eto y
a*etos a *ines distintos! sino &ue por el ontrario! eso%i" reurrir a la *ii"n de la persona
moral omo su#eto de dere'o distinto y aut"nomo al ual le adsribe en ori%en un
patrimonio propio diverso al del onstituyente o titular) Este sistema &ueda de mani*iesto en
la propia de*inii"n de E)I)R)L) &ue brinda el artulo 3 de la ley al deir &ue +La empresa
individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio
distinto al del titular,)
Este prinipio lue%o se ve rea*irmado en el desarrollo de la ley y permite sustentar on
toda erteza &ue en realidad no existe propiamente un sistema de limitai"n de
responsabilidad personal ivil! sino &ue el estatuto #urdio de una persona moral
independiente &ue responde ilimitadamente on todo su patrimonio por las obli%aiones
&ue ontrai%a v1lidamente! en tanto &ue en lo onerniente al titular .ste no asume en
prinipio responsabilidad al%una por las obli%aiones del ente! limitando de 'e'o su propia
responsabilidad eon"mia por la suerte patrimonial de la E)I)R)L) al monto &ue le 'ubiere
aportado o introduido a ttulo de apital)
Lo rei.n di'o *luye sin di*iultad de las si%uientes normas de la ley 1>)A5I9
Iniso 1N del artulo A) +La empresa responde exlusivamente por las obli%aiones
ontradas dentro de su %iro! on todos sus bienes),) Esta norma onreta el prinipio de
responsabilidad patrimonial personal &ue es onseuenia neesaria de la alidad de su#eto
de dere'o de la E)I)R)L)! on*orme al artulo 3P)
Iniso 3P del artulo A) +El titular de la empresa responder1 on su patrimonio s"lo del
pa%o e*etivo del aporte &ue se 'ubiere omprometido a realizar en on*ormidad al ato
onstitutivo y sus modi*iaiones),) Es deir! &ue en prinipio el titular no ontrae
obli%ai"n al%una para on tereros a prop"sito de la atividad #urdia de la empresa) En
ri%or! el titular s"lo se obli%a y! en onseuenia! s"lo responde *rente a la E)I)R)L) on la
ual se omprometi" a e*etuar un aporte de apital) Asimismo su responsabilidad
eon"mia no se extiende sino 'asta onurrenia del aporte prometido)
El problema de esta norma es su apliai"n pr1tia! pues pareiera &ue no 'abr1 nadie
&ue en los 'e'os est. 'abilitado para exi%irle al titular el umplimiento de su obli%ai"n
para on la E)I)R)L) y no paree posible e#erer la ai"n obliua si entendemos &ue su
proedenia exi%e texto expreso)
As omo el titular no es responsable para on tereros por las obli%aiones de la
empresa! tampoo la E)I)R)L) es responsable de las deudas del titular! tal omo se desprende
del texto del artulo 1<9 +Los acreedores personales del titular no tendrn acci!n sobre
los bienes de la empresa" *n caso de liquidaci!n, tales acreedores s!lo podrn accionar
contra los beneficios o utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el
1AA
remanente una ve& satisfechos los acreedores de la empresa$"
Dentro de la expresi"n +bienes de la empresa,! debemos entender en primer lu%ar! los
bienes &ue le 'an sido introduidos a ttulo de aporte de apital y &ue representan su apital
nominal) -ambi.n! a nuestro #uiio! se omprenden en esa expresi"n todos los inrementos
patrimoniales &ue experimente la E)I)R)L) omo e*eto de la revalorizai"n de su apital
propio! omo as tambi.n! de lo &ue proven%a del e#eriio de su atividad lurativa!
inluy.ndose en esto! todas las utilidades li&uidas obtenidas y &ue permanezan en poder de
ella) Arribamos a esta onlusi"n! llevados por el artulo 11 de la Ley! se%$n el ual +Las
utilidades lquidas de la empresa pertenecern al patrimonio del titular separado del
patrimonio de la empresa, una &e: ,ue se /uieren retirado y no habr acci!n contra
ellas por las obligaciones de la empresa",) Er%o! mientras el retiro de las utilidades no se
materialie! di'as utilidades perteneen en dominio a la empresa! areiendo los
areedores personales del titular de ai"n ontra ellas! pero %ozando en ontrario de tales
aiones los areedores de la empresa) A la inversa! una vez retiradas el todo o parte de las
utilidades l&uidas por el titular! estas pasan a *ormar parte de su patrimonio personal y s"lo
podr1n ser perse%uidas por sus areedores personales! mas no por los de la empresa)
A'ora bien! no obstante esta ntida separai"n patrimonial entre empresa y titular! la
se%unda parte del artulo 1< pareiera su%erir &ue los areedores personales del titular
disponen de ai"n ontra los bienes de la E)I)R)L) en aso de li&uidai"n de la misma/ sin
embar%o! esto es solo aparente pues la norma rea*irma la separai"n patrimonial al on*erir
ai"n a los areedores personales del titular respeto de los +bene*iios o utilidades, &ue
para .ste resulten una vez onluido el proeso li&uidatorio! terminado el ual (y previo
pa%o de los areedores de la empresa) la personalidad #urdia de la E)I)R)L) se extin%ue y
el remanente pertenee exlusivamente al titular de la empresa)
A.- 2esponsailidad personal del titular de la ..4.2.L. 5o casos de ili)itacin de
responsailidad del titular7.
Es posible &ue mu'os vean en las disposiiones del artulo 13 de la ley asos
exepionales de ilimitai"n de responsabilidad del titular omo su%iriendo la err"nea idea
de &ue por e*eto de esta ley se limita la responsabilidad #urdia personal del titular!
uesti"n &ue omo 'emos di'o! no ompartimos) En e*eto! en nuestra opini"n el artulo
13 debe ser entendido en ntima relai"n on las dem1s normas &ue sobre responsabilidad
ontiene la ley y de las uales sur%e &ue .sta est1 en*oada sobre la base de existir dos
su#eto de dere'o distintos y aut"nomos entre s! en todo lo onerniente a sus relaiones
patrimoniales) Desde esta perspetiva! entones! reemos &ue el artulo 13 no ontiene
normas exepionales aera de la responsabilidad del titular! sino &ue reurriendo a
institutos tradiionales del dere'o! delara la responsabilidad prinipal del titular en iertos
asos! o le impone responsabilidad subsidiaria en otros! en breve! las distintas situaiones
&ue prev. el artulo 13 se explian ya por la apliai"n de los prinipios b1sios &ue
inspiran la ley en materia de responsabilidad! o bien omo sani"n le%al al titular *rente a
atos de administrai"n torida o *raudulenta)
En e*eto! las letras a) y b) orresponden a asos de responsabilidad prinipal del titular
por inoponibilidad de sus atos respeto de la empresa) Las letra y e ) orresponden a
asos de responsabilidad subsidiaria del titular por obli%aiones oponibles a la empresa
(sani"n por torida administrai"n)) La letra d) torna solidariamente responsable al titular
1A>
por las obli%aiones de la empresa por atos de administrai"n en bene*iio propio on
ries%o de detrimento del dere'o de prenda %eneral de los areedores
B.- 2esponsailidad de la e)presa.
Responde on todo su patrimonio por sus obli%aiones v1lidamente ontradas)
C.- 2esponsailidad del titular en cuanto constitu%ente.
Responde por el aporte prometido (artulo A iniso 3)) Es usual sin embar%o &ue se
delare al momento de otor%ar el ato onstitutivo &ue se enuentra pa%ado el apital
prometido! lo &ue puede ser oasi"n de en%a(o *rente a tereros &ue ontratan on la
empresa en la reenia de &ue ello es as y &ue existe un apital &ue responder1 del
umplimiento de las obli%aiones &ue se ontraen)
Pensamos! empero! &ue sobre este punto 'ay 'erramientas su*iientes para ontrarrestar
una delarai"n seme#ante! uando ella sea *alaz) Desde ya desartemos la apliai"n del
artulo 1B de la Ley en lo relativo a la autoontratai"n! pero resatemos de su texto la
re*erenia a la simulai"n punible prevista en el E"di%o Penal) Reordemos tambi.n el
manido artulo A! uando nos se(ala &ue el titular responder1 on su patrimonio del pa%o
+e!ecti&o, del aporte! y a%re%uemos a todo esto! &ue el onstituyente es administrador
eminente de la empresa desde el momento mismo de su onstitui"n! instante .ste &ue se
identi*ia on el de otor%amiento de la esritura p$blia onstitutiva) De todo esto se
onluye &ue uando el onstituyente e*et$a una *alsa delarai"n de pa%o del apital al
tiempo de otor%ar el instrumento p$blio! di'a delarai"n de auerdo al artulo 1IBB del
E"di%o Eivil no surte e*eto al%uno respeto de tereros! &uienes pueden desvirtuar di'a
delarai"n por ual&uiera de los medios probatorios &ue *ran&uea la ley) Areditada la
*alsedad de la delarai"n por los tereros interesados
5A
! .stos podr1n diri%irse ontra el
patrimonio personal del titular! a e*etos de 'aer e*etiva su responsabilidad personal por
el pa%o e*etivo! onreto y material del aporte prometido) Pero! omo entendemos &ue el
inter.s de estos tereros se *unda en sus relaiones #urdias on la empresa arente de
bienes! y no on la persona del titular! debemos tambi.n entender &ue en este aso operara
una espeie de ai"n obliua o de subro%ai"n! de *orma tal &ue inorporados
e*etivamente los bienes prometidos al patrimonio del ente! los areedores de la empresa
pudieren pa%arse sobre .l)
8asta a&u los e*etos iviles! pues suede &ue tambi.n 'abr1n de sur%ir
responsabilidades penales por e*eto de seme#ante delarai"n) 2i se mira bien! por ausa
del e*eto retroativo &ue el umplimiento exato de todas las solemnidades le%ales de
onstitui"n trae apare#ado! en orden a &ue la empresa se entiende per*eionada desde el
da de otor%amiento de la esritura onstitutiva (artulo < de la Ley <)>1A sobre 2oiedades
de Responsabilidad Limitada)! se entender1 &ue al momento de otor%ar el instrumento y
e*etuar la delarai"n de pa%o *alsa! el delarante! para el s"lo y exlusivo e*eto de la
delarai"n en uesti"n! at$a en una doble alidad9 por una parte es onstituyente de la
E)I)R)L) y al mismo tiempo titular de la empresa! y en .sta alidad est1 obrando omo
representante le%al del ente! instituido tal por mandato imperativo de la Ley) Lue%o! en este
5A
En realidad! no 'ay m1s interesados por tratarse de un ato #urdio unilateral! salvo &uiz1 un esionario de los dere'os sobre la
empresa! atuando ba#o el amparo del artulo 13> del E"di%o de Eomerio)
1>B
punto no tan solo autoontrata
5>
! sino &ue! adem1s! simula e*etuar un pa%o por una parte! y
reibirlo por la otra/ simulai"n &ue dentro del esenario &ue 'emos desrito! 'a irro%ado
per#uiio a tereros! de *orma &ue *uerza onluir &ue se 'a inurrido en el tipo penal
previsto y sanionado en el n$mero 3N del artulo CI1 del E"di%o Eriminal)
VI. erminacin de la E.I.!.L.
De auerdo al artulo 15 de la ley la E)I)R)L) termina por la ourrenia de al%una de las
si%uientes ausales9
1.- #or voluntad del empresario.
Por empresario debemos entender al titular de la empresa! y esta disposii"n apunta al
a*orismo &ue reza &ue en dere'o las osas se des'aen omo se 'aen) As! el empresario
puede terminar la empresa delar1ndolo por esritura p$blia la ual deber1 ser insrita y
publiada omo si *uere una modi*iai"n! es deir! 'aiendo re*erenia al ontenido
espe*io del ato) 2in la observania de las *ormas le%ales! la terminai"n no opera)
2.- #or la llegada del pla)o previsto en el acto constitutivo.
El plazo omo ausal de terminai"n opera de pleno dere'o por su sola lle%ada! no
obstante lo ual on*orme al iniso se%undo del artulo 15! es preiso &ue su operai"n
onreta sea delarada por intermedio de esritura p$blia insrita y publiada on arre%lo
al artulo 4)
3.- #or el aporte del AcapitalB de la empresa individual a una sociedad, de acuerdo a lo
prescrito en el artculo 1-.
El artulo 14 por su parte presribe9 *n el caso previsto en la letra cA del artculo
anterior, la sociedad responder de todas las obligaciones contradas por la empresa en
conformidad a lo dispuesto en el artculo <J, a menos que el titular de )sta declare, con las
formalidades establecidas en el inciso segundo del artculo anterior, asumirlas con su
propio patrimonio"$"
El presente se trata de un aso de terminai"n e&uivalente a la *usi"n &ue se prev.
respeto de las soiedades en el artulo >> de la Ley 1A)BC4 sobre soiedades an"nimas) La
*usi"n es la aportai"n de todo el ativo y pasivo de un ente a otro &ue se rea o &ue
existiendo previamente subsiste! extin%ui.ndose el ente aportante en di'o proeso)
2i la soiedad reeptora del aporte ya exista nos enuadramos pr*etamente en la
disposii"n) 2i la soiedad reeptora se *orma por una *usi"n de dos E)I)R)L) &ue se
disuelven tambi.n &uedamos dentro de la norma) Pero! si lo &ue suede es &ue una E)I)R)L)!
admite soios mediante la modi*iai"n de su esritura soial! estaremos en presenia de
una trans*ormai"n &ue &ueda sometida al iniso 3N del artulo 1C de la ley)
Ya bien sea &ue la soiedad a la ual se aporta la totalidad del ativo y del pasivo se ree
o subsista! .sta por disposii"n del artulo 14 deber1 'aerse ar%o on sus propios bienes
de todas las obli%aiones de la empresa! siendo en buenas uentas su suesora le%al) Esto
no se aplia si el titular delara en la respetiva esritura p$blia de terminai"n y aporte
&ue asume personalmente el pasivo de la empresa)
5>
Lo ual en este punto es irrelevante! atendido el sentido de las presripiones del artulo 1B)
1>1
*.- #or 5uiebra de la empresa.
En la ausal de &ue tratamos! la terminai"n de la empresa opera por la delarai"n
#udiial e#eutoriada de &uiebra! lo ual nos plantea el problema de la subsistenia de su
personalidad #urdia dentro del proedimiento onursal en uanto *allido de la &uiebra)
Ereemos sobre este partiular! &ue la irunstania de la terminai"n de la E)I)R)L) no trae
omo onseuenia la extini"n ipso iure de su personalidad #urdia! sino &ue ella se
mantiene hasta la completa liquidaci!n de las operaciones de la empresa ya bien &ue ello
trai%a apare#ado la extini"n total del pasivo de la &uiebra o no)
Esta onlusi"n se *unda en &ue la E)I)R)L) se ri%e supletoriamente por las normas
propias de las soiedades de responsabilidad limitada! omo lo manda el artulo 1A de la
L)E)I)R)L) y debemos reordar &ue estas soiedades se ri%en a su vez! por las normas de las
soiedades oletivas omeriales! en las uales! omo sostiene la dotrina y la
#urisprudenia! la ourrenia de una ausal de terminai"n no trae apare#ada la inmediata
extini"n de su personalidad #urdia! sino &ue ello suede una vez onluida su
li&uidai"n)
-ambi.n debemos onsiderar! &ue delarada a &uiebra de la empresa! esa sola
irunstania no impone al titular otra responsabilidad &ue la orrespondiente a su alidad
de administrador! sin &ue sus bienes propios se vean alanzados por los e*etos de la
&uiebra del ente! salvo el aso de exepi"n previsto en el artulo 13 letra e)) Lue%o! s"lo
existe un *allido y .ste es la empresa! raz"n por la ual no puede onebirse la existenia de
un proeso onursal en el ual su prinipal su#eto no ten%a existenia le%al! por lo &ue
*uerza onluir &ue la personalidad #urdia de la empresa no se extin%ue por la &uiebra)
+.- #or muerte del titular.
Esta ausal se #usti*ia en raz"n de &ue el *alleimiento del titular 'ae &ue en la pr1tia
la E)I)R)L) de#e de ser unipersonal o individual y pase a ser pluripersonal o oletiva! toda
vez &ue los dere'os sobre la empresa orresponder1n a los 'erederos reunidos en
omunidad 'ereditaria! y dado &ue los 'erederos representan al titular ausante en sus
relaiones patrimoniales transmisibles! deberamos onluir &ue *alleido el titular de#a su
lu%ar para ser reemplazado en sus dere'os y prerro%ativas en al E)I)R)L) por sus
ausa'abientes)
A'ora bien! situados *rente a la normativa &ue re%ula a la omunidad 'ereditaria!
enontramos &ue todos y ada uno de los 'erederos puede atuar *rente a tereros en
representai"n de los intereses omunes en todo a&uello &ue se relaiones on la
administrai"n y onservai"n de los dere'os 'ereditarios! uesti"n .sta &ue trasladada a
la E)I)R)L) impliara &ue 'abiendo mu'os 'erederos! todos y ada uno de ellos obrando a
nombre la omunidad titular! podra 'aberla obli%ado para on tereros)
Esta sola irunstania antes rese(ada 'ae &ue la E)I)R)L) de%enere de manera
sobreviniente en una espeie de *i%ura asoiativa! pues los dere'os &ue antes estaban
radiados en una sola persona! por ausa de la muerte se radian en varios su#etos en *orma
de dese'os de uota sobre osa indivisa)
-odo lo anterior 'ae &ue la subsistenia #urdia de la E)I)R)L) en tales ondiiones sea
insostenible! de *orma &ue veri*iada la ausal! la empresa termina entrando en li&uidai"n!
orrespondi.ndole a ual&uier 'eredero delarar la terminai"n mediante esritura p$blia!
1>3
insrita y publiada on arre%lo al artulo 4)
Do obstante lo anteriormente di'o! la ley 'a estableido un aso de exepi"n en &ue
sin per#uiio de produirse la muerte del titular la empresa no termina sino &ue puede
ontinuar 'asta el plazo m1ximo de un a(o! mediante la desi%nai"n de un %erente om$n
para la ontinuai"n de las atividades de la empresa! en uyo aso los e*etos de la ausal
se suspenden durante ese a(o ontado desde la *e'a del deeso)
Eabe notar &ue mediante la desi%nai"n del prourador om$n se salvan los
inonvenientes pr1tios &ue %enera la *ormai"n de la omunidad 'ereditaria pues se
entraliza nuevamente la administrai"n de la empresa en una sola persona)
A'ora bien! la suspensi"n de los e*etos extintivos de la ausal est1 asoiada a la
desi%nai"n del %erente om$n &ue omo representante de la omunidad 'ereditaria
administra en alidad de titular) En la desi%nai"n del %erente om$n debe onurrir la
voluntad de todos los 'erederos y debe e*etuarse antes de &ue ual&uiera de ellos delare
la terminai"n de la empresa)
Do obstante los t.rminos en &ue est1 redatada la letra e) del artulo 15! se%$n onsta de
las Atas del 2enado y de la E1mara de Diputados! la sola desi%nai"n del %erente on*iere
el a(o de suspensi"n de los e*etos extintivos desde la muerte del ausante! de modo &ue la
expresi"n +'asta por el plazo de un a(o, sera indiativa de la sola *aultad de los 'erederos
para onluir antes del a(o las atividades de la empresa o para darle otro destino lito
omo ena#enar sus dere'os sobre ella o trans*ormarla en soiedad)
2i termin1ndose la suspensi"n al abo del a(o desde el *alleimiento del titular! no se
'ubiere soluionado la situai"n #urdia de los 'erederos en relai"n on la empresa!
ual&uiera de ellos podr1 delarar la terminai"n de la empresa mediante esritura p$blia!
insrita y publiada on*orme al artulo 4) Adem1s! terminado el a(o onluye la
limitai"n de responsabilidad! lo ual si%ni*ia &ue no obstante la subsistenia de la
personalidad #urdia de la empresa dentro del perodo de li&uidai"n! los 'erederos ser1n
responsables de manera simplemente on#unta)
4B
4B
In*orme evauado por la Eomisi"n Espeial sobre la Pe&ue(a y @ediana Empresa! inorporado ba#o el n$mero 4 de los
Doumentos de la Euenta del Diario de 2esiones de la E1mara de Diputados! orrespondiente a la sesi"n >\ del #ueves 1I de otubre de
3BB3)
1><
CAPTULO 1$ DE LAS AGENCIAS DE SOCIEDADES E%TRAN&ERAS U OTRAS PERSONAS
&URDICAS CON FINES DE LUCRO
I. r)mites de constitucin de agencia e(tranjera en C-ile.
2e%$n el artulo CCI del E"di%o de Eomerio para &ue una soiedad u otra persona
#urdia on *ines de luro extran#era pueda onstituir a%enia en E'ile! su a%ente o
representante debe e*etuar los si%uientes tr1mites9
1.- #rotocoli)acin en (ile los documentos 5ue acrediten la e&istencia de la persona
jurdica en el pas de origen " los poderes suficientes del apoderado.
Esta protoolizai"n debe e*etuarse en una notara del domiilio &ue la persona #urdia
tendr1 en E'ile)
Los doumentos emanados del pas en &ue se 'aya onstituido deben protoolizarse!
debidamente le%alizados en el idioma o*iial del pas de ori%en! traduidos al espa(ol si no
estuvieren en este idioma)
Los doumentos a protoolizar son9
1) Los anteedentes &ue arediten &ue se enuentra le%almente onstituida de auerdo a
la ley del pas de ori%en y un erti*iado de vi%enia de la entidad/
3) Eopia aut.ntia de los estatutos vi%entes! y
<) Gn poder %eneral otor%ado por la entidad al a%ente &ue 'a de representarla en el pas!
en el &ue onsten la personera del mandante y se exprese en *orma lara y preisa &ue el
a%ente obra en E'ile ba#o la responsabilidad direta de la entidad! on amplias *aultades
para e#eutar operaiones en su nombre y en &ue se le otor%uen expresamente las *aultades
a &ue se re*iere el iniso se%undo del artulo IN del E"di%o de Proedimiento Eivil)
2.- Otorgamiento por el apoderado de una escritura p$blica ante el mismo notario en
5ue se efectu la protocoli)acin.
El artulo CCA se(ala &ue por esritura p$blia de la misma *e'a y ante el mismo
notario ante el ual se e*et$e la protoolizai"n! el a%ente deber1 delarar a nombre de la
entidad y on poder su*iiente para ello9
1) El nombre on &ue la entidad *unionar1 en E'ile y el ob#eto u ob#etos de ella/
3) Mue la entidad onoe la le%islai"n 'ilena y los re%lamentos por los uales 'abr1n
de re%irse en el pas! sus a%enias! atos! ontratos y obli%aiones/
<) Mue los bienes de la entidad &uedan a*etos a las leyes 'ilenas! espeialmente para
responder de las obli%aiones &ue ella 'aya de umplir en E'ile/
C) Mue la entidad se obli%a a mantener en E'ile bienes de *1il realizai"n para atender a
las obli%aiones &ue 'ayan de umplirse en el pas/
5) Eu1l es el apital e*etivo &ue va a tener en el pas para el %iro de sus operaiones y la
1>C
*e'a y *orma en &ue .ste 'a de in%resar en la a#a de la a%enia en E'ile! y
4) Eu1l es el domiilio de la a%enia prinipal)
3.- 4educcin a e&tracto de la protocoli)acin " de la escritura p$blica e inscripcin "
publicacin del e&tracto.
;inalmente el artulo CC> ordena &ue la protoolizai"n y la esritura antes re*eridas
deben ser reduidas a un extrato! debidamente erti*iado por el notario atuante)
En di'o extrato debe onstar9
La *e'a y n$mero de la protoolizai"n y de la esritura menionada/
El nombre de la entidad y a&uel on &ue *unionar1 en E'ile/
El domiilio &ue tendr1 la a%enia en el pas/
El apital de la a%enia y
El nombre del a%ente o representante)
El extrato debe insribirse en el Re%istro de Eomerio orrespondiente al domiilio de
la a%enia prinipal y publiarse! por una sola vez en el Diario 0*iial/ todo ello! dentro de
los 4B das ontados desde la *e'a de la protoolizai"n)
II. $odificacin de agencia e(tranjera en C-ile.
El artulo C5B del E"di%o de Eomerio establee &ue el a%ente deber1 umplir on las
mismas *ormalidades se(aladas preedentemente respeto de ual&uiera modi*iai"n &ue
se produza en relai"n on los doumentos o delaraiones a &ue esas disposiiones se
re*ieren! exepto la menionada en el n$mero C) del artulo CCA! la ual no es suseptible
de modi*iai"n o eliminai"n)
El a%ente deber1 publiar el balane anual de la a%enia en un diario del domiilio de
.sta! dentro del uatrimestre si%uiente a la *e'a del ierre del e#eriio)
1>5
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1>4
1A) Planiol* -arcel) -ratado Elemental de Dere'o Eivil) Revisado y o mplementado por
Feor%es Ripert! 1>C4) -radui"n de Leonel Pereznieto! Eolei"n El1sios del
Dere'o! @exio! 1>>4)
1>) Puel)a Acorssi* Al&aro/ 2oiedades) -omo I y II) Editorial ?urdia de E'ile) 2e%unda
Edii"n 1>>A)
3B) Puel)a Acorssi* Al&aro/ Eurso de Dere'o de Muiebras) Editorial ?urdia de E'ile)
Euarta Edii"n 1>A5)
31) Pu$a 1ial* <uan .stean/ El ?uiio de Muiebras) -omo I y II) Editorial ?urdia de
E'ile) 2e%unda Edii"n 1>>>)
33) 2o:ans>%C Andr(s/ -esina Gniversidad de =el%rano! Ar%entina/ Dov) 3BB3)
3<) #ando&al Lpe:* 2icardo/ @anual de Dere'o Eomerial) -omo I) Editorial ?urdia de
E'ile)
3C) #alinas Araneda* Carlos. 7i%enia del Dere'o Indiano en E'ile Republiano9 La
Personalidad ?urdia de las Eon%re%aiones Reli%iosas) Revista de Estudios 8ist"rio:
?urdios) 2ei"n 8istoria de los Dere'os Patrios Iberoamerianos 66II (7alparaso!
E'ile! 3BBB))
35) To)asello Deit:* Leslie) +La responsabilidad en el dere'o martimo,) Editorial
?urdia Eonosur! 2antia%o de E'ile! 1>>5)
34) 1ille$as* Carlos ;ilerto/ -ratado de las 2oiedades)
3I) 1i&ante* Cesare) Dere'o Eomerial)
3A) 1odano&ic* Antonio) +Eurso de Dere'o Eivil,! =asado en las expliaiones de los
pro*esores Arturo Alessandri Rodr%uez y @anuel 2omarriva Gndurra%a! -omo I!
7olumen II! parte Feneral! terera edii"n! Editorial Dasimiento! 2antia%o de E'ile!
1>43)
1>I
L"S S1CIE*"*ES $E!C"0ILES ...................................................................................................... :
EAP^-GL0 1 D0-IEIA 8I2-RRIEA AEEREA DE LA E70LGEIRD DE LA2 PRIDEIPALE2 ;0R@A2 20EIE-ARIA2 MGE E0D-IEDE EL
ERDIF0 DE E0@EREI0) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3
3" La sociedad romana" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 1
33" La sociedad bajo medievalC la en comandita y la colectiva" *l origen de las sociedades
mercantiles" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 1
333" *voluci!n de las sociedadesC La atribuci!n de personalidad jurdica y surgimiento de las
sociedades an!nimas" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F
1): 0ri%en de la noi"n de personalidad #urdia) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5
3): La soiedad an"nima) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) I
<): =reve re*erenia a las teoras sobre el patrimonio) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) I
A): -eora de la esuela l1sia9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) I
=): -eora ;inalista) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) >
E): Duestra opini"n9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1B
EAP^-GL0 3 FEDERALIDADE2 E0DEEP-GALE2) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1<
3" La sociedad como contrato" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %>
1): Elementos eseniales del ontrato de soiedad) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1<
A): La pluralidad de su#etos9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1C
=): La estipulai"n de aportes9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15
E): Partiipai"n en las utilidades o bene*iios soiales9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15
D): A**etio soietatis9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15
3): Earaterstias de la soiedad en uanto ontrato) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14
<): Di*erenias entre soiedad y omunidad) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14
33" La sociedad como persona jurdica" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %+
1): Paralelo entre soiedad ontrato y soiedad persona #urdia) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1A
333" (lasificaci!n doctrinaria de las sociedades" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %=
A): 2oiedades a ttulo sin%ular y a ttulo universal9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>
=): 2oiedades de personas y de apital9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3B
3-" Lipologa legal de las sociedades" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 10
A): 2e%$n el r.%imen #urdio al ual est1n a*etas en uanto a su onstitui"n! *unionamiento y
extini"n9 soiedades iviles y omeriales) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3B
=): 2e%$n el tipo espe*io de soiedad de &ue se trate) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3B
E): Paralelo entre los distintos tipos soietarios) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3B
EAP^-GL0 < 20EIEDAD E0LEE-I7A E0@EREIAL) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3C
3" (onceptoC """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 16
33" (onstituci!n de la Sociedad (olectiva (omercial" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 16
1): La Esritura P$blia Eonstitutiva o Pato 2oial) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3C
A): Eapaidad para elebrar el ontrato de soiedad) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3C
=): @eniones de la esritura soial) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 35
3): El Extrato) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3I
<): La Insripi"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3A
333" Modificaci!n de la Sociedad" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 1<
3-" Sanciones frente a la inobservancia de las solemnidades legales" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 1<
1): La $nia *orma de onstituir una soiedad oletiva merantil es umpliendo las solemnidades le%ales) 3A
3): La $nia *orma de modi*iar una soiedad oletiva es observando las solemnidades le%ales) )))))))))))))))) 3>
<): La $nia *orma de probar la existenia y modi*iaiones de la soiedad es mediante esritura p$blia
uyo extrato 'aya sido insrito dentro de plazo) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3>
C): La *alta de esritura p$blia onstitutiva o modi*iatoria y la *alta de insripi"n dentro de plazo aarrea
la nulidad de la soiedad oletiva o de su modi*iai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 3>
5): La *alta de esritura p$blia onstitutiva! instrumento privado protoolizado o reduido a esritura
p$blia aarrea la nulidad absoluta de pleno dere'o e insubsanable! dando ori%en la insistenia en operar a una
simple omunidad) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <B
A): Entre los omuneros) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <B
=): ;rente a tereros) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <1
4): La *alta o extempor1nea insripi"n del extrato aarrea la nulidad absoluta pero subsanable de la
soiedad pretendida y da ori%en a la soiedad de 'e'o) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <1
Earaterstias *undamentales de la soiedad de 'e'o) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <3
1>A
-" ;rocedimiento de Saneamiento de -icios 5ormales en la (onstituci!n o Modificaci!n de las
Sociedades en :eneral" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" >>
1): _mbito de Apliai"n de las normas sobre saneamiento) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <<
A): _mbito de 7i%enia -emporal) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <<
=): _mbito de 7i%enia @aterial) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <<
3): Eonepto de viios *ormales (artulo 1P in) <P)) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <<
A): Euestiones &ue no se onsideran viios *ormales) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <<
=): 2olemnidad sine &ua non9 La Esriturai"n) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <C
<): Re&uisitos de saneamiento (artulo<P)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <5
A): 2i el viio onsiste en de*eto *ormal de la esritura) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <5
=): 2i el viio onsiste en la omisi"n o inoportuna insripi"n o publiai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <4
C): 2aneamiento de soiedades re%idas por leyes espeiales (artulo 5P)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <4
5): E*etos del saneamiento) La Retroatividad (artulo3P)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <4
A): Respeto de la esritura de onstitui"n o modi*iai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <4
=): Respeto de la insripi"n yQo publiai"n tardas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <4
4): Presripi"n espeial de orto tiempo (artulo4P)) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <4
A): E*eto de la presripi"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <I
I): 0portunidad para e*etuar el saneamiento de nulidad por ausa de viios *ormales (artulo IP)) ))))))))))) <I
A): Re&uisitos para e#erer la ai"n de nulidad por viios de *orma) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <I
A): Inter.s le%timo para impetrar la delarai"n de nulidad (artulo A)) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <I
=): 0portunidad para pedir delarai"n de nulidad (artulo 1B)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) +
1): Feneralidades) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <I
3): Administrai"n de la soiedad) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <A
A): Libertad ontratual) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) <A
=): Re%la supletoria9 La administrai"n orresponde dere'o a todos y ada uno de los soios) )))))))))))) <A
E): Administrai"n Dele%ada9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) CB
D): Administrai"n por todos los soios9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) C3
<): Gso de la raz"n soial) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) C<
Eonepto9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) C<
C): Responsabilidad de los soios por las obli%aiones soiales) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) C<
Duestra opini"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) CC
-33" 8el capital social, las utilidades y las p)rdidas" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 6F
1): Eosas &ue pueden ser ob#eto de aporte) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) C5
3): Inumplimiento de la obli%ai"n de enterar el aporte) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) CI
<): Inembar%abilidad del aporte) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) CI
C): Distribui"n de utilidades y p.rdidas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) CI
-333" ;rohibiciones a los socios" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 6<
3," 8isoluci!n de la sociedad colectiva" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" 6<
1): Por la lle%ada del plazo o el evento de la ondii"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) CA
3): Por la *inalizai"n del ne%oio para el ual *ue ontrada) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) C>
<): Por Insolvenia de la soiedad o extini"n de su ativo) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) C>
C): Por inumplimiento de la obli%ai"n de aportar) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5B
5): Por destrui"n de la osa dada en usu*ruto) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5B
4): Por muerte de al%uno de los soios) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5B
I): Por inapaidad sobreviniente o insolvenia de un soio) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 51
A): Por auerdo un1nime de los soios) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 51
>): Por renunia de uno de los soios) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 51
," Liquidaci!n de la sociedad" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F%
1): Dombramiento del li&uidador) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 53
3): ;aultades del li&uidador) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 53
<): Responsabilidad del li&uidador) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5<
EAP^-GL0 C 20EIEDAD ED E0@ADDI-A) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5C
3" 8efinici!n" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F6
33" (aractersticas esenciales de la sociedad en comandita" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F6
333" (lasificaci!n de la sociedad en comandita" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F6
3-" Sociedad en comandita simple" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" FF
1): Eonstitui"n y prueba (artulo CIC)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 55
3): Le%islai"n apliable (artulo CIC)) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 55
<): Administrai"n) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 55
C): Raz"n soial (artulo CI4)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 55
1>>
5): El aporte) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 55
4): Responsabilidad (artulo CA<)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 54
I): Pro'ibiiones a los soios )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 54
A): Eesi"n de los dere'os soiales ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 54
>): Disolui"n y li&uidai"n )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 54
-" Sociedad en comandita por acciones" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F+
1): R.%imen le%al (artulo C>1)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5I
3): Eonstitui"n y prueba) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5I
<): El apital soial) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5I
C): 2ani"n por inumplimiento de re&uisitos de onstitui"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5A
5): ?unta de 7i%ilania y ?unta de Aionistas) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5A
EAP^-GL0 5 20EIEDAD DE RE2P0D2A=ILIDAD LI@I-ADA) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5>
3" (oncepto" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F=
33" (aractersticas" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F=
333" Legislaci!n aplicable" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" F=
3-" Eormas especiales aplicables a la Sociedad de Desponsabilidad Limitada """"""""""""""""""""""""""""""""" F=
1): En uanto a su onstitui"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5>
A): Esritura p$blia de onstitui"n9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 5>
=): Insripi"n del extrato9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4B
E): Publiai"n del extrato9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4B
D): ;e'a de onstitui"n9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4B
E): @odi*iaiones a la esritura soial9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4B
3): En uanto a la raz"n soial) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4<
<): En uanto a la limitai"n de la responsabilidad) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4C
C): En uanto a la administrai"n de la soiedad) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4C
5): En uanto a la disolui"n de la soiedad) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4C
4): En uanto a la li&uidai"n de la soiedad) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4C
-" 'ctividades que no pueden ser objeto de una Sociedad de Desponsabilidad Limitada """"""""""""""""" /6
EAP^-GL0 4 20EIEDADE2 ADRDI@A2) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 44
3" 8efinici!n legal" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" //
1): 0tras Earaterstias) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4I
3): -ipolo%a de soiedades an"nimas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4I
A): 2oiedades an"nimas abiertas) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 4A
=): 2oiedades an"nimas espeiales) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) I3
E): 2oiedades an"nimas erradas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) I<
<): Di*erenias entre las soiedades an"nimas abiertas y las erradas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) I<
C): R.%imen para la transii"n entre soiedad an"nima abierta a errada y vieversa) )))))))))))))))))))))))))))))))))) IC
5): Re%la interpretativa respeto de las soiedades an"nimas +abiertas por re*erenia o su#ei"n,) ))))))))))))) IC
33" (onstituci!n de las sociedades an!nimas" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" +F
1): 2istema %eneral de onstitui"n de la 2oiedad An"nima) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) I5
A): Esritura P$blia Eonstitutiva) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) I4
=): El Extrato) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) AB
E): La Insripi"n) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) AB
D): La Publiai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) AB
3): @odi*iai"n de los Estatutos 2oiales) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) AB
<): 2ani"n por la inobservania de las solemnidades le%ales) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A1
333" Sociedades 'n!nimas *speciales """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" <1
1): 2oiedades An"nimas &ue s"lo re&uieren autorizai"n de existenia) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A3
3): 2oiedades an"nimas &ue exi%en perodo de *ormai"n previa) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A3
3-" *l Eombre y *l 4bjeto de la sociedad an!nima" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" <>
-" *l (apital, ;atrimonio Social y las acciones" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" <>
1): Feneralidades) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A<
3): Aspetos o modalidades del apital) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A<
<): =ienes @ateria de Aporte a la 2oiedad An"nima) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A5
C): Pro'ibii"n de Aiones de or%anizai"n e industria) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A5
5): Las Aiones) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A4
A): Eonepto y naturaleza #urdia) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) A4
=): Eonnotaiones o aspetos de la ai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) AA
E): Elasi*iai"n de las aiones) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) AA
D): Dere'os &ue on*iere la ai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) >1
E): 0bli%aiones &ue impone la ai"n) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1B3
3BB
;): Responsabilidad de los aionistas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1B3
F): Ad&uisii"n por la soiedad an"nima de aiones de su propia emisi"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1B<
4): Aumentos y Disminuiones de Eapital) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1BC
A): Aumento de Eapital) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1BC
=): Disminui"n de Eapital) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1B>
-3" 'dministraci!n de la sociedad an!nima """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %%%
1): El Diretorio) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 111
A): Daturaleza #urdia del vnulo del diretorio on la soiedad) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 111
=): Elases de diretorios) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 113
E): Estatuto or%1nio del diretorio9 su omposii"n! %enerai"n! renovai"n! reemplazo y revoai"n)
))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 113
D): ;uniones y atribuiones del diretorio) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 114
E): ;unionamiento del diretorio) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 11I
;): Responsabilidad de los diretores) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 11>
3): El Eomit. de diretores) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 131
<): El Ferente) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13<
-33" Las Muntas de 'ccionistas" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %1>
1): Elasi*iai"n de las #untas) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13<
A): ?untas 0rdinarias9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13C
=): ?untas Extraordinarias9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13C
3): ;ormalidades de una #unta de aionistas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 135
A): Eonvoatoria y itai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 135
=): Mu"rums de onstitui"n y auerdos) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 135
E): Aionistas on dere'o a voto en las #untas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13I
D): ;ormalidades oet1neas y posteriores a la #unta) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13I
-333" Las Sociedades DelacionadasC 5iliales y (oligadas" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %1<
1): Introdui"n9 La onentrai"n de soiedades yQo empresas) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13A
3): 2oiedades ;iliales) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13A
Dormas espeiales de las *iliales9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13>
<): 2oiedades Eoli%adas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 13>
Dormas omunes a las *iliales y oli%adas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1<B
C): -rans*ormai"n! Divisi"n y ;usi"n de 2oiedades! y en espeial de las An"nimas) ))))))))))))))))))))))))))))) 1<1
A): Feneralidades) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1<1
=): -rans*ormai"n de 2oiedades) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1<3
E): ;usi"n de 2oiedades) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1<C
D): Divisi"n de 2oiedades) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1
3," Nuiebra, 8isoluci!n y Liquidaci!n de Sociedades 'n!nimas """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %>=
1): Muiebra )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1<>
3): Disolui"n )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1CB
A): Por venimiento del plazo) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1CB
=): Por reuni"n de las aiones en una sola mano) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1CB
E): Por auerdo de #unta extraordinaria de aionistas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1CB
D): Por revoai"n de autorizai"n de existenia) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1CB
E): Por resolui"n #udiial e#eutoriada) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1CB
<): Li&uidai"n) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1C1
A): ;aultades de todo li&uidador9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1C1
=): Reparto del apital) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1C1
E): @odi*iai"n del r.%imen de li&uidai"n9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1C3
EAP^-GL0 I 20EIEDAD P0R AEEI0DE2 (2PA) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1C<
3" 8efinici!n legalC """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %6>
33" D)gimen aplicable @artculo 616AC """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %6>
333" (onstituci!n de la S;'" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %6>
3-" Modificaci!n de la Sp'" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %66
-" Sanciones por inobservancia de las solemnidades de constituci!n y modificaci!n de la Sp'" " " " %6/
-3" (onversi!n legal de la Sp' en Sociedad 'n!nima" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %6/
-33" Eombre, domicilio y objeto de la Sp'" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %6/
-333" *l capital social" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %6+
1): Aumentos de apital) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1CA
3): Disminuiones de apital) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1C>
<): Ad&uisii"n de aiones de propia emisi"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1C>
3B1
C): Eesi"n de aiones9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15B
3," 8e los accionistas, sus derechos, obligaciones y deberes" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %F0
1): Re%istro de aionistas9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15B
3): Eomuniaiones de la soiedad on los aionistas9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15B
<): Responsabilidad de los aionistas *rente a tereros9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15B
C): 2eries de aiones9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15B
5): Patos de ena#enai"n *orzosa o promesa estatutaria de venta de aiones9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 151
4): Dere'o a voto9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 151
I): Dere'o de opi"n pre*erente) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 151
A): Dere'o a los dividendos9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 153
A): Dividendo *i#o obli%atorio9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 153
=): Dividendo proveniente de unidades de ne%oios o ativos espe*ios9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 153
>): Dormas sobre resolui"n de on*litos9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15<
," 8isoluci!n" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %F>
EAP^-GL0 A LA A20EIAEIRD 0 EGED-A2 ED PAR-IEIPAEIRD) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15C
3" :eneralidades" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %F6
33" 8efinici!n legalC """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %F6
333" (aractersticas" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %F6
1): En uanto al ob#eto) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15C
3): En uanto a la apaidad para elebrar este ontrato) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15C
<): Eondiiones de *orma) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 155
C): En uanto a su prueba) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 155
5): Ear1ter oulto y ausenia de personalidad #urdia) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 155
4): En uanto a los aportes) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 155
I): En uanto a la uota soial) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 155
A): En uanto a los bene*iios y p.rdidas) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 155
>): En uanto a las relaiones de los partipes on tereros) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 155
1B): En uanto a la administrai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 155
11): En uanto a la disolui"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 154
13): En uanto a la li&uidai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 154
EAP^-GL0 > LA E@PRE2A IDDI7IDGAL DE RE2P0D2A=ILIDAD LI@I-ADA ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15I
3" 3ntroducci!n """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %F+
33" :eneralidades (onceptuales de la *"3"D"L" en (hile """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %F+
1): Daturaleza #urdia de la E)I)R)L) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15A
3): Daturaleza merantil de la E)I)R)L) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 15>
<): Daturaleza de las atividades de la E)I)R)L) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14B
C): R.%imen #urdio de la E)I)R)L) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14B
333" (onstituci!n, saneamiento y transformaci!n de la *"3"D"L" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %/0
1): Esritura p$blia onstitutiva) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 141
A): @eniones eseniales9 )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 141
=): @eniones de la naturaleza) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 145
E): @eniones aidentales) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 144
D): 0bli%atoriedad de la redai"n de minuta por abo%ado) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 144
E): El extrato) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 144
3): Insripi"n y Publiai"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14I
<): @omento a ontar del ual se entiende per*eta la onstitui"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14I
C): @odi*iai"n de la E)I)R)L) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14I
5): E*etos de la omisi"n de las solemnidades) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14A
A): =reve re*erenia al r.%imen de ine*iaia de la onstitui"n de la soiedad de responsabilidad
limitada) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14A
=): Ine*iaia de la onstitui"n de una E)I)R)L) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 14>
4): -rans*ormai"n de la E)I)R)L) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1I1
A): -rans*ormai"n de una soiedad en E)I)R)L) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1I1
I): ;usi"n de la E)I)R)L) o extini"n por aporte de todo su ativo) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1II
3-" 5uncionamiento y administraci!n de la *"3"D"L" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %++
1): Representai"n le%al de la E)I)R)L) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1IA
A): Personera de *uente le%al) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1IA
=): Personera de *uente onvenional) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1I>
E): Di*erenias relativas a la amplitud o restrii"n de las atribuiones de los representantes) )))))))))))))) 1A<
3): Atuai"n de la E)I)R)L) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1AC
A): Atuai"n en nombre de la empresa y on poder su*iiente) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1AC
3B3
=): Atuai"n dentro del %iro o tendiente a su onseui"n) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1A5
E): El problema de la auto ontratai"n y la simulai"n (artulo 1B)) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1A4
-" 8e la responsabilidad y su limitaci!n" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %<<
A): Responsabilidad personal del titular de la E)I)R)L) (o asos de ilimitai"n de responsabilidad del
titular)) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1A>
=): Responsabilidad de la empresa) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>B
E): Responsabilidad del titular en uanto onstituyente) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>B
-3" Lerminaci!n de la *"3"D"L" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %=%
1): Por voluntad del empresario) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>1
3): Por la lle%ada del plazo previsto en el ato onstitutivo) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>1
<): Por el aporte del +apital, de la empresa individual a una soiedad! de auerdo a lo presrito en el
artulo 14) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>1
C): Por &uiebra de la empresa) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>3
5): Por muerte del titular) )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>3
EAP^-GL0 1B DE LA2 AFEDEIA2 DE 20EIEDADE2 E6-RAD?ERA2 G 0-RA2 PER20DA2 ?GR^DIEA2 E0D ;IDE2 DE LGER0
))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>C
3" Lrmites de constituci!n de agencia e.tranjera en (hile" """""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %=6
1): Protoolizai"n en E'ile los doumentos &ue arediten la existenia de la persona #urdia en el pas de
ori%en y los poderes su*iientes del apoderado) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>C
3): 0tor%amiento por el apoderado de una esritura p$blia ante el mismo notario en &ue se e*etu" la
protoolizai"n) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>C
<): Redui"n a extrato de la protoolizai"n y de la esritura p$blia e insripi"n y publiai"n del
extrato) ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>5
33" Modificaci!n de agencia e.tranjera en (hile" """"""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""""" %=F
=I=LI0FRA;^A9 ))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1>4
3B<

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