Direito Autoral

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO
PUC-SP

Manuella Silva dos Santos

Direito autoral na era digital:
Impactos, controvrsias e possveis solues

MESTRADO EM DIREITO

SO PAULO
2008

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO
PUC-SP


Direito autoral na era digital:
Impactos, controvrsias e possveis solues

MESTRADO EM DIREITO

Dissertao apresentada Banca Examinadora
como exigncia parcial para obteno do ttulo de
Mestre em Direito das Relaes Sociais, subrea
Direito Civil Comparado pela Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo, sob a
orientao da Professora Doutora Maria Helena
Diniz

SO PAULO
2008

Banca Examinadora

Dedico esta dissertao aos meus pais, Orlando (in
memorian) e Graa, por me ensinarem que o caminho
no est feito, mas se faz ao andar, e o importante que
nesse caminhar nossas palavras e gestos sejam
marcados pela dignidade e perseverana.

Dedico tambm ao Daniel, que h muitos captulos divide
comigo a co-autoria das pginas da minha vida, me
ajudando a escrever a quatro mos essa narrativa que
ora um romance com happy end, por vezes uma
aventura e no raro uma comdia divina.

Dedico ainda a um personagem que mestre na
acepo mais pura do termo, pelas lies de valores e
princpios que ultrapassam a sala de aula e estaro
comigo por toda a vida: minha orientadora, Maria Helena
Diniz.

AGRADECIMENTOS

Agradeo a Deus por ter colocado em meu caminho as pessoas
especiais citadas nestas linhas.
Minha orientadora Maria Helena Diniz, pela dedicao e pacincia com
tantas indagaes da minha parte. Obrigada pelo convvio, pelo exemplo de mestre e ser
humano e, principalmente, por me mostrar com sua postura que a humildade
caracterstica dos grandes.
Dona Zez, muito obrigada por ter me acolhido to carinhosamente.
Professora Maria Garcia, pelos ensinamentos nas fantsticas aulas
noturnas do mestrado. Que disposio invejvel!
Professora Maria Alice Lotufo, pelas primeiras e fundamentais lies
de direito civil nos cinco anos de graduao da PUC.
Capes: pelo apoio financeiro que me permitiu realizar esse sonho to
desejado.
Minha famlia: meus pais, Orlando (in memorian) e Graa, por me
ensinarem que sem coragem no se alcana um ideal. minha me, um agradecimento
especial pelas vrias leituras de trechos da dissertao, dando opinio e ouvindo meus
comentrios com a maior pacincia. minha querida bisav Maria (in memorian), pelo
seu amor incondicional, que ainda aquece meu corao. Aos meus avs, Lenira e
Fernando, pelo carinho, porto seguro, ensinamentos de f e oraes poderosas. Aos
meus irmos, Ana Paula, Paulo Fernando, Alexandre e Kamilla: vocs so o colorido da
minha vida; obrigada pela torcida e apoio de sempre. Aline, minha cunhada, por ter
sido to presente em um momento to especial. Aos meus sobrinhos: Myrella (a mais
nova acadmica de Direito da PUCSP), Marcelinho, Enzo e Isabella, que so estrelinhas
brilhantes no cu da minha vida.
Ao Daniel, minha alma gmea, que compartilha a vida comigo h tanto
tempo, pelo amor, companheirismo, carinho, apoio, pacincia, cumplicidade e,
principalmente, por segurar a minha mo quando eu mais preciso, sempre me fazendo
enxergar novos horizontes. Voc foi o mentor de tudo isso: muito obrigada!
famlia Castro: J os Aureo (tio), Selma e Olvia, pelo apoio de
sempre e por perguntarem a todo momento M, como est indo o mestrado? Ao tio,
um agradecimento especial por ter sido to presente em momentos to importantes.

famlia Abad: Daniella, Luciano e Lucas, por torcerem verdadeiramente por mim.
Diana, pela torcida e apoio de sempre.
Dalva, meu grilo falante, pela nobreza de carter e exemplo de
profissional. Obrigada por me mostrar muito mais de mim mesma e por me fazer
reescrever o livro da minha vida.
Ao Dr. Wagner Guirelli, meu oftalmologista, com toda a minha
admirao, por ter me dado esperana e luz.
Aos meus colegas da Editora Saraiva: Dr. Antonio Luiz: pelo apoio e
pelos questionamentos de direito autoral; Dr. Luiz Roberto Curia: pelo apoio e ombro
amigo, por vibrar com as minhas conquistas; Dra. Mrcia Windt: pelas oraes e pelo
incentivo constante; Lgia Alves: por poder sempre contar com voc, desde quando esse
trabalho era apenas uma idia, pela sua amizade e seu entusiasmo; J natas J unqueira
de Mello: pelo companheirismo e incentivo de sempre; Maria Lcia de Oliveira Godoy:
pelas revises, por perguntar a todo instante acabou?; Evandro Lisboa Freire: pelo
abstract fantstico; Eunice Aparecida de J esus, Raquel Modolo, Ana Cristina Garcia,
Bernardete Maurcio e Maria Izabel Bitencourt: obrigada pela pacincia com minhas
perguntas sobre notas de rodap e portugus; Rosana Simone Silva: pela retaguarda nos
momentos mais crticos; Thiago Marcon: pela torcida to verdadeira; Cristina Agudo: por
me perguntar a cada instante como est indo?; Rita de Cssia da Silva e Flvia Alves
Bravin: pelo apoio e pelo emprstimo dos livros de tecnologia e negcios; Glucia
Teixeira e Dolores Prez Vasconcellos, pelo emprstimo dos livros de histria; Rubens
Odagima: pelo entusiasmo; lvaro Correia: pelas respostas s minhas dvidas de
tecnologia.
s minhas amigas: Francielle Flores, Regina Marchi e Carla Manzano,
por compreenderem que eu no tinha mais fim de semana e nem meio da semana e,
mesmo assim, continuarem torcendo por mim!
Aos meus amigos da secretaria da Ps: Rafael de Arajo Santos,
Rosana das Neves Galdino e Rui de Oliveira, pela gentileza e presteza de sempre.
Aos demais amigos, colegas e familiares no expressamente
nominados, mas no menos importantes, obrigada pelo apoio, compreenso e fora.

RESUMO
Autor: Manuella Silva dos Santos
Ttulo: Direito autoral na era digital: impactos, controvrsias e possveis solues
O progresso da humanidade sempre dependeu da capacidade
inventiva do homem. Nos primrdios da civilizao, o conhecimento era
transmitido oralmente, de pessoa para pessoa, e por vezes se perdia. A
tecnologia, compreendida como novas ferramentas e inventos, permitiu a
democratizao do conhecimento. Assim, as obras literrias viveram uma grande
revoluo, com a inveno da tipografia por Gutenberg; mais tarde, elas viram-se
ameaadas pela mquina de xerox, e, hoje, os audiobooks (obras narradas
oralmente) e eBooks (livros disponveis para download na Internet) convivem com
as verses impressas. As msicas passaram do ao vivo para o LP, depois para
o rdio, mais tarde para a fita cassete, at serem ouvidas em CD e, atualmente,
baixadas via Internet no formato MP3.
Essa crescente evoluo tecnolgica forneceu a base para o
surgimento de uma nova sociedade, a sociedade da informao. Estamos
vivendo a revoluo dos computadores, da Internet e dos meios de comunicao
de massa. Denominamos esse cenrio era digital, isto , a sociedade marcada
pela revoluo digital e pela disseminao da informao, cujas ferramentas
fundamentais so o computador e os meios de comunicao.
Nesse cenrio, marcado pela transformao de tomos em bits, o
presente estudo apresenta reflexes sobre o impacto da Internet nos direitos
autorais. Por meio de fatos, dados tcnicos e aspectos jurdicos, procuramos
traar um panorama da atualidade, enfrentando as principais questes que
envolvem esse tema e partindo da premissa de que respeitar os direitos autorais
na Internet essencial no s para sua sobrevivncia, mas principalmente para o
incentivar os criadores a criarem cada vez mais, contribuindo para o crescente
desenvolvimento de nossa sociedade.
Palavras-chave: DIREITO AUTORAL ERA DIGITAL INTERNET
DESENVOLVIMENTO ECONMICO CREATIVE COMMONS COPYLEFT.

ABSTRACT
Author: Manuella Silva dos Santos
Title: Copyright in the digital era: Impacts, controversies, and possible solutions
The progress of mankind has always depended on the creative
capacity of man. In the beginning of civilization, knowledge was transmitted orally,
from person to person, and occasionally was lost. Technology, regarded as new
tools and gadgets, has allowed the democratization of knowledge. Thus, literary
works experienced a huge revolution, with the invention of typography by
Gutenberg; later, they faced the menace of photocopiers, and, now, audiobooks
(spoken-word works) and eBooks (books available for download on the Internet)
coexist with printed works. Songs have come from live sessions to LP, then to
cassette tapes until they came to be listened to on CD and, nowadays,
downloaded from the Internet in MP3 format.
This growing technological evolution has provided the basis for the
rise of a new society, the information society. We are living the revolution of
computers, Internet, and mass media. We term this scene digital era, i.e., the
society marked by the digital revolution and widespread information sharing,
whose fundamental tools are the computer and the means of communication.
In this scene, evidenced by the turning of atoms in bits, this study
presents reflections on the impact of the Internet on copyrights. Through facts,
technical data, and juridical aspects, we try to trace a panorama of our times,
facing the main questions concerned with this theme coming from the premise that
considering copyrights on the Internet is essential not only for their survival, but
mainly for incentivating creators to create more and more, contributing for the
growing development of our society.
Keywords: COPYRIGHT - DIGITAL ERA INTERNET ECONOMIC
DEVELOPMENT CREATIVE COMMONS COPYLEFT.

SUMRIO

Prefcio........................................................................................................ XII

1. Propriedade intelectual: breves noes sobre direito autoral e
direito industrial........................................................................................ 1
1.1 Propriedade intelectual e desenvolvimento econmico.............. 7
1.2 Propriedade intelectual em crise?............................................... 11

2. Evoluo histrica do direito autoral................................................... 15
2.1 Pr-Histria.................................................................................. 16
2.2 Idade Antiga................................................................................ 18
2.3 Idade Mdia................................................................................. 24
2.4 Idade Moderna............................................................................ 26
2.5 Idade Contempornea................................................................. 43
2.6 Regimes de direitos autorais: copyright x droit dauteur.............. 45

3. Desenvolvimento do direito autoral no Brasil..................................... 49
3.1 Primeiros diplomas legais............................................................ 50
3.2 Tutela constitucional.................................................................... 52
3.3 Proteo infraconstitucional........................................................ 60
3.4 Previso do direito autoral nos tratados internacionais............... 67
3.5 Projetos de lei.............................................................................. 77

4. Direito autoral......................................................................................... 83
4.1 Natureza jurdica......................................................................... 84
4.2 Contedo..................................................................................... 92
4.2.1 Direitos morais do autor................................................ 93
4.2.2 Direitos patrimoniais do autor........................................ 96
4.3 Discusso doutrinria sobre a proteo constitucional............... 97
4.4 Funo dos direitos autorais....................................................... 99

5. Era digital................................................................................................ 102
5.1 Aspectos tcnicos da Internet..................................................... 111
5.1.1 Conceito........................................................................ 111
5.1.2 Origem........................................................................... 113
5.1.3 Evoluo........................................................................ 119
5.2 Aspectos jurdicos da Internet..................................................... 123
5.3 Responsabilidade civil pela violao de direitos autorais na
Internet.............................................................................................. 140

6. Possveis solues................................................................................. 150
6.1 Doutrina do fair use..................................................................... 151
6.2 Copyleft....................................................................................... 155
6.3 Creative Commons...................................................................... 157
6.3.1 Tipos de licenas........................................................... 163
6.3.2 Combinao de licenas............................................... 166
6.3.3 Vantagens e crticas...................................................... 169

Concluses................................................................................................. 174

Referncias Bibliogrficas......................................................................... 191

Apndice: exemplo de licena Creative Commons................................. 206

ABREVIATURAS
ABPD Associao Brasileira de Produtores de Discos
ABPI Associao Brasileira da Propriedade Intelectual
a. C Antes de Cristo
ARPA Agncia de Projetos de Pesquisa Avanada
art. Artigo
d. C Depois de Cristo
GATT General Agreement on Tariffs and Trade (Acordo
Geral de Tarifas e Comrcio).
IBM International Bussiness Machines. Empresa de
informtica
IFPI Federao Internacional da Indstria Fonogrfica
INPI Instituto Nacional da Propriedade Industrial
LDA Lei de direitos autorais
LPI Lei da propriedade industrial
OMC Organizao Mundial do Comrcio
OMPI Organizao Mundial da Propriedade Intelectual
RIAA Associao Americana da Indstria Fonogrfica
STJ Superior Tribunal de J ustia
TRIPs Agreement on Trade-Related Aspects of
Intellectual Porperty Rights / Acordo Sobre Direito
de Propriedade Intelectual relacionado ao
Comrcio
UNESCO Organizao das Naes Unidas para a
Educao, a Cincia e a Cultura

PREFCIO

O direito autoral j foi associado a diferentes ramos do direito,
sendo considerado direito de propriedade e codificado como parte do direito civil.
Por sua ligao com a propriedade industrial j foi inserido no mbito do direito
empresarial. Envolve, ainda, pagamento de tributos, por vezes h o
estabelecimento de relaes trabalhistas, bem como noes de direito do
consumidor e conhecimento de direito internacional. Embora inserido na seara do
direito civil, por sua especificidade o direito de autor hoje reconhecido como um
ramo autnomo do direito privado. Essas poucas palavras j indicam a
complexidade do direito autoral.
Se os direitos autorais carecem do atributo da simplicidade,
quando inseridos no meio digital o estudo dessa matria se torna ainda mais
intrigante. Refletir sobre o impacto das inovaes tecnolgicas nos direitos
autorais, sobretudo da Internet, o principal objetivo do nosso estudo. Por meio
de fatos, dados tcnicos e aspectos jurdicos, procuramos fornecer o panorama
atual, enfrentando as principais questes que envolvem o tema e partindo da
premissa de que respeitar os direitos autorais na Internet fundamental no s
para a sobrevivncia dos mesmos, mas principalmente para incentivar os
criadores a criarem cada vez mais, desenvolvendo a prpria sociedade.
No captulo 1 iniciamos nosso estudo cuidando do gnero
propriedade intelectual, do qual o direito autoral espcie. Traamos um paralelo
entre o direito autoral e o direito industrial, focando as diferenas e as
semelhanas entre os dois institutos. Verificamos, a princpio, que direito autoral e
direito industrial tm em comum o fato de recarem sobre bens imateriais,
incorpreos ou intangveis.
Abordamos a relao existente entre propriedade intelectual e
desenvolvimento econmico, defendendo o posicionamento segundo o qual a
proteo ao produto da mente humana tem como efeito imediato estimular cada
vez mais a criao e a pesquisa e, assim, difundir o conhecimento em suas

variadas expresses.
Finalizando esse captulo, cuidamos de um tema que est em
voga: a crise da propriedade intelectual, sobretudo em razo das inovaes
tecnolgicas. Cuidamos das diferentes conotaes da palavra crise, inclusive para
o mundo dos negcios, e conclumos que a propriedade intelectual passa por um
momento de grande transformao.
No captulo 2 examinamos a evoluo histrica do direito autoral,
iniciando nossa jornada na Pr-Histria, passando pela Idade Antiga, Idade
Mdia, Idade Moderna e, finalmente, Idade Contempornea. Os dados histricos,
cronologicamente apresentados, so fundamentais para a compreenso da
matria. Descobrimos, por exemplo, que a noo de plgio j existia desde a
Grcia Antiga, mas que o sistema de direitos autorais s comea a se desenhar a
partir da criao da imprensa tipogrfica por Gutenberg no sculo XV.
Ao final desse captulo traamos um paralelo entre os dois
principais sistemas de direitos autorais (copyright e droit dauteur) e
excursionamos brevemente sobre o tratamento reservado ao direito autoral pela
China e por pases islmicos.
No captulo 3 investigamos o desenvolvimento do direito autoral
no Brasil, dividindo nossa abordagem nas seguintes etapas: a) primeiros diplomas
legais at o advento da Constituio Federal de 1891; b) tratamento constitucional
reservado ao tema; c) legislao infraconstitucional; d) tratados internacionais; e)
projetos de lei em tramitao. Verificamos, de antemo, que a grande dificuldade
da propriedade intelectual no Brasil no reside na falta de previso legal, mas no
cumprimento dos diplomas existentes.
No captulo 4 cuidamos do direito autoral em si: conceito,
natureza jurdica e contedo (aspectos morais e patrimoniais). Abordamos
tambm a discusso doutrinria sobre a tutela que o constituinte conferiu: refere-
se ao aspecto moral, ao aspecto patrimonial ou a ambos? Por fim, examinamos a
funo dos direitos autorais, sob o ponto de vista do autor e da sociedade, ou
seja, a funo social do direito de autor.

No captulo 5 tratamos da era digital, que a era da sociedade da
informao. Partimos da premissa de que a tecnologia, compreendida como
novas ferramentas e inventos, anda de mos dadas com a evoluo da
humanidade. Percebemos que a era digital a era dos bits e no dos tomos, e a
informao o principal alvo dos bits.
Para a boa compreenso da problemtica envolvendo direito
autoral e Internet, certos aspectos tcnicos da rede mundial de computadores so
por ns abordados, sem os quais, a nosso ver, no h como se obter uma viso
abrangente do tema. Assim, examinamos o conceito, a origem e a evoluo da
Internet, e percebemos que os grandes problemas envolvendo o uso de obras
alheias na Internet, resultando em violao de direito autorais, permitem dois
mbitos de abordagem: a) o contedo que pode ser utilizado, como textos, fotos,
msicas e filmes; e b) os meios de utilizao, como sites, e-mails e download.
Depreendemos que a complexidade da vida contempornea
tornou a anlise e a defesa dos direitos autorais muito mais difceis, pois hoje
qualquer pessoa que tenha acesso Internet pode copiar e modificar obras
disponveis na rede, sem que nem mesmo seus autores possam ter o controle
disso.
Em seguida examinamos os aspectos jurdicos da Internet, e para
tanto partimos do princpio de que a rede mundial de computadores no mudou o
direito autoral do ponto de vista jurdico. No entanto, no podemos deixar de notar
que houve uma mudana sob a tica do usurio da Internet, e isso se deve
tecnologia, que permitiu a reproduo e a circulao como jamais poderamos
imaginar. Confrontamos situaes em que ora a Internet mostra-se uma inimiga
dos direitos autorais, ora uma aliada.
Continuamos nosso estudo enfrentado as principais questes que
envolvem os direitos autorais na era digital, como se a Internet um territrio
livre, se as normas de direito autoral aplicam-se ao meio virtual, dentre outras.
Finalizamos o captulo 5 examinando a responsabilidade civil pela
violao de direitos autorais na Internet e, para tanto, nos valemos de alguns
julgados sobre o tema.

No captulo 6 apresentamos algumas propostas que pretendem
ser solues para o conflito existente entre direito autoral e Internet, como a
doutrina do fair use e projetos colaborativos, como o copyleft e o Creative
Commons, que conta, at o momento, com 150 milhes de licenas em pelo
menos cinqenta pases. Cuidamos do conceito de Creative Commons, os tipos
de licenas disponveis e confrontamos as vantagens e as crticas feitas a esse
projeto. No apndice desse trabalho oferecemos um modelo de licena para
leigos e um modelo de licena jurdica.
No temos nem a mais remota inteno de que os estudos aqui
apresentados sejam conclusivos, ao contrrio, j ficaramos muito satisfeitos se
essas linhas alcanarem um objetivo mais modesto, como lanar algumas luzes
sobre as questes conflituosas que envolvem o tema. Conclumos nossa
apresentao compartilhando das palavras de Nicholas Negroponte:
Sou otimista por natureza. Contudo, toda tecnologia ou ddiva da
cincia possui seu lado obscuro, e a vida digital no constitui
exceo. (...) Veremos casos de abuso de propriedade intelectual
e de invaso de nossa privacidade. Enfrentaremos o vandalismo
digital, a pirataria de software e o roubo de dados. (....) No
obstante, a vida digital algo que oferece muitos motivos para o
otimismo. Assim como uma fora da natureza, a era digital no
pode ser negada ou detida. Ela dispe de quatro caractersticas
muito poderosas, as quais determinaro seu triunfo final: a
descentralizao, a globalizao, a harmonizao e a
capacitao
1
.
So Paulo, maro de 2008.


1
NEGROPONTE, Nicholas. A vida digital. Trad. Srgio Tellaroli. Sup. tcnica Ricardo Rangel. 2.
ed. So Paulo: Companhia das Letras, 2002, p. 216.

1
1. PROPRIEDADE INTELECTUAL: BREVES NOCES
SOBRE DIREITO AUTORAL E DIREITO INDUSTRIAL

A proteo inovao tem sido o fermento do desenvolvimento
econmico de muitos pases. Algumas maneiras de pensar e
padres de atividade que estimulam a criatividade humana e
geram tecnologia nova foram proporcionados pela proteo
inovao.
SHERWOOD, Robert M. Propriedade intelectual e
desenvolvimento econmico. Trad. Heloisa de Arruda Villela. So
Paulo: Edusp, 1992, p. 11.

A todo instante o ser humano cria, tem idias. Lavando o arroz a
dona de casa imagina algo que poderia facilitar esse trabalho e cria o lavador de
arroz. Na aula de piano o aluno compe uma nova msica, sendo aplaudido pelos
colegas e professores do conservatrio. O arquiteto desenha uma cadeira feita
inteiramente de garrafas de plstico, ecologicamente correta. O editor refaz o
texto de orelha a fim de ressaltar as principais caractersticas da obra. A artista
plstica produz uma linda escultura. Cansado de carregar tantos livros, o menino
de dez anos inventa uma mochila com rodinhas. O professor do curso pr-
vestibular cria uma msica para facilitar o estudo dos alunos.
A par dessas breves palavras verifica-se que a criao intelectual
inata ao ser humano, todos possuem potencial criativo que pode resultar em
bens teis ou criaes estticas passveis de aproveitamento econmico.
Segundo Fbio Ulhoa Coelho, aquilo que qualquer um pode conceber, sem
expressiva dedicao ou especial esprito criativo, est ao alcance de todos e por
isso nada vale numa troca
1
. A contrario sensu, tudo que puder ser considerado
arte ou tcnica ser tido como bem intelectual, que goza de proteo das normas

1
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil. So Paulo: Saraiva, 2006, v. 4, p. 258.

2
da propriedade intelectual.
Carlos Alberto Bittar prefere a denominao direitos intelectuais e,
para ele, esses direitos incidem sobre as criaes do gnio humano manifestadas
em formas sensveis, estticas ou utilitrias, ou seja, voltadas sensibilizao e
transmisso de conhecimentos ou satisfao de interesses materiais do homem
na vida diria
2
. Em outras palavras, as criaes intelectuais cumprem finalidades
estticas, de contemplao, de beleza, de deleite, ou atendem a objetivos
prticos.
Nesse contexto, julgamos oportuno conceituar o nosso objeto de
estudo, a propriedade intelectual, e, para tanto, lanamos mo dos ensinamentos
de Maria Helena Diniz:
Propriedade Intelectual. Direito autoral e direito de propriedade
industrial. a resultante de um direito imaterial decorrente de
trabalho intelectual como o de o autor utilizar suas obras literrias,
artsticas e cientficas, patentes de invenes, marcas etc. Trata-
se da propriedade imaterial
3
.
A ABPI - Associao Brasileira da Propriedade Intelectual
apresenta a seguinte definio:
A propriedade intelectual abrange os direitos relativos s
invenes em todos os campos da atividade humana, s
descobertas cientficas, aos desenhos e modelos industriais, s
marcas industriais, de comrcio e de servio, aos nomes e
denominaes comerciais, proteo contra a concorrncia
desleal, s obras literrias, artsticas e cientficas, s
interpretaes dos artistas, interpretes, s execues dos artistas
executantes, aos fonogramas e s emisses de radiodifuso, bem
como os demais direitos relativos atividade intelectual no campo
industrial, cientfico, literrio e artstico
4
.

2
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de autor. 4. ed. Rio de J aneiro: Forense Universitria, 2005, p. 3.
3
DINIZ, Maria Helena. Dicionrio jurdico. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, v. 3, p. 976.
4
Disponvel em: http://www.abpi.org.br. Acesso em 31-7-2007.

3
Para Robert M. Sherwood, o termo propriedade intelectual
contm tanto o conceito de criatividade privada como o de proteo pblica para
os resultados daquela criatividade. Em outras palavras, a inveno e a expresso
criativa, mais a proteo, so iguais propriedade intelectual
5
.
Depreende-se, pois, que a propriedade intelectual cuida das
criaes do ser humano em todas as suas formas e compreende dois ramos: o
direito industrial e o direito autoral.
O direito industrial cuida dos bens industriais, ou seja, marcas,
patentes e modelos de utilidade e objeto de estudo do direito comercial ou
empresarial. A Lei n. 9.279/96, conhecida como LPI - Lei da propriedade
industrial, o principal diploma jurdico regulador da matria.
O direto autoral abrange os direitos de autor, os direitos conexos
e os programas de computador (software), sendo estudado pelo direito civil. Os
direitos de autor versam sobre as obras intelectuais protegidas, como textos de
obras literrias, artsticas ou cientficas
6
. Os direitos conexos
7
, chamados de

5
SHERWOOD, Robert M. Propriedade intelectual e desenvolvimento econmico. Trad. Helosa de
Arruda Villela. So Paulo: Edusp, 1992, p. 22.
6
LDA, art. 7 - So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer
meio ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no
futuro, tais como:
I - os textos de obras literrias, artsticas ou cientficas;
II - as conferncias, alocues, sermes e outras obras da mesma natureza;
III - as obras dramticas e dramtico-musicais;
IV - as obras coreogrficas e pantommicas, cuja execuo cnica se fixe por escrito ou por outra
qualquer forma;
V - as composies musicais, tenham ou no letra;
VI - as obras audiovisuais, sonorizadas ou no, inclusive as cinematogrficas;
VII - as obras fotogrficas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotografia;
VIII - as obras de desenho, pintura, gravura, escultura, litografia e arte cintica;
IX - as ilustraes, cartas geogrficas e outras obras da mesma natureza;
X - os projetos, esboos e obras plsticas concernentes geografia, engenharia, topografia,
arquitetura, paisagismo, cenografia e cincia;
XI - as adaptaes, tradues e outras transformaes de obras originais, apresentadas como
criao intelectual nova;

4
vizinhos ou anlogos por J oo Carlos de Camargo Eboli, protegem os artistas,
intrpretes e executantes, os produtores de fonogramas e os organismos de
radiodifuso
8
. A Lei n. 9.610/98, apelidada de LDA - Lei de direitos autorais, a
norma que regulamenta o direito de autor e os diretos conexos. Os programas de
computador, por sua vez, so objeto de legislao especfica, sendo regulados
pela Lei n. 9.609/98, aplicando-se o regime geral da LDA no que esta no for
conflitante com a lei especial.
Alm da proteo conferida pela legislao ordinria, a
propriedade intelectual encontra salvaguarda nos incisos XXVII, XXVIII e XXIX do
art. 5 da Constituio Federal de 1988, bem como disposio em tratados
internacionais.
O direito industrial desenvolveu-se formalmente antes do direito
autoral, cuja evoluo examinaremos a partir do prximo tpico. O primeiro
sistema formal de patentes foi criado em 1474 em Veneza, Itlia, conferindo ao
criador de um invento novo e genial direitos sobre o prazo de dez anos, desde
que pudesse ser utilizado. Nesse sentido, Elisngela Dias Menezes acrescenta
que o direito italiano estabeleceu a primeira legislao sobre patentes devido ao
reconhecimento da necessidade de se assegurar uma proteo eficaz para o
criador de invenes industriais
9
. Eduardo Lycurgo Leite vai alm e relata o que
parece ser a primeira referncia patente: na obra Poltica, de Aristteles,
durante a discusso sobre o que seria uma boa constituio, cogitou-se a criao
de um sistema de recompensas para aqueles que descobrissem algo til ao

XII - os programas de computador;
XIII - as coletneas ou compilaes, antologias, enciclopdias, dicionrios, bases de dados e
outras obras, que, por sua seleo, organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma
criao intelectual.
7
LDA, art. 89 - As normas relativas aos direitos de autor aplicam-se, no que couber, aos direitos
dos artistas intrpretes ou executantes, dos produtores fonogrficos e das empresas de
radiodifuso. Pargrafo nico. A proteo desta Lei aos direitos previstos neste artigo deixa
intactas e no afeta as garantias asseguradas aos autores das obras literrias, artsticas ou
cientficas.
8
EBOLI, J oo Carlos de Camargo. Pequeno mosaico do direito autoral. So Paulo: Irmos Vitale,
2006, p. 15.
9
MENEZES, Elisngela Dias. Curso de direito autoral. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 13.

5
Estado
10
.
Carlos Alberto Bittar observa que o direito autoral resguarda mais
os interesses do autor, ao passo que o direto industrial vincula-se a interesses
tcnicos, econmicos e polticos, amparando o produto industrial, como inventos,
e impedindo a concorrncia desleal, como ocorre com as marcas
11
.
Outra diferena entre direito autoral e direito industrial diz respeito
necessidade do registro. O direito autoral nasce com a exteriorizao da criao
intelectual. Elisngela Dias Menezes esclarece que a partir do momento em que o
objeto autoral ganha expresso no mundo, ainda que por meio de uma simples
execuo, recitao ou rascunho, ento ser considerado autor aquele que deu
ensejo a essa exteriorizao, recaindo sobre sua obra toda a proteo da lei
12
. No
caso de marcas, patentes e desenho industrial, faz-se necessria uma solicitao
perante o INPI Instituto Nacional da Propriedade Industrial, o qual far uma
anlise formal e s ento conceder o registro
13
.
Em sntese, o registro facultativo no direito autoral
14
e
obrigatrio no direito industrial
15
. No direito autoral tem carter declaratrio e no
direito industrial tem carter constitutivo.
Em que pesem as diferenas, direito autoral e direito industrial
tm em comum o fato de recarem sobre bens imateriais, incorpreos ou
intangveis. Para Thomas Marky, a diferena entre coisas corpreas e incorpreas

10
LEITE, Eduardo Lycurgo. Direito de autor. Braslia: Braslia J urdica, 2004, p. 21.
11
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de autor , cit., p. 4.
12
MENEZES, Elisngela Dias. Curso de direito autoral, cit., p. 46.
13
MORO, Mait Ceclia Fabbri. Cumulao de regimes protetivos para as criaes tcnicas. In:
SANTOS, Manoel J . Pereira dos; J ABUR, Wilson Pinheiro (Coord.). Propriedade intelectual:
criaes industriais, segredos de negcio e concorrncia desleal. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 331
(Srie GVLaw).
14
LDA, art. 18 - A proteo aos direitos de que trata esta Lei independe de registro.
15
LPI, art. 2 - A proteo dos direitos relativos propriedade industrial, considerado o seu
interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas, efetua-se mediante:
I - concesso de patentes de inveno e de modelo de utilidade;
II - concesso de registro de desenho industrial;
III - concesso de registro de marca (...).

6
reside na tangibilidade, sendo corpreas as que podem ser tocadas e existem
corporeamente. As incorpreas somente existem intelectualmente
16
.
Assim, verificamos que tanto as criaes industriais quanto as
criaes do direito autoral protegem obras, tcnicas no primeiro caso e autorais
no segundo. Essas obras so frutos da criao humana, cuja caracterstica
comum a imaterialidade. Com base nessa argumentao, J os Roberto
DAffonseca Gusmo defende a tese da unicidade da propriedade intelectual e
cita como exemplos o caso da Frana e da Sua. Em 1992 foi aprovada uma
grande reforma na lei francesa sobre o assunto, codificando o direito autoral e o
direito industrial em um nico diploma legal, chamado de Cdigo da Propriedade
Intelectual. O INPI - Instituto Nacional da Propriedade Intelectual da Sua tem por
atribuio, alm dos registros de marcas e patentes, tambm os registros relativos
a direitos autorais. Para o autor, esse o rumo que vem sendo traado pelos
acontecimentos fticos, que impem uma reunio de institutos sob a
denominao propriedade intelectual
17
.
Elisngela Dias Menezes salienta que o direito proteo
intelectual encontra-se na prpria arte ou tcnica inventiva, que contribui para o
aprimoramento da sociedade, seja do ponto de vista cultural e artstico ou sob o
aspecto industrial e econmico
18
. A propriedade material, como o prprio nome
diz, requer a materializao em algo tangvel.
Por conseqncia, o adquirente da coisa no se torna dono da
coisa em si, do bem incorpreo, mas to-somente do bem tangvel. Imaginemos o
seguinte exemplo: o estudante do primeiro ano do curso de direto adquire um
dado manual de direito civil. Nesse momento ele se torna o dono daquele
exemplar e no das idias contidas naquela obra. Isso significa que no poder
usar as palavras do autor como se fossem suas. Outro exemplo: um fantico por
Coca-Cola habitualmente compra vrias garrafas da bebida. Ele se torna o dono
daquelas garrafas e pode consumir o refrigerante vontade, servir aos amigos,

16
MARKY, Thomas. Curso elementar de direito romano. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 41.
17
XVIII Seminrio Nacional de Propriedade intelectual. Revista da ABPI - Associao Brasileira da
Propriedade Intelectual, Rio de J aneiro, p. 10-12, 1998.
18

7
usar da maneira que desejar, mas, por mais garrafas que compre, ele no poder
usar a marca Coca-Cola, que propriedade exclusiva desta empresa.
No h como tratar da propriedade intelectual sem examinar sua
relao com o desenvolvimento econmico. Nesse sentido, defendemos o
entendimento segundo o qual a proteo propriedade intelectual fundamental
para a infra-estrutura de um pas que pretende ser desenvolvido, como so
essenciais estradas, universidades, bibliotecas, aeroportos, escolas, hospitais e
centros de pesquisa.

1.1 PROPRIEDADE INTELECTUAL E DESENVOLVIMENTO
ECONMICO

A propriedade intelectual tema dos mais importantes para o
desenvolvimento econmico e cultural da sociedade, pois a proteo ao produto
da mente humana tem como efeito imediato estimular cada vez mais a criao e a
pesquisa e, assim, difundir o conhecimento em suas variadas expresses. Sobre
esse aspecto elucidativa a explicao de Robert M. Sherwood:
um tanto curioso que os conceitos de propriedade sejam
atribudos mais facilmente a coisas tangveis que a coisas
intangveis. Se uma pessoa furta minha caneta ou minha bicicleta,
surge uma sensao geral de violao em quase todas as
culturas. Se uma pessoa rouba meu projeto para uma caneta ou
uma bicicleta, o instinto de condenao j no to forte. No
entanto, a utilidade comercial do intangvel pode ser muito grande.
A caneta uma quantidade fixa de um; o projeto da caneta,
embora um s, paira como uma possibilidade impalpvel de
fabricao de muitas canetas. O estudo da economia na ltima
dcada vem esclarecendo o valor bastante considervel do
conhecimento como tal, distinguindo-o dos bens que resultam

8
deste conhecimento
19
.
O entendimento explicitado pelo autor reflete o calvrio da
propriedade intelectual: o que mais valioso, uma simples caneta Bic ou o projeto
que deu origem a ela? Antoine de Saint-Exupry
20
tem razo: o essencial
invisvel aos olhos. O essencial, nesse caso, o projeto sem o qual no haveria
sequer uma nica caneta. Assim como o escritor, sem o qual no existiria o livro.
No podemos tocar nas idias, ver sua cor e sentir seu cheiro, mas sabemos que
esta entidade incorprea responsvel pelos grandes progressos da
humanidade. Tudo comea com uma simples idia, que se torna um projeto, que
se exterioriza em algo contemplativo, como uma obra de arte, ou til, como o
avio to sonhado por Santos Dumont.
Em um estudo de caso, Robert M. Sherwood declara que um
famoso pesquisador da rea de processamento de minerais escreveu um livro
descrevendo muito do que sabia. O livro foi bem recebido e logo vendeu alguns
exemplares. At que o autor descobriu que havia uma verso em fotocpia
circulando livremente entre alunos e professores. Embora seu objetivo no tenha
sido ganhar dinheiro com livro, disse que no se daria mais ao trabalho de
escrever outro. Infelizmente a prtica costumeira da fotocpia abalou sua
disposio de transmitir mais conhecimentos por meio de uma publicao
21
.
Quem perde com isso? Sem dvida alguma a coletividade a mais prejudicada.
A nosso ver, a proteo eficiente propriedade intelectual um
instrumento poderoso de desenvolvimento. Quando considerada como parte da
infra-estrutura de um pas, a proteo propriedade intelectual pode ser
examinada por sua contribuio para a difuso do conhecimento, expanso dos
recursos humanos, financiamento da tecnologia, crescimento industrial e

19
SHERWOOD, Robert M. Propriedade intelectual e desenvolvimento econmico, cit., p. 23.
20
O escritor francs Antoine de Saint-Exupery nasceu em 1900 e faleceu em 1944. Foi aviador por
profisso e escritor por devoo. Ficou mundialmente conhecido pela sua primorosa obra O
pequeno prncipe. A passagem citada refere-se frase dita pela raposa ao pequeno prncipe: S
se v bem com o corao. O essencial invisvel aos olhos. SAINT-EXUPRY, Antoine de. O
pequeno prncipe. Trad. Marcos Barbosa. 2. ed. Rio de J aneiro: Agir, 1954, p. 74.
21

9
desenvolvimento econmico
22
.
Salienta Antnio Chaves que os governos mais adiantados
perceberam que, no mundo altamente competitivo em que vivemos, no existe
progresso sem amparo cultura e tcnica
23
.
De modo geral, os pases com economia avanadas tendem a ser
aqueles que dispem de sistemas de proteo propriedade nos quais as
pessoas depositam certo grau de confiana. Por outro lado, os pases em
variados graus de desenvolvimento (ou ausncia dele) tendem a possuir sistemas
de proteo nos quais o povo no tem muita, ou nenhuma, confiana
24
.
possvel mudar uma mentalidade? Entendemos que sim, e isso
ficou evidente no mercado de software. No final de 1987 o Brasil adotou uma
poltica de proteo para o software, que seria complementada com a Lei n.
9.609/98. No entanto, a venda e o uso de software pirata continuava. Por conta
disso, em 1989 vrias empresas, incluindo subsidirias de companhias
americanas, receberam a visita da polcia. O caso foi amplamente divulgado e
hoje podemos afirmar que no h empresa no Brasil que no se preocupe com a
legitimidade do software usado em seus computadores
25
.
As pessoas devem ser ensinadas a pensar nos efeitos de uma
proteo efetiva aos produtos do intelecto. Assim que essa lio for absorvida
pela comunidade, novas idias so encorajadas, ou seja, o cumprimento da lei
muda a mentalidade e estimulao a criao, e no a simples imitao.
Nesse sentido a considerao de Antnio Chaves:
Continuaro escravos os pases que no estiverem em condies
de preparar, a par de suas tropas aguerridas com os mais
modernos equipamentos blicos, outro exrcito, silencioso e

22
23
Direito de autor. In: FRANA, R. Limongi (Coord.). Enciclopdia Saraiva de Direito. So Paulo:
Saraiva, 1977, v. 26, p. 110.
24
25

10
pacfico:o dos obreiros do esprito, o dos homens de pensamento,
o dos artistas que embelezam e suavizam a existncia, com sua
msica, com seus cantos, com sua poesia, com sua arte, haurindo
sua inspirao das foras vivas da nacionalidade, da sua histria,
das tradies do seu povo
26
.
Em sntese conclusiva, acreditamos que a proteo
propriedade intelectual deve ser eficiente, e no flexvel. Como veremos no
decorrer desse trabalho, o equilbrio entre o direito do autor e o direito de acesso
da sociedade tem por base as seguintes premissas: a) o art. 8 da LDA elenca as
criaes intelectuais que no so objeto de proteo pelas normas de direito
autoral; b) o art. 41 da LDA traz a temporalidade dos direitos patrimoniais; c) o art.
46 da LDA apresenta limitaes ao direito de autor.
Assim como o direito de autor no absoluto, o da sociedade
tambm no o .
A proteo efetiva propriedade intelectual ajudar a levar o pas
em desenvolvimento em duas direes. Uma no sentido da
participao nas redes globais de tecnologia. A outra no sentido
do estmulo criatividade humana, dentro da economia nacional.
O primeiro passo a ser dado para gozar desses benefcios
pensar na proteo propriedade intelectual como uma parte vital
da infra-estrutura do pas. Quando um sistema eficiente de
proteo se tornar realidade, ser maior a certeza de que os
ativos intelectuais so valiosos e podem ser protegidos. Ento, a
mentalidade inventiva e criativa, que est no cerne de um sistema
de proteo propriedade intelectual, penetrar nas mentes das
pessoas
27
.

26
Direito de autor. In: FRANA, R. Limongi (Coord.). Enciclopdia Saraiva de Direito. So Paulo:
Saraiva, 1977, v. 26, p. 110.
27
SHERWOOD, Robert M. Propriedade intelectual e desenvolvimento econmico, cit., p. 194-195.

11
1.2 PROPRIDADE INTELECTUAL EM CRISE?

H quem entenda que a propriedade intelectual est em crise,
especialmente por conta das inovaes tecnolgicas. Amlia Sina explica que
para ns, ocidentais, a palavra crise tem conotao negativa, significando
guerra, grandes desastres, intempries, perda de fortuna, problemas pessoais.
Para os chineses, no entanto, a oportunidade reside na crise e bastante
apropriada
28
.
Por conta dessas diferentes conotaes, preferimos evitar o uso
da palavra crise, pois em geral ela usada no sentido negativo (ocidental). Por
exemplo, se algum nos diz que a empresa X est em crise, logo imaginamos
empregados sendo demitidos, pagamentos atrasados, falncia etc. O mesmo
raciocnio vale para as relaes pessoais: se algum comenta que o casamento
de A e B est em crise, como se a separao do casal fosse apenas uma
questo de tempo. Infelizmente a conotao positiva (oriental) relegada a
segundo plano, sendo praticamente esquecida.
Mas, afinal, o que crise? Se analisada em sua origem (o grego
krisis), crise significa um momento de deciso que pode tornar a vida de uma
pessoa muito melhor
29
. Nesse sentido, vale citar a mxima do marketing brasileiro
enquanto uns choram, outros vendem leno. Em outras palavras, enquanto
alguns vem problemas, outros enxergam possibilidades.
Amlia Sina apresenta a seguinte explicao sobre o tema:
Em alguns dicionrios a palavra crise figura como momento
crtico, em que preciso definir caminhos a tomar. A mesma
acepo permite entend-la como uma alterao repentina, no
raro perigosa, permeada de dificuldades e, por esse motivo, a
exigir solues. (...) Do ponto de vista psicolgico, pode definir

28
SINA, Amlia. Crise e oportunidade. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 23.
29
Ver artigo de Ricardo Cunha Chimenti que aborda o tema crise em:
http://www.saraivajur.com.br. Acesso em 10-8-2007.

12
momentos de profunda transio ou mudana, seja no plano do
desenvolvimento natural, como na passagem da infncia para a
adolescncia, seja em quadros patolgico, na alterao de um
estado em que o indivduo esteja no controle de suas reaes
para outro, em que no seja mais responsvel por seus autos.
Assim, crise uma palavra adequada para processos tanto
normais como patolgicos ou incomuns. A prpria vida humana
permeada de crises absolutamente normais, nas diversas fases
de seu desenvolvimento, inclusive as que integram a maturidade.
No existe, portanto, uma conotao negativa. Ao contrrio, o
termo traz em seu bojo a possibilidade de transformao. No por
acaso, na cultura chinesa isso fica muito claro, pois resulta de
uma conjuno dos caracteres wei (perigo) e ji
(oportunidade)
30
.
Conforme veremos no decorrer desse trabalho, a revoluo
digital, e especialmente a Internet, trouxe uma situao jamais imaginada no
mbito do direito autoral. Hoje h inmeros sites
31
que disponibilizam
gratuitamente livros e msicas para serem baixados
32
, outros sites oferecem
artigos e monografias que so copiadas sem qualquer referncia ao autor do
trabalho, pessoas trocam mensagens eletrnicas com reproduo de textos,
fotografias e outros trabalhos intelectuais protegidos sem autorizao dos titulares
de direitos autorais, outros compartilham arquivos, enfim, a rede mundial de
computadores mostra-se o terreno frtil para a violao
33
de direitos autorais. Por
conta disso muitos dizem que a propriedade intelectual est em crise.

30
SINA, Amlia. Crise e oportunidade, cit., p. 30.
31
Site a rea dentro de um servidor da Internet que pode ser visitada por outros computadores.
Todo site tem um nome pelo qual pode ser encontrado e quanto mais claro e mnemnico for esse
nome, mais fcil ser encontr-lo. GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio Saraiva de informtica.
5. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 337.
32
Baixar significa transferir arquivos da Internet para o computador do usurio. o mesmo que
fazer um download. GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio Saraiva de informtica, cit., p. 36.
33
As formas mais freqentes de violao a direito de autor so o plgio e a contrafao. O plgio
designa o ato de copiar a obra de uma pessoa e passar-se por autor. A contrafao significa a
reproduo, a representao ou a comunicao no autorizada, seja por qual meio for. UNESCO.
ABC do direito de autor. Trad. Wanda Ramos. Lisboa: Editorial Presena, 1981, p. 86.

13
Nessa esteira o entendimento de Andr Franon:
(...) os pessimistas esto concluindo precipitadamente que a
propriedade intelectual estaria em crise. Alguns at falam em sua
decadncia. Outros, ainda, anunciam o seu fim prximo. Esta
viso dos fatos , com certeza, excessivamente negativa. Hoje em
dia, como ontem, a necessidade de estimular a criao intelectual
justifica a manuteno do direito autoral. Mas o que certo que
a propriedade intelectual est em evoluo
34
.
A nosso ver, a propriedade intelectual passa por um momento de
grande transformao. Assim como os seres vivos se adaptam a novas
realidades, os institutos jurdicos tambm passam por mutaes e adaptaes e,
no caso da propriedade intelectual, isso se deve ao desenvolvimento e
popularizao das tecnologias da informao.
Sobre esse aspecto oportuna a anlise de Fbio Ulhoa Coelho:
Atualmente, a inovao tecnolgica que representa a maior
ameaa aos direitos autorais a internete. Em questo de
minutos, qualquer obra de certos tipos (livro, msica, filmem
fotografia entre elas) pode ser reproduzida e transmitida a
milhares de pessoas espalhadas em todo o mundo, sem nenhuma
remunerao ao autor ou ao empresrio cultural
35
.
A par desse cenrio, h muitos conflitos e poucos consensos. H
quem diga que a propriedade intelectual est fadada morte, ao passo que
outros defendem que deve ser fortalecida, enquanto outros argumentam que a
soluo a flexibilizao do direito autoral. A grande questo, no entanto, que
gravita em torno da propriedade intelectual : a revoluo digital trouxe problemas
ou oportunidades? A tecnologia o problema ou a soluo? Diante dessas
inovaes, a atual legislao de direitos autorais est apta a atender com eficcia
aos anseios da sociedade digital?
No presente trabalho nossos olhos estaro voltados para a

34
FRANON, Andr. Revue Internationale du Droit DAuteur RIDA, Paris, n. 132, p. 3, 1996.
35
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil, cit., v. 4, p. 271.

14
anlise especfica da situao do direito autoral, brao da propriedade intelectual,
diante das inovaes tecnolgicas, especialmente no meio virtual. Por isso, o
prximo passo de nossa investigao ser a anlise histrica do direito autoral, a
fim de que possamos identificar sua origem e os contornos assumidos at ento,
bem como as principais questes que envolvem o estudo do tema.
Acreditamos que o olhar para futuro requer primeiramente que
voltemos nossa ateno para o passado, pois participa ativamente do presente, e
por isso necessrio estud-lo permanentemente.

15
2. EVOLUO HISTRICA DO DIREITO AUTORAL

A matria-prima do direito de autor , com efeito, mais preciosa
do que o petrleo, o ouro ou os brilhantes: a criatividade, o mais
alto atributo que a natureza poderia proporcionar ao homem.
CHAVES, Antnio. Direito de autor. In: FRANA, R. Limongi
(Coord.). Enciclopdia Saraiva de Direito. So Paulo: Saraiva,
1977, v. 26, p. 108.

Em geral o estudo do direito autoral tem como ponto de partida os
antigos imprios grego e romano por terem sido o bero da cultura ocidental. No
presente estudo optamos por iniciar nossa jornada na Pr-Histria, e assim
procedemos por entender que o direito autoral nada mais do que um produto do
intelecto, uma expresso da capacidade criativa do ser humano, cujo marco o
surgimento do homem sobre a Terra. Nesse contexto acompanhamos o
entendimento de Newton Silveira, segundo o qual o homem sempre teve noo
de seu poder criativo
36
, e a evidncia disso so os fatos histricos descritos neste
item.
Desse modo, examinaremos a seguir como se deu o
desenvolvimento da criao intelectual do homem nas mais variadas formas de
expresso, como escrita, pintura, escultura e arquitetura, desde os primrdios da
civilizao at o momento atual.

36
SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e as novas leis autorais. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 1998, p. 13.

16
2.1 PR-HISTRIA
37
.

A Pr-Histria o perodo compreendido entre o aparecimento do
homem sobre a Terra (h aproximadamente 5 milhes de anos) e o surgimento
da escrita, por volta do ano 4000 a. C., quando teve incio o que comumente se
denomina Histria. A Pr-histria dividida em trs perodos: o Paleoltico
(Idade da Pedra Lascada), o Neoltico (Idade da Pedra Polida) e a Idade dos
Metais.
O perodo Paleoltico caracteriza-se pelo uso de utenslios
elaborados a partir de lascas de pedra, ossos ou madeira. O ser humano era
nmade e retirava da natureza seu meio de sustento pelas atividades de coleta,
caa e pesca. Nas comunidades predominava a propriedade coletiva dos meios
de produo. Nesse perodo so feitos entalhes de animais e de figuras femininas
de osso ou de marfim, conhecidas pelo nome genrico de Vnus, pois se supe
que eram smbolos de fertilidade. Freqentemente desprovidas de rostos, essas
esculturas constituem representaes estilizadas da forma feminina, com seios e
ndegas extremamente exagerados. Tambm caracterstica desse perodo a
decorao de cavernas, ou pinturas rupestres, que comeou a ser feita h cerca
de dez mil anos. As mais conhecidas esto nas cavernas de Altamira na
Espanha, e Lascaux, na Frana. Entre os pigmentos disponveis esto o amarelo,
o vermelho e o preto, fabricados a partir de minrios como hematita em p,
fosfato de clcio e dixido de mangans. Grandes animais de caa, como
mamutes lanosos, cavalos, bises, veados e bois selvagens constituem os temas
habituais desses pintores, embora tambm se encontre com menos freqncia
lees e at peixes sendo retratados. A anlise de pinturas rupestres impressiona
pela capacidade dos artistas para pintar, entalhar e esculpir.
As pinturas rupestres so a maior evidncia de que o homem j
produzia arte. Como bem destaca Ren Hutghe, a arte faz parte da essncia do

37
Vide: COTRIM, Gilberto. Histria global: Brasil e geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.
VICENTINO, Cludio; DORIGO, Gianpaolo. Histria para o ensino mdio: Histria geral e do
Brasil. So Paulo: Scipione, 2001 (Srie Parmetros).

17
homem, sendo indispensvel ao indivduo e sociedade como uma necessidade
desde as origens pr-histricas:
No h arte sem homem e no h homem ser arte. (...) uma
espcie de respirao da alma bastante parecida com a fsica, de
que o nosso corpo no pode prescindir. O ser isolado ou a
civilizao que no tm acesso arte esto ameaados por uma
imperceptvel asfixia espiritual, por uma perturbao moral
38
.
No perodo Neoltico os homens criaram o arco e a flecha e
utilizaram largamente o fogo. Aperfeioaram os instrumentos, agora feitos de
pedra polida, e passaram tambm a utilizar madeiras para a construo de
moradias e fabricao de instrumentos. Outra caracterstica marcante desse
perodo foi o domnio sobre tcnicas agrcolas e de criao de animas, iniciando o
processo de sedentarizao do homem. A partir da formaram-se os primeiros
ncleos urbanos, que posteriormente deram origens a formaes sociais mais
complexas. O ncleo de J eric, fundado em cerca de 8000 a. C., na Palestina,
um estgio preliminar das civilizaes urbanas. Nesse perodo o homem
demonstra estar menos voltado para a esttica e mais centrado em coisas teis
ou tcnicas que hoje poderiam ser objeto da propriedade industrial.
A Idade dos Metais caracteriza-se pelo uso de tcnicas de
metalurgia que permitem ao homem elaborar instrumentos de trabalho e armas
com cobre e estanho, obtendo o bronze. Surge nesse momento a figura do
arteso. Com isso, alguns grupos passaram a deter a hegemonia sobre outros e
as sociedades dividem-se em classes sociais. A transio da Pr-histria para a
Histria deu origem a duas grandes estruturas da Antigidade: as civilizaes de
servido coletiva e as escravistas.
Nota-se, pois, que os povos antigos produziram obras de arte de
valor inestimvel para a humanidade. Se feitas nos dias atuais, muitas dessas
criaes seriam protegidas por serem obras do intelecto, mas no se conhece
nem mesmo a autoria dessas fantsticas obras. Alm das criaes artsticas,

38
HUYGHE, Ren. Sentido e destino da arte. Trad. J oo Gama. So Paulo: Martins Fontes, 1986,
v. 1, p. 11.

18
como as esculturas e pinturas rupestres, o homem primitivo tambm elaborou
instrumentos e tcnicas que certamente seriam objetos da propriedade industrial,
como as tcnicas de metalurgia e de agricultura. Alm da arte dos povos pr-
histricos, tambm considerada arte primitiva aquela produzida pelos ndios e
outros povos que viviam na Amrica antes da vinda de Colombo. Maias, astecas
e incas nos brindaram com pinturas, esculturas e templos feitos de pedras ou
materiais preciosos, que nos contam sua histria.

2.2 IDADE ANTIGA

A Idade Antiga ou Antigidade
39
compreende o perodo que se
estende de cerca de 4.000 a.C. at 476 d. C., ou seja, do aparecimento da escrita
at a queda do Imprio Romano do Ocidente. uma poca marcada pela
conquista de povos, por grande produo artstica e por descobertas essenciais
para as futuras civilizaes.
Em 3000 a. C. os escritos cuneiformes dos sumrios deram incio
ao registro da Histria no Oriente Mdio; em 1.750 a. C. Hamurbi unificou a
regio mesopotmica, estabeleceu o Imprio Babilnico e criou o Cdigo de
Hamurbi; em 338 a. C. Filipe II da Macednia derrotou os gregos e anexou a
Grcia ao Imprio Macednico; seu filho, Alexandre, o Grande, por volta de 330 a.
C. conquistou povos em vrios regies, dando origem ao maior imprio j visto
pela humanidade.
Educado por Aristteles, Alexandre foi o principal responsvel
pela difuso da cultura grega aos povos conquistados, dentre eles o povo egpcio,
que era muito evoludo nas artes e na arquitetura, ocasionando a fuso da rica
produo artstica dos dois povos.

39
O dicionrio apresenta duas formas para essa palavra: com trema e sem trema. Optamos pelo
uso do trema por ser a maneira mais usual. HOLANDA FERREIRA, Aurlio Buarque de. Mini
Aurlio. 6. ed. Curitiba: Posigraf: 2004, p. 126.

19
J oo Carlos de Camargo Eboli faz uma reflexo muito
interessante sobre esse perodo:
Diferentemente dos gregos, os romanos no eram dotados de
muita imaginao artstica. Tinham esprito prtico e dominador.
Suas artes derivam de influncias recebidas de povos
conquistados. pacfico o conceito de que Roma conquistou
militarmente a Grcia, mas foi espiritualmente por ela dominada.
Assim, os romanos passaram a imitar os gregos, no somente na
Arte, mas tambm nos trajes e costumes. Falar grego, vestir-se
grega, possuir obras de arte passou a se um requintado hbito
para o povo romano. Os gregos eram os franceses de ento,
ditavam a moda, as idias e os costumes
40
.
claro que os romanos deixaram suas marcas nas artes
herdadas, e uma evidncia disso que mudaram os nomes dos deuses gregos,
mas a essncia continuou a mesma
41
.
Dessa feita, a Idade Antiga caracteriza-se pela evoluo cultural
dos imprios grego e romano, que nos deixaram magnficas obras artsticas,
literrias e arquitetnicas. Nesse perodo era comum a organizao de concursos
teatrais e de poesia, em que os vencedores eram aclamados e coroados em
praas pblicas.
Curiosos exemplos so oferecidos pelos autores que tratam dos
concursos de tragdia antiga. Daniel Rocha relata que Euforion, filho de squilo,
conquistou por quatro vezes a vitria nos concursos de tragdia apresentando
peas inditas de seu pai como se fossem suas. Desse modo, supe-se que o

40
EBOLI, J oo Carlos de Camargo. Pequeno mosaico do direito autoral, cit., p. 17.
41
A ttulo ilustrativo, os historiadores fazem a seguinte relao entre os deuseus gregos e
romanos: Zeus, pai dos deuses e dos homens, recebeu o nome de J piter pelos romanos. Cronos,
pai de Zeus, foi chamado de Saturno pelos romanos. Hera, esposa de Zeus, recebeu o nome de
J uno. Afrodite, deusa do amor, foi denominada de Vnus pelos romanos. Palas, deusa grega da
sabedoria, recebeu o nome de Minerva pelos romanos, dentre outros. Disponvel em:
http://www.historiadomundo.com.br. Acesso em 11-12-2007.

20
filho herdava a obra intelectual como se fosse uma coisa comum
42
.
Em que pese a abundante produo intelectual e at mesmo a
consagrao pblica de inmeros artistas, no lhes era assegurado o status de
propriedade, muitos menos o de exclusividade
43
. Entendia-se que o homem que
criasse intelectualmente no deveria descer condio de comerciante dos
produtos de sua inteligncia
44
. Em outras palavras, o direito de autor no protegia
as diversas manifestaes da obra, como a publicao e a reproduo,
atualmente dispostas no art. 5 da LDA, mas j nessa poca a questo da
titularidade comea a ser discutida.
Segundo Antnio Chaves, a noo de plgio j era praticada e
reconhecida na Grcia Antiga, mas a nica sano era a condenao da opinio
pblica, ou seja, a medida repressiva tinha mero cunho moral. Nesse sentido
ressalta:
Na Antigidade, a noo de propriedade literria defendem
alguns antroplogos, ainda que de forma um tanto quanto
imprpria , era reconhecida, prevalecendo o carter moral sobre
o aspecto patrimonial da autoria, pois este no era reconhecido
(inexistia)
45
.
Especificamente sobre o plgio ressalta Eduardo Vieira Manso:
Ainda que no houvesse norma legal que institusse alguma
punio contra as violaes daquilo que haveria de ser direito dos
autores das obras intelectuais, sempre existiu a sano moral, que
impunha o repdio pblico do contrafator e sua desonra e
desqualificao nos meios intelectuais. Ainda que sem efeitos
jurdicos patrimoniais, nem pessoais (como a priso, por
exemplo), j se considerava um verdadeiro ladro quem
apresentasse como sua uma obra de outrem. Tudo indica que foi
Marcial quem, pela primeira vez, atribuiu a esses espertalhes o

42
ROCHA, Daniel. Direito de autor. So Paulo: Irmos Vitale, 2001, p. 14.
43
44
Apostila do Curso Direitos Autorais da Fundao Getulio Vargas FGV/RJ . 2007-2008, p. 23.
45
CHAVES, Antnio. Criador da obra intelectual. So Paulo: Ltr, 1995, p. 39.

21
epteto de plagiarius, comparando-os queles que cometiam o
crime de furto de pessoas livres, definido como plagium por uma
lei de segundo sculo antes de Cristo, conhecida como Lex Fbia
de Plarigriis
46
.
Nota-se, pois, que embora fosse um perodo marcado por grande
produo intelectual, a Antigidade no conheceu o sistema de direito autoral
como hoje a concebemos, mas no se pode dizer que no havia nenhuma idia
sobre o tema, pois o principal elemento j estava comeando a ser delineado, que
era a titularidade ou a autoria. Nesse sentido, observa Ligia Carvalho Gomes dos
Santos que at mesmo os escravos faziam jus ao reconhecimento da autoria,
muito embora no gozassem dos frutos patrimoniais porventura advindos de suas
obras que, nesse caso, seriam destinados a seus senhores
47
.
No suprfluo anotar que na Grcia Antiga surge a revoluo da
escrita, que ser fundamental para a difuso da cultura por meio de obras
literrias, sobretudo a partir do sculo XV, com a inveno da impresso grfica
com os tipos mveis de Gutenberg. Sobre esse tema julgamos oportuna a
considerao de Eric A. Havelock, citado por Henrique Gandelman:
A introduo das letras gregas na escrita, em algum momento por
volta de 700 a. C, deveria alterar a natureza da cultura humana,
criando um abismo entre todas as sociedades alfabticas e suas
precursoras. Os gregos no inventaram um alfabeto: eles
inventaram a cultura letrada e a base letrada do pensamento
moderno
48
.
Por conta disso Wilson Martins observa que a civilizao grega
foi, sobretudo, uma civilizao oral, basta lembrar que Scrates nada deixou
escrito. Compreende-se, pois, que a contrafao e o plgio, embora reprovados

46
MANSO, Eduardo J . Vieira. O que direito autoral. So Paulo: Brasiliense, p. 9 (Col. Primeiros
Passos, v. 187).
47
SANTOS, Lgia Carvalho Gomes dos. Direitos autorais na Internet. In: SCHOUERI, Lus
Eduardo (org.). Internet: o direito na era virtual. 2. ed. Rio de J aneiro: Forense, 2001, p. 351.
48
GANDELMAN, Henrique. De Gutenberg Internet: diretos autorais na era digital. 4 ed. Rio de
J aneiro: Record, 2001, p. 29.

22
pela conscincia pblica, no fossem punidos
49
.
Roma, por sua vez, conheceu uma cultura livreira, mas se tratava
de trabalho rudimentar, quase artesanal. As obras eram reproduzidas por meio de
cpias manuscritas e somente esses copistas recebiam remunerao pelo seu
trabalho, este sim considerado verdadeira criao intelectual. Guilherme C.
Carboni ressalta que tais cpias manuscritas recebiam o nome de bibliopolas,
palavra de origem grega cujo significado biblion =livro +polein =vender
50
. Ele
descreve que as cpias eram feitas nos papiros e entregues aos glutinators, que
costuravam as folhas e as colocavam venda. Os autores nada recebiam, sendo-
lhe reconhecidas a glria e as honras, quando eram respeitadas a paternidade e a
fidelidade ao texto original
51
.
Como a idia de imaterialidade era ignorada, e uma evidncia
disso era a diviso do direito em direitos pessoais, reais e obrigacionais, no se
concebia a criao do intelecto como objeto de direito.
Segundo Carlos Alberto Bittar, pode-se vislumbrar a existncia de
um direto moral entre os romanos, em virtude da actio injuriarum, que era
admitida para a defesa dos interesses da personalidade
52
. Nesse sentido, o direito
romano teria amparado o direito de autor, em seus aspectos morais, pela actio
injuriarum, cujo conceito transcrevemos a seguir:
A ao de injrias, penal e infamante, introduzida pelo pretor,
possibilitava vtima de uma injria reclamar, no ano do delito,
perante um jri de Recuperadores, uma pena pecuniria, que era
por estes fixada, equitativamente. Ensina Rudolf von J hering,
depois de mostrar que o Edito do Pretor substituiu as disposies
da Lei das XII Tbuas, sobre injrias reais e verbais, pela actio
injuriarium, que esta permita aos Recuperadores estimar a injria,
livremente, ao que se faz reforar, mais tarde, pelas disposies

49
MARTINS, Wilson. A palavra escrita: histria do livro, da imprensa e da biblioteca. 3. ed. So
Paulo: tica, 2002, p. 393.
50
CARBONI, Guilherme C. O direito de autor na multimdia. So Paulo: Quartier Latin, 2003, p. 35.
51
GANDELMAN, Henrique. De Gutenberg Internet: diretos autorais na era digital, cit., p. 29.
52
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de autor, cit., p. 12.

23
da Lex Cornelia, sobre injrias reais e violao de domiclio. A
frmula continha uma exposio dos fatos com a fixao,
conforme os casos, pelo pretor ou pela vtima, do valor mximo
dos prejuzos
53
.
Do mesmo modo, Maria Helena Diniz expe que o
reconhecimento dos direitos da personalidade como categoria de direito subjetivo
relativamente recente, mas sua tutela jurdica j existia na Antigidade, com a
punio de ofensas fsicas e morais pessoa, por meio da actio injuriarum, em
Roma, e da dike kakegorias, na Grcia
54
.
interessante frisar que embora a actio injuriarum fosse a medida
processual admitida para a defesa dos aspectos morais do direito de autor, no
plano abstrato esse direito no tinha estruturao prpria, vale dizer, ainda no
apresentava o contorno que tem hoje. Tratava-se, assim, de um instrumento
processual que protegia algo (aspectos morais do direito de autor) sem preciso
contorno material.
J os Carlos Costa Netto ressalta que h entendimento no sentido
de que a reparao do dano moral anterior aos romanos, conforme os Cdigos
de Manu
55
, da ndia, e de Hamurbi, da Babilnia (1.726 a.C)
56
.

53
BITTAR, Carlos Alberto. Actio injuriarium. In: FRANA, R. Limongi (Coord.). Enciclopdia
Saraiva de Direito. So Paulo: Saraiva, 1977, v. 4, p. 225.
54
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: teoria geral do direito civil. 24. ed. So
Paulo: Saraiva, 2007, v. 1, p. 116.
55
O Cdigo de Manu consiste na legislao do mundo indiano e estabelece o sistema de castas
na sociedade hindu. Redigido entre os sculos II a.C e II d.C, suas regras so expostas em
versos. Cada regra consta de dois versos cuja metrificao, segundo os indianos, teria sido
inventada por um santo eremita chamado Valmiki, em torno do ano 1500 a.C. As leis de Manu so
tidas como a primeira organizao da sociedade sob forte motivao religiosa e poltica. O Cdigo
visto como uma compilao das civilizaes mais antigas. O Cdigo de Manu no teve uma
projeo comparvel ao Cdigo de Hamurbi, mais antigo que o de Manu em pelo menos 1500
anos, porm se infiltrou na Assria, J udia e Grcia. Em certos aspectos, para essas civilizaes
um legado comparado ao deixado por Roma modernidade. Disponvel em:
http://pt.wikipedia.org/wiki/Cdigo_de_Manu. Acesso em: 12-12-2007.

24
(Cdigo de Manu) Livro, IX, pargrafo 239. O rei na reviso do
processo impor aos ministros ou juzes responsveis pela
condenao injusta do inocente uma pena de mil panas.
(Cdigo de Hamurbi) Art. 127. Se um homem livre estender um
dedo contra uma sacerdotisa ou contra a esposa de um outro e
no comprovou, arrastaro ele diante do J uiz e raspar-lhe-o a
metade do seu cabelo.
Da leitura dos dois dispositivos verifica-se que so hipteses de
reparao de dano moral que, segundo Maria Helena Diniz, a leso de
interesses no patrimoniais provocada por fato lesivo
57
, ou seja, gravame a direito
da personalidade.

2.3 IDADE MDIA

A Idade Mdia inicia-se em 476 d. C, com a queda do Imprio
Romano do Ocidente, e encerra-se em 1.453, com a tomada de Constantinopla
pelos turco-otomanos. Durante o Renascimento, a Idade Mdia foi considerada o
tempo do primitivismo, do atraso e do empobrecimento da cultura europia, a
ponto de os ingleses terem lhe dado a expresso que se tornou famosa para
designar o perodo: Dark Ages ou Idade das Trevas. A pergunta que se faz :
aceitvel a idia de que durante esse perodo o mundo ficou coberto por um
manto de trevas culturais? Os historiadores vm entendendo que no, e isso se
deve principalmente ao fato de que a Idade Mdia uma periodizao que est
circunscrita ao continente europeu e no a toda a humanidade. Cludio Vicentino
e Gianpaolo Dorio afirmam que nesse perodo a Europa era apenas a periferia do
mundo muulmano, tinha uma populao relativamente pequena e estava isolada

56
COSTA NETTO, J os Carlos. Direito autoral no Brasil. So Paulo: FTD, 1998, p. 30 (Col.
J uristas da Atualidade. Coord. Hlio Bicudo).
57
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008, v. 7, p. 88.

25
das principais rotas de comrcio, que passavam pelo Mediterrneo Oriental
58
.
No mundo muulmano, a matemtica e a astronomia estavam
avanadas e os europeus recorreram a esses conhecimentos no final da Idade
Mdia para realizar as grandes navegaes. Na Amrica tambm floresciam
civilizaes que no sculo XVI impressionariam os conquistadores europeus pela
grandiosidade de suas cidades, como Tenochtitln, atual cidade do Mxico. At
os hbitos de higiene desses povos eram mais desenvolvidos que os dos
europeus
59
.
Nesse mesmo sentido pontua Lucio Agra:
De mdia essa idade no teve nada. Mas como interessava,
naquele momento, afirmar todos os dados de uma cultura nova
que, no obstante, recuperava uma tradio que remontava
Antigidade, os renascentistas viam a tal idade como sendo das
trevas, poca em que supostamente nada de verdadeiramente
artstico teria acontecido
60
.
Certamente a cultura medieval no atingiu o brilho da greco-
romana, em grande parte devido s condies materiais em que ento viviam os
europeus, mas no se pode afirmar que estavam estagnados ou em atraso
cultural. A igreja detinha o monoplio cultural e uma evidncia disso foi o precioso
trabalho dos monges copistas, reclusos em monteiros, que permitiu preservar
muitos manuscritos da Antigidade Clssica. No perodo medieval esses
indivduos eram praticamente os nicos letrados. Nesse contexto surge o principal
filsofo do perodo medieval, Santo Agostinho, que deixou obras como Confisses
e Cidade de Deus. Santo Toms de Aquino surge mais tarde, j como Professor
na Universidade de Paris e autor da Suma teolgica.

58
Brasil, cit., p. 105.
59
60
AGRA, Lucio. Histria da arte do sculo XX: idias e movimentos. So Paulo: Anhembi
Morumbi, 2004, p. 11.

26
Como os manuscritos eram copiados mo, um a um, a
reproduo era muito difcil e por isso a utilizao de uma obra no prejudicava os
direitos patrimoniais do autor
61
, pois sua produo no estava centrada na difuso
de inmeros exemplares
62
.
A arquitetura refletiu a insegurana e a religiosidade da Idade
Mdia. Nessa esteira merece destaque a construo de castelos, que era a
residncia fortificada do rei ou de um senhor feudal e dos membros de sua corte.
Alm dos castelos, os principais monumentos arquitetnicos foram as igrejas,
primeiramente em estilo romnico, depois em estilo gtico. A pintura e a escultura
pouco evoluram, estando quase sempre a servio da Igreja. Dentre os poucos
ornamentos das catedrais romnicas encontram-se algumas esculturas e
afrescos
63
.
At o sculo XI privilegiou-se o uso do latim, quando comearam
a surgir os diversos idiomas e literaturas nacionais. Nesse contexto surge o
trovadorismo, gnero literrio que louvava a mulher, o refinamento, a cortesia e a
galanteria, e era produzido por trovadores. Finalmente, o desenvolvimento cada
vez maior das cidades proporcionou o surgimento de um certo tipo de literatura
urbana, os fabliaux, versos satricos que criticavam tipos sociais ento
decadentes, como cavaleiros e membros do clero
64
.

2.4 IDADE MODERNA

A Idade Moderna tem incio em 1.453, com a tomada de
Constantinopla pelos turcos e termina em 1.789, com a Revoluo Francesa

61
Sobre os direitos patrimoniais do autor vide tpico 4.2.2.
62
CARBONI, Guilherme C. O direito de autor na multimdia, cit., p. 37.
63
64

27
(queda da Bastilha). Conforme j assinalado, a Europa desse perodo pode ser
interpretada como mera periferia do mundo muulmano, que dominava as
principais rotas de comrcio, o Mediterrneo, os conhecimentos nuticos, alm de
ser mais evoludo na cultura e na cincia. A partir das grandes navegaes e dos
descobrimentos, o mundo europeu passa de periferia do mundo muulmano para
construtor de periferias, sendo a Amrica Latina sua primeira grande experincia
de dominao sobre povos e terras at ento desconhecidas
65
.
Sob o ponto de vista da produo intelectual, merece destaque o
Renascimento, movimento cultural urbano que atingiu a elite de cidades
prsperas, como Florena. Segundo Franois Furet, a elite europia do sculo
XVIII sentia-se culturalmente ligada Antigidade greco-romana, e essa a base
do estudo e do ensino da Histria como hoje o concebemos
66
.
A idia renascentista do humanismo pressupunha a ruptura
cultural com a tradio medieval. Redescobriram-se os Dilogos de Plato, os
textos histricos de Herdoto e Tucdides e as obras dos dramaturgos e poetas
gregos. O estudo da literatura antiga, da histria e da filosofia moral tinha por
objetivo criar seres humanos livres e civilizados, pessoas de requinte e
julgamento, cidados, mais que apenas sacerdotes e monges. Foi um perodo
marcado por estudos humansticos e grandes feitos artsticos. Os ideais
renascentistas de harmonia e proporo conheceram o apogeu nas obras de
Rafael, Leonardo da Vinci e Michelangelo. Tambm merecem destaque nesse
perodo os progressos na medicina com a traduo de trabalhos de Hipcrates e
Galeno, alm de avanos na astronomia com Nicolau Coprnico e J ohannes
Kepler.
O Renascimento caracterizou-se no apenas pela mudana na
qualidade da produo intelectual, mas tambm pelo aumento da quantidade da
produo cultural
67
. Dois fatores influenciaram consideravelmente o crescimento
dessa produo: a ao dos mecenas e a criao da impresso tipogrfica.

65
66
FURET, Franois. Oficina da histria. Lisboa: Gradiva. s.d., p. 113 (Col. Construir o Passado).
67
COTRIM, Gilberto. Histria geral: Brasil e global, cit., p. 149.

28
Mecenas eram patrocinadores das letras, cincias e artes, ou de
artistas e sbios
68
. So descritos pela Histria como pessoas ricas que
estimulavam e patrocinavam o trabalho de artistas e intelectuais renascentistas,
como banqueiros, monarcas e papas. As principais famlias de mecenas foram: os
Mdici, em Florena, os Este, em Ferrara, os Sforza, em Milo, os Gonzaga, em
Mntua, os Dogos, em Veneza e o Papado, em Roma.
Em 1454 o alemo J ohannes Gensfleisch zum Gutenberg
desenvolveu o processo de impresso com tipos mveis de metal, o que permitiu
a divulgao da literatura em escala at ento inimaginvel
69
.
Nascido no fim da Idade Mdia, por volta de 1400, na cidade de
Mainz Mogncia, Alemanha, Gutenberg foi joalheiro, ourives e especializou-se na
fabricao de espelhos, mas foi no mundo das letras que encontrou sua
verdadeira vocao. Ao criar o processo de impresso com caracteres mveis, a
tipografia, Gutenberg escreveu seu nome no livro dos grandes inventores da
humanidade. Foi dele o primeiro livro impresso da histria, a conhecida Bblia de
Gutenberg. Para ver seu projeto sair do mundo das idias ele investiu tempo,
dinheiro e adquiriu dvidas, que infelizmente no consegui saldar. Perdeu, ento,
seu mais precioso bem: a oficina de impresso. Morreu pobre e provavelmente
cego, mas deixou uma herana incalculvel para a humanidade
70
.
Segundo Silvana Gontijo, ao desenvolver a tcnica de reproduzir
textos utilizando tipos mveis metlicos atravs da prensa, o alemo J ohannes
Gutenberg criou um dos mais relevantes fenmenos de comunicao de nossa
histria: a reproduo, e conseqentemente, a difuso ilimitada e fiel de uma
mesma mensagem
71
. Antes da tipografia os manuscritos eram copiados mo,
em processos artesanais e bastante lentos, por isso a difuso da obra era

68
HOLANDA FERREIRA, Aurlio Buarque de. Mini Aurlio, cit., p. 544.
69
H quem conteste a paternidade do invento de Gutenberg alegando que a tcnica de impresso
j existia h sculos na China e na Coria. Apesar das incertezas histricas, h ao menos uma
certeza inconteste: Gutenberg criou os caracteres mveis e isso foi uma revoluo. UNESCO.
ABC do direito de autor, cit., p. 13.
70
Pancrom News, So Paulo, ano 14, n. 30, p. 93, 2007.
71
GONTIJ O, Silvana. O livro de ouro da comunicao. Rio de J aneiro: Ediouro, 2004, p. 167-168.

29
bastante restrita
72
.
Sobre o invento de Gutenberg, Elisngela Dias Menezes assim
descreve:
O alemo J ohannes Gutenberg nasceu em Mainz, por volta de
1400 e foi o responsvel pela inveno da impresso tipogrfica, a
partir do aperfeioamento da prensa utilizada para espremer uvas
na produo de vinhos. Gutenberg tambm inventou os chamados
tipos mveis, formados por letras de metal. Em 1456 seria
impressa a primeira verso tipogrfica da Bblia com tiragem de
aproximadamente seiscentos exemplares
73
.
Depreende-se, pois, que o modo de reproduo de obras literrias
viveu uma revoluo com o advento da impresso grfica no sculo XV,
substituindo, em definitivo, as cpias manuscritas feitas em pergaminho e papiro.
Sem dvida a inveno de Gutenberg fez com que a forma escrita se firmasse de
modo permanente, propiciando as condies necessrias para que as idias e
vrias outras expresses atingissem divulgao em escala industrial.
Diante desse cenrio, Alberto Manguel pontua que interessante
observar a freqncia com que um avano tecnolgico, como o invento de
Gutenberg, mais promove do que elimina aquilo que supostamente deveria
substituir. No tempo em que vivemos, os computadores e a proliferao de livros
em formatos alternativos, como o cd-rom, no afetaram a produo e a venda de
livros na forma impressa
74
.
J acques Verger ressalta que a confeco e a circulao dos livros
era cercada por mltiplos obstculos que dificultavam o acesso s obras.
O primeiro era de ordem econmica, pois o custo do livro era altssimo. Um livro

72
BORGES, Renata Farhat de Azevedo. O autor no papel: o rompimento da noo tradicional de
autoria e as mdias digitais. Dissertao. (Mestrado em Comunicao e Semitica) - Faculdade de
Comunicao e Filosofia. Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, So Paulo, 2004, p. 30.
73
74
MANGUEL, Alberto. Uma histria da leitura. Trad. Pedro Maia Soares. 2. ed. So Paulo:
Companhia das Letras, 1997, p. 161.

30
requeria grande quantidade de pergaminho, que era um material muito caro. A
difuso do papel chiffon, ocorrida na Espanha desde o sculo XII e na Frana
desde o sculo XIII, permitiu baixar o preo, mas o uso do papel s se difundiu
efetivamente a partir do sculo XV. Sobre esse tema elucidativa a seguinte
explicao do autor:
Com igual superfcie, calculando-se a partir de documentos
franceses, o papel podia tornar-se cinco vezes mais barato que o
pergaminho no sculo XIV e at treze vezes mais barato no
sculo XV, graas melhoria das tcnicas de papelaria e
multiplicao das oficinas de papel
75
.
Alm do material, o trabalho dos copistas tambm era caro. No
final da Idade Mdia a funo at ento desempenhada pelos monges copistas foi
substituda por artesos profissionais, que se encontravam em sua maioria em
cidades universitrias ou nos lugares onde morava a nobreza. Mais uma vez
J acques Verger nos oferece uma precisa descrio do perodo:
Os bons copistas trabalhavam lentamente: por volta de duas
folhas e meia por dia, em mdia. Por outras palavras, em um ano
um bom copista produzia apenas cinco livros de duzentas folhas,
ou ainda, se preferirmos, para chegar a fornecer mil livros deste
tipo em um ano, no se poderia ter menos de duzentos copistas
trabalhando o tempo inteiro. Nas cidades universitrias, onde
mestres e estudantes tinham necessidade de muitos livros, mas
dispunham de limitados recursos financeiros, procurou-se reduzir
a um mnimo o preo de revenda dos livros: pequenos formatos,
linhas apertadas, escrita mais cursiva, multiplicao das
abreviaturas permitiam economizar o pergaminho ou o papel,
sempre ganhando um pouco de tempo de cpia
76
.
Esse relato nos faz refletir sobre o mercado editorial nos dias de
hoje e percebemos uma tendncia customizao dos formatos, tal como

75
VERGER, J acques. Homens e saber na Idade Mdia. Trad. Carlota Boto. Bauru: Edusc, 1999,
p. 112.
76
VERGER, J acques. Homens e saber na Idade Mdia, cit., p. 113.

31
ocorreu naquela poca. O mercado editorial norte-americano, por exemplo, tem
procurado oferecer formatos que privilegiem a portabilidade do livro e a reduo
de custos De produo da obra. Evidncia disso a proliferao do formato
pocket book, ou livro de bolso. Essa tendncia, que nada mais do que um
retorno aos pequenos formatos citado na transcrio anterior, j se consolidou
no Brasil e chegou rea jurdica, que conta com Cdigos em formato reduzido,
alm de vrias colees de livros em formato pocket
77
.
Cumpre observar que cada novo meio de comunicao que surge
ou cada nova maneira de se propagar idias que inventada suscita uma onda
de discusso sobre seu mrito e sobre as vantagens e desvantagens. No caso
especfico da criao da imprensa, ao mesmo tempo em que possibilitou a
propagao das idias, difundindo a cultura e dando incio indstria livreira,
tambm explicitou a problemtica da proteo jurdica do direito de autor,
principalmente quanto remunerao dos autores e seu direito de reproduzir e
utilizar suas obras
78
. Reiteramos que explicitou porque no nosso entender esse
problema j existia antes mesmo da criao da imprensa, basta lembrar que o
direito de autor no se restringe aos textos de natureza literria, abrangendo
tambm pintura, escultura, coreografia, projetos de arquitetura etc. Ora, os
pintores j pintavam, os escultores j esculpiam e os autores j escreviam antes
do surgimento da imprensa.
A nosso ver a grande mudana foi o surgimento de dois novos
personagens: o impressor e o livreiro, bem como o advento do lucro por parte
dessas pessoas. Convm lembrar que o fato gerador desse lucro no
comercializao de um produto qualquer, mas sim de algo que nasce da criao
intelectual de uma pessoa: o autor, que no tinha quaisquer direitos sobre sua

77
As editoras norte-americanas Penguin, J ove Pubns e Ballantines Books tm extenso catlogo
de livros em formato pocket, e tambm oferecem formatos alternativos como audiobooks (livro em
cd) e eBooks (livros para download ou para Palmtop). No Brasil, a editora L&PM tem a coleo
L&PM Pocket, que dispe atualmente de mais de cem ttulos. A editora Cia. das Letras conta
com a srie Companhia de Bolso, com mais de sessenta ttulos. A Editora Saraiva dispe das
seguintes sries em formato pocket book: Coleo prtica do direito, Sua carreira, seu sucesso
e Superdicas.
78
MANSO, Eduardo J . Vieira. O que direito autoral, cit., p. 13.

32
obra, seja do ponto de vista moral ou do aspecto patrimonial. A par desse cenrio
elucidativa a seguinte descrio de Silvana Gontijo:
Os livros circulavam por toda parte e em muitas cidades surgiram
lojas para vend-los. Fora das cidades, os vendedores
ambulantes divulgavam as primeiras brochuras. Livreiros e
impressores se apresentavam nas feiras europias, onde as mais
variadas mercadorias eram trocadas
79
.
O trecho anteriormente transcrito menciona livreiros e
impressores, mas em momento algum faz qualquer meno ao autor. Em vista
disso J os Carlos Costa Netto destaca que a criao da imprensa deu origem
primeira categoria organizada de comerciantes de obras intelectuais: os
impressores e vendedores de livros:
J vai longe o tempo em que a cultura foi se alojar nos nichos
sagrados dos mosteiros, e as cpias eram produzidas
artisticamente de forma manual (manuscritos), exigindo trabalho
insano e tempo considervel dos copistas: foram vinte sculos.
Com o tipo mvel, Gutenberg revolucionou o mundo, possibilitou a
reproduo dos livros em quantidades at ento inimaginveis.
Realmente, a partir dessa poca, a mudana da situao no
campo literrio foi radical, em virtude da facilitao na reproduo
dos livros, do desenvolvimento cultural europeu e do crescente
acesso da populao alfabetizao
80
.
Pode-se afirmar, portanto, que graas ao invento de Gutenberg a
histria pde ter suas pginas impressas, em larga escala e a custo acessvel,
contribuindo decisivamente para a difuso da cultura e do conhecimento. At
ento a informao era privilgio de poucos e concentrava-se principalmente nas
mos da igreja. Os poucos livros que haviam eram produzidos manualmente,
manuscritos pelos monges copistas e depois por copistas profissionais, de modo
que o custo da produo era muito alto. Como decorrncia do alto custo, surge o

79
GONTIJ O, Silvana. O livro de ouro da comunicao, cit., p. 177.
80
COSTA NETTO, J os Carlos. Direito autoral no Brasil, cit., p. 32.

33
copista amador
81
, que cobrava muito menos pelo seu trabalho, mas que tambm
no tinha garantia de qualidade, e tambm os sebos, que vendiam livros de
segunda mo.
A partir da criao do processo de impresso com tipos mveis a
forma escrita substitui, pouco a pouco, e de maneira definitiva, a forma oral e os
manuscritos. J acques Verger apresenta um relato muito interessante sobre esse
perodo de transio:
(...) a apario da tipografia no terminou de uma vez com as
atividades dos copistas de manuscritos; mesmo que a produo
destes tenha sofrido inflexes por toda a parte e mais claramente
at 1470, continuou-se a transcrever livros manuscritos at o
incio do sculo XVI. E, de qualquer maneira, os manuscritos mais
antigos continuavam a ser utilizados e a circular. Aqueles que
possuam belas colees - sendo que, dentre eles, destacavam-se
precisamente os homens de saber - tinham tendncia a conserv-
los e no substitu-los, a no ser progressivamente, pelos livros
impressos. (...) Os estudos bem precisos fazem-nos pensar que,
por volta de 1480, a parte da impresso nas bibliotecas do saber
francesas no passava dos 6% e que foi apenas por volta de 1500
que ela passou para mais de 50%
82
.
Marshal Mcluhan expe que, a princpio, todo mundo tomou a
prensa tipogrfica como mquina de imortal. De toda sorte, segundo ele, com a
tecnologia de Gutenberg entramos no surto da mquina
83
.
Em face do exposto, foroso reconhecer que a histria do
mercado editorial divide-se em antes e depois do invento de Gutenberg e, no por
acaso, a histria do direito autoral toma corpo a partir desse momento, iniciando
seu percurso no tocante s obras literrias. Dessa feita, os regimes de direito de

81
J acques Verger explica que o copista amador era em geral um capelo necessitado ou um
estudante pobre. VERGER, J acques. Homens e saber na Idade Mdia, cit., p. 114.
82
VERGER, J acques. Homens e saber na Idade Mdia, cit., p. 130-131.
83
MCLUHAN, Marshall. A galxia de Gutenberg: a formao do homem tipogrfico. Trad.
Lenidas de Carvalho e Ansio Teixeira. So Paulo: Cia. Ed. Nacional, 1972, p. 216 e 275.

34
autor so criaes da modernidade, que surgiram aps o advento de um
determinado avano tecnolgico no campo da informao e da comunicao: a
imprensa de tipos mveis
84
. Eduardo Vieira Manso nos oferece uma sntese
desse cenrio:
As leis nascem das necessidades sociais. Enquanto as obras
intelectuais no se prestavam a uma explorao econmica de
natureza verdadeiramente comercial, porque sua produo no
podia realizar-se em escala industrial, nenhuma razo parecia
haver para legislar-se sobre as violaes que deveria ser direito
dos autores. Essas violaes resumiam-se, praticamente, no
plgio, isto , no furto da obra, para obter glria, muito mais do
que algum proveito econmico. Somente aps o advento da
imprensa, com os melhoramentos que Gutenberg introduziu com
os tipos mveis, no sculo XV, que surgiu a concreta
necessidade de legislar sobre a publicao das obras,
principalmente literrias
85
.
Segundo Antnio Chaves, com a descoberta da imprensa e a
conseqente facilidade na obteno da reproduo dos trabalhos literrios, surge
tambm a concorrncia das edies abusivas. Antes disso o autor tinha a posse
de seu manuscrito original e podia fiscalizar a multiplicao dos exemplares
86
. Os
livreiros ou impressores arcavam com custos altssimos para a edio das obras
escritas, inclusive com a insero de gravuras e informaes adicionais ao texto
original. No entanto, no era raro que tais obras fossem copiadas por terceiros
que as reproduziam e imprimiam sem terem os cuidados necessrios, tampouco
sem precisarem arcar com os custos da edio original
87
.
A partir da inveno da tipografia e da imprensa, as obras
literrias ganharam dimenses jamais imaginadas. Com isso, duas situaes

84
MIZUKAMI, Pedro Nicoletti. A funo social da propriedade intelectual: compartilhamento de
arquivos e direitos autorais na CF/88. Dissertao. (Mestrado em Direito) - Faculdade de Direito,
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, So Paulo, 2007, p. 230.
85
86
CHAVES, Antnio. Direito de autor. Rio de J aneiro: Forense, 1987, p. 25.
87
Apostila do Curso Direitos Autorais da Fundao Getulio Vargas FGV/RJ , 2007-2008, p. 25.

35
passam a ocorrer simultaneamente: as prticas de concorrncia desleal e a
preocupao por parte da classe dominante, representada na poca pela igreja e
pela monarquia, em razo das informaes que seriam veiculadas. A igreja temia
a propagao de idias hereges, assim consideradas todas aquelas que
contrariassem qualquer determinao do clero, e a monarquia tinha receio de
motins polticos.
Para contornar a situao criou-se o sistema de privilgios, que
consistia no direito de exclusividade garantido pelos monarcas aos impressores,
mediante critrios polticos
88
. Essa licena ou monoplio evitava que vrias
pessoas pudessem reproduzir livremente determinada obra.
Os privilgios no eram homogneos: variavam as autoridades
que os concediam, os prazos de durao, as penas impostas em caso de infrao
e a extenso. Alm disso, podiam ser concedidos para livros especficos ou para
uma classe inteira de obras, por prazos variveis e por diversas autoridades
(municipais, eclesisticas, imperiais e papais)
89
.
Em razo do alto nvel de concentrao de poder poltico, os
sistemas de privilgio estabelecidos na Inglaterra e na Frana atingiram nveis de
complexidade e eficcia no verificados em outros locais da Europa. Por conta
disso, esses dois pases viriam a ser os beros das tradies do copyright e do
droit dauteur, respectivamente
90
.
Piola Caselli aponta que o primeiro privilgio de publicao foi
concedido em 1469 ao impressor Giovanni da Spira pela ento Repblica de
Veneza. Na seqncia foram concedidos aos seguintes impressores: em 1486, a
Marco Antonio Sabellico, em 1492, a Pier Francesco da Ravenna, em 1495, a

88
MENEZES, Elisngelas Dias. Curso de direito autoral, cit., p. 22.
89
MIZUKAMI, Pedro Nicoletti. Funo social da propriedade intelectual: compartilhamento de
arquivos e direitos autorais na CF/88. Dissertao, cit., p. 239.
90

36
Aldo Mancio (que tambm o inventor dos caracteres itlicos)
91
.
Fbio Ulhoa Coelho expe que a impresso tipogrfica foi
introduzida na Inglaterra em 1492, e logo em seguida se organizou a entidade
corporativa (guilda) dos editores e livreiros ingleses. Em 1557, os reis Philip e
Mary (Felipe e Maria Tudor) outorgaram a essa entidade, a Stationers Company,
o direito de exclusividade para a publicao de livros (o copyright). Excetuando-se
alguns casos espordicos de outorga real de privilgio especfico a certos
editores, quem no pertencesse guilda no podia imprimir ou vender livros na
Inglaterra. Esse sistema de privilgio ou monoplio atendia simultaneamente aos
interesses dos editores e livreiros e os do poder real: enquanto os membros da
Stationers Company desfrutavam da reserva de mercado para fazer seus lucros,
a monarquia dispunha de instrumento eficiente de censura das idias contrrias
ao poder estabelecido
92
.
J oo Carlos de Camargo Eboli destaca que tais comerciantes, em
troca da proteo governamental ao seu domnio de mercado, manipulavam os
escritos, do indivduo ao contedo, exercendo a censura sobre aqueles que lhes
fossem desfavorveis ou se opusessem realeza. Esse controle recebeu a
denominao de copyright, isto , direito de reproduo, e at hoje tal expresso
usada no sistema anglo-saxo
93
.
Eliane Y. Abro observa que o monoplio para imprimir e publicar
livros tinha mercado assegurado e era dividido entre as obras didticas,
destinadas alfabetizao, a Bblia e os livros jurdicos. Com esse vnculo, o
governo lucrava duas vezes: recebia impostos e royalties pela concesso do
monoplio, alm do ganho poltico que o copyright trazia como instrumento de
censura. Os livreiros, por sua vez, detinham a titularidade dos livros, com a
propriedade das cpias, de modo que os autores eram seres estranhos
corporao. Apareciam nos registros, mas na maioria das vezes os livreiros nem

91
CHAVES, Antnio. Direito de autor, cit., p. 25; MANSO, Eduardo J . Vieira. O que direito
autoral, cit., p. 13.
92
93

37
sabiam de quem se tratavam
94
.
Da leitura depreende-se que o direito autoral no sistema anglo-
saxo surgiu do interesse do poder real de controlar e censurar as idias, que
passaram a contar com um veculo de transmisso at ento inimaginvel, e do
interesse de editores e livreiros que viram a oportunidade de um lucrativo negcio.
A preocupao no era a proteo de direitos dos autores, mas sim conferir
ordem ao comrcio de livros.
Nesse sentido, conclui-se que o alvorecer do direito autoral nada
mais do que a composio de interesses econmicos e polticos
95
, em outras
palavras, repousa suas razes na inibio da concorrncia desleal e na censura
legal. Na mesma esteira, J os de Oliveira Ascenso expe que a ratio da tutela
no foi proteger a criao intelectual, mas, desde o incio, os investimentos
96
.
Diante disso questiona-se: e o autor? No tinha nenhum direito?
A idia de que ele detinha alguma propriedade ou direito sobre
sua criao surge somente duzentos anos depois
97
. Antnio Chaves destaca que
os editores ou impressores no conferiam qualquer parcela de lucro aos autores,
alegando despesas com a publicao e, citando Osman Lins, acrescenta:
Sua magnitude se exprimia no desinteresse pela glria, que
concediam toda ao escritor, apenas reservando para si o ouro.
Lamenta-se por isso Marcial, dizendo que sem um mecenas o

94
ABRO, Eliane Y. Direitos de autor e direitos conexos. So Paulo: Editora do Brasil, 2002, p.
28-29.
95
96
ASCENSO, J os de Oliveira. Direito autoral. 2. ed. Rio de J aneiro: Renovar, 1997, p. 4.
97
Fbio Ulhoa Coelho expe que a noo de que o autor titula um direito natural de propriedade
sobre sua obra surge no direito autoral anglo-saxo, no contexto de argumentos da Stationers
Company que visavam perpetuar seus privilgios sobre as obras editadas antes do Statute of
Anne. No episdio que ficou conhecido como a batalha dos livreiros, os membros da outrora
poderosa guilda moveram processos judiciais contra os novos editores, que passaram a publicar
as obras cadas em domnio pblico depois do transcurso de vinte e um anos de extenso do
monoplio. Argumentavam que a lei no podia limitar o direito natural que os autores titulavam e
que lhes haviam sido transmitidos. Vide: COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil, cit., v. 4, p.
264.

38
poeta no teria fontes de subsistncia e ver-se-ia obrigado a
escolher entre as ocupaes de delator, de falsa testemunha ou
de ajudante nos banhos pblicos
98
.
A descrio de J os Antonio Vega Vega evidencia a situao em
que viviam os autores:
Durante esta poca, los autores vivian condicionados an por el
amparo y la proteccin de um magnate. Es lgico pensar, tal como
se h sealado, que, al margen de sua vigorosa originalidad, el
autor no fuese libre para crear lo que su inspiracin le dictaba, al
estar condicionado por los gustos y preferncias de sus mecenas.
Escrito um libro, el autor acuda a um librero, quien tena el
derecho de reproduccin y poda, al mismo tiempo, perseguir las
falsificaciones. Estas facultades eran privilgios que el Estado le
conceda durante um tiempo limitado. Em sentido estricto no
existia propriedad intelectual
99
.
Verifica-se, pois, que no se cogitava de direitos patrimoniais ao
autor, na medida em que este, no tocante aos aspectos morais, gozava apenas
da autoria da obra. Nem mesmo a integridade do trabalho era respeitada. Sobre
esse aspecto Fbio Ulhoa Coelho registra que se o autor ficasse famoso, como
Shakespeare, o editor respeitava a integridade da obra, mas isso se devia muito
mais ao seu interesse de continuar publicando os trabalhos de algum conhecido
do que ao reconhecimento de algum direito derivado da autoria
100
.
Paralelamente ao monoplio dos livreiros, surge a pirataria, que
oferecia livros a preos populares. Sob o pretexto de combat-la, os livreiros
ingleses conseguiram ampliar seus poderes por meio de um decreto real de
1586
101
. Assim, os anseios do autor continuavam sendo ignorados.
Em 1603, na Itlia, publicado um decreto sobre privilgio que

98
Apud CHAVES, Antnio. Direito de autor, cit., p. 25.
99
VEGA, J os Antonio Vega. Derecho de autor. Madrid: Tecnos, 1990, p. 47.
100
101
ABRO, Eliane Y. Direitos de autor e direitos conexos, cit., p. 29.

39
ignora a existncia do autor e reconhece o direito do impressor
102
, tambm na
contramo do reconhecimento do direito de autor.
Em 1662, na Inglaterra, publicado o Licensing Act, um decreto
que refora ainda mais o monoplio dos livreiros. Por meio dessa norma, os
livreiros passaram a exercer mais plenamente a censura na imprensa e nos livros
importados, os nicos a trazerem textos de reprovao conduta do rei ou de sua
famlia
103
. A situao no poderia ter um desfecho mais bvio para a poca: os
livros piratas e os censurados eram queimados em praa pblica.
Ao mesmo tempo em que a indstria editorial se desenvolvia, a
insatisfao dos autores crescia, at que, em 1694, culminou no trmino da
censura e do monoplio na Inglaterra. Como conseqncia, os livreiros ficaram
enfraquecidos, sofrendo inclusive a concorrncia de estrangeiros, devido
abertura de mercado
104
. Os livreiros decidem ento mudar de estratgia,
passando a solicitar proteo no mais para eles, mas para os autores, na
esperana de negociar com estes a cesso dos direitos sobre as obras
105
.
Como resultado, em 14 de abril de 1710 foi publicada aquela que
seria considerada a primeira lei de direito autoral no mundo, o Statute of Anne ou
Copyright Act, ou, como preferimos chamar nesse trabalho Estatuto da Rainha
Ana. Essa norma tinha o seguinte propsito: uma lei para o encorajamento da
cincia por meio da proteo s cpias de livros impressos aos autores ou
legtimos comerciantes de tais cpias, durante o tempo l mencionado
106
.
Essa lei estabeleceu que os stationers, impressores e livreiros,
poderiam continuar imprimindo suas obras, mas era preciso primeiramente
adquiri-las de seus autores, por meio de um contrato de cesso. Alm disso,
assegurava por mais vinte e um anos a exclusividade da Stationers Company
sobre as obras j publicadas, enquanto permitia a qualquer interessado

102
VEGA, J os Antonio Vega. Derecho de autor, cit., p. 48.
103
104
105
106

40
estabelecer-se como editor
107
. Nesse momento o autor assume o lugar de
proprietrio do trabalho criativo que realiza.
Observa J os de Oliveira Ascenso que a partir dessa norma o
autor apodera-se do privilgio da indstria, pois tal lei lhe concedeu to-somente
um privilgio de reproduo e no propriamente um direito de autor. A base desse
privilgio era a materialidade do exemplar e o direito exclusivo de reproduo
deste. Assim, seguiu-se o caminho da afirmao da propriedade do autor sobre
sua obra
108
.
Na mesma linha, Antnio Chaves acrescenta que tal norma tinha
por fim encorajar a cincia e garantir a propriedade dos livros queles que so
seus legtimos proprietrios, os autores, bem como estimular os homens
instrudos a compor e escrever obras teis, mediante o reconhecimento de um
direito exclusivo de reproduo sobre as obras por eles criadas
109
.
J os Antonio Vega Vega expe que a referida lei foi a primeira
forma de proteo genrica de direito de autor em que se reconheceu direitos de
reproduo com durao limitada e varivel
110
.
Fbio Ulhoa Coelho pondera que o Estatuto da Rainha Ana no
reconheceu propriamente o direito do escritor sobre sua obra, mas o protegeu
indiretamente ao prestigiar a liberdade de iniciativa e competio no mercado
editorial. Liberto do julgo da Stationers Company, o autor negociava melhor o
preo dos seus manuscritos e podia, pelo menos em tese, ele mesmo editar seu
livro. Conclui-se, pois, que mais que uma lei de direito autoral, o Estatuto da
Rainha Ana foi um diploma de regulao do mercado
111
.
No h dvidas de que essa norma representou um significativo
avano, pois no se tratava mais de um acordo corporativo, mas sim de uma lei
geral e abstrata, aplicvel a todos, e no mais privilgios especficos garantidos a

107
108
ASCENSO, J os de Oliveira. Direito autoral, cit., p. 4-5.
109
CHAVES, Antnio. Direito de autor, cit., p. 26.
110
111

41
livreiros individualmente. Alm disso, estabeleceu as penas de confisco e multa
para contrafao, e ainda criou o domnio pblico. Cada obra podia ser explorada
por catorze anos, prorrogvel pelo mesmo perodo se o autor estivesse vivo e
houvesse registrado a obra
112
. Atualmente, os sucessores do autor podem fazer
uso exclusivo da obra por at setenta anos depois da morte do autor
113
. Depois
desse prazo a obra entra em domnio pblico e pode ser economicamente
explorada sem necessidade de autorizao dos herdeiros.
Eduardo Vieira Manso salienta que o Estatuto da Rainha Ana
reconhecia o direito exclusivo dos autores para a publicao de suas obras, nada
obstante tivessem de cumprir algumas formalidades administrativas, por meio das
quais era possvel o exerccio da censura governamental, principalmente de
ordem religiosa
114
. Em outras palavras, o controle estatal no se extinguiu, mas
foi bastante atenuado.
Em sntese, o Estatuto da Rainha Ana apresenta trs mritos
principais: a) transformou o direito de cpia dos livreiros em um instrumento de
regulao comercial, mais voltado promoo do conhecimento e diminuio
dos poderes dos livreiros; b) criou o domnio pblico, uma vez que no velho
sistema cada livro pertencia a algum livreiro para sempre e com a nova regra a
explorao limitava-se a catorze anos, prazo que poderia ser prorrogado apenas
uma nica vez por igual perodo; c) permitiu que os autores depositassem os
livros em seu nome, tirando-os do anonimato
115
.
Conforme examinado anteriormente, o alvorecer do direito autoral
repousa suas razes na inibio da concorrncia desleal e na censura legal, ao
passo que a primeira norma sobre o assunto visou efetivamente desfazer o
monoplio que se mostrava incompatvel com o desenvolvimento do mercado
editorial. A proteo da propriedade intelectual, portanto, se deu por via reflexa.

112
EBOLI, J oo Carlos de Camargo. Pequeno mosaico do direito autoral, cit., p. 21-22.
113
LDA, art. 41 - Os direitos patrimoniais do autor perduram por setenta anos contados de 1 de
janeiro do ano subseqente ao seu falecimento, obedecida a ordem sucessria da lei civil.
114
115
ABRO, Eliane Y. Direitos de autor e direitos conexos, cit., p. 29-30.

42
Em 1725 utilizada pela primeira vez a expresso direito de
autor, pelo advogado francs Lus DHericourt, no decurso de um processo entre
livreiros de Paris.
Em 1741 a Dinamarca reconheceu o direito de autor por meio de
um decreto
116
.
Em 1777, na Frana, foram estabelecidas novas regras entre
autores, editores e livreiros. Embora mantidos os privilgios na comercializao,
essa norma reconheceu ao autor o direito de editar e vender suas obras
117
, como
um reflexo do Estatuto da Rainha Ana editado na Inglaterra. Assim, estava
reconhecida a precedncia do autor sobre o livreiro.
Em 1778, na Espanha, foi publicada a Pragmtica de Carlos III,
considerada a primeira norma a tutelar os direitos de autor nesse pas. Embora
no tenha tutelado efetivamente o direito autoral, essa lei tida como marco para
a matria por ter abolido o pagamento das taxas para a publicao de livros. Isso
era um grande avano para a poca, especialmente nesse momento em que
Espanha ostentava o ttulo de censura mais terrvel da Europa
118
.
Em 1783, logo aps o reconhecimento da independncia dos
Estados Unidos pela Inglaterra, os legislativos estaduais comearam a editar leis
estaduais sobre copyright. Essas normas visavam a proteo do direito de autor.
Em 1787 a Constituio dos Estados Unidos ampara pela primeira
vez o direito de autor em seu art. 1 , seo 8, reconhecendo a faculdade de
estimular o desenvolvimento das letras e das artes e estabelecendo a edio de
normas para sua proteo. O objetivo, portanto, era a promoo do direito autoral
e da cultura
119
.

116
117
118
119

43
2.5 IDADE CONTEMPORNEA

A Idade Contempornea tem incio em 1789, com a Revoluo
Francesa, e estende-se at os nossos dias. Esse movimento foi feito em nome de
alguns princpios, como liberdade, igualdade e fraternidade, alm do direito
propriedade. O cerne da Revoluo Francesa era a abolio de todos os
privilgios e para isso era necessrio acabar com o absolutismo ento reinante.
Esse perodo histrico marcado por tentativas de restaurao da
monarquia, agora sujeita limitao imposta pelos opositores cada vez mais
expressivos do absolutismo, e pela represso aos movimentos de afirmao
popular, em meio s sucessivas conquistas polticas e sociais da populao
menos favorecida. Em termos sociais e econmicos, o perodo que alguns
historiadores chamam de o longo sculo XIX tem como sinais caractersticos a
consolidao da burguesia, da industrializao e de um de seus principais efeitos:
a expanso imperialista e o conflito entre naes, que desembocaria na primeira
guerra mundial em 1914
120
.
tambm nessa poca que se desenrola a Revoluo Industrial,
tema especialmente significativo para ns, que presenciamos as rpidas e
profundas transformaes tecnolgicas provocadas pela informtica, pela
robtica, pelas telecomunicaes e pela biotecnologia. A industrializao da
segunda metade do sculo XVIIII iniciou-se com a mecanizao do setor txtil,
destacando-se a mquina de fiar, o tear hidrulico e mais tarde o tear mecnico.
Todos esse inventos ganharam maior capacidade ao serem acoplados maquina
a vapor, inventada por Thomas Newcomen e aperfeioada por J ames Watt. Aps
o setor txtil, a mecanizao chegou ao setor metalrgico, aos transportes e,
finalmente, imprensa e s publicaes literrias em geral. Com o uso do vapor,
a impresso de jornais, revistas e livros ganhou impulso, desenvolvendo as
comunicaes e promovendo a difuso cultural, que, por sua vez, gerou o

120

44
surgimento de novas tcnicas e invenes
121
. Esse momento ficou conhecido
como Primeira Revoluo Industrial.
Tendo como pano de fundo a Revoluo Francesa, a
jurisprudncia francesa foi pioneira ao disciplinar as relaes entre escritores e
editores, e os laos perptuos que os uniam, obrigando em deciso histrica que
das futuras transaes desses direitos participassem os herdeiros de grandes
escritores, como La Fontaine
122
.
Em 1790 publicada a primeira lei federal sobre direito de autor
nos Estados Unidos da Amrica, o Copyright Act, atendendo ao comando
estabelecido na Constituio de 1787
123
. Essa norma visava organizar o comrcio
de livros.
Por certo o grande manco na afirmao dos direitos de autor foi a
Revoluo Francesa que, abolindo o privilgio dos editores, resultou em duas
normas aprovadas pela Assemblia Constituinte: a de 1791 e a de 1793.
A lei de 1791 consagrou o direito de representao, embora ainda
restrito ao mbito do teatro. Isso significava que publicadas ou no, as obras
teatrais s poderiam ser representadas em qualquer teatro pblico com o
consentimento formal e por escrito dos autores ou seus herdeiros, sob pena de
confisco total do produto das apresentaes em proveito dos titulares do direito de
autor
124
. A lei de 1793 ampliou esses direitos, estendendo a proteo s obras
literrias, musicais e artes plsticas (desenho e pintura), cujo art. 1 assim
dispunha:
Art. 1 - Os autores de escritos de toda espcie, os compositores
de msica, os arquitetos, os escultores, os pintores, os
desenhistas, os que gravarem quadros os desenhos, gozaro,
durante toda a vida, do direito exclusivo de vender, fazer vender,

121
122
123
124

45
distribuir suas obras no territrio da Repblica, e ceder-lhe a
propriedade, no todo ou em parte
125
.
Para Antnio Chaves, essa pequena lei composta de apenas sete
artigos serviu de inspirao para a legislao especfica de muitos pases
126
.
Em 1794 o Landrecht, Cdigo de Direito Territorial Prusiano,
consagra o princpio da proteo do editor que pressupe, para sua reproduo, a
existncia de um contrato de concesso com o autor da obra
127
.
Em 1886, na Sua, surgem as primeiras diretrizes para a ampla
regulao dos direitos autorais, resultando na Conveno de Berna
128
.

2.6 REGIMES DE DIREITOS AUTORAIS: COPYRIGHT x DROIT
DAUTEUR

Conhecida a gnese e a evoluo do direito autoral, verifica-se
que o direito autoral revestiu diferentes concepes na Inglaterra e na Europa
continental, gerando dois regimes distintos: copyright e droit dauteur.
O copyright, cuja traduo direito de cpia, o sistema anglo-
americano. Nesse regime o principal direito a ser protegido a reproduo de
cpias
129
. Isso significa que, em sua origem, o copyright enfatizava mais a
proteo do editor do que do autor. Sua histria comea em 1557, quando Felipe
e Maria Tudor outorgaram Stationers Company o direito de exclusividade para
a publicao de livros.

125
126
127
ALLFELD, Philipp. Del derecho de autor e del derecho del inventor. Trad. espanhola Ernesto
Volkening. Bogot: Editorial Temis, 1982, p. 10 (Col. Monografias J urdicas, v. 18).
128
Sobre a Conveno de Berna vide tpico 3.4.
129

46
O droit dauteur, cuja traduo direito de autor, o sistema
francs ou continental. Esse regime preocupa-se com a criatividade da obra a ser
copiada e os direitos morais do criador da obra, ou seja, o inverso do copyright.
Sua origem remonta Revoluo Francesa que, abolindo o privilgio dos
editores, resultou em duas normas aprovadas pela Assemblia Constituinte: a de
1791 e a de 1793.
Pontua Fbio Ulhoa Coelho que o direito brasileiro, por fora de
sua filiao ao direito de tradio romnica, adotou o sistema do droit dauteur.
Em nenhum momento da evoluo legislativa da matria, desde o ato de
fundao dos cursos jurdicos em 1827 at hoje, se pode notar qualquer influncia
decisiva do copyright. Desde o incio reconheceu-se no autor o titular dos direitos
de exclusividade sobre a criao intelectual
130
.
Acrescenta o autor que a globalizao pressupe que o direito
autoral adote elevados padres de proteo em todo o mundo. Com a integrao
dos mercados, as regras jurdicas que versam sobre a propriedade intelectual
devem ser harmonizadas para que as violaes ao direito autoral sejam
igualmente reprimidas em todos os lugares. Assim, a globalizao tem reduzido
as distncias entre os dois principais sistemas do direito autoral. Atualmente, a
diferena que ainda sobrevive diz respeito aos direitos morais do autor, que o
sistema anglo-saxo ainda resiste a incorporar por completo
131
.
A Internet outro fator que contribui, ainda que indiretamente
para a aproximao dos dois sistemas histricos de direito autoral, uma vez que
permite que qualquer um se torne um editor, mas no um autor. Nesse sentido
arremata Fbio Ulhoa Coelho:
Um adolescente consegue sem dificuldade difundir para as
centenas ou milhares de amigos virtuais o texto de sua
predileo de Luis Fernando Verssimo, mas no se torna um
escrito de primeira grandeza, como o festejado cronista gacho,
s por ter acesso rede mundial de computadores. A defesa do

130
131

47
direito autoral, diante dos desafios que a internete suscita,
pressupe o equilbrio entre a proteo de editores e autores. (...)
No enfrentamento dos desafios que essa inovao tecnolgica
pe ao direito autoral, no h sentido em separar a proteo dos
direitos do autor e do editor ou privilegiar um em detrimento do
outro
132
.
Esses, pois, so os sistemas ocidentais, mas no poderamos
concluir nosso estudo sem mencionar o tratamento que pases orientais do ao
tema e, para tanto, vamos nos valer do exemplo da China e de pases islmicos.
H quem defenda, como Agustn Millares Carlo, que a China o
bero da imprensa com tipos mveis. Segundo esse autor, no sculo XI o ferreiro
Pi Cheng utilizou argila e cola lquida para fabricar uma srie de tipos mveis,
usados conjuntamente a pranchas de ferro
133
. Como vimos, esse posicionamento
isolado. De toda sorte, verifica-se que em territrio chins no se desenvolveu
instrumentos jurdicos semelhantes ao direito de autor do mundo ocidental. Isso
se deve sobretudo cultura chinesa, que tem no ato de copiar e reproduzir um
grande elogio, uma honra que se presta criao do autor. Para os chineses, o
autor no cria, apenas reproduz, sua maneira, a herana cultural do povo
chins. Nesse contexto, no h motivo para que se impea a reproduo de obras
intelectuais, ao contrrio, sinal de mrito, pois indica que o autor est dando
continuidade cultura nacional
134
.
Assim, enquanto o Ocidente desenvolvia seus regimes de direito
de autor, a China apenas regulava a matria na medida em que envolvesse
questes de interesse do Estado, ou seja, censura. Culturalmente, o ambiente
chins ainda inspito ao regime de direito de autor
135
.

132
133
CARLO, Agustn Millares. Introduccin a la historia del libro y de las bibliotecas. Mxico: Fondo
de Cultura Econmica, 1993, p. 89.
134
135

48
Nos pases islmicos a palavra falada tida como superior
escrita, de modo que os livros e demais materiais impressos no passam de
meros instrumentos para a preservao da palavra, nunca para substituir a
transmisso oral. Por conta disso, a imprensa apenas se difundiu nos pases
islmicos no sculo XIX, a partir da popularizao de jornais. Esses pases
adotam normas de direito de autor na medida em que sejam compatveis com a
Sharia, a base do direito islmico, cuja fonte o Coro. A Sharia prescreve a
propriedade de bens tangveis, silenciando quanto aos bens intangveis. Essa
lacuna abriu espao para a entrada de normas de direito de autor extradas dos
pases europeus, mas a controvrsia persiste: h quem diga que tais normas so
compatveis com a Sharia, enquanto outros entendem que so incompatveis. O
fato que, assim como a China, a regulao estatal ocorre somente quando o
assunto censura
136
.
No prximo captulo cuidaremos do desenvolvimento do direito
autoral no Brasil.

136

49
3. DESENVOLVIMENTO DO DIREITO AUTORAL NO
BRASIL

O trabalho de informao feito pelos humanos, com seus
crebros. Isso no diferente do que ocorre com o trabalho fsico,
que feito pelos seres humanos com seus msculos. Tanto no
caso fsico, quanto no caso informtico, se o trabalho produzido
por pessoas, exige a utilizao de uma parcela de suas vidas,
independentemente do envolvimento dos msculos ou do crebro.
O professor, que dedica a sua vida a pesquisar e escrever livros, e
o encanador, so ambos compensados pelo uso de suas vidas.
DERTOUZOS, Michael L. O que ser: como o novo mundo da
informao transformar nossas vidas. Trad. Celso Nogueira. So
Paulo: Companhia das Letras, 1997, p. 291.

A histria do direito de autor no Brasil muito recente, basta
lembrar que a primeira lei especfica sobre o assunto, como veremos adiante,
data de 1898. Elisngela Dias Menezes frisa que durante o perodo colonial a
imprensa era proibida e no havia qualquer estmulo evoluo do sistema de
impresso grfica. A legislao submetia-se ao ordenamento jurdico portugus,
cuja Constituio, de 1838, apenas garantia, mas no especificada, os direitos
dos escritores sobre seus textos
137
.
Mesmo aps a independncia, o regime imperial ainda usava o a
antigo sistema de privilgios, por ns j examinado, para definir a exclusividade
de explorao econmica das obras. Assim como ocorria na Europa, somente os
editores e impressores tinham direitos sobre as obras e, do mesmo modo,
mediante outorga poltica de prerrogativas
138
.

137
138

50
Analisando o tema, Antnio Chaves divide a histria do direito
autoral no Brasil em trs fases: de 1827 a 1916, de 1916 a 1973, e de 1973 at os
dias atuais. Essa diviso tem por base as normas que se tornaram marcos para a
matria em nosso Pas: em 1827 foi publicado o primeiro diploma legal a fazer
referncia a direito de autor; em 1916 foi promulgado o Cdigo Civil e, em 1973,
foi publicada a antiga Lei de direitos autorais.
No presente trabalho optamos por dividir nosso estudo nas
seguintes etapas: a) primeiros diplomas legais at o advento da Constituio
Federal de 1891; b) tratamento constitucional reservado ao tema; c) legislao
infraconstitucional; d) tratados internacionais; e) projetos de lei em tramitao.

3.1 PRIMEIROS DIPLOMAS LEGAIS

A nosso ver, a grande dificuldade da propriedade intelectual no
Brasil no reside na falta de previso legal, mas no cumprimento dos diplomas
existentes. Em 1827 foi publicada no Brasil a lei que instituiu os cursos jurdicos
de Olinda e So Paulo, que trazia a seguinte disposio em seu art. 7:
Art. 7 - Os lentes faro a escolha dos compndios da sua profisso, ou
os arranjaro, no existindo j feito, contanto que as doutrinas estejam
de acordo com o sistema jurado pela nao. Esses compndios, depois
de aprovados pela Congregao, serviro interinamente, submetendo-
se, porm aprovao da Assemblia Geral, e o governo far imprimir e
fornecer s escolas, competindo aos seus autores o privilgio exclusivo
da obra por dez anos
139
.
Eduardo Vieira Manso explica que, por meio dessa lei, os mestres
nomeados deveriam encaminhar s Assemblias Gerais os seus compndios das
matrias que lecionavam, a fim de receber ou no a aprovao. Se recebessem a
aprovao gozariam, tambm, do privilgio de publicao por dez anos. Tratava,
assim, de uma norma aplicvel apenas intra muros, nas Faculdades de Direito de

139
Disponvel em: http://www.sebrae- sc.com.br. Acesso em 10-9-2007.

51
Olinda e Recife, no alcanando os demais autores
140
.
Da leitura do dispositivo depreende-se dois pontos importantes: a)
a preocupao do Estado em manter o material sob seu controle, pois o texto diz
que a impresso e o fornecimento ficaro a cargo do governo; b) o privilgio aos
autores dos trabalhos pelo prazo de dez anos.
Em 1830 o aspecto moral foi reconhecido pelo Cdigo Criminal do
Imprio, que trouxe a seguinte previso no art. 261:
Art. 261 - Imprimir, gravar, litografar ou introduzir quaisquer
escritos ou estampas, que tiverem sido feitos, compostos ou
traduzidos por cidados brasileiros, enquanto estes viverem, e dez
anos depois de sua morte se deixarem herdeiros.
Penas - Perda de todos os exemplares para o autor ou tradutor,
ou seus herdeiros, ou, na falta deles, do seu valor e outro tanto, e
de multa igual ao dobro do valor dos exemplares. Se os escritos
ou estampas pertencerem a corporaes, a proibio de imprimir,
gravar, litografar ou introduzir durar somente por espao de dez
anos
141
.
Em sntese, o referido artigo institui o delito de contrafao,
punindo com a perda dos exemplares. Alm disso, criou indiretamente o direito
autoral de reproduo a partir de um tipo incriminador que proibia vrias
modalidades de reproduo, como imprimir, gravar ou litografar escritos ou
estampas feitas por brasileiros. Observa-se a ausncia de proteo para os
estrangeiros.
Nota-se, pois, que a primeira regulao dos direitos autorais no
Brasil feita pela legislao penal e no pela civil. Enquanto em outros pases a
imposio de normas de carter penal um evento relativamente recente, em
nosso pas sempre se enfatizou a proteo pela via penal, cuja efetividade cada
vez mais discutvel.

140
141

52
Em 1875 J os de Alencar props o primeiro projeto de uma lei
autoral, que no chegou sequer a ser votado
142
.
O Cdigo Penal de 1890 continuou a legislar sobre direitos
autorais. Os arts. 342 a 350 dispunham a respeito da violao dos direitos da
propriedade literria e cientfica. Esses dispositivos inspiravam-se nos Cdigos
Penais da Frana e de Portugal
143
.
Em 1891 a primeira Constituio da Repblica cuidou
expressamente do direito de autor, dando incio tutela constitucional do tema,
que ser objeto de estudo do prximo tpico.

3.2 TUTELA CONSTITUCIONAL

O exame do direito de autor costuma partir da anlise da
legislao ordinria ou at mesmo dos tratados internacionais, desconsiderando
ou relegando a segundo plano os preceitos constitucionais aplicveis matria. A
anlise ftica do tema demonstra, no entanto, que a proteo do direito de autor
em nosso Pas possui raiz constitucional e por isso optamos por cuidar
separadamente dessa vertente.
Segundo Fbio Ulhoa Coelho
144
, tradio do direito
constitucional brasileiro estar atento ao tema, pois, com pequenas variaes na
redao da norma e exceo das Cartas de 1824 (Imprio) e de 1937 (ditadura
getulista), nossas Constituies tm contemplado o direito do autor sobre suas
obras no rol de direitos fundamentais.
De fato, a Constituio Federal de 1824 no trazia qualquer

142
143
144

53
referncia ao direito de autor, mas fazia meno ao direito de inventor, tema afeto
propriedade industrial, em seu art. 179, inciso XXVI, transcrito a seguir.
(CF 1824) Art. 179 - A inviolabilidade dos Direitos Civis, e
Politicos dos Cidados Brazileiros, que tem por base a liberdade,
a segurana individual, e a propriedade, garantida pela
Constituio do Imperio, pela maneira seguinte.
..........................................................................................................
XXVI - Os inventores tero a propriedade das suas descobertas,
ou das suas produces. A Lei lhes assegurar um privilegio
exclusivo temporario, ou lhes remunerar em resarcimento da
perda, que hajam de soffrer pela vulgarisao
145
.
As Constituies seguintes, comeando pela de 1891,
prestigiaram expressamente o direito de autor, conforme se pode depreender dos
dispositivos abaixo transcritos.
(CF 1891) Art. 72 - A Constituio assegura a brasileiros e a
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos
concernentes liberdade, segurana individual e propriedade,
nos termos seguintes:
..........................................................................................................
26 - Aos autores de obras literrias e artsticas garantido o
direito exclusivo de reproduzi-las, pela imprensa ou por qualquer
outro processo mecnico. Os herdeiros dos autores gozaro
desse direito pelo tempo que a lei determinar. (grifos nossos)
No coincidncia que a Constituio de 1891 inaugure o
tratamento constitucional da matria, pois essa Carta foi promulgada apenas
cinco anos aps a Conveno de Berna, ocorrida em 1886, e que influenciou o
tratamento da matria em todo o mundo.

145
Todos os dispositivos constitucionais a seguir citados encontram-se no site no Planalto.
Disponvel em: http://www.planalto.gov.br. Acesso em 15-7-2007.

54
Eliane Y. Abro pontua que na referida Constituio encontram-se
os pilares que perduram at hoje: a) o conceito de obra associado possibilidade
de reproduo mecnica; b) a idia de exclusividade de que gozam o autor e o
titular do direito de autor; c) a proteo temporria e a respectiva
transmissibilidade
146
.
(CF 1934) Art. 113 - A Constituio assegura a brasileiros e a
concernentes liberdade, subsistncia, segurana individual e
propriedade, nos termos seguintes:
..........................................................................................................
20) Aos autores de obras literrias, artsticas e cientficas
assegurado o direito exclusivo de reproduzi-Ias. Esse direito
transmitir-se- aos seus herdeiros pelo tempo que a lei
determinar. (grifos nossos)
Nota-se que a Constituio de 1934 apresenta pequena mudana
de redao em relao Constituio de 1891, acrescentando ao rol de proteo
as obras cientficas, ou seja, apresentando uma redao mais tcnica. Trata-se
da primeira Constituio ps-guerra e foi reflexo de transformaes como a
automao e o processo de industrializao crescente.
No causa estranheza que a Constituio de 1937, a do Estado
Novo, no tenha feito referncia aos direitos autorais, uma vez que essa Carta
entrou para a histria como repressora das liberdades. De fato, h bvia
associao entre o direito autoral e as liberdades de expresso artstica e de
pensamento.
(CF 1946) Art. 141 - A Constituio assegura aos brasileiros e aos
concernentes vida, liberdade, a segurana individual e
propriedade, nos termos seguintes:
..........................................................................................................

146
Disponvel em: http://www.autor.org.br/jornal/artigos/eliane. Acesso em: 10-10-2007.

55
19 - Aos autores de obras literrias artsticas ou cientficas
pertence o direito exclusivo de reproduzi-las. Os herdeiros dos
autores gozaro desse direito pelo tempo que a lei fixar. (grifo
nosso)

(CF 1967 - com redao da Emenda Constitucional n, 1, de 1969)
Art. 153 - A Constituio assegura aos brasileiros e aos
concernentes vida, liberdade, segurana e propriedade,
nos termos seguintes:
..........................................................................................................
25. Aos autores de obras literrias, artsticas e cientficas
pertence o direito exclusivo de utiliz-las. Esse direito
transmissvel por herana, pelo tempo que a lei fixar. (grifo nosso)
Verifica-se que as Constituies de 1891, 1934 e 1946 garantiam
to-somente o direito de exclusividade de reproduo sobre suas obras. A
Constituio de 1967 preferiu a terminologia utiliz-las. Independentemente da
terminologia adotada, compartilhamos da opinio de Bruno J orge Hammes, para
quem a previso constitucional em si j foi um grande avano para a poca
147
.
Atualmente o direito de autor encontra proteo no art. 5, incisos
XXVII e XXVIII da Constituio Federal de 1988:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
..........................................................................................................
XXVII - Aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao,
publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos

147
HAMMES, Bruno J orge. O direito de propriedade intelectual. 3. ed. Rio Grande do Sul:
Unisinos, 2002, p. 23.

56
herdeiros pelo tempo que a lei fixar. (grifos nossos)
XXVIII - So assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e
reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas
atividades desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das
obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos
intrpretes e s respectivas representaes sindicais e
associativas.
Depreende-se, pois, que o constituinte de 1988 avanou ao
ampliar o rol e incluir como prerrogativa a exclusividade na publicao da obra.
Como decorrncia disso, o legislador garantiu aos autores a faculdade de
oferecer ou no ou pblico o acesso sua obra, obviamente mediante condies
preestabelecidas
148
. A nosso ver, trata-se de verdadeiro reconhecimento
constitucional do aspecto moral dos direitos de autor, cujo contedo ser tratado
em momento oportuno
149
.
Pontua Eliane Y. Abro que os termos utilizao, publicao ou
reproduo poderiam ser substitudos simplesmente por utilizao pblica por
qualquer meio ou processo. Observa ainda que o legislador preferiu o termo
genrico obras para definir o objeto da proteo autoral, ao invs da expresso
obras literrias artsticas ou cientficas. Essa opo se deve tendncia
internacional de reconhecer como obras intelectuais protegidas tambm os
programas de computador e a base de dados. Desse modo, a substituio da
expresso obras literrias artsticas ou cientficas por obras significa que obras
estticas representam atualmente apenas uma das categorias de obras
intelectuais protegidas
150
.
O legislador ainda foi alm e julgou por bem especificar tais

148
149
Sobre os direitos morais do autor vide tpico 4.2.1.
150
Conforme aula ministrada no Curso Direitos Autorais da Fundao Getulio Vargas FGV/RJ ,
2007-2008.

57
garantias no inciso XXVIII, alneas a e b. A alnea a preocupou-se com as
novas expresses do direito autoral, como a participao individual em obras
intelectuais coletivas. Segundo Elisngela Dias Menezes, o legislador tambm
procurou resguardar o uso da imagem e da voz dos autores, estendendo a
referida proteo constitucional s categorias sociais que emprestam atributos de
seus direitos personalssimos criao artstica de qualquer natureza
151
. A alnea
b evidencia a preocupao do legislador com a efetividade da tutela do direito
autoral
152
, pois, alm de incluir o direito de explorao econmica das obras entre
as prerrogativas garantidas aos autores, ampliou o rol das categorias sociais
amparadas pela proteo autoral, referindo-se a intrpretes, sindicatos e
associaes especficas. Esse o mesmo entendimento de Plnio Cabral,
segundo o qual o supracitado inciso XXVIII, em suas alneas a e b, no apenas
confirma esses direitos, estendendo-os aos participantes de obras coletivas, como
garante s associaes dos autores o direito de fiscalizar o aproveitamento
econmico de suas obras
153
.
A partir dessa anlise, verifica-se que a atual Constituio
reveste-se de modernidade no tocante proteo do direito autoral, postura que
se verifica em poucos pases como, por exemplo, os Estados Unidos. Nesse
sentido a reflexo de Denis Borges Barbosa:
No em todo sistema constitucional que a propriedade
intelectual tem o prestgio de ser incorporada literalmente no texto
poltico. Cartas de teor mais poltico no chegam a pormenorizar o
estatuto das patentes, do direito autoral e das marcas; nenhuma,
aparentemente, alm da brasileira, abre-se para a proteo de
outros direitos
154
.

151
152
153
CABRAL, Plnio. A nova lei de direitos autorais: comentrios. 4. ed. So Paulo: Harbra, 2003, p.
10.
154
BARBOSA, Denis Borges. As bases constitucionais do sistema de proteo das criaes
industriais. In: SANTOS, Manoel J . Pereira dos; J ABUR, Wilson Pinheiro (Coord.). Propriedade
intelectual: criaes industriais, segredos de negcio e concorrncia desleal. So Paulo: Saraiva,
2007, p. 3 (Srie GvLaw).

58
Ao elencar o direito de autor no Ttulo II, que cuida dos direitos e
garantias fundamentais, mais especificamente no captulo dos direitos e deveres
individuais e coletivos, o constituinte elevou esse instituto categoria de especial
proteo em nossa Constituio, de garantia institucional.
Para J os de Oliveira Ascenso, como resultado da previso
constitucional tem-se que o direito de autor deve ser um direito exclusivo e
hereditrio, mas limitado no tempo, por isso a existncia do domnio pblico. Em
suma, o propsito do constituinte foi consagrar a garantia institucional do direito
de autor
155
.
Tendo em vista a Constituio Federal imperar como lei maior,
sendo seus dispositivos constitucionais considerados como princpios norteadores
ao cidado comum e ao legislador infraconstitucional, Elisngela Dias Menezes
destaca que o direito de autor deixa de ser um instituto restrito ao direito privado,
para juntar-se ao conjunto de normas amparadas pela prpria Constituio
Federal. Infere-se da que toda e qualquer ofensa aos direitos intelectuais deixa
de ser a transgresso a uma simples norma, para transformar-se no
descumprimento de um preceito maior, de princpios de natureza constitucional,
de modo a atingir todo o ordenamento jurdico vigente
156
.
Diante desse quadro, recorremos s lies de Miguel Reale, para
quem princpios so verdades fundantes de um sistema de conhecimento, certos
enunciados lgicos admitidos como condio ou base de validade das demais
asseres que compem dado campo do saber
157
. No poderamos ainda nos
refutar do ensinamento de Celso Antnio Bandeira de Mello:
Princpio por definio, mandamento nuclear de um sistema,
verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia
sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de
critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente
por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que

155
ASCENSO, J os de Oliveira. Direito autoral, cit., p. 13.
156
157
REALE, MIGUEL. Lies preliminares de direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 303.

59
lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. (...). Violar um
princpio muito mais grave do que transgredir uma norma. A
desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um
especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de
comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou
inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido,
porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso
de seus valores fundamentais
158
.
Violar um princpio, portanto, muito mais grave que a
transgresso de uma simples norma, tendo em vista que a ofensa atinge no
apenas um comando, mas um conjunto de mandamentos.
Nesse esteira, conforme salienta Elisngela Dias Menezes, violar
a Constituio com a prtica de ato no-condizente com o mandamento expresso
no corpo da legislao ptria, ofender a sociedade e o estado democrtico de
direito, fazendo do infrator autoral um transgressor qualificado
159
.
Atualmente, portanto, os autores encontram-se
constitucionalmente protegidos em suas prerrogativas como nunca foram, seja no
tocante utilizao, reproduo ou publicao de suas obras, e essa
constitucionalizao do direito de autor uma conquista social baseada na lgica
do setor autoral, resultado do amadurecimento da legislao de 1988 e da prpria
consolidao da doutrina autoralista no pas
160
, segundo a qual a proteo obra
intelectual uma manifestao do respeito ao autor.

158
BANDEIRA DE MELLLO, Celso Antnio. Elementos de direito administrativo. So Paulo:
Malheiros, 1986, p. 230.
159
160
MENEZES, Elisngelas Dias. Curso de direito autoral, cit., p. 3-4.

60
3.3 PROTEO INFRACONSTITUCIONAL

A primeira legislao infraconstitucional a regulamentar
efetivamente o direito autoral no Brasil foi a Lei n. 496, de 1 de agosto de 1898,
de autoria do Deputado Medeiros e Albuquerque
161
. Essa lei era composta por
vinte e sete artigos e trazia a seguinte ementa: define e garante os direitos
autoraes
162
. Seu art. 1 era bastante esclarecedor:
Art. 1 - Os direitos de autor de qualquer obra litteraria, scientifica
ou artistica consistem na faculdade, que s elle tem, de reproduzir
ou autorizar a reproduco do seu trabalho pela publicao,
traduco, representao, execuo ou de qualquer outro modo.
A lei garante estes direitos aos nacionaes e aos estrangeiros
residentes no Brazil, nos termos do art. 72 da Constituio, si os
autores preencherem as condies do art. 13
163
.
Nota-se, pois, que a proteo visava as obras nacionais, ou, ao
menos, as obras de brasileiros e estrangeiros residentes no Brasil.
Em 17 de janeiro de 1912 foi publicada a Lei n. 2.577, estendendo
a proteo da Lei n. 496 s obras editadas em pases estrangeiros, qualquer que
fossem a nacionalidade de seus autores, desde que eles pertencessem a naes
que tivessem aderido s convenes internacionais sobre a matria, ou que
tivessem assinado tratados com o Brasil, assegurando a reciprocidade no
tratamento s obras brasileiras.
Art. 1 - Todas as disposies da lei n. 496, de 1 de agosto de
1898, salvo as do seu art. 13, so igualmente applicaveis s obras
scientificas, litterarias e artisticas, editadas em paizes
estrangeiros, qualquer que seja a nacionalidade de seus autores,

161
2007-2008.
162
Disponvel em: http://www.senado.gov.br. Acesso em 13-9-2007.
163

61
desde que elles pertenam a naes que tenham adherido s
convenes internacionaes sobre a materia, ou tenham assignado
tratados com o Brazil, assegurando a reciprocidade do tratamento
s obras brazileiras
164
.
H uma passagem muito interessante que ilustra bem o que
motivou a Lei n. 2.577/1912. Pinheiro Chagas, escritor portugus, reclamava que
no Rio de J aneiro havia um ladro habitual de obras alheias, que teve a audcia
de lhe escrever declarando: Tudo que Vossa Excelncia publica admirvel.
Fao o que posso para torn-lo conhecido no Brasil, reimprimindo tudo. Nessa
poca era comum o pensamento segundo o qual a obra estrangeira, ainda mais
que a nacional, podia ser indiscriminadamente copiada
165
.
Quatro anos depois foi promulgado o Cdigo Civil de 1916,
revogando a Lei n. 496. Esse diploma foi um marco para a matria ao regular o
assunto nos arts. 649 a 673, sob a epgrafe da propriedade literria, cientfica e
artstica.
Para J os de Oliveira Ascenso a matria foi tratado com a
firmeza cientfica prpria do diploma em que se integrou
166
. Eduardo Vieira
Manso, no entanto, destaca que embora o direito autoral brasileiro tenha
conseguido algum progresso estrutural com o advento do Cdigo Civil de 1916,
tambm perdeu sua autonomia legislativa, porque passou a ser considerado
simplesmente uma espcie de propriedade: propriedade literria, cientfica e
artstica, e conclui:
A perda de sua autonomia legislativa atrasou o desenvolvimento
cientfico do direito autoral no Brasil. Por isso, ainda agora, que
ele j est plenamente desligado do corpo do Cdigo Civil, a
jurisprudncia lhe aplica, sem nenhum temperamento, os institutos
prprios do direito civil, prejudicando, muitas vezes, a sano que

164
165
2007-2008.
166

62
se haveria de impor s violaes dos direitos autorais
167
.
Diante de inmeras questes desafiadores da vida
contempornea, que se refletem no carter cada vez mais especfico que as
solues a problemas prticos precisam apresentar, o Cdigo Civil tornou-se
absolutamente insuficiente para abranger toda a regulamentao da vida do
homem comum
168
.
Em 1973 foi promulgada a Lei n. 5.988, derrogando por completo
os arts. 649 a 673 do Cdigo Civil. Essa norma era uma compilao das
legislaes anteriores, e encontrava-se em conformidade com as diretrizes da
Conveno de Berna, de 1886
169
.
Em 1975 o Decreto n. 75.699 ratificou a Conveno de Berna no
Brasil, ajustando em definitivo a estrutura jurdica nacional com as diretrizes
internacionais. No mesmo ano o Decreto n. 76.905 ratificou a reviso ocorrida em
1971, em Paris, sobre a referida conveno.
Em 1998 foi promulgada a Lei n. 9610, a atual lei de direitos
autorais vigente no Brasil, que completou dez anos no dia 19 de fevereiro do
presente ano. Refletindo conceitos j existentes na legislao de outros pases, a
atual LDA observa os preceitos constitucionais sobre a matria, ao mesmo tempo
em que recepciona os princpios legais contidos nas Convenes de Berna e de
Roma, ambas ratificadas pelo Brasil.
Segundo Glria Braga, patente a inteno do legislador em
garantir aos criadores o respeito aos seus direitos autorais. A LDA apresenta uma
srie de dispositivos que convergem para a manuteno do poder do autor do de
seus representantes em proibir ou decidir quem utilizar e como sero exploradas
economicamente suas criaes
170
.

167
168
2007-2008.
169
Sobre a Conveno de Berna vide tpico 3.4.
170
Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/tetxo.asp?id=617. Acesso em 20-10-2007.

63
A pergunta que se faz no tocante LDA : seus dispositivos
aplicam-se ao meio virtual? No h dvidas que sim, e para isso basta lembrar
que essa norma foi publicada em 1998, momento em que a Internet j havia
ultrapassado a marca de quinze milhes de usurios. Nesse sentido a
orientao do art. 7 :
LDA, art. 7 - So obras intelectuais protegidas as criaes do
esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer
suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no
futuro (...). (grifos nossos)
171
.
Plnio Cabral observa que o referido dispositivo mais amplo do
que o art. 6 da Lei n. 5.988/73, seu correspondente, pois declara que as obras
intelectuais protegidas so as criaes do esprito expressas por qualquer meio.
Portanto, o material no qual a obra venha a ser fixada, seja ele tangvel ou no,
irrelevante. Por exemplo, o texto pode ser colocado em um cd-rom
172
, em um site
de artigos
173
ou em uma biblioteca virtual na Internet
174
. Trata-se de criao do
esprito e por isso est protegida pela LDA.
O inciso I do art. 7 apresenta como obras intelectuais protegidas
os textos de obras literrias, artsticas ou cientficas. A lei anterior referia-se a
livros e no a textos. Essa modificao importante porque a produo escrita
no precisa necessariamente constituir um livro. Isso deixava uma margem aos
criminosos da reprografia que consideravam que, ao copiar um texto avulso no
estavam reproduzindo um livro, e conclui o autor:
Ora, se a lei admite a fixao em qualquer base, mesmo

171
172
O cd-rom (compact disc-read only memory) um disco compacto gravado a laser, o que
confere qualidade ao som gravado. GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio Saraiva de
informtica, cit., p. 66. Foi criado em 1982 pela Sony e pela Philips. SIQUEIRA, Ethevaldo.
Revoluo digital. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 249.
173
Na Internet h inmeros sites de artigos, como o site do setor jurdico da Editora Saraiva:
http://www.saraivajur.com.br.
174
O Archive, http://archive.org, uma das bibliotecas virtuais disponveis na Internet e faz parte
do movimento que visa criar uma grande biblioteca digital. Tem muitos textos em ingls e
inmeros documentos histricos.

64
intangvel, o conceito de livro passa a ser mais amplo. J no a
brochura impressa, mas qualquer forma na qual se fixe o texto. O
livro imortal, como instrumento que fixa o pensamento criador.
Sua forma, entretanto, vem mudando constantemente
175
.
Essa mudana est em perfeita sintonia com o mundo virtual.
Hoje h livros na ntegra em bibliotecas virtuais, assim como h milhes de
artigos em sites, assim, qualquer texto alheio usado sem a observncia dos
direitos autorais constitui ofensa ao direito de autor.
Para o atual ministro da Cultura, Gilberto Gil, a atual LDA uma
das mais restritivas do mundo, do ponto de vista do consumidor, e em desacordo
com a realidade social e econmica do pas. Para ele preciso debater as
relaes entre o Estado e as associaes autorais:
No possumos, por exemplo, excees para bibliotecas,
arquivos e museus, nem tampouco para a totalidade dos
portadores de necessidades especiais, existindo exceo apenas
para os portadores de deficincias visuais. (...) importante que
atravs das leis, dos processos de regulao, se mantenha o
equilbrio, o mais justo possvel, entre o direito dos autores, dos
criadores, enfim, artistas, criadores intelectuais de um modo geral,
e do outro lado o interesse pblico
176
.
Na mesma matria Carlos Alberto Direito, ministro do STJ -
Superior Tribunal de J ustia, assim pondera:
Um pas que preserva a sua cultura no pode esquecer, em
nenhum momento, que necessrio balancear adequadamente
os direitos do criador com os direitos coletivos da sociedade. Mas
necessrio tambm que tenhamos presente que no possvel,
nas sociedades democrticas, abandonarmos o direito individual
daquele que produz.

175
CABRAL, Plnio. A nova lei de direitos autorais: comentrios, cit., p. 26.
176
Disponvel em: http://www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2006/12/12/materia.2006. Acesso em
11-11-2007.

65
Compartilhamos do entendimento do ministro, vale dizer, cremos
que o caminho ideal o equilbrio entre o direito do autor e o direito da sociedade
em ter acesso s obras publicadas.
Em 2003 foi publicada a Lei n. 10.695, adicionando quatro novos
pargrafos ao art. 184 do Cdigo Penal, que trata da violao ao direito autoral,
contando atualmente com a seguinte redao:
Art. 184 - Violar direitos de autor e os que lhe so conexos:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.
1 - Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com
intuito de lucro direto ou indireto, por qualquer meio ou processo,
de obra intelectual, interpretao, execuo ou fonograma, sem
autorizao expressa do autor, do artista intrprete ou executante,
do produtor, conforme o caso, ou de quem os represente:
Pena - recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
2 - Na mesma pena do 1 incorre quem, com o intuito de lucro
direto ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz
no pas, adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de
obra intelectual ou fonograma reproduzido com violao do direito
de autor, do direito de artista intrprete ou executante ou do direito
do produtor de fonograma, ou, ainda, aluga original ou cpia de
obra intelectual ou fonograma, sem a expressa autorizao dos
titulares dos direitos ou de quem os represente.
3 - Se a violao consistir no oferecimento ao pblico, mediante
cabo, fibra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que
permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para
receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por
quem formula a demanda, com intuito de lucro, direto ou indireto,
sem autorizao expressa, conforme o caso, do autor, do artista
intrprete ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem
os represente:
Pena - recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

66
4 - O disposto nos 1, 2 e 3 no se aplica quando se tratar
de exceo ou limitao ao direito de autor ou os que lhe so
conexos, em conformidade com o previsto na Lei n. 9.610, de 19
de fevereiro de 1998, nem a cpia de obra intelectual ou
fonograma, em um s exemplar, para uso privado do copista, sem
intuito de lucro direito ou indireto
177
.
O tema que ora nos importa exatamente o que se refere aos
dois ltimos pargrafos.
O terceiro pargrafo tipifica a conduta de oferecer ao pblico
qualquer sistema que permita a troca de obras intelectuais, sem autorizao
expressa do titular, com finalidade de lucro direito ou indireto. Assim, a atividade
de compartilhar arquivos, cujo precursor o Napster, passou a ser crime. Do
mesmo modo so tratados os sites que disponibilizam esses arquivos. Logo, os
proprietrios desses programas e sites podem ser punidos com a pena de
recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, alm da multa.
O quarto pargrafo, por sua vez, traz um problema de
interpretao: a cpia privada do usurio de algum programa de troca de arquivo,
quando no houver finalidade de lucro, ser crime? H quem entenda que s
haver crime se houver lucro. No nosso ponto de vista, esse entendimento faria
com que usurios de programas como o Napster tivessem o direito de copiar
arquivos de obras de terceiros, sem autorizao, desde que para uso privado do
copista, sem intuito de lucro direito ou indireto.
Se prevalecesse a conjuno sem lucro sem crime, ento
teramos que admitir que a Lei n. 10.695/2003, meramente alteradora do Cdigo
Penal, ao invs de norma incriminadora, na verdade um diploma que veio para
legitimar novos direitos, e isso no teria o menor sentido.
Com lucro ou sem lucro, a conduta de compartilhar contedo
intelectual protegido sem autorizao do titular do direito autoral ofende as
disposies da LDA e as convenes internacionais das quais o Brasil
signatrio. Nesse sentido a ressalva de Plnio Cabral: Com efeito, no faz

177

67
nenhum sentido ter ou no ter intuito de lucro. A ningum dado aproveitar-se do
trabalho de outrem, seja a que ttulo for
178
.
Ainda em 2003 foi publicada a Lei n. 10.753, instituindo a poltica
nacional do livro. Essa norma visa basicamente a difuso cultural e a transmisso
do conhecimento. Sobre esse diploma legal, Antonio Carlos Morato alerta ser uma
falha a falta de meno a uma poltica regional de cultura no Mercosul, uma vez
que h o precedente da lei argentina de 2001 (Lei n. 25.446/2001) que se referiu
expressamente difuso da cultura na Argentina e na Amrica Latina
179
.

3.4 PREVISO DO DIREITO AUTORAL NOS TRATADOS E
CONVENES INTERNACIONAIS

A partir de 1710, com o Estatuto da Rainha Ana, vrios pases
editaram leis protegendo o direito de autor. Esse af estatal em proteger o autor
se deve ao fato de que a cultura e o conhecimento fazem parte do patrimnio
nacional, que precisa ser estimulado e protegido.
J oo Carlos de Camargo Eboli explica que a partir de ento
cresceram as legislaes nacionais sobre o tema. Embora alguns pases
adotassem normas protecionistas aplicveis s obras estrangeiras, a grande
maioria das naes s protegia, por meio de lei interna, o autor nacional. Algumas
protegiam o autor estrangeiro desde que domiciliado no pas
180
.

178
179
MORATO, Antonio Carlos. Direito de autor em obra coletiva. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 150
(Col. Prof. Agostinho Alvim. Coord. Renan Lotufo).
180
EBOLI, J oo Carlos de Camargo. Pequeno mosaico do direito autoral, cit., p. 23. Como
evidncia da postura da lei nacional, lembramos que no tpico 3.3 vimos que a Lei n. 496/1898
protegia somente as obras nacionais e de estrangeiros residentes no Brasil. A Lei n. 2.577/1912
estendeu essa proteo s obras editadas em pases estrangeiros, qualquer que fosse a
nacionalidade de seus autores, desde que eles pertencessem a naes que tivessem aderido s

68
Se o problema da proteo dentro do territrio nacional estava
superado com a legislao interna de cada pas, surge a questo da proteo
externa, alm das fronteiras do pas. Essa situao daria origem, no sculo XIX,
aos tratados internacionais, procurando conferir aos autores dos pases aderentes
aos convnios a mesma proteo legal que cada pas dava ao seu autor. Nesse
perodo desencadeou-se o que J os de Oliveira Ascenso denominou de
movimento internacional em matria de direito de autor
181
.
Sobre esse momento Plnio Cabral pontua:
(...) preciso considerar que a arte no reconhece fronteiras. Sua
tendncia romp-las. Sempre foi assim. A arte est voltada para
a humanidade, portanto, situa-se acima das naes. claro que
essa caracterstica viria, fatalmente, a criar problemas no
momento de reivindicar direitos e aplicar a lei
182
.
Henrique Gandelman explica que os tratados tinham por fim
atribuir reciprocidade no tratamento jurdico da autoria. Por conta disso, um autor
francs teria no Brasil a mesma proteo que os autores brasileiros, e vice-versa,
apesar das diferenas nas respectivas legislaes nacionais
183
.
Nesse contexto, comearam a surgir vrios acordos bilaterais e
multilaterais, gerando a necessidade de uniformizao por meio de um tratado
multilateral e universal que condensasse em um nico instrumento a
regulamentao internacional do direito de autor.
Em 1858, em Bruxelas, realizou-se o primeiro congresso
internacional sobre propriedade intelectual. Contou com a participao oficial e
no oficial de vrios pases, alm de escritores, cientistas e jornalistas. Embora
no tenha tido conseqncias imediatas, esse evento lanou as sementes para a

convenes internacionais sobre a matria, ou que tivessem assinado tratados com o Brasil,
assegurando a reciprocidade no tratamento s obras brasileiras.
181
182
183

69
apreciao internacional dos direitos de autor
184
.
Em 1878 o escritor Victor Hugo presidiu o Congresso Literrio
Artstico Internacional, que deu origem Associao Literria Internacional, rgo
que passou a trabalhar em prol da defesa dos direitos universais do autor
185
.
Nesse encontro preconizou-se a adoo de leis uniformes para a proteo dos
direitos de autor, diante da existncia, poca, de inmeros acordos
internacionais bilaterais, alguns dos quais contendo a clusula de nao mais
favorecida, o que obrigava o jurista exaustiva pesquisa para definir os contornos
da proteo mais adequada
186
.
Paralelamente ao direito de autor desenvolvia-se tambm a
legislao sobre propriedade industrial. Em 1883, em Paris, ocorreu a primeira
conveno internacional sobre a proteo da propriedade industrial.
Em 1886, sob os auspcios do governo suo, realizou-se na
cidade de Berna uma importante reunio em que foram discutidos e aprovados os
princpios bsicos que resultaram na elaborao e assinatura de um instrumento
com vinte e um artigos (e um adicional), conhecido como Conveno de Berna
187
,
que impe verdadeiras normas de direito material, alm de instituir normas
reguladoras de conflitos
188
.
Nesse encontro, que se tornou o grande marco internacional do
direito de autor, as naes participantes estabeleceram diretrizes de aplicao
das normas autorais em seus ordenamentos jurdicos, comprometendo-se a
refletir, em suas legislaes nacionais, as garantias de proteo aos autores ali
pactuadas
189
. Pontua Fbio Ulhoa Coelho que a Conveno de Berna criou uma
Unio de pases em cujas ordens jurdicas no admitem a discriminao entre o
residente e o estrangeiro, relativamente ao direito de autor, e adotam um padro

184
185
186
187
188
2007-2008.
189

70
mnimo de proteo.
Assim, a Conveno de Berna consagrou de forma ampla e
definitiva os direitos de autor em todo o mundo. Em vigncia desde 5 de
dezembro de 1887, foi objeto de dois aditamentos e cinco revises. Os
aditamentos ocorreram em 1896 (em Paris) e 1914 (em Berna). As revises se
deram em 1908 (em Berlim), em 1928 (em Roma), em 1948 (em Bruxelas), em
1967 (em Estocolmo) e em 1971 (em Paris). Alm disso, houve ainda uma
modificao em 1979 (em Paris)
190
.
Por sua vez, anota Newton Silveira:
(...) estava formada a conscincia do mundo civilizado de que ao
autor pertencia a sua obra, entendida esta como determinada
concepo ou forma que podia ser aplicada matria, mas que
com essa no se confundia, e que ao autor competia o direito
exclusivo de us-la, autorizar seu uso, obter rendimentos dela ou
transmitir esse direito a terceiros. O direito tomou conhecimento
de uma nova classe de bens de natureza imaterial que se ligavam
pessoa do autor da mesma forma que algum que detm um
direito exclusivo sobre as coisas materiais que lhe pertencem.
Esse direito foi concebido como um direito de propriedade, tendo
por objeto bens imateriais
191
.
No suprfluo anotar que mais de 120 anos aps sua
publicao, a Conveno de Berna continua sendo o norte para a confeco de
leis nacionais, dentre as quais a brasileira, que iro, no mbito de seus estados
signatrios, regular a matria atinente aos direitos autorais, inclusive no que diz
respeito a obras disponveis na Internet
192
.
Logo aps a Conveno de Berna comeou um esforo em prol
dos direitos autorais no continente americano, inaugurado pelo Congresso de

190
191
SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e as novas leis autorais, cit., p. 14.
192
2007-2008.

71
direito internacional privado de Montevidu, em 1889
193
.
A fim de melhor ilustrar esse momento transcrevemos o trecho
abaixo:
No incio do sculo XIX, numerosos estados, designadamente da
Amrica Latina, tinham j adoptado uma legislao nacional sobre
o direito de autor, modificando-a de quando em vez a fim de a
adaptar s necessidades das novas tecnologias. Todavia, essa
legislao era relativamente fragmentria e o carcter territorial
das leis sobre o direito de autor mantinha-se inalterado. A
protecao concedida pela leis nacionais s e, em princpio,
aplicvel em territrio nacional. Ora, o desenvolvimento das
relaes internacionais, as trocas culturais, a traduo de obras
noutras lnguas tornavam necessrio assegurar a protecao das
obras de origem nacional fora do territrio nacional e dos autores
estrangeiros dentro das fronteiras do pas. Historicamente, a
protecao inicialmente concedida s obras estrangeiras deveu-se
insero nas leis nacionais de clusulas especiais de
reciprocidade
194
.
Ainda em 1889, o Brasil votou a Conveno de Montevidu, mas
no a ratificou. Neste ano o Brasil tambm assinou um acordo com Portugal,
resultando no Decreto n. 10.353, de 14 de setembro de 1889, que visava
conceder o tratamento nacional aos autores do outro pas. No entanto, segundo
J os de Oliveira Ascenso, o resultado desse acordo foi a garantia de proteo
aos autores brasileiros em Portugal, mas para os autores portugueses no Brasil
no passou de letra morta, salvo no tocante proteo penal
195
.
Na seqncia foram realizadas as seguintes convenes: em
1902 (no Mxico), em 1906 (no Rio de J aneiro), em 1910 (em Buenos Aires), em
1911 (em Caracas), em 1928 (em Havana), e em 1946 (em Washington), que

193
194
UNESCO. ABC do direito de autor, cit., p. 19.
195

72
substitui as anteriores
196
.
Em 1948 a ONU proclamou a Declarao Universal dos Direitos
do Homem, cujo art. XXVII traz a seguinte redao:
1. Toda pessoa tem o direito de participar livremente da vida
cultural da comunidade, de fruir as artes e de participar do
progresso cientfico e de seus benefcios. 2. Toda pessoa tem
direito proteo dos interesses morais e materiais decorrentes
de qualquer produo literria ou artstica da qual seja autor.
Flvia Piovesan observa que h ntida preocupao em se
alcanar o balano adequado entre, de um lado, a proteo aos direitos do autor
e, de outro, a promoo e a proteo dos direitos econmicos, sociais e culturais
assegurados no Pacto
197
.
A Conveno de Berna administrada pela OMPI Organizao
Mundial da Propriedade Intelectual, organismo da ONU Organizao das
Naes Unidas. Por contemplar os direitos morais e por desprezar as
formalidades como garantia de proteo, no contou, at maro de 1989, com a
adeso dos Estados Unidos da Amrica. Na dcada de 50 esse pas liderou a
redao de uma nova Conveno qual tambm aderiu a maioria dos pases
signatrios da Conveno de Berna.
Assim, em 1952 a UNESCO
198
, outro organismo da ONU
Organizao das Naes Unidas, promoveu a Conveno Universal de Genebra,
revista em 1971, em Paris, na mesma ocasio da reviso da Conveno de
Berna.
Em sntese, hoje h duas convenes que regulam
internacionalmente os direitos autorais: a Conveno de Berna, cujo texto em
vigor corresponde sua ltima reviso, em 1971, com as modificaes de 1979, e
a Conveno Universal de Genebra, de 1952, cujo texto tambm foi revisto em

196
197
Disponvel em: http://culturalivre.org.br. Acesso em 10-1-2008.
198
UNESCO: Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a Cultura.

73
1971. Ambas so administradas pela OMPI, criada em 1967, que desde ento
tem concludo novos tratados internacionais, ocupando-se da modernizao das
legislaes nacionais e prestando assistncia tcnica aos pases em
desenvolvimento
199
.
Eliane Y. Abro sintetiza as duas Convenes:
Enquanto Berna garante a qualquer nacional de qualquer pas
proteo obra desde o instante em que concebida, no
importando esteja ou no publicada, posto que lhe atribui uma
proteo de carter moral, independentemente de meno de
reserva, registro ou depsito, Genebra, ao invs, s garante a
proteo aos nacionais de outros estados sob duas condies:
estar a obra publicada, em qualquer pas signatrio, e estar
identificada sob a formalidade mnima da meno de reserva do
smbolo , acrescida do nome do titular e do ano de publicao
da obra
200
.
A Conveno de Berna faz parte do direito brasileiro desde 1954,
por meio do Decreto n. 34.954. Atualmente o texto aplicvel o do Ato de Paris,
de 1971, cujo texto foi promulgado pelo Decreto n. 75.699
201
.
Em 1961 a Unesco, a OIT Organizao Internacional do
Trabalho e signatrios da Conveno de Berna promoveram a Conferncia
Diplomtica da Roma, resultando na Conveno de Roma, que regula os direitos
conexos
202
. Esse documento visa proteger os intrpretes, os produtores de
fonogramas e os organismos de radiodifuso. A explicao para o agrupamento
dessas trs categorias estaria na condio de difusores da mesma matria-prima,
no desemprego crescente dos artistas em virtude do avano da tecnologia de
gravao de sons e imagens e na pouco expressiva conscincia de classe
203
.

199
MARIN, Melissa. Incluso da propriedade intelectual na Organizao Mundial do Comrcio: o
acordo TRIPs. Revista de direito autoral, ano II, n. IV, Rio de J aneiro: Lumen J uris, 2006, p. 189.
200
201
MANSO, Eduardo J . Vieira. O que direito autoral, cit., p. 15-16.
202
CARBONI, Guilherme C. O direito de autor na multimdia, cit., p. 41-42.
203
C

74
A partir da dcada de 80 a propriedade intelectual ganhou
particular relevncia no comrcio internacional e como resultado foi includa na
agenda do GATT - General Agreement on Tariffs and Trade (Acordo Geral de
Tarifas e Comrcio), nas negociaes da Rodada Uruguai, iniciadas em 1986.
O resultado dessas negociaes foi o Acordo TRIPs/ ADPIC
(Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Porperty Rights / Acordo
Sobre Direito de Propriedade Intelectual relacionado ao Comrcio), representando
um documento de suma importncia na consolidao da proteo aos direitos de
propriedade intelectual na comunidade internacional e na vinculao definitiva da
propriedade intelectual ao comrcio internacional, uma vez que constitui um
regime universal e uniforme de regras, assegurando que todos os pases adotem
padres mnimos de proteo
204
.
Os protagonistas da reformulao das normas internacionais de
propriedade intelectual foram os pases mais desenvolvidos, especialmente
Estados Unidos e membros da Unio Europia. Segundo Eliane Y. Abro, o mote
dos debates foi igualar mtodos de ao, de punio e de proteo entre pases
de sistemas jurdicos diferentes, o que era evitado nas Convenes de Berna e de
Genebra, cujas premissas sempre foram o respeito s legislaes internas e s
soberanias de seus Estados-membros. Diante da nova realidade do comrcio
mundial de marcas e da crescente indstria de difuso cultural, nova ordem
internacional comeava a ser delineada
205
.
Em 1994, ao final dos debates, o Brasil e 132 pases
incorporaram em suas legislaes internas o Acordo Constitutivo da OMC
Organizao Mundial do Comrcio, que possui quatro anexos, entre eles o
Acordo TRIPs/ADPIC. A OMC, portanto, opera em duas frentes: na regulao do
comrcio internacional de bens materiais e de bens imateriais, esta ltima por
meio das TRIPs/ADPIC.
Diante do exposto pode surgir a seguinte dvida: h coexistncia

204
acordo TRIPs, Revista cit., p. 186.
205

75
ou supremacia entre a OMPI e a OMC? Melissa Marin esclarece:
Hoje a questo encontra-se pacfica no sentido de haver
coexistncia entre as organizaes. A OMPI continua
administrando todas as Convenes e tratados existentes sobre a
matria, trabalhando e se ocupando da harmonizao e
modernizao legislativa e, ainda hoje, o principal centro
promotor mundial de propriedade intelectual. (...) enquanto que a
TRIPs (OMC) trata apenas dos aspectos comerciais relacionados
com a matria
206
.
Vrios textos das convenes internacionais citadas nesse item
foram ratificadas pelo Brasil por meio dos seguintes diplomas legais:
a) Decreto n. 9.190/1911: promulga a conveno concluda no Rio
de J aneiro, a 23 de agosto de 1906, pela terceira conferncia internacional
americana, relativa a patentes de inveno, desenhos e modelos industriais,
marcas de fbrica e comrcio e propriedade literria e artstica.
b) Decreto n. 11.588/1915: promulga as convenes assinadas
pelos delegados a IV Conferncia Internacional Americana realizada em julho e
agosto de 1910 na cidade de Buenos Aires.
c) Decreto n. 23.270/1933: promulga a Conveno de Berna para
a proteo das obras literrias e artsticas, revista em Roma, a 2 de junho de
1928.
d) Decreto n. 26.675/1949: promulga a Conveno Interamericana
sobre os direitos de autor em obras literrias, cientficas e artsticas, firmada em
Washington a 22 de junho de 1946.
e) Decreto n. 34.954/1954: promulga a Conveno de Berna para
proteo das obras Literrias e artsticas revista em Bruxelas a 26 de junho de
1948.

206
acordo TRIPs, Revista cit., p. 194.

76
f) Decreto n. 57.125/1965: promulga a Conveno Internacional
para proteo aos artistas intrpretes ou executantes, aos produtores de
fonogramas e aos organismos de radiodifuso.
g) Decreto n. 75.541/1975: promulga a Conveno que Institui a
Organizao Mundial da Propriedade Intelectual
h) Decreto n. 75.699/1975: promulga a Conveno de Berna para
a Proteo das Obras Literrias e Artsticas, de 9 de setembro de 1886, revista
em Paris, a 24 de julho de 1971.
i) Decreto n. 76.905/1975: promulga a conveno Universal sobre
Direito de Autor, reviso de Paris, 1971.
j) Decreto n. 76.906/1975: promulga a conveno sobe Proteo
de produtores de Fonogramas contra a reproduo no autorizada de seus
fonogramas.
k) Decreto n. 1.355/1994: promulgo a Ata Final que incorpora os
resultados da Rodada Uruguai de negociaes comerciais multilaterais do
GATT
207
.
Nota-se, pois, que infindvel o leque de legislaes na rea,
dada a evoluo do direito autoral e, especialmente, a abertura e o crescimento
dos meios de comunicao, criando-se possibilidades infinitas de conexes e
estabelecimento de relaes
208
.
Sthepen Stewart observa que, embora tenham se passado quase
dois mil anos de civilizao ocidental sem direito autoral, nos ltimos duzentos
anos vimos uma evoluo muito rpida, que inclusive deve ser pressionada e
acelerada cada vez mais pelo desenvolvimento tecnolgico. Segundo o autor, o
futuro ir exigir mais celeridade do direito autoral nacional e internacional, para

207
GATT: sigla de General Agreement on Tariffs and Trade. Traduo: Acordo Geral Sobre Tarifas
e Comrcio.
208
2007-2008.

77
que a tutela dos direitos autorais permanea vivel
209
. Certamente o futuro a que
o autor se refere o tempo em que vivemos.

3.5 PROJETOS DE LEI

Fazendo uma breve pesquisa no site da Cmara dos Deputados
verificamos que atualmente h aproximadamente trezentos projetos de leis em
tramitao envolvendo o tema direito autoral. Nesse extenso rol, destacamos a
proposta de alterao do art. 46 da LDA, sugerida pela ABPI - Associao
Brasileira da Propriedade Intelectual, por meio da Resoluo n. 67, de outubro de
2005. A presente proposta de alterao foi encaminhada para a Deputada Maria
de Ftima Bezerra.
Essa proposta tem por base o chamado uso justo da obra, que
consiste em um privilgio assegurado a outros que no o titular dos direitos
autorais, para que estes possam usar a obra protegida de uma maneira razovel,
sem que para isso haja a necessidade do consentimento do titular de tais direitos.
Trata-se, portanto, de uma exceo exclusividade conferida ao titular pelo
exerccio do prprio direito. Dessa forma, a proposta foi redigida com a inteno
de substituir o rol taxativo de limitaes ao direito de autor por princpios gerais,
tal como ocorre no direito norte-americano com o chamado fair use
210
.

Atual redao:
Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais:
I - a reproduo:
a) na imprensa diria ou peridica, de notcia ou de artigo

209
STEWART, Sthepen M. Internacional copyright and neighbouring rigths. Londres: Butterworths,
1983, p. 27. Traduo livre da autora.
210
Disponvel em: http://www.abpi.org.br. Acesso em 20-11-2007.

78
informativo, publicado em dirios ou peridicos, com a meno do
nome do autor, se assinados, e da publicao de onde foram
transcritos;
b) em dirios ou peridicos, de discursos pronunciados em
reunies pblicas de qualquer natureza;
c) de retratos, ou de outra forma de representao da imagem,
feitos sob encomenda, quando realizada pelo proprietrio do
objeto encomendado, no havendo a oposio da pessoa neles
representada ou de seus herdeiros;
d) de obras literrias, artsticas ou cientficas, para uso exclusivo
de deficientes visuais, sempre que a reproduo, sem fins
comerciais, seja feita mediante o sistema Braille ou outro
procedimento em qualquer suporte para esses destinatrios;
II - a reproduo, em um s exemplar de pequenos trechos, para
uso privado do copista, desde que feita por este, sem intuito de
lucro; (grifos nossos)
III - a citao em livros, jornais, revistas ou qualquer outro meio de
comunicao, de passagens de qualquer obra, para fins de
estudo, crtica ou polmica, na medida justificada para o fim a
atingir, indicando-se o nome do autor e a origem da obra;
IV - o apanhado de lies em estabelecimentos de ensino por
aqueles a quem elas se dirigem, vedada sua publicao, integral
ou parcial, sem autorizao prvia e expressa de quem as
ministrou;
V - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas,
fonogramas e transmisso de rdio e televiso em
estabelecimentos comerciais, exclusivamente para demonstrao
clientela, desde que esses estabelecimentos comercializem os
suportes ou equipamentos que permitam a sua utilizao;
VI - a representao teatral e a execuo musical, quando
realizadas no recesso familiar ou, para fins exclusivamente
didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em

79
qualquer caso intuito de lucro;
VII - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas para
produzir prova judiciria ou administrativa;
VIII - a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos trechos de
obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral,
quando de artes plsticas, sempre que a reproduo em si no
seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique a
explorao normal da obra reproduzida nem cause um prejuzo
injustificado aos legtimos interesses dos autores.

Proposta de alterao
Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais, a reproduo
parcial ou integral, a distribuio e qualquer forma de utilizao de
obras intelectuais que, em funo de sua natureza, atenda a dois
ou mais dos seguintes princpios, respeitados os direitos morais
previstos no art. 24:
I tenha como objetivo, crtica, comentrio, noticirio, educao,
ensino, pesquisa, produo de prova judiciria ou administrativa,
uso exclusivo de deficientes visuais em sistema Braile ou outro
procedimentos em qualquer suporte para esses destinatrios,
preservao ou estudo da obra, ou ainda, para demonstrao
clientela em estabelecimentos comerciais, desde que estes
comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua
utilizao, sempre na medida justificada pelo fim a atingir;
II sua finalidade no seja essencialmente comercial para o
destinatrio da reproduo e para quem se vale da distribuio e
da utilizao das obras intelectuais;
III o efeito no mercado potencial da obra seja individualmente
desprezvel, no acarretando prejuzo explorao normal da
obra.
Pargrafo nico A aplicao da hiptese prevista no inciso II

80
deste artigo no se justifica somente pelo fato de o destinatrio da
reproduo e quem se vale da distribuio e da utilizao das
obras intelectuais ser empresa ou rgo pblico, fundao,
associao ou qualquer outra entidade sem fins lucrativos.
Marcos Tlio de Castro entende que ao substituir uma lista
taxativa por uma abordagem mais flexvel, a proposta permite uma avaliao mais
adequada das particularidades de cada caso concreto
211
.
No nosso entender, em sendo aprovada, essa alterao
aumentar a insegurana jurdica das relaes no mbito do direito autoral, e ter
como efeito imediato desestimular a criao de novas obras intelectuais.
sabido que o direito autoral se baseia em dois pilares,
equilibrando-os: a) o interesse privado do autor que deve ter assegurada a
explorao econmica de sua criao intelectual; e b) o interesse pblico da
coletividade que deseja ter acesso obra.
Esses interesses distintos so equilibrados pela imposio de
limites aos direitos de autor da seguinte maneira: a) o art. 8 da LDA elenca as
criaes intelectuais que no so objeto de proteo pelas normas de direito
autoral; b) o art. 41 da LDA traz a temporalidade dos direitos patrimoniais; c) o art.
46 da LDA apresenta limitaes ao direito de autor.
Tendo em vista o referido projeto de lei, vamos nos ater aos itens
b) temporalidade e c) limitaes aos direitos autorais.
Sobre a temporalidade dos direitos patrimoniais, Fbio Ulhoa
Coelho expe que assegurar ao autor o direito de explorar economicamente sua
criao intelectual atende no s ao interesse privado, como tambm ao interesse
pblico de promoo do desenvolvimento cultural. Desse modo, os interesses so
convergentes: o autor que vive do seu trabalho tem total independncia para criar
e, assim, contribuir com o crescimento cultural do seu pas.
No entanto, para que o direito autoral no se torne prejudicial ao

211
Disponvel em: http://conjur.estadao.com.br. Acesso em 10-12-2007.

81
desenvolvimento cultural, limita-se no tempo a exclusividade do autor na
explorao econmica da obra. Por essa razo, o art. 41 da LDA determina que
os direitos patrimoniais do autor perduram por 70 (setenta) anos contados de 1
de janeiro do ano subseqente ao de seu falecimento. Sem dvida desatende ao
interesse pblico estender a durao dos direitos patrimoniais para alm do prazo
razovel para gerar recursos ao sustento do autor e de seus familiares prximos.
Depois de decorridos setenta anos, toda e qualquer obra intelectual cai em
domnio pblico, ou seja, pode ser explorada por qualquer pessoa,
independentemente de autorizao ou remunerao aos sucessores do autor,
desde que sejam respeitados os direitos morais
212
.
Essa disposio da atual LDA est de acordo com o art. 7, item 1
da Conveno de Berna, que assim declara: A proteo concedida pela presente
conveno se estender durante toda a vida do autor e cinqenta anos depois de
sua morte. O item 6 acrescenta: Os pases da Unio tm a faculdade de
conceder prazos de proteo maiores do que os previstos nos pargrafos
precedentes.
Plnio Cabral sintetiza essa idia ao dizer que o direito de autor
tem um limite fatal fixado pela lei, findo o qual sua obra pertence humanidade. O
direito autoral, portanto, um monoplio do autor, mas um monoplio
temporrio
213
.
H uma tendncia mundial de aumentar o prazo de proteo ao
direito autoral. Em 1998, nos Estados Unidos, esse prazo foi aumentado para 95
(noventa e cinco) anos
214
. Na Europa, a durao dos direitos autorais variava
conforme o pas. Na Alemanha o prazo era de 70 (setenta) anos, na Frana era
de 70 (setenta) anos para obras musicais e 50 (cinqenta) anos para as demais

212
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil, cit., p. 279-280.
213
214
O Congresso norte-americano aprovou uma lei que prorrogou o prazo anterior, em decorrncia,
sobretudo, da presso de grupos como a Disney, que estava prestes a perder o Mickey Mouse.
Assim, o ratinho Mickey, que cairia em domnio pblico em 2003, ganhou uma sobrevida. Essa lei
ficou conhecida como Mickey Mouse Act. Conforme aula ministrada no Curso Direitos Autorais da
Fundao Getulio Vargas FGV/RJ , 2007-2008.

82
obras. Na Espanha o prazo era de 60 (sessenta) anos. Nos demais pases, como
Portugal, Itlia, Grcia, Blgica e Pases Baixos, o prazo era de 50 (cinqenta)
anos. Isso perdurou at 1992, quando a Comisso Especial da Comunidade
Econmica Europia aprovou uma resoluo unificando esse prazo em 70
(setenta) anos. Com isso, passou-se a adotar o prazo de 70 (setenta) anos da
morte do autor para que a obra caia em domnio pblico em todos os pases que
integram a Unio Europia
215
.
Alm do decurso do tempo, a LDA estabelece outras limitaes
aos direitos do autor, dispostas no art. 46, objeto da proposta de alterao em
tela.
Observa Plnio Cabral que as disposies do art. 46 tm objetivo
social e cultural, ou seja, conservam o equilbrio entre o interesse privado e o
interesse pblico na obra de criao. Essas limitaes constituem numerus
clausus e, por isso mesmo, no podem estender-se alm das hipteses fixadas
pelo texto legal
216
.
Apesar da previso legal, nesse campo que ocorrem os maiores
conflitos, sempre no sentido de aumentar o alcance da lei. Uma evidncia dessa
tendncia abusiva o presente projeto de lei, cujo objetivo alargar as limitaes
aos direitos de autor.
Vimos na evoluo histrica dos direitos autorais que sem um
mecenas, o autor no teria fontes de subsistncia e ver-se-ia obrigado a escolher
entre as ocupaes de delator, de falsa testemunha ou de ajudante nos banhos
pblicos. A nosso ver, no garantir e, mais do que isso, flexibilizar os direitos do
autor, alm de ser um retrocesso, uma atitude que atenta contra o
desenvolvimento cultural da prpria sociedade.

215
2007-2008.
216

83
4. DIREITO AUTORAL

O homem, semelhana de Deus, cria. A criao literria e
artstica recebe a tutela do direito de autor. (...) O homem,
semelhana do animal, imita. Como a capacidade criativa
limitada, a cultura de consumo vive em grande parte da imitao.
ASCENSO, J os de Oliveira. Direito autoral. 2. ed. Rio de
J aneiro: Renovar, 1997, p. 3.

No captulo 1 vimos que o direto autoral abrange os direitos de
autor
217
, os direitos conexos e os programas de computador (software), sendo
estudado pelo direito civil. Os direitos de autor versam sobre as obras intelectuais
protegidas, como textos de obras literrias, artsticas ou cientficas, ao passo que
os direitos conexos protegem os artistas, intrpretes e executantes, os produtores
de fonogramas e os organismos de radiodifuso.
No captulo 2 vimos que o direito autoral surgiu a fim de disciplinar
os interesses em torno da obra literria, isto , dos livros. No entanto, pouco
tempo depois houve a expanso do mbito de aplicao do direito autoral para
outros tipos de manifestaes culturais, como a obra dramatrgica e a musical,
bem como de escultores, pintores, desenhistas e ilustradores. Alm de artistas,
profissionais tcnicos como, arquitetos, engenheiros e paisagistas viram os
projetos de sua autoria sendo abrigados sob as asas do direito autoral. Essa
expanso continuou avanando ao sabor das inovaes tecnolgicas, de modo
que hoje a fotografia, o filme cinematogrfico, o anncio publicitrio e outras
formas de criao foram adicionadas ao rol de obras suscetveis de tutela do
direito autoral
218
.

217
Direito autoral equivaleria, por exemplo, a dizer direito do trabalho. Por sua vez, direitos de
autor seria como falar direitos dos trabalhadores (frias, descanso semanal remunerado).
218

84
Diante desse quadro, Antnio Chaves assim conceitua o direito de
autor:
Podemos defini-lo como o conjunto de prerrogativas de ordem
no patrimonial e de ordem pecuniria que a lei reconhece a todo
criador de obras literrias, artsticas e cientficas, de alguma
originalidade, no que diz respeito sua paternidade e ao seu
ulterior aproveitamento por qualquer meio, durante toda a sua
vida, e aos sucessores, ou pelo prazo que ela fixar
219
.
A par desse conceito, na seqncia cuidaremos da natureza
jurdica do direito de autor e, em seguida, examinaremos seus aspectos morais e
patrimoniais.

4.1 NATUREZA JURDICA

Explica Elisngela Dias Menezes que determinar a natureza
jurdica de um instituto conhecer sua essncia, compreend-lo adequadamente.
Como veremos mais detidamente no prximo tpico, o direito de autor tutela
direitos patrimoniais e direitos morais do autor. Por conta dessa dupla proteo a
natureza jurdica dos direitos autorais tema dos mais controversos, havendo
vrias teorias que tentam dar preciso contorno ao tema.
Clvis Bevilcqua alude a trs correntes diferentes no que diz
respeito natureza jurdica do direito de autor
220
: a) a de Tobias Barreto,
Bluntschli, Dahn, Gierke e Heyman, o direito autoral no passaria de uma forma
particular pela qual se manifesta a personalidade; b) a de Medeiros e
Albuquerque, Coelho Rodrigues e Berger, no haveria propriamente um direito,
mas um simples privilgio concedido para o incremento das artes, das cincias e

219
CHAVES, Antnio. Direito de autor. In: FRANA, R. Limongi (Coord.). Enciclopdia Saraiva de
Direito. So Paulo: Saraiva, 1977, v. 26, p. 107.
220
CHAVES, Antnio. Diritto di autore: natura, importanza, evoluzione. Il diritto di autore, Milo, n.
3-4, jul.-dez.1981, p. 324.

85
das letras; e a c) a de Ihering, Khler, Ahrens e Dernburg, o direito autoral uma
modalidade especial da propriedade.
Segundo Antnio Chaves, tais diretrizes doutrinrias podem ser
desdobradas em pelo menos nove principais, que sintetizamos a seguir
221
.
I) O direito de autor um direito da coletividade. Esse
pensamento preconizado por Manzini e De Boor, que negam a natureza jurdica
do direito autoral ante o carter social das idias. Para o primeiro, o pensamento
manifestado pertence a todos: uma propriedade social. Para o segundo, as
obras do esprito no so propriedades de seus autores, devem pertencer ao
povo.
Se um ser humano, tocado pela graa, fizesse atos de criador,
este ser privilegiado no teria podido jamais realizar sua obra se
no tivesse por outro lado conseguido alimentar-se com o imenso
tesouro representado pela cultura nacional. A obra protegida
deveria pertencer humanidade, mas como esta no tem rgo
adequado para esta finalidade, o direito corresponderia ao
Estado
222
.
Esse entendimento desconsidera que o elemento essencial e
caracterstico da obra literria a forma dada s idias, e no as idias em si. O
argumento contrrio a esse ponto de vista decorre do fato de ter a extinta URSS,
quando instaurou a coletividade integral, estabelecido que o direito de autor
pertencia ao Estado
223
. O autor passou a ser simplesmente um assalariado, um
trabalhador intelectual. No tardou, porm a voltar atrs e reconhecer as
prerrogativas dos criadores de obras intelectuais. Nesse sentido elucidativa a
observao de Malapate:
Como possvel falar em produto do meio num domnio que tem

221
CHAVES, Antnio. Diritto di autore: natura, importanza, evoluzione. Il diritto di autore, cit., p.
324- 331.
222
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito das coisas. 23. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008, v. 4, p. 334- 335.
223
Isso se deu por meio de duas normas: Lei de 30-1-1925 e Decreto de 11-10-1926.

86
um carter to pessoal. Na arte, como em literatura, podem existir
correntes, movimentos, tendncias, orientaes caractersticas de
uma poca, por exemplo, uma pliade do renascimento ou do
romantismo. Mas nunca um Gargntua teria sido criado sem um
Rabelais, um Ren sem Chateaubriand, a Nona Sinfonia sem
Beethoven ou o sorriso de Gioconda sem Leonardo da Vinci
224
.
II) O direito de autor um direito real de propriedade. Entre os
adeptos desse entendimento encontram-se Khler, Escarra, Dabin e J osserand.
Seus adeptos sustentam que as metamorfoses do direito privado contemporneo
fizeram surgir, ao lado da antiga propriedade-posse, uma nova forma, a
propriedade-criao. Essa teoria sofreu crticas por duas razes:a) contraria um
dos caracteres fundamentais da propriedade: a perpetuidade; b) desconsidera a
permanncia de prerrogativas aps a cesso da fruio econmica, que consiste
no direito moral de carter extrapatrimonial, ou seja, conservar a matriz do seu
pensamento e de sua obra, direito que inerente prpria personalidade
225
.
III) O direito de autor uma emanao do direito da
personalidade. Inspirado na idias expostas por Kant, Otto Von Gierke concebe o
direito de autor como inseparvel da atividade criadora do homem, constituindo,
tanto as faculdades pessoais como as patrimoniais, uma emanao da
personalidade. Assim, a obra no passa de prolongamento da personalidade do
autor. Inspirado nas idias de Otto Von Gierke, essa teoria foi fundada por
Bertand e dentre ns teve como adeptos Tobias Barreto, para quem a obra uma
expresso do esprito pessoal do autor, um pedao de sua personalidade.
Essa concepo explica a limitao dos direitos dos credores, que
no poderiam exigir a publicao de uma obra indita sem o consentimento do
autor, e tambm as relaes existentes entre o autor e sua criao, mesmo aps
a publicao da obra. No entanto, tal teoria tem sido criticada por no elucidar a
transmisso do direito, uma vez que causa estranheza pensar na transferncia

224
326.
225
327.

87
inter vivos ou causa mortis dos direitos da personalidade
226
. Logo, no explica a
transmissibilidade do direito, uma vez que os direitos da personalidade so
intransmissveis.
IV) O direito de autor um direito especial de propriedade, que
tem por objeto um valor imaterial. Essa teoria foi acolhida pelo Cdigo Civil do
Chile e da Colmbia, cujos arts. 583 e 670, respectivamente, estabelecem: Sobre
as coisas incorpreas h tambm uma espcie de propriedade (...). Essa teoria
foi criticada por Robert Plaisant, para quem a propriedade e o direito de crdito se
encontram na esttica jurdica, ao passo que os direitos autorais so dinmicos, o
que permite compreender porque a roupagem da propriedade veste to mal tais
direitos
227
.
V) O direito de autor um direito sui generis. Entre os partidrios
dessa teoria encontram-se Picard, Escarra, Rault, Mouchet e Hepp. Para Picard,
no possvel incluir o direito de autor na clssica diviso tripartida do direito
romano: direitos pessoais, direitos reais e obrigaes. Ele cria mais um grupo,
que denomina de direitos intelectuais
228
.
VI) O direito de autor um direito de clientela. Sustenta Roubier
que o direito de autor estaria includo entre o fundo de comrcio e as clientelas
civis, cujo objeto seria o proveito tirado das relaes de negcio. Essa anlise
evidencia o proveito econmico, mas no explica as particularidades que
comportam a propriedade intelectual
229
.
VII) O direito de autor um direito dplice de carter real:
pessoal-patrimonial. Essa a doutrina dominante, incorporada na lei italiana de
1941, e que, aos poucos, inspira a maioria das legislaes nacionais. Para essa

226
328-329.
227
329.
228
329.
229
329-330.

88
corrente o direito de autor compe-se de dois elementos: o direito moral, como
proteo da obra e da personalidade do autor nela refletida, e o direito
patrimonial, monoplio de utilizao econmica temporria, relativo e limitado,
participando da eficcia dos direitos reais. Essa teoria tem o mrito de levar em
conta exatamente os fatos concretos, mas apresenta como ponto negativo o fato
de no acomodar o direito de autor em uma categoria preexistente
230
.
VIII) O direito de autor um direito pessoal de crdito. Essa teoria
levantada por Edmundo Pizarro Dvila, para quem os direitos intelectuais se
traduzem em alienvel direito pessoal de crdito que abrange em seu contedo
dois atributos: um de carter principal e permanente (direito moral ou de
merecimento) e outro de carter acessrio e temporal (direito scio-
econmico)
231
.
IX) O direito de autor um direito de aproveitamento. Esse o
entendimento de Planiol e Ripert, segundo os quais as idias no podem ser
objeto de apropriao. Alm disso, o autor est livre para publicar ou no suas
idias, mas uma vez feita a publicao, a idia deixa de ser somente sua, para
pertencer tambm ao pblico. Desse modo, relaciona o direito de autor com o
direito de propriedade
232
.
Uma breve incurso pela legislao ptria demonstra como est
arraigado entre ns o relacionamento do direito de autor com o de propriedade:
a) o revogado Cdigo Civil de 1916, em seus arts. 649 a 673,
cuidava da propriedade literria, cientfica e artstica;
b) o atual Cdigo Penal, no seu art. 184, cuida da violao de
direito autoral.

230
330.
231
331.
232
331.

89
c) a Lei n. 9.610/98, atual Lei de direitos autorais, traz a seguinte
previso em seu art. 3 : Os direitos autorais reputam-se, para os efeitos legais,
bens mveis.
Diante desse cenrio indaga-se: para o legislador brasileiro o
direito autoral um direito de propriedade? A nosso ver o objetivo do legislador foi
apenas o de garantir aos titulares dos direitos autorais, alm das prerrogativas
que lhe so prprias, tambm o exerccio dos atributos da propriedade,
relacionados ao uso, gozo e disposio
233
. Esse entendimento reforado por
Plnio Cabral, segundo o qual, na medida em que se pretendia garantir um direito
oponvel erga omnes, era necessrio conceitu-lo materialmente e inclu-lo numa
categoria j determinada no universo jurdico: a grande categoria dos direitos
patrimoniais.
Como decorrncia, no se protege a abstrao, a idia em si, mas
essa idia quando toma forma concreta, inserida num corpus mechanicum, que a
transforma em bem mvel
234
.
No mesmo sentido, Maria Helena Diniz expe que a fim de
garantir a criatividade, que o maior atributo que a natureza pode dar ao seu
humano, nosso legislador protege de modo indistinto todas as obras intelectuais.
Para tanto, a lei ptria preferiu enquadrar o direito autoral como propriedade
imaterial, uma vez que a espiritualidade da obra se materializa na sua explorao
econmica. Acrescenta a autora que no direito autoral vislumbra-se nitidamente o
cunho pessoal inseparvel da personalidade do autor, ao lado do elemento
econmico
235
.
Examinando o tema, Silvio Rodrigues questiona se o direito de
autor um direito subjetivo, ou seja, uma prerrogativa individual semelhante ao
domnio. Ele mesmo responde lembrando que a propriedade, dentro de seu
carter tradicional, teve sempre por objeto bens corpreos. No entanto, o produto
do trabalho intelectual no constitui coisa corprea, afastando-se, portanto, da

233
234
235
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito das coisas, cit., v. 4, p. 336-337.

90
concepo tradicional. Assim, segundo o autor, a proteo do direito autoral
deveria ser feita no mbito da teoria das pessoas, na parte referente aos direitos
da personalidade. Conclui, pois, que a controvrsia irrelevante, uma vez que o
direito autoral protegido porque o legislador assim o determina, e o faz porque
acredita ser conveniente tal proteo, por ser um incentivo ao desenvolvimento
das artes e das cincias
236
.
Tendo em vista o exposto, compartilhamos do entendimento de
Silvio Rodrigues e Goffredo Telles J unior, para quem o direito de autor exemplo
expressivo de direito da personalidade.
Sendo expresso de um pensamento, a obra intelectual, assim
exteriorizada, manifestao prpria de quem teve o
pensamento, e o revelou. obra prpria do manifestante. E, por
ser obra prpria, ela propriedade de seu autor. Mas este tipo de
propriedade nada deve ao Direito. Ela qualidade, uma certa
maneira de ser, manifestada na obra produzida. uma
propriedade que no pode ser adquirida e alienada, no pode ser
objeto de normas jurdicas. A obra intelectual propriedade do
autor como o bater de asas e o vo so propriedades do
pssaro
237
.
Segundo o autor, a obra intelectual de tal maneira coisa prpria
do autor, que uma vez produzida, ele no tem mais como se desvencilhar dela.
parte essencial do ser que ele , que se chama autor. Mesmo depois de sua
morte, parte da personalidade do autor perdura em sua obra, e nesse contexto
vlida a citao de Horacio sobre sua prpria obra: No morrerei integralmente,
grande parte de mim evitar a Deusa da morte
238
.
Atualmente predomina o entendimento segundo o qual o direto
autoral forma um sistema de direitos sui generis, que se inserem na categoria

236
RODRIGUES, Silvio. Direito civil: direito das coisas. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 244-
245, v. 5.
237
TELLES J UNIOR, Goffredo. Iniciao na cincia do direito. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p.
300.
238
TELLES J UNIOR, Goffredo. Iniciao na cincia do direito, cit., p. 300-301.

91
jurdica dos direitos civis
239
, conforme observa Carlos Alberto Bittar:
So direitos de cunho intelectual, que realizam a defesa dos
vnculos, tanto pessoais, quanto patrimoniais, do autor com sua obra, de ndole
especial, prpria, ou sui generis, a justificar a regncia especfica que recebem
nos ordenamentos jurdicos do mundo atual
240
.
A nosso ver, o direito autoral situa-se no mbito dos direitos da
personalidade, que pode inclusive abranger direitos de ordem patrimonial. Trata-
se de direito da personalidade que abrange aspectos morais e patrimoniais do
direito do autor.
Nesse campo, nos valemos das palavras de Rubens Limongi
Frana, segundo o qual os direitos da personalidade dizem respeito s faculdades
jurdicas cujos objetos so os diversos aspectos da prpria pessoa do sujeito,
bem como as suas emanaes e prolongamentos
241
.
Vale destacar que a personalidade no um direito, mas sim o
objeto do direito. Os direitos da personalidade so subjetivos, consistem no direito
que a pessoa tem de proteger o que lhe prprio. Exemplo: a vida no uma
concesso estatal, um fato que antecede o estado, prprio do ser humano.
Assim o direito de autor
242
.
Regina Beatriz Tavares da Silva destaca que so diretos da
personalidade a vida, a integridade fsica, o nome, a liberdade etc. Os direitos da
personalidade evoluram e ganharam maior sistematizao medida que o ser
humano passou a ser valorizado como centro e fundamento do ordenamento
jurdico e no como mero destinatrio
243
.

239
240
241
FRANA, Rubens Limongi. Manual de direito civil. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1980, v. 1, P. 404.
242
Conforme aula ministrada por Maria Helena Diniz no Curso de Mestrado da PUC-SP, no
segundo semestre de 2007.
243
TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Sistema protetivo dos direitos da personalidade. In:
TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz; SANTOS, Manoel J . Pereira dos (Coord). Responsabilidade

92
4.2 CONTEDO

A par do supracitado conceito de direito de autor e da natureza
jurdica anteriormente explanada, verifica-se a existncia de dois conjuntos de
prerrogativas que o compem: os direitos morais e os direitos patrimoniais.
Roberto Senise Lisboa assim aborda o tema:
Os direitos autorais no so direitos meramente patrimoniais,
pois se constituem como categoria com especificidade prpria,
ante a existncia de direitos morais do criador da obra, a serem
devidamente protegidos. Pelo fato de os direitos intelectuais
possurem aspectos morais e patrimoniais, pode-se afirmar que os
direitos autorais so direitos sui generis, o que perfeitamente
explica a sistematizao prpria que lhe conferida
244
.
Explica Fbio Ulhoa Coelho que o autor titula, em relao sua
obra, direitos morais e patrimoniais, que nascem com o ato de criao. Enquanto
viver o autor ser necessariamente o titular dos direitos morais, vale dizer, no h
como eles se apartarem da esfera de direitos do autor
245
. Os direitos patrimoniais,
por sua vez, podem ser transferidos por meio de licenciamento, concesso,
cesso ou por outros meios admitidos em direito, conforme disposto nos arts. 49 a
51 da LDA.
O direito moral do autor precedeu o reconhecimento do seu direito
patrimonial. Como vimos na evoluo histrica do direito de autor, a noo de
plgio j era praticada e reconhecida na Grcia Antiga, mas a nica sano era a
condenao da opinio pblica.

civil na Internet e nos demais meios de comunicao. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 15 (Srie
GVLaw).
244
LISBOA, Roberto Senise. Manual de direito civil: direitos reais e direitos intelectuais. 3. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, v. 4, p. 501.
245
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil, cit., p. 324.

93
4.2.1 DIREITOS MORAIS DO AUTOR

Consoante se exps, o direito autoral situa-se no mbito dos
direitos da personalidade. Nessa esteira, J os Carlos Costa Netto pontua que o
aspecto moral do direito de autor prevalece sobre o patrimonial, e isso decorre do
fato de serem os primeiros modalidades de direitos da personalidade. Por
conseqncia, a obra intelectual, como criao do esprito, vincula-se
personalidade do autor
246
. Por isso se diz que o autor vive em sua obra
247
.
Os direitos morais do autor so aqueles que unem
indissoluvelmente o criador obra criada. Emanam da personalidade do autor e
imprimem um estilo a ela, conforme se depreende da leitura do art. 6 da
Conveno de Berna:
Art. 6 - bis - Independentemente dos direitos patrimoniais do
autor, e mesmo aps a cesso desses direitos, o autor conserva o
direito de reivindicar a paternidade da obra, e de se opor a
qualquer deformao, mutilao ou outra modificao dessa obra
ou a qualquer atentado mesma obra, que possam prejudicar a
sua honra ou a sua reputao
248
.
Segundo Maria Helena Diniz, o direito moral de autor uma
prerrogativa de carter pessoal, um direito personalssimo. O art. 24 da LDA
elenca os direitos morais do autor:
Art. 24. So direitos morais do autor:
I - o de reivindicar, a qualquer tempo, a autoria da obra;
II - o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado
ou anunciado, como sendo o do autor, na utilizao de sua obra;
III - o de conservar a obra indita;

246
247
248

94
IV - o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer
modificaes ou prtica de atos que, de qualquer forma, possam
prejudic-la ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra;
V - o de modificar a obra, antes ou depois de utilizada;
VI - o de retirar de circulao a obra ou de suspender qualquer
forma de utilizao j autorizada, quando a circulao ou
utilizao implicarem afronta sua reputao e imagem;
VII - o de ter acesso a exemplar nico e raro da obra, quando se
encontre legitimamente em poder de outrem, para o fim de, por
meio de processo fotogrfico ou assemelhado, ou audiovisual,
preservar sua memria, de forma que cause o menor
inconveniente possvel a seu detentor, que, em todo caso, ser
indenizado de qualquer dano ou prejuzo que lhe seja causado.
Esse dispositivo complementado pelo art. 27, que dispe que os
direitos morais do autor so inalienveis e irrenunciveis. A leitura do dispositivo
reitera o entendimento de que o direito moral, pessoal ou intelectual direito da
personalidade e como tal goza dos seguintes atributos: oponibilidade erga omnes,
indisponibilidade, incomunicabilidade, impenhorabilidade e imprescritibilidade.
Assim, o autor titular de direitos morais, como a paternidade da
obra, a integridade, o direito de conservar a obra indita, o direito de
arrependimento ou direito de retrato que, no dizer de Eduardo Vieira Manso,
autoriza o autor a retirar sua obra de circulao, bem como o de suspender-lhe
qualquer forma de utilizao j iniciada ou simplesmente autorizada, desde que
responda pelos danos que sua deciso causar a terceiros
249
.
Os direitos morais do autor esto consagrados por numerosas
legislaes, em particular a dos pases que seguiram a tradio do direito romano.

249
MANSO, Eduardo J . Vieira. O que direito autoral, cit., p. 54. Esse foi o argumento usado
pelos advogados da apresentadora Xuxa para que o filme Amor, estranho amor, de 1982, em
que ela atua, fosse retirado de circulao. Essa argumentao tem sentido porque a imagem
apresentada no filme no condiz mais com a atual imagem da apresentadora, causando
constrangimentos de toda ordem.

95
Nos pases anglo-saxnicos esto protegidos em virtude dos princpios gerais do
direito
250
.
Em regra os direitos da personalidade no so transmitidos aos
sucessores, no entanto, a lei autoral excepciona relativamente a alguns direitos
morais do autor. O art. 24, 1 preceitua que, por morte do autor, transmitem-se a
seus sucessores os direitos a que se referem os incisos I a IV. Eliane Y. Abro
sintetiza direitos so transmissveis a herdeiros, cessionrios e licenciados do
autor ou titular:
O direito que tem o autor de ter o seu nome, pseudnimo ou sinal
convencional ligado obra. o chamado direito ao crdito, que
o de ver essa qualidade, a de autor, anunciada junto obra,
impressa junto a ela, e o de reivindic-la a qualquer tempo. O
direito de assegurar a integridade da obra desde que as
modificaes ou alteraes reflitam sobre a sua pessoa, atingindo-
o em sua honra. O direito de conserv-la indita, isto , o de no
lhe dar destinao pblica, entendendo-se por tal a impresso e a
distribuio de exemplares. O direito de qualquer participante da
obra coletiva de proibir que se indique ou anuncie seu nome
251
.
Mesmo que a obra tenha cado em domnio pblico o sucessor
continua legitimado a tutelar a defesa dos direitos morais do autor.
Fbio Ulhoa Coelho pontua que teria sido mais adequado, no rigor
dos conceitos jurdicos, que a lei preferisse, a exemplo do Cdigo Civil,
reconhecer a legitimidade dos sucessores para o exerccio desses direitos, ao
invs da titularidade deles
252
.

250
251
252

96
4.2.2 DIREITOS PATRIMONIAIS DO AUTOR

Por sua vez, os direitos patrimoniais do autor so direitos
pecunirios exclusivos do criador, decorrentes da explorao econmica da obra,
conforme se depreende da leitura do art. 28 da LDA:
Art. 28. Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor
da obra literria, artstica ou cientfica.
Roberto Senise Lisboa ressalta que a explorao econmica da
obra intelectual constitui verdadeiro monoplio do autor, fazendo-se
imprescindvel a sua autorizao prvia a fim de que alguma pessoa possa vir a
fruir rendimentos pela utilizao da criao esttica
253
. Desse modo, os direitos
patrimoniais do autor apresentam as seguintes caractersticas: transmissibilidade,
temporariedade, equiparao aos bens mveis por determinao legal,
penhorabilidade, prescritibilidade e disponibilidade.
So direitos exclusivos, pois dependem da prvia e expressa
autorizao do autor ou de quem o represente, para que possam ser
reproduzidos, exibidos, expostos publicamente, transmitidos por meios digitais
etc
254
.
Eduardo Vieira Manso resume os direitos patrimoniais do autor a
duas modalidades genricas: direto de reproduo e direito de representao ou
comunicao. O direito de reproduo cuida das inmeras maneiras de multiplicar
a obra intelectual. Nesse contexto a Internet um grande celeiro de reproduo
de obras intelectuais. O direito de representao, por sua vez, consiste na
faculdade de levar a obra ao conhecimento do pblico
255
. A comunicao reveste
forma variada de acordo com a natureza da obra. Exemplo: o texto literrio
publicado em livro ou disponibilizado para download na Internet. necessrio

253
LISBOA, Roberto Senise. Manual de direito civil: direitos reais e direitos intelectuais, cit., v. 4, p.
503.
254
255

97
considerar que a revoluo tecnolgica simplificou os meios de reproduo das
obras intelectuais.
Conforme disposto no art. 41 da LDA, os direitos patrimoniais do
autor perduram por setenta anos contados de 1 de janeiro do ano subseqente
ao de seu falecimento, obedecida a ordem sucessria da lei civil. Em caso de
obra coletiva, o prazo de setenta anos ser contado da morte do ltimo dos co-
autores sobreviventes, conforme estabelece o art. 42 da LDA. Em caso de obras
annimas ou pseudnimas o prazo ser contado a partir de 1 de janeiro do ano
imediatamente posterior ao da primeira publicao, segundo reza o art. 43 da
LDA.

4.3 DISCUSSO DOUTRINRIA SOBRE A PROTEO
CONSTITUCIONAL

Diante do contedo dplice, a doutrina discute se a tutela
constitucional refere-se ao aspecto moral ou ao aspecto patrimonial do direito de
autor.
Para Carlos Alberto Bittar o constituinte tutelou apenas o aspecto
patrimonial:
Perquirindo-se o posicionamento do direito de autor em termos
constitucionais, verifica-se, desde logo, a nfase dada aos direitos
patrimoniais. Com efeito, no plano constitucional, somente o
aspecto patrimonial tem encontrado o reconhecimento do
legislador, convolando-se, pois, em liberdade pblica. A tutela do
legislador estende-se apenas ao contedo material ou ao direito
exclusivo de utilizao econmica da obra
256
.

256
BITTAR, Carlos Alberto. Contornos atuais do direito de autor. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1992, p. 31.

98
Alcino Falco tem entendimento no mesmo sentido e vai alm,
para ele h uma falha na redao dos incisos XXVII e XXVIII da Constituio,
concluindo que o constituinte perdeu uma grande oportunidade de proteger o
direito moral do autor
257
.
Roberto Senise Lisboa aponta que erigidos como direitos
fundamentais, os direitos intelectuais assim se entendem sob o aspecto moral,
efeito natural do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana
258
. Para
esse autor, portanto, o constituinte no tutelou o aspecto patrimonial do direito de
autor.
Alexandre de Moraes entende que o constituinte tambm
protegeu os aspectos morais, no s pela redao do inciso XXVII, mas tambm
pela previso dos incisos X e X do art. 5, que protegem a honra e a imagem das
pessoas, inclusive em relao aos sucessores, garantindo-lhes direito a
indenizao por danos morais e materiais
259
.
Assim, h pelo menos quatro entendimentos: a) o constituinte
tutelou apenas o aspecto patrimonial; b) o constituinte no tutelou o aspecto moral
por uma falha; c) o constituinte tutelou apenas o aspecto moral; d) o constituinte
tutelou os aspectos morais e patrimoniais.
Compartilhamos da ltima posio, pois, a nosso ver, o
constituinte no delimitou o alcance da norma, logo, no cabe doutrina fazer
essa restrio. Acrescentamos ainda que a Constituio prev a proteo
propriedade imaterial no inciso XXVII, referindo-se expressamente utilizao,
publicao e reproduo da obra. Diante disso, pergunta-se: possvel utilizar,
publicar ou reproduzir uma obra sem a autorizao do autor? A resposta bvia
no e, caso ocorra violao a esses direitos constitucionalmente consagrados,

257
FALCAO, Alcino et al. Comentrios Constituio. Rio de J aneiro: Freitas Bastos, 1990, p.
244, v. 1.
258
LISBOA, Roberto Senise. Manual de direito civil: direitos reais e direitos intelectuais, cit., v. 4, p.
495.
259
MORAES, Alexandre. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. So
Paulo: Atlas, 2002, p. 274.

99
cumulam-se indenizaes por dano moral e material. Logo, o aspecto patrimonial
do direito de autor depende do aspecto moral. No h explorao econmica da
obra sem o consentimento do autor, que tem inclusive o direito de manter a obra
indita.

4.4 FUNO DOS DIREITOS AUTORAIS

Na evoluo histrica do direito autoral vimos que no se cogitava
de direitos patrimoniais ao autor, na medida em que este, no tocante aos
aspectos morais, gozava apenas da autoria da obra. Nem mesmo a integridade
do trabalho era respeitada.
Entendia-se que a magnitude do autor se exprimia no seu
desinteresse pela glria. Assim, sem um mecenas, ou seja, sem a proteo de um
magnata, o criador de uma obra intelectual estava fadado a funes lamentveis,
como a de falsa testemunha ou de ajudante nos banhos pblicos.
Mesmo que fossem subsidiados por um mecenas ou, por vezes,
pelo Estado, ambas as situaes dificultavam a produo cultural, pois o autor
via-se obrigado a condicionar-se aos caprichos dos seus mantenedores.
Desse modo, os direitos autorais tm como funo primordial
remunerar os autores pela sua produo intelectual, evitando, dessa maneira, um
retrocesso na evoluo da matria. Em verdade, isso beneficia a sociedade, pois,
ao permitir aos autores viverem das receitas obtidas da explorao de suas obras,
esse sistema lhes permite continuar a criar
260
.
A par dessa funo essencial, muito tem se falado sobre a funo
social do direito autoral, especialmente por se tratar de espcie da propriedade
intelectual, tendo em vista o disposto nos 5 , inciso XXIII e 170, inciso III da
Constituio Federal:

260

100
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
........................................................................................................
XXIII - a propriedade atender a sua funo social;
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos
existncia digna, conforme os ditames da justia social,
observados os seguintes princpios:
..........................................................................................................
III - funo social da propriedade;
A nosso ver a funo social do direito autoral a difuso cultural
em prol da coletividade e do meio ambiente social, elemento essencial no
processo evolutivo das civilizaes. Em outras palavras, quando o autor divulga o
seu conhecimento, disponibilizando-o sociedade, ele est cumprindo a funo
social do direito de autor.
Cremos que quanto mais protegida for a obra do intelecto, mais
incentivado ser o seu criador, mais conhecimento produzir e mais desenvolvida
ser a sociedade. Referente a esse aspecto salienta Fbio Ulhoa Coelho:
O monoplio que a lei d ao autor na explorao econmica de
sua obra atende, desse modo, no apenas aos interesses
privados dele, voltados subsistncia material, como tambm ao
interesse pblico referente ao desenvolvimento cultural e
econmico
261
.
Marcelo Dias Varella caminha nesse sentido ao declarar que a
coletividade ser beneficiada tanto quanto o inventor for bem remunerado, o que
incentivar novas invenes, como quando a inveno contribuir para o progresso

261

101
cientfico humano
262
. Na mesma linha salienta J os Carlos Costa Netto:
Apesar de haver diferenas em relao ao sistema de proteo, o
princpio fundamental se dirige a reconhecer ao autor a absoluta e
exclusiva titularidade sobre a obra intelectual que produzir (art. 5,
XXVII da Constituio Federal). Da eficincia da proteo a essa
garantia individual, alada categoria de direito da personalidade,
resultar o bem pblico maior, na sua relevante funo social, que
o desenvolvimento intelectual dos povos
263
.
A fim de que os prprios direitos autorais no sejam impeditivos
ao desenvolvimento cultural e social, a prpria LDA imps limitaes aos direitos
autorais, como previstos nos art. 41 e 46, por ns j tratados no decorrer desse
trabalho. Assim como o direito de autor no absoluto, o da sociedade tambm
no o .
Assegurar ao autor o direito de explorar economicamente sua
criao intelectual atende no s ao interesse privado, como tambm ao interesse
pblico de promoo do desenvolvimento cultural. Sem dvida desatende ao
interesse da coletividade estender a durao dos direitos patrimoniais para alm
do prazo razovel para gerar recursos ao sustento do autor e de seus familiares
prximos. Essa a razo de ser de institutos como o domnio pblico. O direito
autoral, portanto, um monoplio do autor, mas um monoplio temporrio.
Desse modo, o direito autoral tem duas funes: a) a funo para
o autor: quem vive do seu trabalho tem total independncia para criar; b) a funo
social: contribuir com o crescimento cultural do seu pas. Os dois interesses so
convergentes e complementares.
Em sntese, conjugar os dois aspectos, o do autor e o da
sociedade, em uma economia capitalista, globalizada e, no bastasse, digital, a
funo rdua a que devemos nos dedicar
264
.

262
VARELLA, Marcelo Dias. Propriedade intelectual de setores emergentes. So Paulo: Atlas,
1996, p. 22.
263
264

102
5. ERA DIGITAL

De certa forma, estamos numa posio semelhante dos
europeus do sculo XVI, que estavam apenas comeando a tomar
conhecimento do espao fsico dos astros, em espao totalmente
alheio sua concepo anterior da realidade. Como Nicolau
Coprnico, estamos tendo o privilgio de testemunhar a aurora de
um novo tipo de espao, o virtual, e o que a humanidade far
desse espao, s o tempo ir dizer.
WERTHEIM, Margaret. Uma histria do espao de Dante
Internet. Trad. Maria Luiza Borges. Reviso tcnica Paulo VAZ.
Rio de J aneiro: J orge Zahar, 2001, p. 225.

Como vimos no captulo 1 desse trabalho, o desenvolvimento do
homem est diretamente ligado sua capacidade de criar, de inventar, de
construir ferramentas para facilitar sua vida ou proporcionar alguma sensao de
conforto, de bem-estar. Sem o domnio da agricultura o homem no teria deixado
de ser nmade, sem o conhecimento de tcnicas de metalurgia ele no poderia
defender seu ncleo social de invasores, sem as caravelas no teria feito as
grandes navegaes. Em outras palavras, sem o desenvolvimento tecnolgico,
impulsionado pela capacidade criativa do ser humano, ainda estaramos vivendo
em cavernas, no escuro, passando frio no inverno e calor no vero, e mudando
periodicamente em busca de alimentos. Em sntese, a tecnologia, compreendida
como novas ferramentas e inventos, anda de mos dadas com a evoluo da
humanidade.
Da anlise dos fatos histricos e dos fenmenos sociais deles
resultantes, observamos que em linhas gerais a histria se repete. Nesse sentido
Eduardo Lycurgo Leite questiona: se tomarmos, por exemplo, as discusses hoje
existentes em torno da Internet, ser que no estamos falando de uma tecnologia
que se assemelha aos tipos mveis de Gutenberg em pelo menos um de seus

103
efeitos: a perda do controle sobre o fluxo de informaes?
265

A crescente evoluo tecnolgica forneceu a base para o
surgimento de uma nova sociedade, a sociedade da informao, que vive parte
de sua vida no mundo real e parte no mundo virtual ou no cyberespao.
Estamos vivendo a revoluo do computador, da Internet e dos meios de
comunicao, como o celular. Denominamos esse cenrio de era digital, que a
sociedade marcada pela revoluo digital e pela disseminao da informao. As
duas tecnologias fundamentais da era digital so os computadores e as
comunicaes. Em sntese, a sociedade da informao tem como instrumento
nuclear a Internet.
Assim como a histria do homem indissocivel da tecnologia,
tambm da comunicao, pois uma interage com a outra. No incio a
comunicao era no verbal (sinal de fumaa, tambor), depois passou para a via
oral, tornou-se escrita e viveu uma revoluo com o invento de Gutenberg,
iniciando a era da comunicao social. Hoje, vivemos a revoluo dos
computadores e da facilidade de comunicao e disseminao de informaes.
Conforme destaca Ethevaldo Siqueira, a mquina a vapor
deflagra a Primeira Revoluo Industrial, da mesma forma que o motor a petrleo
e a eletricidade a ampliam na Segunda Revoluo Industrial
266
. A informtica e as
comunicaes criam as bases da Terceira Revoluo Industrial
267
, que hoje
recebe a denominao de era digital. Suas caractersticas esto associadas aos
avanos ultra-rpidos na microeletrnica, na robtica industrial, na

265
LEITE, Eduardo Lycurgo. A histria do direito de autor no Ocidente e os tipos mveis de
Gutenberg. Revista de direito autoral, ano I, n. II, Rio de J aneiro: Lumen J uris, 2005, p. 152.
266
A partir de 1860 ocorreu uma srie de inovaes tcnicas: a descoberta da eletricidade, a
inveno de Henry Bessemer que revolucionou a indstria metalrgica ao transformar ferro em
ao (material mais barato e mais resistente), o avano dos meios de transporte (ampliao das
ferrovias e inveno do automvel e do avio) e o desenvolvimento dos meios de comunicao
(inveno do telgrafo e do telefone). Esse perodo ficou conhecido como Segunda Revoluo
Industrial. VICENTINO, Cludio; DORIGO, Gianpaolo. Histria para o ensino mdio: Histria geral
e do Brasil, cit., p. 335.
267
SIQUEIRA, Ethevaldo. Tecnologias que mudam nossa vida. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 15. A
Terceira Revoluo Industrial tem incio aproximadamente em 1950.

104
computadorizao dos servios, na qumica e na biotecnologia.
Na mesma linha, Srgio Iglesias Nunes de Souza destaca:
A histria da sociedade moderna pode ser classificada em trs
momentos: a) a sociedade industrial a partir de 1800 a 1950; b) a
sociedade ps-industrial, a partir de 1950 a 2000 e, agora, c) a
sociedade da informao numa era ps-modernidade
268
.
O termo digital, como observa Rogrio da Costa, carrega uma
serie de conotaes, dentre as quais no se poderia deixar de mencionar o
acmulo de dados, a possibilidade de manipulao de informaes e, sobretudo,
a ampliao de nossa participao e comunicao nos mais variados aspectos,
seja por meio de um fax, um celular ou da Internet
269
. A Internet, portanto, um
dos fatores dentro do processo de avano tecnolgico e, no nosso entender, trata-
se do mais revolucionrio meio tecnolgico da era digital, na medida em que
revolucionou as comunicaes por meio de seu alcance global.
Nesse contexto, cabe lembrar que h exatos trinta anos, em 1978,
os franceses Simon Nora e Alain Minc divulgaram o relatrio A informatizao da
sociedade para designar a associao crescente entre computadores e
telecomunicaes. Segundo os autores do relatrio, chegada a vez da
informtica de massa, que irriga toda a sociedade como faz a eletricidade
270
. No
mesmo ano, Yoneji Masuda elaborou o conceito de sociedade da informao com
a seguinte explanao:
As novas tecnologias podero mudar profundamente a qualidade
da vida humana e criar uma sociedade baseada no conhecimento
e na inteligncia. Nesse estgio, a sociedade da informao
alcanar um nvel equivalente ao estgio de consumo de massa
em que as pessoas possuem bens durveis, como televisores e

268
SOUZA, Srgio Iglesias Nunes de. O contrato eletrnico lesionrio na sociedade da
informao: uma concepo jusciberntica para o direito civil brasileiro. Tese. (Doutorado em
Direito) - Faculdade de Direito, Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, So Paulo, 2007, p.
35.
269
COSTA, Rogrio da. A cultura digital. So Paulo: Publifolha, 2002, p. 17. (Col. Folha Explica).
270
SIQUEIRA, Ethevaldo. Revoluo digital, cit., p. 232.

105
automveis
271
.
Explica Srgio Iglesias Nunes de Souza que o termo sociedade
da informao consolidou-se na Conferncia Internacional realizada na Europa
em 1980. Naquela ocasio a comunidade europia reuniu estudiosos para discutir
o futuro dessa nova sociedade
272
.
Se certo que o sculo passado foi o sculo do papel, qual a
designao provvel para o sculo XXI? Seria o sculo digital, o sculo da
informao, ou, numa previso mais ousada, o sculo da comunicao? Para
Newton de Lucca, na verdade pouco importa o nome que se d. O fato que este
sculo ser decisivo na histria da humanidade
273
.
Nessa esteira, Michael Dertouzos descreve os cinco pilares da
era da informao:
1) Nmeros so usados para representar todas as informaes.
2) Estes nmeros so expressos em 0s e 1s. 3) Os computadores
transformam a informao, ao tratar sistematicamente esses
nmeros. 4) Sistemas de comunicao transportam a informao
ao mover esses nmeros. 5) Computadores e sistemas de
comunicaes de combinam para formar rede de computadores.
As redes constituem a base das infra-estruturas de informao do
futuro, que por sua vez formam a base do mercado de
informao
274
.
Nas palavras de Srgio Iglesias Nunes de Souza, iniciamos um
novo limiar de evoluo, a sociedade da informao, em que se tem acesso a

271
Falecido em 1995, a influncia desse socilogo japons foi decisiva na definio de um modelo
de sociedade tecnolgica para o J apo. SIQUEIRA, Ethevaldo. Revoluo digital, cit., p. 233.
272
informao: uma concepo jusciberntica para o direito civil brasileiro. Tese, cit., p. 31.
273
DE LUCCA, Newton. Aspectos jurdicos da contratao informtica e telemtica. So Paulo:
Saraiva, 2003, p. 129.
274
DERTOUZOS, Michael L. O que ser: como o novo mundo da informao transformar nossas
vidas. Trad. Celso Nogueira. So Paulo: Companhia das Letras, 1997, p. 83.

106
informao gerada por qualquer meio de comunicao de nossa poca
275
, sendo
a Internet a protagonista dessa nova era.
Segundo Nicholas Negroponte, o DNA da informao formado
por bits, e no por tomos, e a melhor maneira de avaliar os mritos e as
conseqncias da vida digital refletir sobre as diferenas entre tomos e bits. A
era digital a era da mudana de tomos para bits. Essa mudana irrevogvel e
no h como det-la
276
. Para melhor compreendermos esse ponto de vista o autor
nos apresenta o seguinte exemplo:
Recentemente, visitei o quartel-general de uma das cinco
maiores empresas americanas fabricantes de circuitos integrados.
Pediram-me que assinasse um registro de entrada e me
perguntaram se eu trazia comigo um laptop. claro que sim. A
recepcionista perguntou-me o modelo, o nmero de srie e o valor
do aparelho. Alguma coisa entre 1 e 2 milhes de dlares,
respondi. Mas isso no pode ser senhor, replicou ela. Como
assim? Deixe-me v-lo. Mostrei a ela meu velho PowerBook, cujo
valor ela estimou em 2 mil dlares. Registrou ento a soma, e eu
pude entrar na empresa. A questo que, embora os tomos no
valessem tudo aquilo, os bits tinham um valor quase
inestimvel
277
.
Trazendo para a nossa realidade, foi inevitvel pensar na seguinte
situao: qual o valor do notebook
278
, composto por milhares de tomos, em que
estou escrevendo esse trabalho? E quanto vale esse texto, formado por bits, que
resultado de meses de estudo e pesquisa? Mas, afinal, o que um bit?
Nicholas Negroponte esclarece que um bit no tem cor, tamanho

275
informao: uma concepo jusciberntica para o direito civil brasileiro. Tese. (Doutorado em
36.
276
NEGROPONTE, Nicholas. A vida digital. Trad. Srgio Tellaroli. Sup. tcnica Ricardo Rangel. 2.
ed. So Paulo: Companhia das Letras, 2002, p. 17.
277
NEGROPONTE, Nicholas. A vida digital, cit., p. 17.
278
Notebook um computador porttil.

107
ou peso, e capaz de viajar velocidade da luz. o menor elemento atmico no
DNA da informao. Por razes prticas, considera-se que o bit um 1 ou um
0
279
. Por isso se diz que o sistema digital binrio, pois se expressa em dois
dgitos, o zero e o um
280
.
Ethevaldo Siqueira acrescenta que bit a menor unidade de
informao que um computador pode processar, formada por apenas dois dgitos.
Resulta da contrao de binary digit, ou seja, dgito binrio. Embora possa
parecer estranho, tudo que circula pela Internet ou pelas redes de
telecomunicaes ou ainda pelos computadores em todo o mundo se reduz a
combinaes interminveis de zeros e uns. Exemplo: o nmero 73 representado
no sistema binrio da seguinte maneira: 1001001
281
.
Digital, segundo o Dicionrio Aurlio, relativo a dgito. Dgito
binrio qualquer um dos dois caracteres (0 e 1), em uma notao binria ou em
um sistema binrio de numerao
282
.
A grande novidade da era digital, portanto, a colocao dos bits
como protagonistas da histria. A pergunta que se faz : tudo ser transformado
em bits? Em que medida isso afeta o direito autoral? Primeiramente, temos
certeza que nem tudo ser transformado em bits. Tomemos o seguinte exemplo:
uma pessoa deseja adquirir um tnis da marca Nike. Para tanto ela dispe de
duas alternativas: dirigir-se loja ou comprar pela loja virtual na Internet. Nos dois
casos a pessoa adquirir um produto tangvel, formado por tomos, que tem cor,
cheiro, textura, formato e tamanho. Em outra situao, um estudante est

279
280
Em maro de 1999 foi lanado nos Estados Unidos o primeiro filme da trilogia Matrix. Nesse
filme o protagonista Neo, exmio conhecedor de programao de computadores, descobre que a
realidade no passa de um ambiente virtual criado por mquinas. O filme foi sucesso em todo
mundo e pregava a idia de tudo que vemos apenas um amontoado de bits, pura linguagem
virtual. H inclusive uma cena em que o protagonista se descobre como uma seqncia de
nmeros. A questo suscitada pelo filme : o que real? O que virtual?
281
SIQUEIRA, Ethevaldo. Tecnologias que mudam nossa vida, cit., p. 42-43.
282
HOLANDA FERREIRA, Aurlio Buarque de. Mini Aurlio, cit., p. 318.

108
procurando uma obra literria na Internet e para isso acessa o site Archive
283
,
portal que pesquisa em dezenas de bibliotecas e tem mais de 260 mil obras
disponveis. L encontra o livro que deseja e faz a leitura na tela do computador.
Essa obra est em formato de bits, e no de tomos.
A par desse exemplo, verifica-se que a informao o principal
alvo dos bits. Nesse contexto, muito elucidativa a observao de J os de
Oliveira Ascenso:
Hoje a comunicao de imagens, som e idias mais fcil e mais
rpida do que em qualquer outra altura da histria. O futuro
reserva-nos ainda um maior incremento das tecnologias que
permitiro o acesso directo e imediato a servios de
telecomunicaes globais, proporcionando a possibilidade de em
qualquer momento ouvir msica clssica ou moderna, ou assistir a
um filme escolhido a partir da sala de estar de cada um. O
videofone ser uma realidade to banal quanto os actuais
telefones e as vdeo-conferncias permitiro s empresas
reorganizar seus servios e sua estratgia de comunicao
284
.
Por isso se diz que vivemos na sociedade da informao, que
cada vez mais digital, mais virtual, e menos concreta. Uma evidncia disso so os
sites de relacionamento, como o Orkut, que inclusive causa leso a direito da
personalidade, bem como a direitos patrimoniais. Ali as pessoas fazem novos
amigos, reencontram velhos colegas que no viam h anos e mantm as
amizades atuais. O fato mais marcante do Orkut, no entanto, que a maior parte
das amizades se restringe ao ambiente virtual, isto , somente uma pequena
parcela desses amigos tem um contato concreto, freqenta a casa ou sai para
jantar.
Henrique Gandelman pontua que a transformao de tomos em
bits trouxe consigo a possibilidade de eliminar alguns suportes fsicos, tornando-

283
O Archive (http://archive.org) faz parte do movimento que visa criar uma grande biblioteca
digital. Tem muitos textos em ingls e inmeros documentos histricos.
284
ASCENSO, J os de Oliveira. As auto-estradas da informao e a sociedade da informao.
In: Sociedade da informao: estudos jurdicos. Coimbra: Almedina, 1999, p. 7.

109
os desnecessrios para a divulgao de obras intelectuais
285
. Por exemplo, uma
pessoa pode acessar um site na Internet e fazer o download do arquivo digital de
uma msica ou de um livro.
Hoje, como observa J os Horcio Ribeiro, livros, msicas, vdeos
e todas as formas de expresso ganham um novo espao, muito mais acessvel:
o virtual. Nesse contexto, o baixo custo e a possibilidade de transferncia de
dados em instantes descortina um horizonte de acesso informao sequer
imaginado por Thomas J efferson, idealizador das bibliotecas pblicas
286
.
Desse modo, destaca Gilberto Gil, atual Ministro da Cultura, o
ambiente digital mostra-se um desafio e uma oportunidade para o criador de
obras literrias e artsticas. Desafio porque, dada a facilidade com que se
reproduz ou se comunica ao pblico, uma obra ultrapassa largamente a
capacidade de controle do autor sobre sua utilizao. Oportunidade, pois o autor
nunca teve tanta facilidade em tornar pblico o seu trabalho, sem depender dos
esquemas tradicionais que, no raro, lhe submetem a termos contratuais
leoninos. A questo fundamental : como remunerar de maneira condizente o
criador intelectual e o bem-estar que ele propicia a toda sociedade?
Sem dvida, a simples represso policial pirataria no
suficiente. Se no houver um trabalho de educao e informao da populao
sobre a importncia do direito autoral e da relao intrnseca entre pirataria e
crime organizado os esforos estatais sero em vo. Alm disso, a iniciativa
privada tambm tem um papel fundamental nesse sentido, devendo procurar a
reduo dos preos de cds, dvds e livros comercializados a fim de torn-los mais
atrativos ao consumidor de material indevidamente reproduzido
287
.
Trata-se de um esforo conjunto que envolve Estado, sociedade e
iniciativa privada. Enquanto isso no ocorre, o quadro que vemos de muitas

285
286
RIBEIRO, J os Horcio Halfeld Rezende. Responsabilidade civil na Internet: uma defesa de
sua sistematizao. Dissertao. (Mestrado em Direito) - Faculdade de Direito, Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo, So Paulo, 2006, p. 8.
287
Disponvel em: http://www.cultura.gov.br. Acesso em 16-11-2007.

110
perguntas e poucas respostas, mas at o momento temos uma nica certeza: o
direito autoral e a tecnologia andam de mos dadas desde o seu advento, pois,
como bem pontua Eduardo Vieira Manso, o direito autoral surgiu para acolher
novos produtos do esprito humano, acompanhando o desenvolvimento da
tecnologia da comunicao, porque o direito autoral o instrumento que protege a
matria-prima da comunicao social
288
. Nessa mesma linha acentua Eduardo
Lycurgo Leite:
O destino do direito de autor caminhar sempre lado a lado com
a tecnologia, e evoluir na medida em que esta evolui, adaptando-
se s alteraes e superando contradies, sem, porm, eliminar
estas ltimas
289
.
A principal pergunta : nossa atual LDA est cumprindo seu
objetivo de proteger o criador da obra intelectual, incentivando a criao, e
permitindo que a sociedade tenha acesso ao conhecimento gerado? Cremos que
se trata de um desafio cujo catalisador o meio digital.
Cada nova conquista acompanhada de complexas questes, e
aqui citamos algumas: a Internet um territrio livre? As obras disponveis na
Internet esto sujeitas ao disposto na LDA? As obras disponveis na Internet so
de domnio pblico? Quem disponibiliza fotos, desenhos, msica ou livros
eletrnicos na Internet est abrindo mo de seus direitos de autor? E se o autor
quiser disponibilizar seu trabalho na Internet sob certas condies, permitindo
alguns usos e vedando outros, ele pode? Nesse caso, como deve fazer? O livro
impresso, e outras mdias, como o dvd, esto fadados extino?
Para o tratamento adequado das questes relacionadas ao tema,
examinaremos em seguida os aspectos tcnicos da Internet, a protagonista da
era digital, e, na seqncia, cuidaremos dos aspectos jurdicos da grande rede.

288
289
LEITE, Eduardo Lycurgo. A histria do direito de autor no Ocidente e os tipos mveis de
Gutenberg, Revista cit., p. 109.

111
5.1 ASPECTOS TCNICOS DA INTERNET

Salientamos que nosso objetivo no se aprofundar nos
parmetros tcnicos da Internet, mas apenas cuidar dos pontos que nos permitam
compreender de maneira clara o funcionamento da rede mundial de
computadores e, assim, traar uma anlise jurdica lgica e fundamentada.

5.1.1 CONCEITO

Eric Schmidt, citado por Gustavo Testa Corra, apresenta uma
definio bastante curiosa. Para ele a Internet a primeira coisa que a
humanidade criou e no entende, a maior experincia de anarquia que jamais
tivemos
290
.
Patrcia Peck Pinheiro, por sua vez, oferece o seguinte conceito:
Tecnicamente, a Internet consiste na interligao de milhares de
dispositivos do mundo inteiro, interconectados mediante
protocolos (IP, abreviao de Internet Protocol). Essa interligao
possvel porque utiliza um mesmo padro de transmisso de
dados. A ligao feita por meio de linhas telefnicas, fibra ptica,
satlite, ondas de rdio ou infravermelho. A conexo do
computador com a rede pode ser direta ou atravs de outro
computador, conhecida como servidor. Este servidor pode ser
prprio ou, no caso dos provedores de acesso, de terceiros. O
usurio navega na Internet por meio de um browser, programa
usado para visualizar pginas disponveis na rede, que interpreta
as informaes do website indicado, exibindo na tela do usurio
textos, sons e imagens. So browsers o Internet Explorer, da
Microsoft, o Netscape Navigator, da Netscape, o Mozilla, da

290
CORRA, Gustavo Testa. Aspectos jurdicos da internet. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 7.

112
Mozilla Organization, entre outros. Os servidores e provedores de
acesso utilizam a estrutura do servio de telecomunicao
existente (no caso brasileiro, o da Embratel), para viabilizar o
acesso, armazenamento, movimentao e recuperao de
informao do usurio rede
291
.
Cuidando do tema, Maria Cristina Gennari prope a seguinte
definio:
A Internet no tem dono nem presidente, tampouco sede ou
limites geogrficos. Para participar dessa rede voc precisa
apenas de um microcomputador, um modem
292
, uma linha
telefnica e dos servios de um provedor de acesso para lig-lo
Internet. Voc pode pensar na Internet como uma rede telefnica
onde, em lugar de um aparelho telefnico, est um computador, o
que a transforma numa rede telefnica audiovisual. Repare que,
quando dizemos que voc entrou na Internet, queremos dizer que
voc se conectou com algum computador que est em rede.
Ningum entra na rede sem se conectar com outro computador,
assim como voc s entra na rede telefnica quando escuta uma
chamada completa
293
.
A Internet se assemelha a meios de comunicao por transmitir
informao, mas de certa forma tambm um meio de transporte, pois permite a
venda de produtos, como livros. Assim como a criao da impresso tipogrfica
por Gutenberg provocou transformaes sociais e polticas, a Internet deve tem
surtido efeitos radicais em nossa cultura. Nunca na histria tantos livros, jornais,
revistas, msicas e informaes de todo tipo foram acessveis to rapidamente a

291
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito digital. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 16-17.
292
Modem a placa que converte sinais analgicos em digitais e vice-versa, quando dois
computadores se comunicam atravs de uma linha telefnica. O modem necessrio porque os
computadores emitem sinais digitais e a linha telefnica s pode transportar sinais analgicos.
Assim, o primeiro computador emite um sinal, o modem converte (de digital para analgico), a
linha o transporta, o outro modem o reconverte (de analgico para digital) e o segundo
computador recebe a informao. Quando o segundo responder, os passos sero os mesmos.
GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio Saraiva de informtica, cit., p. 252.
293
GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio Saraiva de informtica, cit., p. 198-199.

113
um nmero to grande de pessoas como hoje. Dentro em breve, poderemos dizer
que praticamente todo o conhecimento significativo que se produz no mundo
estar ao alcance de qualquer pessoa com acesso Internet, em qualquer lugar
do mundo
294
.

5.1.2 ORIGEM

Comumente conhecida como a rede mundial de computadores, a
Internet nada mais do que uma rede de comunicao por computadores que
alcanou um crescimento nunca antes imaginado. Frisamos por computadores
porque tivemos outras redes de comunicao, como o telefone.
Gustavo Testa Corra observa que o princpio de funcionamento
dessa rede era, e ainda , a procura de vrios caminhos para alcanar
determinado ponto, ou seja, se um dos troncos (caminho pelo qual trafega o sinal
eletrnico) estiver obstrudo, o sinal automaticamente procura outro caminho
como alternativa ao tronco obstrudo
295
. a mesma sistemtica dos veculos: se
uma via est congestionada e o motorista conhece caminhos alternativos, a
tendncia natural que faa uso desses caminhos desobstrudos.
Segundo Ethevaldo Siqueira, a origem da Internet remonta
1844, quando o engenheiro americano Samuel Morse inventou o telgrafo eltrico
e interligou duas mquinas que transmitiam mensagens de textos codificados com
o alfabeto Morse, a primeira linguagem binria (formada por apenas dois
elementos: pontos e traos). Em 1876, com o telefone, surge uma nova rede para
a comunicao de voz. E assim comea o sculo XX, com duas redes de
comunicao: o telgrafo e o telefone
296
.
Esse cenrio comea a mudar em 1943 com o surgimento de um

294
Disponvel em: http://www1.folha.uol.com.br/fsp/. Acesso em 8-3-2007.
295
CORRA, Gustavo Testa. Aspectos jurdicos da internet, cit., p. 7.
296

114
novo personagem, o computador, que em pouco tempo se tornaria o protagonista
da era digital. Neste ano a Universidade de Harvard e a IBM
297
completaram o
projeto do computador Mark I, que havia se iniciado em 1937. O custo inicial do
projeto era de quinze mil dlares, mas quando concludo em agosto de 1944
havia custado mais de dois milhes de dlares, e pesava cinco toneladas. O Mark
I foi importante no pelo seu desempenho ou velocidade de clculo, mas por ter
sido a primeira mquina desse tipo a ser concluda. Foi usado pela Marinha
americana durante a guerra fria
298
.
Em 1946 a Universidade da Pensilvnia apresentou o Eniac, o
primeiro computador eletrnico do mundo. Era composto por dezoito mil vlvulas
e produzia um calor insuportvel, de tal modo que para refriger-lo era preciso
consumir a mesma quantidade de quilowatts de uma cidade de cinco mil
habitantes. Seu custo equivaleria hoje a um bilho de dlares. O Eniac foi
projetado e construdo para calcular as tbuas de tiro de artilharia para o
Laboratrio de pesquisas balsticas da Marinha americana e permaneceu em
operao at 1955
299
.
Em 1951 foi criado o Univac, o primeiro computador comercial
totalmente eletrnico, a vlvulas. Diferenciava-se de seus antecessores pelo seu
desempenho: tinha capacidade para ler 7.200 dgitos por segundo e podia lidar
tanto com caracteres numricos quanto alfabticos. Ainda era uma mquina
imensa, mas seu desempenho fez com que a IBM reformulasse sua viso
pessimista sobre o futuro da indstria de computadores
300
.
No final da dcada de 60 o Departamento de Defesa norte-
americano criou a ARPA, Agncia de Projetos de Pesquisa Avanada, para
reforar a segurana nacional. Naquela poca o computador era considerado uma
curiosidade de laboratrio que poderia vir a ser importante do ponto de vista

297
Sigla de International Bussiness Machines. Empresa responsvel pela disseminao da
Informtica nos quatro cantos do mundo e por muitas pesquisas tcnicas e mercadolgicas.
GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio Saraiva de informtica, cit., p. 181.
298
299
300
SIQUEIRA, Ethevaldo. Revoluo digital, cit., p.146.

115
militar.
Licklider, psiclogo e diretor do Departamento de tcnicas de
processamento, tinha uma viso mais ampla, e vislumbrou uma nova era em que
computadores e homens trabalhariam em conjunto. Sua idia era revolucionria
para alguns e ridcula para outros, mas mesmo assim a ARPA decidiu financiar o
projeto MAC (multiple acess computer)
301
.
Em 1969, aps muitos estudos e bilhes de dlares investidos
pela ARPA na pesquisa da computao, surgiu a Arpanet, av da atual Internet.
Dois fatores impulsionaram a criao da Arpanet. O primeiro, de cunho militar: no
auge da guerra fria pensou-se na criao de uma rede de computadores de uso
exclusivamente militar. Tratava-se de importante estratgia americana cujo
objetivo era a preservao de grandes bancos de dados e do prprio
conhecimento cientfico e tecnolgico armazenado nas maiores universidades,
laboratrios e centros de pesquisa dos Estados Unidos, ameaados de destruio
total em caso de conflito nuclear com a extinta Unio Sovitica. O segundo fator
foi de carter econmico: cada grupo de pesquisa financiado pela agncia exigia
mais computadores, mais caros e maiores. A ARPA ento passou a estimular os
grupos a dividir mquinas distantes entre si, e as questes tcnicas apontavam
para a possibilidade sensacional de conectar as mquinas
302
.
O prottipo da rede foi montado por Bolt Beranek & Newman, em
1969. Portanto, a primeira rede de computadores foi a Arpanet, que entrou em
funcionamento no dia 1 de setembro de 1969, com suas primeiras interligaes
na Universidade da Califrnia, em Los Angeles, na Universidade da Califrnia, em
Santa Brbara, na Universidade de Utah e no Stanford Research Institute
303
.
Manuel Castells informa que essa rede estava aberta aos centros de pesquisa
que colaboravam com o Departamento de Defesa norte-americano, mas os

301
vidas, cit., p. 61.
302
vidas, cit., p. 62.
303
vidas, cit., p. 63.

116
cientistas comearam a us-la para suas prprias comunicaes. A certa altura
tornou-se difcil separar a pesquisa voltada para fins militares das comunicaes
cientficas e das conversas pessoais. Assim, em 1983 ocorreria a diviso entre
Arpanet, dedicada a fins cientficos, e Milnet, orientada s pesquisas militares
304
.
Nicholas Negroponte expe que nessa poca havia 150 mil
computadores no mundo, e esse nmero s no era maior porque reinava no
inconsciente coletivo (e em certa medida ainda reina) a idia de que aquela
mquina era para alguns poucos versados na parafernlia necessria para pilot-
la
305
.
A falta de tecnologia eficiente de transmisso impedia o
crescimento da teia de comunicao, e para que isso ocorresse era preciso que
os computadores estivessem capacitados a conversar uns com os outros. Por
conta disso, em 1974 dois cientistas da computao que faziam pesquisas na
ARPA, Robert Kahn e Vinton Cerf, criaram um protocolo que permitia a
comunicao com diferentes redes, possibilitando a conexo entre computadores
de arquiteturas totalmente distintas, uma situao at ento considerada
impossvel. Em 1978, trs cientistas, Cerf, Postel e Cohen dividiram o protocolo
em duas partes: servidor-a-servidor (TCP) e inter-redes (IP). O protocolo TCP/IP
(Transmission Control Protocol Internet Protocol) resultante tornou-se o padro
de comunicao entre computadores na dcada de 80
306
.
Anita Mattes explica que o protocolo IP responsvel por fazer a
comunicao entre diferentes computadores na rede, sendo que para cada
computador h um nico nmero IP que permite sua localizao na Internet. O
TCP responsvel pela distribuio de fluxo de informao recebida pelo
computador. Assim, se o usurio acessa vrias sites ao mesmo tempo, o TCP

304
CASTELLS, Manuel. A sociedade em rede. Trad. Roneide Venncio Majer. 6. ed. So Paulo:
Paz e Terra, 1999, v. 1, p. 83.
305
306
CASTELLS, Manuel. A sociedade em rede, cit., v. 1, p. 84.

117
responsvel pela recepo de todo o fluxo de dados
307
.
Ainda em 1974, o engenheiro Henry Edward Roberts desenvolveu
primeiro microcomputador do mundo, o Altair, que no tinha sistema operacional
e monitor, ainda assim deu incio computao pessoal. Bill Gates, ento
estudante da Universidade de Harvard, e seu colega Paul Allen, desenvolveram
um sistema operacional para o Altair, que recebe milhares de pedidos no primeiro
ms. No ano seguinte os dois fundariam a Microsoft, hoje a maior companhia de
software do mundo
308
.
No incio da dcada de 80 surgiram mais duas redes: a Csnet,
para fins cientficos, fundada pela National Science Foundation, e a Bitnet, para
fins acadmicos, desenvolvida pela IBM. Contudo, essas redes tambm usavam a
Arpanet como espinha dorsal do sistema de comunicao. A rede das redes que
se formou durante esse perodo chamava-se Arpa-Internet
309
.
Essa perodo trouxe muitas novidades que provocariam reflexos
no campo do direito autoral. Em 1982 a Sony e a Philips criam o cd-rom
310
,
revolucionando a qualidade do som gravado e anunciando a aposentadoria dos
discos. O computador pessoal ganha espao nos escritrios e residncia de tal
forma que a revista Time o escolhe como mquina do ano, no lugar de um ser
humano, para ilustrar a capa de sua edio sobre o homem do ano
311
. Em 1986 o
primeiro vrus para computadores pessoais, denominado Brian, comeou a se
espalhar. Ele deixava a mquina mais lenta e reduz a memria disponvel. Seus

307
MATTES, Anita. Aspectos da responsabilidade civil na Internet. Dissertao. (Mestrado em
60-61. Para navegarem por essa rede comum, os computadores devero ainda se conectar por
meio de linha telefnica, cabo de fibra tica, ondas de rdio, microondas etc.
308
309
310
O cd-rom (compact disc-read only memory) um disco compacto gravado a laser, o que
confere qualidade ao som gravado. GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio Saraiva de
informtica, cit., p. 66.
311

118
criadores so dois irmos paquistaneses, Basit e Amjad Farooq Alvi
312
.
Em 28 de fevereiro de 1990, j tecnologicamente obsoleta, a
Arpanet encerrou suas atividades. Em seguida, outra rede, a Nsfnet, assumiu o
posto de espinha dorsal da Internet, sendo operada pela National Science
Foundation. Contudo, as presses comerciais, o crescimento das redes de
empresas privadas e de redes cooperativas levaram ao encerramento dessa
espinha dorsal comandada por um ente estatal em abril de 1995, anunciando a
privatizao da Internet quando inmeras redes se uniram para formar acordos
colaborativos entre redes privadas. Uma vez privatizada, a Internet no contava
com nenhuma autoridade supervisora
313
.
No incio da dcada de 90, as pessoas com poucos
conhecimentos de computadores ainda tinham dificuldades para usar a Internet,
especialmente porque a capacidade de transmisso de imagens era muito
limitada, alm de ser difcil localizar e receber informaes. Nesse momento
surgiu um novo aplicativo, a World Wide Web, ou simplesmente www
314
.
Criada pelo fsico ingls Tim Bernes-Lee, que trabalhava no
Centro Europeu de Pesquisas Nucleares, em Genebra, a World Wide Web
oferecia um sistema de pesquisa que permitia localizar facilmente as informaes
desejadas, alm disso, apresentava uma linguagem audiovisual mais agradvel e
compreensvel
315
.
Dois avanos tecnolgicos foram decisivos para a existncia da
Internet: a) a criao em 1974 do protocolo TCP-IP; b) a inveno da World Wide
Web, em 1990, pelo fsico Tim Bernes-Lee
316
.
Em verdade, como destacado por Nicholas Negroponte, a
computao no mais domnio exclusivo dos militares, do governo e dos
negcios, pois est sendo canalizada diretamente para as mos de indivduos

312
313
314
315
316

119
criativos em todos os nveis da sociedade, tornando-se um meio de expresso
artstica tanto no seu trabalho quanto no seu desenvolvimento
317
.
Graas difuso dos computadores e, sobretudo, ao grande
crescimento da Internet, a informao transformou-se em um bem muito valioso e,
como nunca, disposio de todos. Nesse universo de dados h contedo
protegido por direito autoral e por isso nossos olhos esto voltados para as
facilidades de violaes de direitos autorais que proporcionadas pela Internet,
que, nas palavras de Manuel Castells, a espinha dorsal da comunicao global
mediada por computadores
318
.

5.1.3 EVOLUO

A internet tem sido e ainda ser por muitos anos uma alavanca de
transformao da vida humana, uma grande locomotiva. Tudo nos leva a crer que
a revoluo digital deve continuar em ritmo acelerado nas prximas dcadas,
movida principalmente pela Internet, a microeletrnica, os supercomputadores e
as comunicaes sem fio. Nesse contexto interessante a afirmao de Hideyuki
Hirata
319
:
Por volta de 2022, a Internet dever crescer de tal forma que se
estender a praticamente todos os setores da atividade humana.
Nessa poca, a web dever estar disponvel a quase metade da
populao do planeta. Nos pases desenvolvidos, a mais de 80%
dos habitantes. Poderemos acess-la a partir de praticamente
qualquer terminal ou aparelho domstico, e em quase todos os
tipos de negcio. Seus sistemas de armazenamento abrigaro

317
318
319
Executivo da diviso de planejamento de solues empresariais da Nec Corporation, de
Tquio.

120
praticamente toda a informao de interesse pblico
320
.
Para Ethevaldo Siqueira, mais do que nunca, a tecnologia, em
especial a Internet, o grande veculo de transformao da sociedade, em mbito
global. E continuar a produzir mudanas econmicas, sociais, polticas e
culturais em todo o mundo, ao longo das primeiras dcadas do sculo 21. Para
esse autor seu impacto em 2015 ser muitas vezes maior que hoje. No entanto, a
grande maioria das pessoas parece ainda no se ter percebido que nenhuma
outra tecnologia ter mais impacto na vida humana nos prximos 20 ou 30 anos
do que essa Internet que a est, com a evoluo que, com toda certeza,
experimentar
321
.
A Internet hoje o maior reservatrio de informaes j
conhecido. A fim de facilitar a procura por parte dos usurios, em 1998 dois
estudantes da Universidade de Stanford, Larry Page e Sergey Brin, criaram o
Google, principal servio de busca da Internet com o objetivo de organizar a
informao do mundo virtual e torn-la universalmente acessvel e til
322
.
No ano seguinte a Internet alcanou o que se convencionou
chamar de perodo de bolha. Nesse momento o objetivo das empresas on-line
crescer, independentemente dos resultados financeiros. As empresas alcanam
valorizaes irreais. A Priceline, por exemplo, que vende passagens areas pela
Internet, chega a valer no dia da abertura de seu capital, em 30 de maro deste
ano, quase dez bilhes de dlares, ou seja, mais do que a United Airlines, a
Continental Airlines e a Northwest Airline juntas. Em junho deste ano surge o
Napster, site que oferece o servio de troca de arquivos pela Internet e marca o
incio de um perodo difcil para a indstria fonogrfica mundial, que se estende
at hoje
323
.
Em 2000 muitas empresas on-line registram prejuzos altssimos,
como a AOL, cujas aes caem 75%. Dois anos depois a bolsa eletrnica

320
321
SIQUEIRA, Ethevaldo. 2015: como viveremos So Paulo: Saraiva, 2005, p. 17-18.
322
323

121
Nasdaq, que concentra as aes de tecnologia, acumularia uma baixa de 78%
324
.
Em 2001 a Apple lana o Ipod, um aparelho extremamente leve,
porttil e que revoluciona o mercado da msica digital. No mesmo ano surge a
Wikipdia, enciclopdia gratuita da Internet, totalmente escrita por voluntrios.
Atualmente encontra-se entre os dez sites mais visitados da rede mundial e conta
com aproximadamente dez milhes de verbetes em quase trezentos idiomas
325
.
Nos anos seguintes a Internet retoma sua fora. Em 2002 so
lanados vrios celulares com acesso Internet, alm de recebimento e envio de
e-mail. Em 2006 a Net e a Embratel lanam no Brasil o servio que oferece
televiso, telefone e acesso Internet por um nico preo. No mesmo ano o
Google compra o YouTube, site de compartilhamento de vdeos pela Internet, por
mais de um bilho de dlares. Ainda neste ano o Google atinge o faturamento de
dez bilhes de dlares. A maior fonte de receita da empresa so os links
patrocinados: pequenos anncios de texto que aparecem ao lado dos resultados
de buscas. Em 2007 o nmero de celulares no Brasil ultrapassa os cem
milhes
326
.
A par desse contexto, bastante ilustrativa a frase dita em 1990,
por Anatole France na Exposio Mundial de Paris: Ser muito difcil para a
humanidade ir alm do que vemos aqui em matria de indstria e tcnica.
Chegamos ao pice do progresso, nada mais precisa ser inventado. Hoje essa
passagem parece to ingnua quanto a crena dos que afirmam que o progresso
tecnolgico j se esgotou
327
.
No Brasil, no entanto, a penetrao da Internet ainda muito
baixa. Estima-se que no final de 2005 houvesse 21 milhes de usurios em nosso
Pas, o que representaria aproximadamente 12% da populao. A mdia dos
pases desenvolvidos j alcanava, no mesmo perodo, a marca de 60% da

324
325
SIQUEIRA, Ethevaldo. Revoluo digital, cit., p. 304-305.
326
SIQUEIRA, Ethevaldo. Revoluo digital, cit., p. 306-317.
327

122
populao
328
.
Em maior ou em menor grau, a Internet consolidou o mundo
virtual e a cultura digital. Por conta disso, milhares de pessoas enviam
diariamente mensagens eletrnicas com contedo protegido pelas normas de
direito autoral, como textos e fotos de terceiros, baixam msicas, livros, filmes,
ringtones para celular etc.
Depreende-se, pois, que os grandes problemas envolvendo o uso
de obras alheias na Internet, resultando em violao de direito autorais, permitem
dois mbitos de abordagem: a) o contedo que pode ser utilizado, como textos,
fotos, msicas e filmes; e b) os meios de utilizao, como sites, e-mails e
download
329
.
Diante do cenrio apresentado, inegvel que a complexidade da
vida contempornea tornou a anlise e a defesa dos direitos autorais muito mais
difceis. Basta pensar que at meados do sculo XX a cpia no autorizada de
obras de terceiros era feita com qualidade inferior ao original, como a cpia
reprogrfica, o popular xerox. Hoje qualquer pessoa que tenha acesso Internet
pode copiar e modificar obras disponveis na rede, sem que nem mesmo seus
autores possam ter o controle disso.
Nesse contexto, a fim de proteger os direitos autorais,
mecanismos de gerenciamento de direitos e de controle de acesso s obras so
criados. Entretanto, tais mecanismos so frequentemente contornados e a obra,
mais uma vez, torna-se acessvel. Logo, vemos que a principal questo a ser
analisada, em relao ao estudo dos direitos autorais no meio digital, a busca
pelo equilbrio entre a defesa dos titulares dos direitos e o acesso ao
conhecimento por parte da sociedade
330
.

328
SIQUEIRA, Ethevaldo. Tecnologias que mudam nossa vida, cit., p. 25.
329
BRANCO J NIOR, Srgio Vieira. Direitos autorais na Internet e o uso de obras alheias. Rio de
J aneiro: Lumen J uris, 2007, p. 7 (Col. Direitos autorais e Temas Afins. Coord. Victor Drummond).
330
Apostila do Curso Direitos Autorais da Fundao Getulio Vargas FGV/RJ . 2007-2008, p. 29-
30.

123
5.2 ASPECTOS JURDICOS DA INTERNET

A Internet no mudou o direito autoral do ponto de vista jurdico,
ou seja, o autor continua gozando das prerrogativas morais e patrimoniais sobre
sua obra. No entanto, no se pode negar que houve uma mudana sob a tica do
usurio da Internet, e isso se deve tecnologia, que permitiu a reproduo e a
circulao como jamais poderamos imaginar. Em outras palavras, a conjugao
da tecnologia digital com a Internet mostra-se hoje o terreno frtil para a violao
dos direitos autorais.
Ingenuamente, muitos pensam basta tirar o material do site, seja
o arquivo digital de um livro, de um filme, de uma msica ou qualquer outro
material passvel de proteo pelo direito autoral. No entanto, isso vem se
mostrando uma misso digna de um agente 007 e um exemplo disso foi o
episdio ocorrido com a modelo Daniella Cicarelli, que trocou carcias com seu
namorado numa praia na Espanha. As cenas foram filmadas por um paparrazo
331

e divulgadas no site YouTube
332
. Em instantes espalharam-se pela Internet,
sendo postadas em outros sites ou enviadas por correio eletrnico
333
.
A modelo e seu namorado ingressaram com uma ao judicial
inibitria em face dos sites que apresentavam o vdeo, como o IG, o site das
Organizaes Globo e o YouTube. A tutela foi indeferida na primeira instncia e
concedida na segunda instncia. O Youtube chegou a ficar bloqueado aos
internautas brasileiros, o que no resolvia o problema, uma vez que brasileiros em
outros pases baixavam o vdeo em suas mquinas e enviavam por correio
eletrnico aos amigos brasileiros impedidos de ter acesso. Alm disso, por mais
enrgica que fosse a medida judicial, ela no impedia que quem j tivesse o vdeo
em seu computador o enviasse para outras pessoas.

331
Fotgrafo que capta imagens de pessoas famosas e as aliena para os meios de comunicao.
332
O YouTube um site de entretenimento que disponibiliza vdeos.
333
TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Sistema protetivo dos direitos da personalidade, cit., p. 3.

124
Outro caso semelhante vem ocorrendo com a apresentadora
Xuxa, que tem tido constantes dificuldades para tirar da Internet imagens do filme
Amor, estranho amor, de 1982, em que aparece em cenas sensuais com um
garoto de doze anos. O filme saiu completamente de circulao aps decises
judiciais em favor da apresentadora e as fitas foram recolhidas do mercado. No
entanto, as cenas mais polmicas podem ser facilmente encontradas no
YouTube. A assessoria de imprensa da apresentadora reconhece que difcil ter
controle sobre o que divulgado na Internet, pois o vdeo retirado e o pblico o
recoloca logo em seguida. O advogado do YouTube afirma que a empresa
trabalha para cumprir uma deciso judicial incumprvel, especialmente se
lembrarmos que so postados 65 mil vdeos por dia.
impossvel garantir que o vdeo no volte para o web. Assim
que o YouTube detecta a presena desse vdeo ou de qualquer
outro que infrinja os termos de servios, como pornografia,
racismo, nazismo, pedofilia, ns providenciamos a retirada
334
.
Esses dois exemplos demonstram o poder de propagao da
Internet, que pode beneficiar quem deseja promoo ou prejudicar quem no
deseja ter algum contedo circulando na rede mundial de computadores. Embora
difcil, no impossvel impor regras no meio virtual. Para isso basta lembrar que
a Internet no uma terra sem lei, to somente mais um meio por meio do
qual podem ser cometidos ilcitos civis e penais. Os usurios da rede devem ser
constantemente informados disso, e quando transgredirem a lei, punidos na
esfera civil ou na esfera penal, conforme o caso. A nosso ver, os sites deveriam
inclusive apresentar advertncias objetivas a esse respeito nas pginas iniciais,
nos moldes das campanhas existentes atualmente contra o tabagismo.
A Internet est criando uma situao completamente nova
medida que rompe qualquer barreira, pois dificulta a proteo aos direitos
autorais. Sob esse aspecto, mostra-se inimiga dos direitos autorais. Por outro
lado, pode ser uma grande aliada de artistas em geral. Exemplo disso que
recentemente a banda inglesa Artic Monkeys decidiu lanar as msicas de seu

334
2007-2008.

125
novo cd na Internet. A divulgao no mundo virtual foi to eficiente que quando o
cd foi lanado nas lojas, a venda cegou a quase 120 mil cpias em um nico
dia
335
.
O fato concreto que, no mundo fsico, se A proprietrio de um
carro, essa condio impede B de tambm ser proprietrio, exceto numa situao
de condomnio. Isso significa dizer que, no mundo fsico, a utilizao de um bem
por uma pessoa normalmente impede a utilizao simultnea por outra pessoa.
Assim, se o carro de A for furtado, A rapidamente descobrir o furto porque no
poder usar o prprio carro. O mesmo no ocorre com a propriedade intelectual.
Pode ser que A demore muito tempo, ou at mesmo nunca descubra a
reproduo no autorizada. Essa situao se agrava muito mais no mundo digital,
pois, alm do trabalho poder ser copiado sem que o titular do direito autoral se d
conta, as cpias podem, a rigor, ser feitas s centenas, em pouco tempo e a custo
reduzido.
Sempre foi mais barato comprar um jornal do que tirar uma cpia
de todo o exemplar, assim como era mais econmico comprar um disco em vinil
do que tentar fazer uma cpia do disco do amigo. Nessa linha de pensamento,
Patrcia Peck Pinheiro argumenta que o suporte ou a mdia ajudavam a proteger o
contedo. Contudo, novos suportes foram criados e a prtica de cpia que surgiu
com a fita cassete acabou se replicando de modo descontrolado pela Internet
336
.
A Internet mostra-se o terreno frtil para a violao dos direitos autorais,
desafiando os mtodos atuais de proteo das obras intelectuais. Em derradeiro,
cumpre-nos registrar o apontamento de Nicholas Negroponte:
No mundo digital a questo no apenas a facilidade, mas
tambm o fato de que a cpia digital to perfeita quanto o
original, e, com o auxlio do computador e de alguma imaginao,
at melhor. Da mesma forma que sries de bits podem ter seus
erros corrigidos, pode-se tambm limpar, melhorar e libertar uma
cpia de quaisquer rudos. A cpia perfeita. A indstria da

335
2007-2008.
336
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito digital, cit., p. 87.

126
msica sabe disso muito bem
337
.
A par desse quadro, na seqncia trataremos de algumas das
principais questes por ns levantadas no decorrer desse trabalho e, ao final
desse captulo, analisaremos a questo da responsabilidade civil por violao de
direitos autorais no meio virtual, inclusive com exemplos de julgados que
exemplificam o caminho que tem sido trilhado por nossos tribunais.
a) A Internet um territrio livre?
Quando essa pergunta feita as pessoas querem saber se no
meio virtual tudo pode. A resposta no. A Internet no um faroeste norte-
americano, uma terra de ningum. Uma evidncia disso que muitos autores
usam a expresso direito ciberntico, que nada mais do que o prprio direito
aplicado e adaptado s novas condies do meio digital
338
.
Assim, h crimes digitais, h responsabilidade civil decorrente de
situaes ocorridas no meio virtual, as regras do Cdigo de Defesa do
Consumidor tambm se aplicam aos contratos eletrnicos e h at mesmo
questes tributrias, como incidncia de ICMS e ISS aos provedores de acesso.
Essa ltima questo tem tido diferentes deslindes e foge ao tema de nosso estudo
nesse momento. Por favorecer o anonimato, a Internet tambm se mostra o
terreno propcio para fraudes eletrnicas e lavagem eletrnica de dinheiro. Sobre
esse tema elucidativa a explicao de Gustavo Testa Corra:
A maioria dos crimes digitais encontra-se tipificada em nossa
legislao. O furto de componentes de computador no deixa de
ser furto. A lavagem de dinheiro no deixa de ser um crime.
Fraude fraude, sejam esses crimes cometidos por meio da
Internet, ou de outros mecanismos tradicionais, so crimes
previstos na lei
339
.
No tocante ao direito autoral, as mesmas violaes que podem

337
338
VALLE, Regina Ribeiro do. Direito ciberntico uma realidade? In: VALLE, Regina Ribeiro do
(Org.). E-dicas: o direito na sociedade da informao. So Paulo: Usina do livro, 2005, p. 29.
339
CORRA, Gustavo Testa. Aspectos jurdicos da internet, cit., p. 62.

127
ser verificadas no meio fsico (real) podem ser cometidas pelo meio virtual e, do
mesmo modo, devem ser veementemente punidas.
b) As obras intelectuais disponveis na Internet esto sujeitas
ao disposto na LDA?
Resposta: sim. Na verdade essa pergunta uma extenso da
primeira, ou seja, a Internet no um territrio livre e deve observar as regras do
mundo real. J tivemos oportunidade de cuidar desse assunto no item 3.3 e
nesse momento voltamos ao tema de forma mais pontual. O art. 7 da LDA cuida
das obras protegidas:
Art. 7 - So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito,
expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer suporte,
tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro
(...).
340
. (grifos nossos).
A lei foi expressa ao declarar qualquer meio ou fixadas em
qualquer suporte, logo, no importa se um site, um cd-rom ou um livro. Sendo
criao do esprito deve ser protegida como tal, no importa o meio em que a
obra seja apresentada, se virtual ou real.
Por decorrncia, todas as obras intelectuais, como livros,
msicas, obras de arte, fotos e vdeos, no perdem sua proteo quando
digitalizadas, logo, no podem ser utilizadas sem prvia autorizao. Muito
embora seja fcil para qualquer pessoa que tenha acesso Internet inserir algum
material, bem como usar algum contedo disponvel na rede, os direitos autorais
continuam a ter vigncia no mundo virtual. Em outras palavras, a transformao
de obras intelectuais de tomos para bits no pe fim aos direitos autorais, pois o
suporte irrelevante.
No mesmo sentido, Daniela Braun acrescenta que as pessoas
tm a impresso equivocada de que no h direito autoral na Internet, por conta
disso encontram um texto em um dado site e o copiam sem citar a fonte ou sem

340

128
indicar o link para o site
341
.
c) As obras literrias, musicais e de outros gneros
disponveis na Internet so de domnio pblico?
A resposta categrica: no. Eduardo Vieira Manso explica que
quando uma obra cai em domnio pblico significa que todos os que quiserem
podero, sem nenhuma necessidade de autorizao dos que, at ento, eram os
titulares do direito exclusivo de utiliz-las economicamente
342
. Os art. 44 e 45 da
LDA cuidam do domnio pblico:
Art. 44. O prazo de proteo aos direitos patrimoniais sobre obras
audiovisuais e fotogrficas ser de setenta anos, a contar de 1 de
janeiro do ano subseqente ao de sua divulgao.
Art. 45. Alm das obras em relao s quais decorreu o prazo de
proteo aos direitos patrimoniais, pertencem ao domnio pblico:
I - as de autores falecidos que no tenham deixado sucessores;
II - as de autor desconhecido, ressalvada a proteo legal aos
conhecimentos tnicos e tradicionais
343
.
Assim, o que faz uma obra cair em domnio pblico uma
situao circunstancial, em que o fator tempo determinante, e no o suporte em
que a obra apresentada. E, ainda que se tratasse de obras em domnio pblico,
isso no implica dizer que so obras de ningum, pois os direitos morais do autor
devem ser eternamente preservados, cabendo ao Estado sua proteo, conforme
explicita o art. 24, 2, da LDA: Compete ao Estado a defesa da integridade e
autoria da obra cada em domnio pblico.
d) Quem disponibiliza fotos, desenhos, msica ou livros
eletrnicos na Internet, em seu site, por exemplo, est abrindo mo de seus

341
SARDENBERG, Carlos Alberto Sardenberg. O assunto tecnologia: uma conversa com Carlos
Alberto Sardenberg e Daniela Braun. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 47 (Col. Letras & Lucros).
342
343

129
direitos de autor?
A resposta no. No item 4.2 pontuamos que, a nosso ver, o
direito autoral um direito de personalidade sui generis, pois goza de aspectos
morais e patrimoniais do direito de autor. Assim, ao disponibilizar gratuitamente
material de sua autoria, o autor pode estar abrindo mo dos proveitos econmicos
que teria com a obra, mas no est renunciando aos direitos morais, como a
paternidade. Isso significa que o autor poder a qualquer tempo, por exemplo,
exercer o direito de arrependimento, retirando a obra de circulao.
e) E se o autor quiser inserir seu trabalho em algum site, sob
certas condies, permitindo alguns usos e vedando outros, ele pode?
Nesse caso, como deve proceder?
Resposta: depende. Se o autor estiver vinculado a alguma
editora, por exemplo, no ser possvel, pelo menos a princpio, porque ele
transferiu seus direitos patrimoniais. Nesse caso ele dever verificar as condies
pactuadas por ocasio da assinatura do contrato de edio. Se no houver
nenhum contrato com editora ou gravadora, fica a critrio do autor, pois isso pode
inclusive ser interessante para a difuso do seu trabalho e do seu nome.
O caminho mais indicado para essa situao o uso de uma
licena Creative Commons, que cuidaremos no item 6.3. Consiste numa entidade
sem fins lucrativos criada para garantir maior flexibilidade na utilizao de obras
protegidas por direitos autorais.
De modo sinttico, o Creative Commons oferece licenas que
abrangem possibilidades entre a proibio total dos usos sobre uma obra (todos
os direitos reservados) e o domnio pblico (nenhum direito reservado). Trata-se,
pois, de um meio termo (alguns direitos reservados). Assim, o autor que optar por
alguma licena Creative Commons conserva seu direito autoral ao mesmo tempo
em que permite certos usos de sua obra.
f) H necessidade de uma modificao na LDA diante do
impacto da era digital?
Como visto anteriormente, a LDA aplica-se Internet. Contudo,

130
no podemos deixar de observar que essa norma nasceu h dez anos, perodo
em que a Internet ainda estava engatinhando. De l para c muita coisa mudou e
por conta de situaes que no poderiam ter sido previstas pelo legislador,
entendemos que algumas modificaes devem ser observadas, a fim de garantir
maior segurana aos titulares dos direitos autorais, bem como permitir que a
sociedade tenha acesso obra. Contudo, qualquer alterao na lei deve primar
pelo equilbrio entre o direito do titular da obra e o direito de acesso da sociedade.
Examinando o assunto, Vicente Greco Filho assim pondera:
A internet no passa de mais uma pequena faceta da
criatividade do esprito humano, e como tal deve ser tratado pelo
direito, especialmente o penal. Evoluir sim, mas sem querer correr
atrs, sem se precipitar e, desde logo, afastando a errnea idia
de que a ordem jurdica desconhece ou no est apta a disciplinar
o novo aspecto da realidade. E pode faz-lo no maior nmero de
aspectos, independentemente de qualquer modificao
344
.
g) H como proteger as obras intelectuais em formato digital?
A resposta a essa pergunta depende da maneira como o
contedo disponibilizado. Por exemplo, se o material est em um site, uma
maneira simples e prtica limitar o acesso a determinadas partes do site. A
Editora Saraiva, por exemplo, oferece assinatura de obras on-line, que so
alguns livros do seu acervo jurdico em formato digital. Para ter acesso ao
contedo o leitor compra um acesso virtual vlido por um ano. Durante esse
perodo ele acessa o contedo por meio de uma senha. A principal vantagem
que se o material sofrer alguma alterao legislativa durante esse perodo o leitor
no precisa comprar uma nova edio, pois como se ele tivesse vrias novas
edies no decorrer do ano. Vrios sites utilizam essa sistemtica, como os que
oferecem modelos de peas processuais.
Uma situao ainda sem soluo, no entanto, so os programas
de compartilhamento de arquivos, tambm conhecidos como peer-to-peer ou

344
GRECO FILHO, Vicente. Algumas observaes sobre o direito penal e a Internet. Revista de
direito Mackenzie, v. 1, n. 1, So Paulo, jan./jun. 2000, p. 35.

131
P2P.
h) No que consiste o programa peer-to-peer? Como esse
programa afeta os direitos autorais?
A tecnologia peer-to-peer ou P2P possibilita a conexo direta
entre dois computadores conectados Internet. Tendo em vista que a Internet
uma grande rede em que milhares de computadores esto interligados, esse
programa permite que o usurio se conecte a milhares de pessoas com um
simples clique e troque com elas contedo intelectual protegido, como arquivos de
msicas e de filmes. Trata-se de um programa de compartilhamento de arquivos,
que atualmente um dos maiores desafios da indstria do entretenimento, tanto
que o seu maior expoente, o Napster, foi alvo de uma recente disputa judicial
345
.
A histria do Napster comea em 1999, quando Shawn Fanning,
um universitrio norte-americano de dezoito anos, criou um programa que
possibilitava a troca direta de arquivos de msica entre os usurios. Os usurios
do Napster conectavam-se a um sistema de busca de um computador central,
capaz de listar os computadores de outros usurios que possuam a msica
desejada e conect-los. Esse programa mostrou-se uma ferramenta de violao
de direitos autorais por meio da Internet, pois aproximadamente 60 milhes de
usurios passaram a ter acesso gratuito a milhares de msicas, sem qualquer
autorizao ou remunerao aos autores das msicas.
Os analistas chegaram a falar que era o fim das gravadoras. O
susto foi to grande que em dezembro de 1999 as grandes gravadoras (Seagram,
Universal, Sony Music, Time Warner, EMI e BMG), por meio da RIAA -
Associao Americana da Indstria Fonogrfica, ingressaram com uma ao
alegando que o Napster desrespeitava os direitos autorais e gerava perdas de
bilhes de dlares em vendas.
Em julho de 2000 foi determinado o fechamento do site, mas a

345
Os dados sobre o caso Napster baseiam-se nas informaes presentes nos seguintes sites:
http:// www.observatoriodaimprensa.com.br/artigos/eno210220015.htm. Acesso em 10-3-2008 e
http://info.abril.com.br/aberto/infonews/032001/02032001-24.shl. Acesso em 10-3-2008.

132
ordem judicial foi suspensa logo em seguida por uma corte federal norte-
americana. Em fevereiro de 2001 o Napster sofreu um grave revs, quando um
tribunal de apelaes decidiu que a ento companhia era responsvel pela
violao de direitos autorais. Em maro de 2001 a juza do caso, Marilyn Hall
Patel, determinou que os responsveis pelo Napster exclussem do sistema de
compartilhamento de arquivos todas as msicas sobre as quais a RIAA -
Associao Americana da Indstria Fonogrfica detm direitos, bem como todas
as canes que no tenham sido autorizados pelos autores. A princpio a
companhia Napster alegou no ter tecnologia para filtrar os arquivos conforme
determinado pela juza, mas, diante do possvel fechamento do site,
comprometeram-se a desenvolver rapidamente um software para bloquear os
arquivos com direitos autorais protegidos.
Hoje o Napster trabalha com uma verso paga de seu sistema,
que funciona por meio de assinaturas. As prprias gravadoras esto procurando
usar a mesma tecnologia, s que com assinantes pagos e com formatos digitais
seguros, que impeam a reproduo. A nosso ver esse o caminho. Uma
evidncia disso que a BMG, unidade do grupo alemo Bertelsmann, fechou um
acordo com o Napster. Pelo acerto, a Bertelsmann financiar a criao de um
servio de assinaturas que oferecer downloads de msica gratuita pela Internet,
mas garantir o pagamento de direitos autorais aos artistas.
No entanto, a tecnologia a partir da qual o programa funcionava
continua disponvel e por conta disso milhes de usurios de todo o mundo
continuam trocando arquivos com contedo intelectual protegido. Atualmente os
dois principais programas de compartilhamento de arquivos so o Emule e o
Torrent.
Daniela Braun informa que recentemente um representante da
IFPI Federao Internacional da Indstria Fonogrfica esteve no Rio de J aneiro
para anunciar uma campanha contra o download ilegal de msicas na Internet.
Alm da campanha, a instituio ingressou com uma ao judicial em face de
vinte uploaders, pessoas que distribuem msica ilegal. Os processos cveis e
criminais esto em andamento. Nos Estados Unidos h imposio de multas por
download ilegal de msicas, cujo valor de 3 mil dlares. Mais de 2.300 pessoas

133
fizeram acordos com a IFPI para evitar a cominao das multas
346
.
Diante dessas situaes, e especialmente do caso Napster, como
um localizador de arquivos MP3
347
, nos perguntamos se no poderia ter sido
utilizado como uma ferramenta em prol dos autores, desde que feitos alguns
ajustes para que seus direitos fossem preservados? Fica a pergunta.
i) Os toques personalizados de celular so protegidos por
direitos autorais?
Sim, e recebem o nome de ringtones, que so adaptaes de
obras musicais pr-existentes, ou de truetone e realtone, que so verdadeiras
reprodues dos fonogramas originais
348
. Hoje as operadoras de telefonia mvel
negociam diretamente com as gravadoras e os artistas o pagamento dos direitos
autorais
Estima-se que em 2004 o mercado de download de toques para
celular tenha gerado, apenas no Brasil, uma receita de cerca de R$ 300 milhes
de reais, com 80 milhes de msicas adquiridas por usurios de telefonia mvel.
A tendncia que o valor arrecadado aumente consideravelmente, na medida em
que os novos aparelhos de telefonia celular se transformam em equipamento
multimdia
349
.
O que chama ateno nesse caso que, embora existam
diversos sites com toques de celular gratuitos para download, o valor arrecadado

346
Alberto Sardenberg e Daniela Braun, cit., p. 37.
347
Forma abreviada de MPEG-1 Audio Layer 3. Formato de udio MPEG que produz som com
qualidade de CD, com uma boa relao de compactao. GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio
Saraiva de informtica, cit., p. 257.
348
BRAGA, Gloria. O direito de execuo pblica musical e as novas tecnologias: ringtones,
internet. Revista de direito autoral, ano II, n. III, Rio de J aneiro: Lumen J uris, 2005, p. 20.
349
Disponvel em: http://www.terra.com.br/istoedinheiro/387/seudinheiro/sonoros_lucros.htm.
Acesso em 15-1-2008.

134
por esse mercado continua crescendo
350
.
j) Os livros impressos esto fadados extino?
No tocante aos direitos autorais, estamos vivendo a maior
revoluo nesse campo desde a criao da impresso tipogrfica por Gutenberg.
Silvana Gontijo destaca que hoje o livro impresso coexiste com a tela do
computador da mesma maneira que as bibliotecas convivem com os acervos
digitais disponveis na Internet, e acrescenta:
Uma ponte foi construda sobre o fosso que separava, de um
lado, o texto escrito nos livros, revistas, jornais e outros impressos
e, do outro, o mundo audiovisual. Um novo veculo rene tudo
isso. Simultaneamente, em uma tela podem estar o texto escrito, o
som e a imagem esttica ou em movimento e, acima de tudo, uma
linguagem nova. Nessa tela, o texto escrito no se resume s
legendas dos filmes estrangeiros. So novos formatos eletrnicos
para os mesmos contedos dos tradicionais livros, jornais e
revistas, que no obedecem seqncia lgica da leitura pgina
aps pgina. Pode-se transitar de um boxe para outro ou sair
atrs de uma informao mudando de template
351
ou acessando
outros links
352
.
De igual modo, Nicholas Negroponte observa que nas indstrias
da informao e do entretenimento bits e tomos so confundidos com
freqncia. Por exemplo: uma editora trabalha no ramo de transmisso de
informaes (bits) ou na produo de livros (tomos)? Hoje ainda difcil, mas j
no mais impossvel competir com as qualidades do livro impresso. Basta
lembrar que um livro pode sair de catlogo, o que dificilmente acontecer com os
livros digitais: eles sempre estaro disposio em algum site
353
.

350
Um exemplo de site que oferece diversos tipos de downloads gratuitos o
http://baixaki.ig.com.br.
351
Template um modelo. Link um vnculo que leva o usurio de uma pgina para outra na
Internet. GENNARI, Maria Cristina. Minidicionrio Saraiva de informtica, cit., p. 225 e 352.
352
GONTIJ O, Silvana. O livro de ouro da comunicao, cit., p. 434.
353
NEGROPONTE, Nicholas. A vida digital, cit., p. 18-19.

135
A nosso ver o livro impresso no est fadado extino, e um
sinal disso que estamos nesse encontro por meio de um trabalho impresso.
Roger Chartier
354
afirma que dispomos hoje de trs formas de produo,
transcrio e transmisso de texto: mo, impressa e eletrnica, e elas
coexistem. Para ele, alm de auxiliar no aprendizado, a tecnologia faz circular os
textos de forma intensa, aberta e universal, e deve criar um novo tipo de obra
literria ou histrica.
O essencial da leitura hoje passa pela tela do computador, mas
muita gente diz que o livro acabou, que ningum mais l, que o
texto est ameaado. Eu no concordo. O que h nas telas dos
computadores? Texto e tambm imagens e jogos. A questo
que a leitura atualmente se d de maneira fragmentada, num
mundo em que cada texto pensado como uma unidade
separada de informao. Essa forma de leitura se reflete na
relao com as obras, j que o livro impresso d ao leitor a
percepo de totalidade, coerncia e identidade o que no
ocorre na tela. muito difcil manter um contato profundo com um
romance de Machado de Assis no computador. (...) Um romance
se l de forma reflexiva, e isso muito diferente de pular de uma
informao a outra, como fazemos num site. Por isso, no tenho
dvida de que a cultura impressa continuar existindo. (...)
funo da escola e dos meios de comunicao manter o conceito
do que uma criao intelectual e valorizar os dois modos de
leitura: o digital e o papel. essencial fazer essa ponte nos dias
de hoje
355
.
Recentemente a revista HSM Management publicou uma
reportagem com a seguinte manchete: Supresa! A Internet beneficiou o mercado
de livros. Segundo a matria, a editora Penguin anunciou que a exploso no

354
O francs Roger Chartier especialista em histria da leitura e um dos mais reconhecidos
historiadores da atualidade. Professor e pesquisador da Escola de Altos Estudos em Cincias
Sociais, tambm professor do Collge de France, ambos em Paris. Leciona ainda na
Universidade da Pensilvnia, nos Estados Unidos, e viaja pelo mundo proferindo palestras.
Revista Nova Escola. So Paulo: Abril, n. 204, p. 22, ago.2007.
355
Revista Nova Escola. So Paulo: Abril, n. 204, p. 23-26, ago.2007.

136
varejo on-line e nas vendas de livros usados no causou o prejuzo que ela havia
previsto e que, de muitas maneiras, a Internet acabou beneficiando as livrarias,
funcionando como ferramenta de marketing, experimentao e aproximao com
a prxima gerao de leitores. A editora, cujos autores incluem Alan Greespan
(ex-diretor do Federal Reserve), o romancista Nick Horbny e o chef J amie Oliver,
sentiu-se ameaada pelas gigantescas casas de leilo on-line como a eBay, mas
descobriu que, diferentemente do que ocorre com a msica, as pessoas ainda
querem os livros fsicos. Sobre esse aspecto, pronunciou-se J ohn Makinson,
presidente da Penguin:
Embora as vendas de livros usados, anunciados em sites de
leilo on-line pouco aps o lanamento dos ttulos ameacem as
vendas das edies em capa dura e tambm das edies
subseqentes em capa mole, o impacto no tem sido to grande
quanto se previa. Muita coisa est acontecendo na indstria
musical que no se repete no setor dos livros. Os consumidores
no querem lbuns inteiros, apenas faixas. Mas querem livros
inteiros, e no captulos
356
.
Nesse mesmo sentido, Roberto tila Amaral Vieira observa que o
invento de Gutenberg est para o papiro como a associao da eletrnica
computadorizao esto para a reprografia atual. Se, na primeira hiptese, no
tivemos o fim do livro e sim seu fortalecimento, por que teramos no amanh
prximo o fim do livro?
357

k) O dvd est destinado a ser extinto?
Em 1995 Nicholas Negroponte j dizia que os primeiros tomos
de entretenimento a serem transformados em bits seriam as fitas de
videocassetes das locadoras, em relao s quais os clientes passam pelo
inconveniente adicional de terem de devolver os tomos e serem multados se os
esquecem debaixo do sof. Naquela poca estimava-se que dos 12 bilhes de
dlares que as locadoras americanas faturavam, aproximadamente 3 bilhes

356
Dipsonvel em: http://www.reuters.com. Acesso em 22-10-2007.
357
VIEIRA, Roberto tila Amaral. O futuro da comunicao escrita: da galxia de Gutenberg
aldeia global de McLuhan. Rio de J aneiro: s.n., 1974, P. 87.

137
provinham de multas por atraso na devoluo. Ainda nesse ano, a estimativa era
que, em alguns pases, 95% da fitas de vdeo comercializadas fossem
pirateadas
358
.
Carlos Alberto Sardenberg destaca que a pirataria de filmes gera
um prejuzo de US$ 6,1 bilhes apenas para os estdios de Hollywood. O Brasil
est na lista dos pases que mais causam prejuzos indstria cinematogrfica,
junto com China, Rssia, Reino Unido, Frana, Espanha, Itlia, Polnia e
Mxico
359
.
Hoje uma pessoa com acesso em banda larga pode facilmente
baixar um programa como o Torrent, que procura softwares, filmes, seriados de
TV e outros contedos j baixados nos computadores de milhares de outros
internautas. Para agilizar o download desses contedos, geralmente pesados, o
programa quebra os arquivos em pedaos, que so compartilhados na rede
aleatoriamente e depois reconstitudos. Tudo isso compartilhada na Internet
sem o pagamento dos direitos autorais
360
.
Uma das aes da Motion Pictures Association combater os
programas de compartilhamento de arquivos, como tem feito a indstria
fonogrfica
361
. Tendo em vista esse forte precedente, cremos que o dvd no
uma mdia fadada extino. No entanto, acreditamos que a reduo dos preos
certamente ajudaria a conter o volume de produtos pirateados, e isso vale para o
cd, o dvd e o software.
No podemos deixar de observar que novas tecnologias, mais
avanadas, certamente viro e, pouco a pouco substituiro as mdias que hoje
conhecemos. Daniela Braun informa que novas tecnologias de reproduo de
filmes e vdeos j esto chegando ao Brasil: HD-DVD e Blu-ray so os novos

358
NEGROPONTE, Nicholas. A vida digital, cit., p. 19 e 62.
359
360
361

138
formatos. Apresentam duas vantagens: a definio da imagem muito melhor e a
capacidade de armazenamento muito maior. Por exemplo, o atual DVD
comporta 5 gigabytes, ao passo que o HD-DVD mais simples armazena 15
gigabytes
362
.
Em sntese, o direito autoral e a tecnologia vivem h alguns
sculos uma relao de amor e dio. Assim como as inovaes tecnolgicas
expem as criaes do esprito a risco, muitas vezes so as grandes
responsveis pelas mudanas e pelas maiores conquistas. Foi assim com a
criao da impresso tipogrfica pr Gutenberg e est sendo assim com a Internet.
Assim como a criao de Gutenberg foi a alavanca para a criao dos direitos
autorais, acreditamos que passada essa primeira fase da Internet, usurios,
criadores intelectuais e a indstria do intelecto encontrar o caminho do equilbrio
entre o direito do autor e o da sociedade. Temos certeza, no entanto, que a
soluo no olhar apenas um dos lados. Nesse sentido pontua Fbio Ulhoa
Coelho:
Em geral, os autores e empresrios de bens culturais tm
encontrado solues e mecanismos que permitem a sobrevivncia
dos direitos autorais e, conseqentemente, da atividade
intelectual correspondente a despeito dos riscos gerados pelas
inovaes tecnolgicas. A indstria cinematogrfica, por exemplo,
organizou-se de tal modo que a televiso e o DVD no
sacrificaram a atividade econmica de exibio em salas de
cinemas. O filme lanado, inicialmente, apenas no circuito
comercial. Quem o quer assistir nessa fase no tem outra opo
seno a sala de projeo, mediante a aquisio de ingresso. No
mnimo 6 meses depois desse lanamento oferecida a verso
em DVD, e, nos 3 ou 4 meses seguintes, o filme comercializado
juntos s emissoras abertas de televiso. Alguns tantos meses a
mais, ele vendido rentvel. Essa adequada estruturao do
setor no s possibilitou a saudvel sobrevivncia dos cinemas
como at mesmo os valorizou: o preo do filme no mercado

362
Alberto Sardenberg e Daniela Braun, cit., p. 69-70.

139
televiso (sinal aberto ou assinatura) tem sido definido em funo
da bilheteria alcanada durante a temporada no circuito
comercial
363
.
l) Em sntese, quais so as principais situaes a exigir
novos contornos do direito autoral?
Manoel J . Pereira dos Santos informa que o Livro Verde sobre os
direitos de autor e direitos conexos na sociedade da informao apresentado pela
Comisso da Unio Europia em 1995 trazia um elenco de situaes novas a
exigir novos contornos do direito autoral e, segundo o autor, essas ainda esto
pendentes:
a) o conceito de autor. Com a sociedade da informao, a criao
se despersonaliza devido ao surgimento da multimdia e ao da
interatividade. E j se fala de um direito de autor sem autor devido
existncia de obras geradas por computadores. b) a questo da
originalidade, porquanto as obras atuais ou so basicamente
funcionais ou so o resultado de adaptaes ou derivaes de
obras preexistentes (...) c) o princpio do direito exclusivo de
utilizao reconhecido aos titulares dos direitos autorais,
porquanto a disponibilizao da obra intelectual na rede induz
sua livre utilizao pelos usurios da Internet, ainda que esse fato
signifique uma utilizao gratuita
364
.

m) Quais sugestes podem ser apresentadas para conciliar o
direito autoral e a Internet?
Alm dos itens a serem examinados no item 6, como a doutrina
do fair use, o copylef e o Creative Commons, Eliane Y. Abro as seguintes

363
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, Saraiva, 2005, v. 2, p.
271.
364
SANTOS, Manoel J . Pereira dos. O direito autoral na Internet. In: GRECO, Marco Aurlio;
MARTINS, Ives Gandra da Silva (coord.). Direito e internet: relaes jurdicas na sociedade
informatizada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 155.

140
sugestes:
(...) a) a criao e o aprimoramento de softwares para o controle
de cpias das obras disponibilizadas em mdia digital, e seu
correspondente pagamento; b) campanhas de esclarecimento de
fundo educacional, moral e legal, sobre a digitalizao e
distribuio de obras j publicadas, e seu preo, que deve ser
igualmente mdico; c) criao de um sistema de pagamento, do
tipo assinatura, exclusiva para a utilizao de obras protegidas
pelo direito autoral, controlado e fiscalizado pelas associaes de
autores e titulares de direitos
365
.
Finalizamos esse item com as palavras de Gustavo Testa Corra:
No existe nada de absurdo na grande rede, apenas um grande
nmero de computadores ligados uns aos outros, sem a
interferncia estatal, trocando informaes. (...) Por seu algo muito
novo, e por versar sobre rotinas falveis, a grande rede constitui-se
em um desafio, muito especial para aquilo que visa pacificar e
dirimir conflitos sociais: o direito. nosso dever evitar que a
cincia jurdica seja desgastada por algo responsvel pelo seu
desenvolvimento: a tecnologia
366
.

5.3 RESPONSABILIDADE CIVIL PELA VIOLAO DE DIREITOS
AUTORAIS NA INTERNET

O tema responsabilidade civil um dos mais complexos do
direito, especialmente porque no tem contornos precisos e pode ser aplicado a
todos os ramos, inclusive ao direito autoral. Por essa razo, embora seja uma

365
ABRO, Eliane Y. Consideraes em torno do direito autoral no mundo digital. In: VALLE,
Regina Ribeiro do (Org.). E-dicas: o direito na sociedade da informao. So Paulo: Usina do livro,
2005, p. 89.
366
CORRA, Gustavo Testa. Aspectos jurdicos da Internet, cit., p. 113.

141
misso muito difcil, tambm indispensvel para a anlise adequada do assunto
em comento.
Marcel Leonardi nota que a tutela dos direitos lesados no mbito
da Internet esbarra em uma srie de dificuldades legislativas e prticas. Segundo
o autor, a falta de normas especficas sobre a utilizao dos servios disponveis
na Internet e a responsabilidade a eles inerente confunde muitos aplicadores do
direito que, no raro, acreditam estarem desamparados em virtude da ausncia
de legislao especfica
367
.
Conforme destaca Maria Helena Diniz, a fonte geradora da
responsabilidade civil o interesse em restabelecer o equilbrio violado pelo dano.
Infere-se da que a responsabilidade civil constitui uma sano civil de natureza
compensatria por abranger indenizao ou reparao de dano causado. Assim,
quem viola uma norma v-se exposto s conseqncias decorrentes dessa
violao
368
.
Vivemos em sociedade e para que haja harmonia social espera-
se que as pessoas exeram suas atividades com responsabilidade. Sobre esse
aspecto, destaca Fbio Ulhoa Coelho que a ao ou a omisso de qualquer
pessoa interfere com a situao, interesses e bens de outras, para melhor ou
pior
369
.
Nesse contexto, verifica-se que a responsabilidade civil est
diretamente vinculada liberdade de agir das pessoas no meio social, como
salienta Carlos Alberto Bittar:
(...) corolrio da faculdade de agir e de iniciativa que a pessoa
possui no mundo ftico, submetendo-se, ou o respectivo
patrimnio, aos resultados de suas aes, que, quando contrrios

367
LEONARDI, Marcel. Internet: elementos fundamentais. In: TAVARES DA SILVA, Regina
Beatriz; SANTOS, Manoel J . Pereira dos (Coord). Responsabilidade civil na Internet e nos demais
meios de comunicao. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 67 (Srie GVLaw).
368
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008, v. 7, p. 5 e 8.
369

142
ordem jurdica, geram-lhe, no campo civil, a obrigao de
ressarcir o dano, ao atingir componentes pessoais, morais ou
patrimoniais da esfera jurdica de outrem
370
.
Patrcia Peck Pinheiro pontua que o conceito de responsabilidade
civil adota duas teorias: a teoria da culpa e a teoria do risco, de modo que a
principal diferena entre elas reside na presena ou na ausncia da culpa
371
.
Cuidando do tema Maria Helena Diniz assim explica:
(...) a responsabilidade civil tambm evoluiu em relao ao
fundamento (razo por que algum deve ser obrigado a reparar
um dano), baseando-se o dever de reparao no s na culpa,
hiptese em que ser subjetiva, mas tambm no risco, caso em
que passar a ser objetiva, ampliando-se a indenizao de danos
sem existncia de culpa
372
.
Tendo em vista que a idia de culpa est intimamente relacionada
responsabilidade, a responsabilidade civil ser subjetiva quando encontrar sua
justificativa na teoria da culpa. Nesse caso, o lesado ter que comprovar que o
lesante agiu com imprudncia, impercia ou negligncia. A responsabilidade
objetiva, por sua vez, baseia-se na teoria da responsabilidade sem culpa, ou seja,
irrelevante se a condita do agente dolosa ou culposa, bastando o nexo causal
entre o dano causado e a ao do agente para que surja o dever de indenizar
373
.
A responsabilidade civil requer os seguintes pressupostos para
sua configurao: a) ao comissiva ou omissiva que se apresenta como um ato
lcito ou ilcito; b) ocorrncia de dano moral ou patrimonial causado pelo agente; c)
nexo de causalidade entre o dano e a ao
374
.
Regina Beatriz Tavares da Silva ressalta que na rea da
comunicao, pela Internet ou outros meios, os pressupostos da responsabilidade

370
BITTAR, Carlos Alberto. Responsabilidade civil: teoria e prtica. Rio de J aneiro: Forense
Universitria, 1989, p. 2.
371
372
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil, cit., v. 7, p. 12.
373
MATTES, Anita. Aspectos da responsabilidade civil na Internet. Dissertao, cit., p. 26.
374
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil, cit., v. 7, p. 38.

143
civil so assim identificados: a) ao: violao aos direitos da personalidade ou
abuso de direito; b) dano: material ou moral. O dano material consiste no prejuzo
econmico ou financeiro, ou seja, os lucros cessantes e danos emergentes. O
dano moral decorre de ofensa a direito da personalidade, conforme dispe o
Enunciado 159 da III J ornada de Direito Civil:
159 - O dano moral, assim compreendido todo o dano
extrapatrimonial, no se caracteriza quando h mero
aborrecimento inerente a prejuzo material
375
.
Logo, a responsabilidade civil decorre de um ato ilcito, conforme
se depreende da leitura do art. 186 do Cdigo Civil:
Art. 186 - Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia
ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito
376
.
O ato ilcito tambm pode decorrer de abuso de direito:
Art. 187 - Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao
exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu
fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes
377
.
A principal conseqncia do ato ilcito a reparao de danos,
como dispe o art. 927 do Cdigo Civil: Aquele que por ato ilcito causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo.
J os de Oliveira Ascenso lembra que toda violao fraudulenta
de direito de autor gera o direito de indenizao pelos danos causados
378
. Nesse
sentido, observa Felipe Braga Neto que se pretende resguardar juridicamente as
obras produzidas pela inteligncia e sensibilidades humanas
379
.

375
TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Sistema protetivo dos direitos da personalidade, cit., p.
11.
376
377
378
379
BRAGA NETO, Felipe. Responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 331.

144
Trazendo para o nosso cenrio, quem copia um artigo cientfico
disponibilizado em um site e no cita o autor, usando o contedo como se fosse
seu, est ofendendo direito moral de autor, nesse caso a paternidade da obra.
Quem copia o arquivo digital de um filme est ofendendo direito patrimonial de
autor. Como vimos anteriormente, as normas de direito autoral aplicam-se ao
meio virtual. Isso significa que as obras intelectuais no perdem sua proteo
quando dispostas em meio eletrnico.
Para o meio virtual, cremos que a teoria do risco tem maior
aplicabilidade, uma vez que filha da era da industrializao. Seu objetivo
resolver os problemas de reparao do dano nas hipteses em que a culpa
mostra-se um elemento dispensvel, ou seja, quando houver responsabilidade,
ainda que sem culpa, em virtude do equilbrio de interesses
380
.
A nosso ver a responsabilidade civil por violao de direitos
autorais na Internet , em regra, objetiva, ou seja, prescinde de culpa. Assim
entendemos a fim de viabilizar a responsabilizao por parte do lesante, uma vez
que a prova virtual difcil de ser conseguida. A teoria do risco soluciona de modo
mais adequado essa questo. Indaga-se: quais so as ferramentas de que dispe
o autor para provar a culpa do lesante? Quanto dificuldade da prova, Renan
Lotufo traz elucidativa explicao:
(...) a prova o mais difcil de tudo, e o problema maior que se
tem nessas relaes todas com a Internet sempre mais grave.
Cada vez mais se tem que ser apto em mais campos do direito,
em novos estudos do direito e alm de tudo tem-se que correr
atrs da prova. E neste campo ela cada vez mais fugidia, cada
vez mais distante e difcil de se chegar ao ponto exato
381
.
Logo, havendo leso a direito de autor (que faz parte dos direitos
da personalidade) por meio da Internet, a responsabilidade ser objetiva, sob
pena do autor no conseguir ser ressarcido por aquele que usou indevidamente

380
381
LOTUFO, Renan. Responsabilidade civil na internet. In: GRECO, Marco Aurlio; MARTINS,
Ives Gandra da Silva (coord.). Direito e internet: relaes jurdicas na sociedade informatizada.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 225.

145
sua obra valendo-se das facilidades do meio virtual.
A utilizao de obras intelectuais e de outros bens culturais
protegidos pelos direitos autorais na Internet tem suscitado a interveno do
J udicirio e, desde logo, nossos tribunais aplicaram a legislao existente ao meio
virtual:
Agravo de Instrumento n. 122.834.4/0 So Paulo, TJ SP, 2.
Cmara de direito privado, j. 26-10-1999. Direito autoral.
Indenizao material e moral. Divulgao de obra literria via
Internet. Tutela antecipada para suspender divulgao dos artigos
indeferida. Agravo de instrumento provido.
Dano moral Responsabilidade civil Lei de direitos autorais
Direito moral do autor da obra intelectual de ter o seu nome
indicado quando da utilizao de sua obra por terceiro (art. 24 da
Lei n. 9.610/98) Divulgao em stio da Internet do ru, de obra
fotogrfica da autora, sem sua autorizao e sem indicao da
autoria do trabalho Responsabilidade objetiva Dano moral
evidenciado Sentena condenatria mantida Reduo do valor
indenizatrio determinado Recurso parcialmente provido.
(Apelao Cvel com reviso n. 202,621-4/5-00 So Paulo 10.
Cmara de direito privado Relator: Octavio Helene 06.12.05
V. U. Voto n. 8.682).
Apelao cvel - Responsabilidade civil Direito autoral
Utilizao de fotografias no autorizadas em site da Internet
Dano material e moral Configurao Inteligncia da Lei n.
9.610/98 O valor da indenizao atende aos seus objetivos: de
um lado, a punio do ofensor e, de outro, a compensao
vtima. Apelo a que se nega provimento (Apelao Cvel n.
70007924681 Porto Alegre RS 6. Cmara Cvel Relator:
Arthur Arnildo Ludwig 14.04.2004 V.U.)
382
.

382
As ementas constam na seguinte obra: LAWAND, Cludio J os. Responsabilidade civil pelo
dano moral na Internet. Dissertao. (Mestrado em Direito) - Faculdade de Direito, Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo, So Paulo, 2007, p. 136-137.

146
A segunda ementa cita expressamente a responsabilidade
objetiva, em consonncia com o que afirmamos anteriormente, vale dizer,
dispensa a comprovao da culpa.
Outro caso interessante ocorreu em dezembro de 2005. A juza
Maria Laura Tavares, da 21 Vara Cvel de So Paulo condenou o responsvel
pelo site www.jakobi.com.br, que reproduziu captulos de um livro sem
autorizao do autor, a pagar R$ 42,3 mil reais por danos patrimoniais ao autor da
obra
383
.
O dono do site alegou que utilizou a reproduo de pequenos
trechos sem carter lucrativo e apenas para pesquisa pessoal. A juza entendeu
que o responsvel pelo site no poderia ter divulgado trechos inteiros do livro.
Tambm disse que no pode ser aceito o argumento de que ele disponibilizou o
material no site apenas para sua pesquisa pessoal, uma vez que deu publicidade
ao material e por isso tem que indenizar o autor. E, mesma no sendo edio
fraudulenta, a juza decidiu pela aplicao do art. 103 da LDA.
Art. 103 - Quem editar obra literria, artstica ou cientfica, sem
autorizao do titular, perder para este os exemplares que se
apreenderem e pagar-lhe- o preo dos que tiver vendido.
Pargrafo nico. No se conhecendo o nmero de exemplares
que constituem a edio fraudulenta, pagar o transgressor o
valor de trs mil exemplares, alm dos apreendidos.
Tendo em vista que no h como demonstrar o nmero de vezes
que os trechos do livro foram acessados por terceiros, a juza decidiu aceitar o
clculo feito pelo autor em que o preo do livro disponibilizado pela editora foi
multiplicado por trs mil exemplares, como prev a lei, chegando ao valor de R$
42,3 mil reais.
A juza no acolheu o pedido de indenizao por dano moral por
entender que esse caso comporta apenas reparao no campo econmico, no

383
Disponvel em: http://conjur.estadao.com.br/static/text/40136,1. Acesso em 10-1-2008.

147
sendo cabvel outro tipo de indenizao
384
.
Em fevereiro de 2007, um tribunal da Blgica decidiu que o site
Google News violou direito autoras de doze jornais de lngua francesa publicados
no pas. O sistema de busca permite a leitura gratuita de material de arquivo pago
pelos jornais. Essa deciso ratifica o julgado de setembro de 2006, que obrigou o
site a retirar os artigos dos jornais do seu ndice de notcias, sendo condenado a
pagar uma multa no valor de 25 mil euros (cerca de 69 mil reais) para cada dia
em que o material ficou disponvel
385
.
O diretor do grupo editorial Rossel, Philippe Notomb, disse que as
empresas de jornais da Blgica no so contra a publicao de seu material pelo
Google: queremos apenas que nossos autores sejam remunerados. E
completou dizendo que fundamental que a permisso seja dada antes da
utilizao do material.
Manoel J . Pereira dos Santos salienta que uma das maiores
controvrsias no tocante responsabilidade civil reside na responsabilizao dos
provedores pela violao de diretos intelectuais na Internet, sobretudo no que se
refere a atos de terceiros. Adianta o autor que esse tema no tem recebido no
nosso J udicirio o mesmo desenvolvimento que se verifica no direito
comparado
386
.
Para melhor compreendermos o tema, tecemos a seguir breves
consideraes tcnica sobre os provedores. Marcel Leonardi explica que o
provedor de servios de Internet pessoa natural ou jurdica que fornece servios
relacionados ao funcionamento da Internet, ou por meio dela. Trata-se de um
gnero que comporta as seguintes categorias: a) provedor de backbone: a

384
No nosso entender, h dano moral, uma vez que este se configura quando h ofensa a direito
da personalidade. Lembramos que a natureza jurdica do direito de autor direito da
personalidade, portanto, em havendo ofensa a esse direito, h que se falar em dano moral.
385
Disponvel em: http://conjur.estadao.com.br.static/text/52861,1. Acesso em 11-1-2008.
386
SANTOS, Manoel J . Pereira dos. Responsabilidade civil do provedor pela violao de direitos
intelectuais na Internet. In: TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz; SANTOS, Manoel J . Pereira dos
(Coord). Responsabilidade civil na Internet e nos demais meios de comunicao. So Paulo:
Saraiva, 2007, p. 187 (Srie GVLaw).

148
pessoa jurdica que efetivamente detm as estruturas da rede capazes de
manipular grande volume de informaes, constitudas basicamente por
roteadores de trfego interligados por circuitos de alta velocidade; b) provedor de
acesso: a pessoa jurdica fornecedora de servios que possibilitem o acesso de
seus consumidores Internet. Em geral essas empresas dispem de uma
conexo a uma rede backbone ou operam sua prpria infra-estrutura para
conexo direta; c) provedor de correio eletrnico: a pessoa jurdica fornecedora
de servios que consistem em possibilitar o envio de mensagens do usurio a
seus destinatrios, armazenar as mensagens enviadas a seu endereo eletrnico
e permitir somente ao contratante do servio o acesso ao sistema e s
mensagens, mediante o uso de um nome de usurio e senha exclusivos; d)
provedor de hospedagem: a pessoa jurdica que fornece dois servios distintos.
O primeiro o armazenamento de arquivos em um servidor, o segundo o
acesso a esses arquivos conforme condies previamente estabelecidas com o
contratante do servio; e) provedor de informao: a pessoa natural ou jurdica
responsvel pela criao das informaes divulgadas na Internet; f) provedor de
contedo: a pessoa natural ou jurdica que disponibiliza na Internet as
informaes criadas pelos provedores de informao
387
.
Sobre o provedor de contedo, observa Marcel Leonardi:
Na ampla maioria dos casos, o provedor de contedo exerce
controle editorial prvio sobre as informaes que divulga,
escolhendo o teor do que ser apresentado aos usurios antes de
permitir o acesso ou disponibilizar essas informaes. O provedor
de contedo pode disponibilizar informaes a ttulo gratuito,
permitindo o acesso incondicional de qualquer pessoa, ou apenas
a pessoas previamente cadastradas em um determinado servio,
ou a ttulo oneroso, condicionando o acesso ao pagamento de

387
LEONARDI, Marcel. Responsabilidade civil dos provedores de servios de Internet. So Paulo:
J uarez de Oliveira, 2005, p. 19-31. Tendo em vista que no h consenso a respeito dessa
classificao, nos valemos da diviso mais usual. Isso ocorre porque em muitos casos difcil
enquadrar um provedor em apenas uma categoria. Por exemplo, h provedores de acesso que
tambm prestam servio de contedo e conexo.

149
uma quantia nica ou peridica ou assinatura mensal, utilizando
senhas para impedir o acesso de terceiros
388
.
Manoel J . Pereira dos Santos explica que a orientao quanto
responsabilidade civil dos provedores pode ser resumida em trs princpios: a)
no h como regra a responsabilidade objetiva do provedor pela violao de
direitos intelectuais, de modo que sua responsabilidade tem sido determinada em
funo da atividade que exerce e do grau de controle e conhecimento que o
provedor tem em relao ao contedo; b) se a atividade do provedor for de
veculo de comunicao, sua responsabilidade ser objetiva a fim de assegurar
que a vtima no fique desamparada; c) no caso de provedor nos sistemas peer-
to-peer, a responsabilidade deve ser analisada conforme o servio
disponibilizado, o nvel de conhecimento que o provedor tem quanto aos usos e
os cuidados tomados para evitar a ocorrncia de contrafaes
389
.
Por derradeiro, julgamos oportuno anotar que a Comunidade
Europia, por meio da Diretiva 31/2000, e os Estados Unidos, atravs do DMCA -
Digital Millenium Copyright Act, reconheceram a responsabilidade limitada aos
provedores que prestam servios com contedo de terceiros. No entanto, a
responsabilidade s passa a existir no momento em que so notificados da
atuao ilcita. Trata-se da poltica do notice and take down, pelo qual o provedor
no responde por atos ilcitos praticados por usurios antes de notificado (pela
polcia, pela vtima). Caso a prtica no cesse, o provedor responder
solidariamente
390
.
Na seqncia apresentamos algumas possveis solues para o
conflito existente entre direito autoral e Internet.

388
LEONARDI, Marcel. Responsabilidade civil dos provedores de servios de Internet, cit., p. 31.
389
SANTOS, Manoel J . Pereira dos. Responsabilidade civil do provedor pela violao de direitos
intelectuais na Internet. In: TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz; SANTOS, Manoel J . Pereira dos
(Coord). Responsabilidade civil na Internet e nos demais meios de comunicao. So Paulo:
Saraiva, 2007, p. 211 (Srie GVLaw).
390
LIMA, Marco Aurlio Brasil. A responsabilidade civil do site que publica contedo de terceiros.
In: VALLE, Regina Ribeiro do (Org.). E-dicas: o direito na sociedade da informao. So Paulo:
Usina do livro, 2005, p. 287.

150
6. POSSVEIS SOLUES

Dificilmente uma grande inovao bem aceita, quando surge.
Contudo, depois de algum tempo, como disse o filsofo Arthur
Schopenhauer, todos concordam que era, desde o incio, uma
grande idia.
DERTOUZOS, Michael L. O que ser: como o novo mundo da
informao transformar nossas vidas. Trad. Celso Nogueira. So
Paulo: Companhia das Letras, 1997, p. 61.

O art. 46 da LDA traz um rol taxativo das limitaes impostas ao
direito de autor. Trata-se de excees especficas que abarcam atividades e usos
definidos o que, por vezes, impede a absoro de questes envolvendo usos
razoveis das obras intelectuais. Em outras palavras, a lei no tem uma vlvula
de escape para aliviar as presses internas e acomodar situaes no previstas
pelo legislador
391
. Um exemplo disso o caso do estudante que deseja ter acesso
a uma obra esgotada. Ainda que o livro se encontre nessa circunstncia a cpia
integral proibida.
O advento da Internet no modificou os direitos autorais do ponto
de vista jurdico, especialmente porque o art. 7 diz expressamente que so
obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer meio
ou fixadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel. Ou seja, abrange tambm
o meio virtual.
A situao prtica, no entanto, que diariamente milhares de
pessoas violam direitos autorais na Internet ao fazer uso indevido de obra alheia.
Diante desse cenrio, os debates em torno do direito autoral versam sobretudo

391
LEITE, Eduardo Lycurgo. A doutrina do fair use delineada no direito autoral norte-americano:
uma ferramenta para o ponto de equilbrio entre a rigidez autoral e o interesse pblico relevante.
Revista de direto autoral, ano II, n. IV. Rio de J aneiro: Lumen J uris, p. 76.

151
sobre o conflito existente entre os direitos exclusivos conferidos ao autor para que
possa colher os frutos de sua criao e o direito da sociedade em ter acesso
obra.
Eduardo Lycurgo Leite pondera que as regras que permeiam os
direitos de autor no podem ser to absolutas a ponto de privilegiar apenas os
interesses dos autores, nem to relativas no sentido de considerar apenas os
interesses da sociedade.
Segundo o autor essas duas radicais hipteses (absolutismo e
relativizao mxima) no servem ao objetivo do direito autoral, que justamente
permitir que o autor exera seus direitos, nem absolutos, nem ilimitados, como
forma de estimular a continuidade da criao e permitir que a sociedade explore
tais obras livremente, desde que no prejudique os interesses legtimos do titular
dos direitos autorais
392
.
A fim de balancear o direito do autor e o direito de acesso surgiu a
doutrina do fair use e projetos colaborativos, como o copyleft e o Creative
Commons, que examinaremos a seguir.

6.1 DOUTRINA DO FAIR USE

A doutrina do fair use ou uso justo surgiu no direito norte-
americano para ser um ponto de equilbrio entre o direito do autor e o interesse da
coletividade. Essa teoria distingue o uso justo, legtimo ou adequado do uso
injusto ou inadequado, que configura violao ao direito autoral
393
. Entre ns,

392
Revista cit., p. 77.
393
BURREL; Robert; COLEMAN, Allison. Copyright exceptions: the digital impact. Cambridge:
Cambridge University Press, 2005, p. 249-250 (Srie Cambridge Studies in Intellectual Property
Rights). Traduao livre da autora.

152
poucos se dedicam ao estudo desse instituto, especialmente porque advm do
copyright e no previsto em nossa legislao.
Essa doutrina nos interessa porque pode ser utilizada para
justificar o uso de obras intelectuais disponveis na Internet, tendo aplicao
efetiva na era digital em razo de duas situaes simultneas: facilidade de
contedo intelectual protegido e dificuldade em obter a autorizao do autor.
Patrcia Peck Pinheiro explica que o fair use permite o acesso a
obras disponveis sem a necessidade de adquiri-las. Trata-se de um conceito que
limita o direito autoral sob certas circunstncias, como o uso para ensino e
pesquisa
394
.
Por meio dessa doutrina o direito norte-americano harmoniza as
tenses entre os princpios constitucionais da proteo autoral e do acesso
criao intelectual, bem como da liberdade de expresso, autorizando o uso de
obras intelectuais para pardias, obteno de cpias privadas, citaes para fins
de crtica ou estudo. Assim, mostra-se um importante instrumento na preservao
do acesso informao naquela sociedade, bem como equilibra os interesses
individuais do autor e os da coletividade
395
.
H quem entenda, como Eduardo Lycurgo Leite, que a doutrina
do fair use est implicitamente relacionada s limitaes ao direito de autor
previstas no art. 46 da LDA. Em que pese esse entendimento, essa teoria no
encontra correspondente no direito autoral brasileiro e nem no europeu
396
.
Para determinar se o uso do trabalho de terceiro fair use (uso
justo), o Congresso Norte-Americano listou os quatro fatores que devem ser
considerados na anlise de cada caso concreto: a) propsito e espcie de

394
395
396

153
utilizao (comercial, educacional); b) natureza da obra intelectual protegida; c)
quantidade e proporcionalidade do trabalho copiado em relao ao todo; d) efeito
do uso no mercado da obra originria
397
.
Desse modo, uma pessoa pode utilizar livremente a obra
protegida de terceiro com a finalidade de crtica, comentrio, noticiar fatos, ensino
(inclui-se as cpias mltiplas destinadas ao uso em sala de aula), dentre outras
utilizaes, sem precisar nem mesmo da autorizao do autor. Por meio dessa
teoria, as obras disponveis na Internet podem ser utilizadas desde que atendam
aos quatro requisitos acima elencados.
Eiane Y. Abro explica que no campo das obras protegidas e,
como uma exceo que confirma a regra, a doutrina do fair use consiste no uso
justo de uma obra por um terceiro, independente de consulta ao autor. Trata-se,
pois, de uma forma de acesso direto a qualquer obra
398
. Nesse contexto,
interessante a considerao de Lawrence Lessig:
Eu no tenho direito ao uso justo do seu carro, mas tenho direito
ao uso justo do seu livro. Seu direito sobre seu carro perptuo,
ao passo que seu direito de autor limitado no tempo. A lei que
protege o direito de autor mais limitada do que a lei que protege
meu carro
399
.
Como vimos no item 3.5, a ABPI elaborou uma proposta de
alterao do art. 46 da LDA. Ainda em fase de anlise, visa substituir o rol taxativo
de limitaes ao direito de autor por princpios gerais, numa ntida reverncia
doutrina do fair use. a troca de uma regra direta e pontual por uma regra geral e
imprecisa.
Sobre esse cenrio pondera Srgio Vieira Branco J nior:
A questo deveras interessante. Uma vez que a lei norte-
americana, ao contrrio da nossa, no indica que usos podem ser

397
398
ABRO, Eliane Y. Consideraes em torno do direito autoral no mundo digital, cit., p. 87.
399
LESSIG, Lawrence. The future of ideas. New York: Random House, 2001, p. 187. Traduo
livre da autora.

154
dados a obras alheias protegidas por direitos autorais sem que tal
uso configure violao de tais direitos, a partir de critrios
construdos doutrinria e jurisprudencialmente que ser
consolidado o entendimento do que fair use
400
.
Traando um paralelo entre os dois principais regimes de direitos
autorais, Srgio Vieira Branco J nior observa que no sistema norte-americano
so estabelecidos critrios para verificar se, no caso concreto, o uso da obra
alheia configura violao aos direitos autorais. No sistema europeu, por sua vez,
as limitaes so previstas em um rol taxativo de condutas, como ocorre no
Brasil. Arremata o autor pontuando que, no plano terico, fair use significa
possibilidade de uso sem necessidade de permisso do titular. Na prtica, no
entanto, os contornos vagos da lei norte-americana resultam em poucas
possibilidades de se argir fair use. Logo, embora a lei tenha um objetivo
louvvel, na prtica ele no alcanado
401
.
Por conta desse cenrio J os de Oliveira Ascenso entende que
o fair use uma construo de grande melindre e complexidade
402
.
A nosso ver, a doutrina do fair use tem sentido e lgica no sistema
de common law, como o norte-americano, que parte da ausncia de um
regramento especfico, o que no ocorre no regramento brasileiro, que bastante
preciso quanto aos direitos e s limitaes impostas aos autores. Cremos que
nosso atual ordenamento, especialmente o art. 46 da LDA, que estabelece as
limitaes aos direitos autorais, foi muito pontual quanto ao uso permitido de
obras intelectuais.
No podemos deixar de observar, no entanto, que a essncia da
doutrina do fair use muito interessante e de grande valia para a era digital, na
medida em que harmoniza a necessidade de proteo autoral com a demanda da

400
BRANCO J NIOR, Srgio Vieira. Direitos autorais na Internet e o uso de obras alheias, cit., p.
73.
401
72 e 77.
402
XXII Seminrio Nacional de Propriedade intelectual. Revista da ABPI - Associao Brasileira da
Propriedade Intelectual, Rio de J aneiro, p. 94, 2002.

155
sociedade por acesso informao. Assim, cremos que essa teoria poderia vir a
somar ao nosso sistema autoral, mas no substitu-lo.
Nesse sentido, Eduardo Lycurgo Leite ressalta que at mesmo
em pases que adotam a corrente das limitaes especficas e cuja interpretao,
a priori, deve ser exaustiva, como a Frana, alguns usos de obras intelectuais no
elencados no rol das limitaes so interpretados pelas cortes como sendo
razoveis e justos e, portanto, no constituem violaes ao direito de autor
403
.

6.2 COPYLEFT

Enquanto o copyright visto pelos mentores originais do copyleft
como uma maneira de restringir o direito de fazer e distribuir cpias de
determinado trabalho, uma licena de copyleft usa o sistema do copyright para
garantir que todos que recebam sua verso da obra possam usar, modificar e
distribuir tanto a obra original quanto as suas verses derivadas
404
.
O copyleft um mecanismo jurdico que visa garantir que
detentores de propriedade intelectual possam licenciar o uso de suas obras alm
dos limites da lei, ainda que amparados por ela
405
.
Esse instrumento teve origem na dcada de 80, com o surgimento
do software livre, que se baseia no princpio do compartilhamento de
conhecimento e na solidariedade praticada pela inteligncia coletiva conectada na
rede mundial de computadores.

403
404
2007-2008.
405
154.

156
O software livre apresenta quatro liberdades fundamentais: a)
liberdade de executar o programa para qualquer propsito; b) liberdade de
estudar como o programa funciona e adapt-lo s suas necessidades; c)
liberdade de redistribuir cpias; d) liberdade de aperfeioar o programa e liberar
essas melhorias, de modo que toda a comunidade se beneficie.
Em suma, o autor do software livre no est abrindo mo de seus
direitos autorais, est apenas se valendo de seus prprios direitos para permitir
que terceiros se valham de sua obra. A peculiaridade se d pelo fato de o autor
estipular, a priori, as condies de utilizao de sua obra.
Um projeto (softwares ou outros trabalhos livres) sob a licena
copyleft requer que suas modificaes, ou extenses do mesmo, sejam livres,
passando adiante a liberdade de copi-lo e modific-lo novamente. Em outras
palavras, como pontua Srgio Vieira Branco J nior:
As licenas copyleft licenciam os direitos do copyright, mas
obrigam todos os licenciados a fazer referncia ao autor da obra e
a utilizarem o mesmo modelo de licenciamento nas redistribuies
do mesmo original, de cpias ou de verses derivadas
406
.
Muitos autores e criadores aplicam copyleft aos seus trabalhos
porque esperam criar condies mais favorveis para que um alargado nmero
de pessoas se sintam livres de contribuir com melhoramentos e alteraes a essa
obra, num processo continuado.
Por meio das licenas inspiradas no copyleft, aos licenciados
seria garantido, de maneira genrica, valer-se das obras de terceiros nos termos
da licena pblica outorgada.
No h qualquer impedimento a esse tipo de licenciamento no
Brasil, uma vez que as liberdades e restries se do apenas no campo dos
direitos patrimoniais e o copyleft visa, dentre outros objetivos, preservar a
paternidade da obra.

406
154.

157
6.3 CREATIVE COMMONS

O projeto Creative Commons foi criado por Lawrence Lessig,
professor da Universidade de Stanford, nos Estados Unidos da Amrica, em
2001, a fim de expandir a quantidade de obras criativas disponveis ao pblico,
permitindo criar outras obras sobre elas, compartilhando-as. O compartilhamento
feito pela disponibilizao de licenas que permitem o acesso s obras pelo
pblico, sob condies flexveis
407
. Consistem em licenas pblicas, isto ,
licenas jurdicas que podem ser utilizadas por qualquer pessoa ou entidade, para
que seus trabalhos sejam disponibilizados na forma de modelos abertos
408
.
Embora o projeto tenha surgido nos Estados Unidos, o Creative
Commons tem carter global. O Brasil foi o terceiro pas a se integrar iniciativa,
logo aps a Finlndia e o J apo. Atualmente cinqenta pases adotam o sistema,
e o Brasil oscila entre o terceiro e quarto lugar entre os pases adotantes
409
.
O Centro de Tecnologia e Sociedade da Escola de Direito da
Fundao Getulio Vargas no Rio de J aneiro
410
coordena o Creative Commons no
Brasil, inclusive traduzindo e adaptando ao nosso ordenamento jurdico as
licenas, contando para isso com o apoio do Ministrio da Cultura
411
.
Mais do que um simples modelo de licenciamento de criaes
intelectuais, o Creative Commons uma entidade sem fins lucrativos criada para
garantir maior flexibilidade na utilizao de obras protegidas por direitos
autorais
412
. Apesar de voluntrio, hoje j h 150 milhes de obras licenciadas por

407
408
LEMOS, Ronaldo. Direito, tecnologia e cultura. Rio de J aneiro: FGV, 2005, p. 83.
409
410
O Centro de Tecnologia e Sociedade desenvolve estudos e projetos orientados para a
inovao, principalmente nas reas de propriedade intelectual, software livre, governana da
internet e privacidade na Internet, e realiza atividades de pesquisa e consultoria para rgos
pblicos e privados.
411
LEMOS, Ronaldo. Direito, tecnologia e cultura, cit., p. 85.
412
Disponvel em: http://tecnologia.uol.com.br. Acesso em 16-1-2008.

158
Creative Commons
413
.
A partir do uso do Creative Commons, o autor de qualquer obra
intelectual como textos, fotos, msicas, filmes, banco de dados, software ou
qualquer outra obra passvel de proteo pelo direito autoral, pode licenciar suas
obras por meio da licena pblica que julgar adequada, autorizando, dessa forma,
que a coletividade use suas obras dentro dos limites da licena escolhida pelo
autor
414
. Por isso o Creative Commons chamado de projeto colaborativo. Em
outras palavras, qualquer obra criativa pode ser objeto de uma licena Creative
Commons
415
:
Audio
msicas, sons, discursos...
Imagens
fotos, ilustraes, designs...
Vdeo
filmes, animaes...
Texto
livros, blogs, resenhas...
Educao
planos de aula, pacotes de curso, apostilas...
Desse modo, ao contrrio do que muitos poderiam pensar, o
escopo do Creative Commons vai muito alm das obras musicais. Um dos
aspectos mais importantes do projeto o chamado Science Commons, que
fortalece e amplia a disseminao do conhecimento cientfico
416
.
O Creative Commons oferece licenas que abrangem
possibilidades entre a proibio total dos usos sobre uma obra (todos os direitos

413
Disponvel em: http://www.overmundo.com.br/overblog/o-creative-commons-e-os-direitos-
autorais. Acesso em 10-1-2008.
414
415
Disponvel em: http://www.creativecommons.org.br. Acesso em 18-12-2007
416

159
reservados) e o domnio pblico (nenhum direito reservado). Trata-se, pois, de um
meio termo (alguns direitos reservados). Assim, o autor que optar por alguma
licena Creative Commons conserva seu direito autoral ao mesmo tempo em que
permite certos usos de sua obra
417
.

Smbolo universal do
Copyrigt (todos os
direitos reservados)
Smbolo do Creative
Commons (alguns
direitos reservados)
Smbolo do Domnio
Pblico (nenhum direito
reservado)
Assim, oferecer uma obra sob uma licena Creative Commons
no significa abrir mo dos direitos autorais, mas sim oferecer alguns dos direitos
para qualquer pessoa, justamente os que melhor atendam aos seus interesses,
mediante condies escolhidas pelo prprio autor. Srgio Vieira Branco J nior
ressalta que a difuso do Creative Commons autoriza a sociedade a usar a obra
nos limites das licenas escolhidas pelo autor
418
.
Nesse contexto, julgamos oportuno nos valer do art. 49 da LDA,
que cuida da transferncia dos direitos de autor.
Art. 49 - Os direitos de autor podero ser total ou parcialmente
transferidos a terceiros, por ele ou por seus sucessores, a ttulo
universal ou singular, pessoalmente ou por meio de
representantes com poderes especiais, por meio de
licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos
em Direito, obedecidas as seguintes limitaes (...)
Newton Silveira adverte que o citado dispositivo faz meno

417
Disponvel em: http://www.creativecommons.org.br. Acesso em 18-12-2007.
418
161.

160
transferncia dos direitos patrimoniais do autor por meio de licenciamento,
concesso e cesso. Lamentavelmente, ressalta o autor, a LDA no trata
separadamente da cesso e da licena, como o faz a LPI
419
.
Assim, se o autor tiver transferido os direitos relacionados sua
obra para uma editora ou uma gravadora, por exemplo, ele no detm mais os
direitos patrimoniais e est impedido de disponibilizar sua obra por uma licena
Creative Commons, a menos que tenha a autorizao da editora ou gravadora.
A concesso negcio de transferncia de direitos patrimoniais
de carter temporrio, normalmente no exclusivo e no precrio. O
licenciamento pode ou no ser precrio, no sentido de admitir sua resilio
unilateral pelo autor a qualquer tempo. A concesso afasta-se do licenciamento
quando cuida da exclusividade de explorao e precariedade
420
.
Cesso e licena diferenciam-se quanto natureza: a) na cesso
h transferncia de direitos, ou seja, o titular do direito patrimonial passa a ser o
cessionrio; b) na licena h autorizao de uso, explorao, mas no
transferncia de diretos, vale dizer, o titular dos direitos patrimoniais ainda o
autor ou seus herdeiros
421
.
A cesso pode ser a) total, que ocorre quando o cessionrio
adquire todos os direitos patrimoniais que o autor possa ter sobre suas obras; e b)
parcial, que ocorre quando o cessionrio s adquire o direito de exercer um ou
mais direitos especificados no contrato
422
.
A licena pode a) exclusiva (o uso fica autorizado apenas ao
licenciado); b) no-exclusiva (o uso poder ser feito por terceiros)
423
. Tratando da
licena, Philipp Allfeld assim expe:

419
SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e as novas leis autorais, cit., p. 69.
420
421
2007-2008.
422
423
2007-2008.

161
La licencia puede ser exclusiva, de suerte que el concesionario
puede prohibir el uso, no solo a terceros, sino tambin al mismo
titular del derecho de autor o inventor, o puede ser simple, caso
em el cual se le permite al concesionario el uso sin excluir a otras
personas
424

O Creative Commons uma licena, pois o titular dos direitos
autorais continua sendo o autor, e no-exclusiva porque o uso pode ser feito por
qualquer pessoa.
O autor da obra pode, por exemplo, permitir a circulao e vedar o
uso comercial. No caso de msicas, apenas para ilustrar a versatilidade do
modelo de licenciamento, a obra pode ser concedida para uso livre, mas sem a
possibilidade de criao de obras derivadas a partir dela, como adaptaes e
remixes. Portanto, cabe a cada criador decidir qual licena melhor se adapta
sua obra e seus objetivos
425
.
Para aderir ao Creative Commons, o autor deve acessar o site
www.creativecommons.org e escolher a licena que melhor se adapte s suas
necessidades, podendo inclusive combinar licenas. Nesse momento o usurio
ver a seguinte tela:

424
ALLFELD, Philipp. Del derecho de autor e del derecho del inventor, cit., p. 44.
425

162
Aps fazer suas opes, a licena escolhida aparecer na tela
426
.
Ronaldo Lemos esclarece que as licenas so apresentadas em trs nveis
diferentes: a) um nvel para leigos, escrito em linguagem simples, com smbolos,
explicando no que consiste a licena e quais direitos o autor est concedendo; b)
um nvel para advogados, cuja redao utiliza termos jurdicos, tornando-a vlida
perante o J udicirio; c) um nvel tcnico, que consiste numa verso que pode ser
lida por computadores e que ajuda mecanismos de buscas e outras aplicaes a
identificar a obra
427
.
Silvio Crespo explica que, por meio do site, feito um contrato
entre o titular do direito autoral e aqueles que desejam utilizar a obra. Uma vez
cadastrada a obra, as autorizaes e restries do titular ficam explcitas e so
vlidas para todos os pases em que h adoo de licena Creative Commons.
Assim, o uso das obras vlido para qualquer pessoa nesses pases, dentro dos
limites estabelecidos pelo autor, e prescinde de intermedirios
428
.
Quem viola uma licena Creative Commons viola direitos autorais
e, seja no meio virtual ou no, deve ser responsabilizado por isso.
O Ministro da Cultura, Gilberto Gil, na condio de artista,
disponibilizou msicas sob uma licena Creative Commons, tornando-se o
primeiro brasileiro a licenciar contedo em udio nesse modelo
429
. Ele tambm
o primeiro artista brasileiro a ter um canal exclusivo de msica no YouTube. O
canal ser usado para divulgar material exclusivo, como bastidores, e tambm
msicas inditas. Para os proprietrios do YouTube, a idia abrir espao para
que artistas mostrem seus trabalhos
430
.
Em junho de 2006 a Radiobrs anunciou a adeso a uma licena
Creative Commons para autorizar o uso do vasto contedo disponvel em seu site

426
Oferecemos no apndice desse trabalho um modelo de licena para leigos e um modelo de
licena jurdica.
427
428
Disponvel em: http://www.culturaemercado.com.br. Acesso em 15-1-2008.
429
430
Folha de S. Paulo, 22, jan.2008, Ilustrada, p. E-8.

163
www.agenciabrasil.gov.br. Optou-se por uma licena bastante flexvel, que
permite a reproduo, o uso para obras derivadas e at o uso comercial,
mediante a publicao do crdito. Recentemente a BBC de Londres anunciou o
licenciamento de todo seu acervo histrico sob uma licena Creative Commons,
pois percebeu que no havia sentido em manter milhares de obras de produo
audiovisual sem qualquer aceso
431
.
V-se, assim, que o Creative Commons no interessa apenas ao
artista iniciante ou desinteressado em auferir ganhos financeiros.
Na seqncia examinaremos os tipos de licenas disponveis e,
ao final, confrontaremos as vantagens e as crticas feitas ao Creative Commons.

6.3.1 TIPOS DE LICENAS
432

Como salienta Ronaldo Lemos, dentro do esprito de alguns
direitos reservados, o Creative Commons procura atender aos interesses e
necessidades dos mais diversos tipos de artistas, criadores e detentores de
direitos. Por conta disso um autor pode optar por uma licena que atenda melhor
aos seus interesses, podendo escolher entre as diversas opes existentes
433
.

a) Atribuio
Smbolo:

431
2007-2008.
432
As informaes apresentadas sobre os tipos de licenas tm por base os dados disponveis no
site: http://www.creativecommons.org.br. Acesso em 18-12-2007.
433

164
Ao adotar essa licena, o autor permite que outras pessoas
copiem, distribuam e executem sua obra, protegida por direitos autorais, e as
obras derivados criadas a partir dela, contanto que seja dado crdito ao autor da
criao original. Desse modo, permite-se que outros distribuam, adaptem ou
criem obras derivadas, mesmo que para uso com fins comerciais, a licena
menos restritiva de todas as oferecidas.
Exemplo: J oana publica sua fotografia com a licena de Atribuio
porque deseja que todos usem suas fotos, contando que lhe dem crdito.
Roberto encontra na Internet a fotografia de J oana e deseja mostr-la na primeira
pgina de seu site. Roberto insere a fotografia de J oana em seu site e indica de
forma clara a autoria da mesma.

b) Uso no comercial
Smbolo:
Por meio dessa licena, o autor permite que outras pessoas
copiem, distribuam e executem sua obra, e as obras derivadas criadas a partir
dela, mas somente para fins no comerciais.
Exemplo: Gustavo publica sua fotografia em seu site com uma
licena de Uso no comercial. Camila imprime a fotografia de Gustavo. Camila
no est autorizada a vender a impresso da fotografia sem a autorizao de
Gustavo.
c) No a obras derivadas
Smbolo:
Adotando essa licena, o autor permite que outras pessoas
copiem, distribuam e executem somente cpias exatas da sua obra, ou seja, no
permite que sejam criadas obras derivadas a partir da sua.

165
Exemplo: Sara disponibiliza em seu site uma msica de sua
autoria sob uma licena No obras derivadas. J oo organizador de festas e
seleciona a msica para tocar numa festa. A msica no poder ser modificada
por qualquer recurso tecnolgico, devendo ser tocada exatamente como Sara a
disponibilizou.

d) Compartilhamento pela mesma licena
Smbolo:
Por meio dessa licena o autor pode permitir que outras pessoas
distribuam obras derivadas somente sob uma licena idntica que rege sua
obra. Convm ressaltar que a condio do compartilhamento pela mesma licena
s se aplica obras derivadas, o que implica dizer que uma licena no pode
conter as opes Compartilhamento pela mesma licena e No obras
derivadas.
Exemplo: Gustavo disponibiliza em seu site vrias fotografias de
seu acervo sob as condies Uso no comercial e Compartilhamento pela mesma
licena. Camila estudante de fotografia. Ela usa uma das fotografias de Gustavo
em seus trabalhos da escola de arte. A condio Compartilhamento pela mesma
licena exige que Camila disponibilize seu trabalho sob a licena Uso no
comercial e Compartilhamento pela mesma licena. Por conta dessa condio,
Camila deve disponibilizar seu trabalho a todas as pessoas sob os mesmos
termos que Gustavo disponibilizou a ela.

e) CC-GPL e CC-LGPL
Smbolo:
Explica Ronaldo Lemos que essas duas licena tiveram origem no
Brasil e foram desenvolvidas para atender necessidades especficas do governo

166
brasileiro no que tange adoo do software livre no pas. Esse programa de
incentivo coordenado pelo Instituto de Tecnologia da Informao, rgo
vinculado Presidncia da Repblica. Consistem nas tradicionais licenas
adotadas para software livre, mas com a diferena de serem embaladas de
acordo com os preceitos do Creative Commons.
Tais licenas garantem os quatro direitos bsicos do software
livre: a) a liberdade de estudar o programa com acesso ao seu cdigo-fonte; b) a
liberdade de executar o programa para qualquer finalidade; c) a liberdade de
modific-lo e aperfeio-lo, d) a liberdade de distribu-lo livremente.
H ainda outras licenas para aplicaes especficas: a) a licena
de sampling (recombinao) permite que pequenas partes da obra sejam
remixadas em obras novas, ainda que para usos comerciais; b) a licena
compartilhamento de msica especfica para msicos que queiram
compartilhar suas obras; c) a licena naes em desenvolvimento possibilita ao
autor disponibilizar sua obra sob condies menos restritivas para pases que no
sejam considerados de alta renda pelo Banco Mundial.

6.3.2 COMBINAO DE LICENAS

As licenas apresentadas podem ser combinadas entre si. A
seguir listamos as possveis combinaes, comeando pela menos restritiva e
terminando pela mais restritiva.

a) Atribuio - Compartilhamento pela mesma licena

Essa combinao a mais flexvel, pois permite o uso comercial e
a criao de obras derivadas. Isso implica dizer que outras pessoas podem

167
adaptar e criar obras derivadas ainda que para fins comerciais, contanto que o
crdito seja atribudo ao autor e que essas novas obras sejam licenciadas sob os
mesmos termos.
Costuma-se comparar essa licena ao software livre. Todas as
obras derivadas devem ser licenciadas sob os mesmos termos desta, logo, as
obras derivadas tambm podero ser usadas para fins comerciais.
b) Atribuio - No a obras derivadas

Essa licena tambm bastante flexvel, pois veda apenas a
criao de obras derivadas. Assim, permite a redistribuio e o uso para fins
comerciais e no comerciais, contanto que os crditos sejam atribudos ao autor e
que a obra seja redistribuda completa, sem qualquer modificao.

c) Atribuio - Uso no comercial

Esta licena veda apenas o uso comercial. Permite, portanto, que
outras pessoas adaptem e criem obras derivadas, sendo vedado o uso com fins
comerciais. As novas obras devem conter meno ao autor da obra original e
tambm no podem ser usadas com fins comerciais. Como no foi licenciada sob
Compartilhamento pela mesma Licena, as obras derivadas podem ser
licenciadas sob outros termos.

d) Atribuio - Uso no comercial - Compartilhamento pela
mesma licena

168
Esta licena veda o uso comercial, mas permite que outras
pessoas adaptem e criem obras derivadas com fins no comerciais, contanto que
atribuam crditos ao autor da obra original e licenciem as novas criaes sob os
mesmos parmetros.
Desse modo, permitido traduzir, fazer novas montagens
musicas e at elaborar novas histrias com base na obra original, contudo, toda
nova obra dever ser licenciada com a mesma licena da obra original, ou seja, a
obra derivada no poder ser usada para fins comerciais.

e) Atribuio - Uso no comercial - No a obras derivadas

Essa licena a mais restritiva, pois veda o uso comercial e a
criao de obras derivadas. comumente chamada de "propaganda grtis", pois
permite que outras pessoas faam download da obra e a compartilhem, desde
que mencionem o autor, no modifiquem a obra e no a utilizem para fins
comerciais.
A licena mais utilizada do Creative Commons no permite o uso
comercial da obra, isso significa que a obra pode circular legalmente, mas quando
utilizada com fins comerciais (por exemplo, quando toca no rdio ou na televiso)
os direitos autorais devem ser recolhidos normalmente. Essa licena possibilita a
ampla divulgao da obra, mas mantm o controle sobre sua explorao
comercial
434
.

434

169
6.3.3 VANTAGENS E CRTICAS

Segundo Ronaldo Lemos, a maior vantagem do Creative
Commons a reconciliao da tecnologia com o direito autoral, uma vez que
amplia a circulao da obra ao mesmo tempo em que respeita os direitos do
autor, em total sintonia com a cultura digital
435
.
Alm desse mrito, o Creative Commons apresenta as seguintes
vantagens: a) um contrato entre o titular do direito autoral e aqueles que
desejam utilizar a obra; b) cria padres que possibilitam a fcil identificao dos
usos concedidos e vedados pelo autor; c) oferece opes flexveis de licenas
que garantem proteo para autores e liberdade para a sociedade; d) as licenas
so vlidas para todos os pases em que h adoo de Creative Commons; e)
permite que o autor gerencie diretamente seus direitos, autorizando e vedando o
uso que julgar conveniente; f) incentiva a criao intelectual. Em sntese,
possibilita o uso de obras alheias sem a violao de direitos autorais.
No incio desse trabalho, vimos que o reconhecimento do direito
do autor sobre suas obras foi um processo bastante lento. Durante muito tempo
no se cogitava de direitos patrimoniais ao autor e, no tocante aos aspectos
morais, o autor gozava apenas da autoria da obra. Nem mesmo a integridade do
trabalho era respeitada. Somente em 1710, com o Estatuto da Rainha Ana, que
o autor passa a ter efetivamente direitos sobre sua obra, pois, a partir de ento,
os impressores e livreiros precisariam primeiramente de um contrato de cesso
dos autores para que ento pudessem produzir e publicar suas obras.
Hoje vemos que a Internet potencializa a difuso das obras
intelectuais, vale dizer, em questo de minutos qualquer obra pode ser
reproduzida e transmitida a milhares de pessoas espalhadas em todo o mundo,
sem nenhuma remunerao ao autor ou ao empresrio cultural
436
. Assim,

435
436

170
passado e presente se unem num ponto: o direito de autor est sempre lutando
para no ser vilipendiado.
Ao permitir que o autor gerencie diretamente seus direitos, o
Creative Commons parte de uma situao real: o uso das obras digitais por
terceiros potencialmente infinita
437
. Isso decorre de outro fato trazido por Fbio
Ulhoa Coelho: a Internet a inovao tecnolgica que representa a maior ameaa
aos direitos autorais
438
.
A Internet pode ser vil, mas, como j vimos em exemplos
anteriores, tambm pode ser mocinha. Nesse sentido, Regina Beatriz Tavares
da Silva pontua que sites como o YouTube divulgam vdeos que prestam servio
social de entretenimento, inclusive revelando talentos que teriam menor chance
de despontar na profisso se no existisse essa forma de apresentao de
roteiristas e cineastas amadores
439
. Assim, hoje h grupos musicais que nascem
em sites freqentados por admiradores de msicas e somente depois vem para
o mundo real, assim como autores de obras literrias e cientficas que
primeiramente fazem sucesso no meio virtual.
Outro aspecto positivo da Internet permitir que autores e
criadores intelectuais exeram o controle direto sobre suas obras, sem a
necessidade de ceder direitos para um intermedirio, como uma editora ou uma
gravadora. o caso dos msicos virtuais. No entanto, ilusrio imaginar que o
autor possa sobreviver da sua arte sem a estrutura empresarial do editor ou
produtor. Essa inclusive uma das crticas feitas ao Creative Commons. A nosso
ver, o gerenciamento de direitos pelo autor mostra-se um eficaz instrumento de
divulgao do seu trabalho.
Como vimos, o Creative Commons oferece diversos tipos de
licenas aos autores. Isso se traduz numa dupla vantagem: o autor escolhe o tipo
de licena que se adapta aos seus objetivos e as pessoas que tm acesso obra

437
2007-2008.
438
439
TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Sistema protetivo dos direitos da personalidade, cit., p. 6.

171
podem us-la sem violar direitos autorais, pois s podero fazer o uso dentro dos
limites concedidos pelo autor. Exemplo: um compositor compe uma msica e
pretende que outras pessoas faam adaptaes sobre ela, desde que cite a sua
autoria. Essas licenas so facilmente identificveis, uma vez que alm dos
smbolos h tambm uma explicao objetiva ao leitor ou usurio.
Sem dvida o Creative Commons incentiva a criao intelectual
ao oferecer facilidades, para tanto tomamos como exemplo o acervo da
Radiobrs e da BBC de Londres, que esto disponveis em seus respectivos
sites. Qualquer pessoa pode acessar esses sites e usar o contedo em suas
pesquisas, desde que cite a publicao, seja um estudante de jornalismo, um
professor de histria, um editor de um grande jornal ou um mestrando em direito.
Qualquer dessas pessoas ter mais material de pesquisa para os seus trabalhos,
que, por sua vez, se transformaro em mais material para outras pessoas, e
assim sucessivamente.
Em sntese, a Internet uma gigantesca enciclopdia virtual e o
Creative Commons visa dar contornos precisos ao vasto contedo material
disponvel nessa rede, conciliando a realidade (o contedo est l), o interesse da
sociedade em ter acesso obra e, principalmente, o interesse do autor, que nada
mais faz do que dizer isso pode, isso no pode. Em outras palavras, o Creative
Commons possibilita o uso de obras alheias sem a violao de direitos autorais.
Em que pesem as vantagens e especialmente o mrito de
conciliar a tecnologia e o direito autoral, h quem critique o Creative Commons
por dois motivos: a) alegam que ele pretende substituir o direito autoral; b)
sustentam que o autor necessariamente abre mo de seus direitos patrimoniais.
Quanto primeira crtica, ela no procede, pois o Creative
Commons consiste basicamente em um contrato de licenciamento que tem, de
um lado, o autor, e, do outro, a sociedade e todos os interessados em geral. O
que causa estranheza para alguns o fato desse modelo de licena surgir de
baixo para cima, isto , sem a interveno estatal ou a modificao da lei
440
.

440

172
O Creative Commons no pretende substituir ou renegar o direito
de autor, ao contrrio, fundamenta-se nele e nas prerrogativas legais dos autores
de autorizarem a utilizao de suas obras da maneira que julgarem mais
oportuna
441
.
No tocante segunda crtica, ela tambm no procede porque,
conforme examinado anteriormente, a licena mais utilizada do Creative
Commons no permite o uso comercial da obra, isso significa que o trabalho pode
circular legalmente, mas quando utilizada com fins comerciais os direitos autorais
devem ser recolhidos normalmente.
O Creative Commons oferece diferentes licenas, portanto, cabe
ao autor escolher aquela que melhor se adapte aos seus anseios. Em geral, os
artistas e autores buscam projeo e divulgao do seu trabalho, e o Creative
Commons permite que isso seja feito dentro das nuances da lei.
A ttulo exemplificativo, Ronaldo Lemos cita o do escritor de fico
cientfica Cory Doctorow. Ele lanou seu mais recente livro
442
sob a licena
naes em desenvolvimento nos pases assim considerados pelo Banco
Mundial, inclusive no Brasil. Assim, qualquer pessoa pode fazer download,
traduzir e vender verses da obra sem ter de prestar contas ao autor. O que ele
ganha com isso? Visibilidade. Esse autor co-editor do site www.boing-boing.net,
que gera receitas com publicidade e parcerias, permitindo que ele sustente sua
carreira de escritor. H, portanto, uma relao de simbiose: ele usa o site para
vender os livros, que por sua vez elevam a reputao dele, que leva mais
pessoas ao site, que gera mais venda de livros
443
.
Esse tipo de licena permite que o autor possa comercialmente
sua obra na parte rica do mundo, que minoritria em nmero de pessoa, ao
mesmo tempo em que possibilita que a parte pobre, majoritria, tenha acesso

441
442
O titulo da obra Someone comes to town, someone leaves town.
443
Revista Trip. So Paulo: Trip, p. 121, ago. 2006.

173
imediato e livre ao contedo. Essa dinmica est em sintonia com a principal
necessidade de qualquer pas em desenvolvimento: acesso ao conhecimento
444
.
Por fim, lembramos que se uma licena Creative Commons for
violada, no haver apenas violao contratual, mas tambm violao ao direito
autoral do titular da obra, que ter sua disposio todo o aparato judicial, como
busca e apreenso, pedido de indenizao e at mesmo medidas criminais
baseadas no art. 184 do Cdigo Penal.
Em sntese, o Creative Commons cria uma alternativa ao direito
autoral fundada nas prerrogativas que cada autor tem de permitir o acesso s
obras, autorizando que outros possam utiliz-las e criar sobre elas
445
.
Se o Creative Commons a soluo para a tenso existente entre
tecnologia, meio virtual e direito autoral, somente o tempo dir. Todavia, at o
momento a ferramenta mais apta para atenuar esse conflito, pois permite o uso
de obras alheias sem a violao de direitos autorais. Nesse sentido,
compartilhamos do entendimento de Srgio Vieira Branco J nior, segundo o qual
o Creative Commons incentiva a criao intelectual ao mesmo tempo em que
protege os direitos do autor, permitindo, por meio de instrumento juridicamente
vlido, o acesso cultura e o exerccio da criatividade dos interessados em
usarem a obra licenciada
446
.

444
Disponvel em http://www.estadao.com.br. Acesso em: 15-3-2008.
445
446
BRANCO J NIOR, Srgio Vieira. Direitos autorais na Internet e o uso de obras alheias, p. 161.

174
CONCLUSES

Estamos convencidos de que a busca do conhecimento apenas
um caminho para a realizao humana. Analisando a evoluo histrica do direito
autoral percebemos que primeiramente nasceu a criao, e somente depois a
regulamentao, que num primeiro momento no protegia a criao em si, mas os
lucros que dela poderiam advir.
A criao intelectual inata ao ser humano, todos possuem
potencial criativo que pode resultar em bens teis ou criaes estticas passveis
de aproveitamento econmico. As criaes intelectuais cumprem finalidades
estticas, de contemplao, de beleza, de deleite, ou atendem a objetivos
prticos.
A propriedade intelectual cuida das criaes do ser humano em
todas as suas formas e compreende dois ramos: o direito industrial e o direito
autoral. O direito industrial cuida dos bens industriais (marcas, patentes e
modelos de utilidade e objeto de estudo do direito comercial ou empresarial). O
direto autoral abrange os direitos de autor, os direitos conexos e os programas de
computador (software), sendo estudado pelo direito civil. Os direitos de autor
versam sobre as obras intelectuais protegidas, como textos de obras literrias. Os
direitos conexos protegem os artistas, intrpretes e executantes, os produtores de
fonogramas e os organismos de radiodifuso.
A Lei n. 9.610/98, apelidada de LDA - Lei de direitos autorais, a
norma que regulamenta o direito de autor e os diretos conexos. Os programas de
computador, por sua vez, so regulados pela Lei n. 9.609/98, aplicando-se o
regime geral da LDA no que esta no for conflitante com a lei especial.
Alm da proteo conferida pela legislao ordinria, a
propriedade intelectual encontra salvaguarda nos incisos XXVII, XXVIII e XXIX do
art. 5 da Constituio Federal de 1988, bem como disposio em tratados
internacionais.

175
Em linhas gerais, podemos afirmar que o direito autoral resguarda
mais os interesses do autor, ao passo que o direto industrial vincula-se a
interesses tcnicos, econmicos e polticos, amparando o produto industrial, como
inventos, e impedindo a concorrncia desleal. Outra diferena diz respeito ao
registro, que facultativo no direito autoral e obrigatrio no direito industrial. No
direito autoral tem carter declaratrio e no direito industrial tem carter
constitutivo. Em que pesem as diferenas, direito autoral e direito industrial tm
em comum o fato de recarem sobre bens imateriais, incorpreos ou intangveis.
No tocante relao entre propriedade intelectual e
desenvolvimento econmico, entendemos que a proteo propriedade
intelectual fundamental para a infra-estrutura de um pas que pretende ser
desenvolvido, como so essenciais estradas e universidades. Vale dizer, a
proteo eficiente propriedade intelectual um instrumento poderoso de
desenvolvimento.
A nosso ver, a proteo propriedade intelectual deve ser
eficiente, de modo a preservar o equilbrio entre o direito do autor e o direito de
acesso da sociedade, que tem por base as seguintes premissas: a) o art. 8 da
LDA elenca as criaes intelectuais que no so objeto de proteo pelas normas
de direito autoral; b) o art. 41 da LDA traz a temporalidade dos direitos
patrimoniais; c) o art. 46 da LDA apresenta limitaes ao direito de autor.
H quem entenda que a propriedade intelectual est em crise,
especialmente por conta das inovaes tecnolgicas, que pode ser traduzida em
uma nica palavra: Internet. Hoje a rede mundial de computadores mostra-se o
terreno frtil para a violao de direitos autorais. Entendemos que a propriedade
intelectual passa por um momento de grande transformao, mas isso no
novidade e certamente deve ter ocorrido situao semelhante quando Gutenberg
criou a tipografia nos idos do sc. XV. Assim como os seres vivos se adaptam a
novas realidades, os institutos jurdicos tambm passam por mutaes e
adaptaes e, no caso da propriedade intelectual, isso se deve ao
desenvolvimento e popularizao das tecnologias da informao.
Na evoluo histrica, vimos que desde a Pr-histria o homem

176
produzia arte e inventos. no perodo Paleoltico que se so deitas as famosas
pinturas rupestres, que impressiona pela capacidade dos artistas para pintar,
entalhar e esculpir. No perodo Neoltico, por sua vez, inicia-se o processo de
sedentarizao do homem, com a formao dos primeiros ncleos urbanos.
A Idade Antiga caracteriza-se pela evoluo cultural dos imprios
grego e romano. Nesse perodo era comum a organizao de concursos teatrais e
de poesia, em que os vencedores eram aclamados e coroados em praas
pblicas. Em que pese a abundante produo intelectual e at mesmo a
consagrao pblica de inmeros artistas, no lhes era assegurado o status de
propriedade. Entendia-se que o homem que criasse intelectualmente no deveria
descer condio de comerciante dos produtos de sua inteligncia.
O plgio j era praticado e reconhecido na Grcia Antiga, mas a
nica sano era a condenao da opinio pblica, ou seja, a medida repressiva
tinha mero cunho moral. Roma conheceu uma cultura livreira, mas se tratava de
trabalho rudimentar. As obras eram reproduzidas por meio de cpias manuscritas
e somente esses copistas recebiam remunerao pelo seu trabalho, este sim
considerado verdadeira criao intelectual.
Pode-se vislumbrar a existncia de um direto moral entre os
romanos, em virtude da actio injuriarum, que era admitida para a defesa dos
interesses da personalidade.
A terminologia Idade Mdia tem sido criticada por historiadores
porque, de mdia, de idade das trevas, no teve nada. Certamente a cultura
medieval no atingiu o brilho da greco-romana, mas no se pode afirmar que
estavam estagnados ou em atraso cultural. A igreja detinha o monoplio cultural e
uma evidncia disso foi o trabalho dos monges copistas que permitiu preservar
muitos manuscritos da Antigidade Clssica. No perodo medieval esses
indivduos eram praticamente os nicos letrados.
A histria do direito autoral toma corpo a partir da criao da
impresso tipogrfica em 1454, por Gutenberg, iniciando seu percurso no mcapo
das obras literrias. Dessa feita, os regimes de direito de autor so criaes da
modernidade, que surgiram aps o advento de um determinado avano

177
tecnolgico no campo da informao e da comunicao: a imprensa de tipos
mveis.
A partir desse invento as obras literrias ganharam dimenses
jamais imaginadas. Com isso, duas situaes passam a ocorrer simultaneamente:
as prticas de concorrncia desleal e a preocupao por parte da classe
dominante, representada na poca pela igreja e pela monarquia, em razo das
informaes que seriam veiculadas. Para contornar essa situao criou-se o
sistema de privilgios, que consistia no direito de exclusividade garantido pelos
monarcas aos impressores, mediante critrios polticos. Isso evitava que vrias
pessoas pudessem reproduzir livremente uma obra.
Nesse sentido, conclui-se que o alvorecer do direito autoral nada
mais do que a composio de interesses econmicos e polticos, ou seja,
repousa suas razes na inibio da concorrncia desleal e na censura legal.
A princpio no se cogitava de direitos patrimoniais ao autor, na
medida em que este, no tocante aos aspectos morais, gozava apenas da autoria
da obra. Nem mesmo a integridade do trabalho era respeitada.
Em 14 de abril de 1710 foi publicada aquela que seria
considerada a primeira lei de direito autoral no mundo, o Statute of Anne ou
Estatuto da Rainha Ana. Essa norma estabeleceu que os stationers, impressores
e livreiros, poderiam continuar imprimindo suas obras, mas era preciso
primeiramente adquiri-las de seus autores, por meio de um contrato de cesso.
Assim, mais que uma lei de direito autoral, o Estatuto da Rainha Ana foi um
diploma de regulao do mercado.
O Estatuto da Rainha Ana apresenta trs mritos principais: a)
transformou o direito de cpia dos livreiros em um instrumento de regulao
comercial, mais voltado promoo do conhecimento e diminuio dos poderes
dos livreiros; b) criou o domnio pblico, uma vez que no velho sistema cada livro
pertencia a algum livreiro para sempre e com a nova regra a explorao limitava-
se a catorze anos, prazo que poderia ser prorrogado apenas uma nica vez por
igual perodo; c) permitiu que os autores depositassem os livros em seu nome,
tirando-os do anonimato.

178
J na Idade Contempornea, vemos que o marco na afirmao
dos direitos de autor foi a Revoluo Francesa que, abolindo o privilgio dos
editores, resultou em duas normas aprovadas pela Assemblia Constituinte: a de
1791 e a de 1793 A primeira consagrou o direito de representao, embora ainda
restrito ao mbito do teatro. A segunda ampliou esses direitos, estendendo a
proteo s obras literrias, musicais e artes plsticas (desenho e pintura).
O direito autoral revestiu diferentes concepes na Inglaterra e na
Europa continental, gerando dois regimes distintos: copyright e droit dauteur. O
copyright, cuja traduo direito de cpia, o sistema anglo-americano. Nesse
regime o principal direito a ser protegido a reproduo de cpias. O droit
dauteur, cuja traduo direito de autor, o sistema francs ou continental.
Esse regime preocupa-se com a criatividade da obra a ser copiada e os direitos
morais do criador da obra, ou seja, o inverso do copyright. O direito brasileiro,
por fora de sua filiao ao direito de tradio romnica, adotou o sistema do droit
dauteur.
Entendemos que a grande dificuldade da propriedade intelectual
no Brasil no reside na falta de previso legal, mas no cumprimento dos diplomas
existentes, basta lembrar que em 1827 foi publicada a primeira lei a fazer meno
aos direitos autorais. Atualmente o direito de autor encontra proteo no art. 5,
incisos XXVII e XXVIII da Constituio Federal de 1988. Nossa atual Constituio
reveste-se de modernidade no tocante proteo do direito autoral, postura que
se verifica em poucos pases como, por exemplo, os Estados Unidos.
Cremos que o caminho ideal o equilbrio entre o direito do autor
e o direito da sociedade em ter acesso s obras publicadas.
Em 2003 foi publicada a Lei n. 10.695, adicionando quatro novos
pargrafos ao art. 184 do Cdigo Penal, que trata da violao ao direito autoral. O
3 tipifica a conduta de oferecer ao pblico qualquer sistema que permita a troca
de obras intelectuais, sem autorizao expressa do titular, com finalidade de lucro
direito ou indireto. Assim, a atividade de compartilhar arquivos, cujo precursor o
Napster, passou a ser crime.
O 4, por sua vez, traz um problema de interpretao: a cpia

179
privada do usurio de algum programa de troca de arquivo, quando no houver
finalidade de lucro, ser crime? No nosso entender, com lucro ou sem lucro, a
conduta de compartilhar contedo intelectual protegido sem autorizao do titular
do direito autoral ofende as disposies da LDA, pois a ningum dado
aproveitar-se do trabalho de outrem, seja a que ttulo for.
No tocante proteo internacional, a Conveno de Berna, de
1886, consagrou de forma ampla e definitiva os direitos de autor em todo o
mundo. Em vigncia desde 5 de dezembro de 1887, foi objeto de dois
aditamentos e cinco revises, e, mais de 120 anos aps sua publicao, continua
sendo o norte para a confeco de leis nacionais, dentre as quais a brasileira.
Em 1948 a ONU proclamou a Declarao Universal dos Direitos
do Homem, cujo art. XXVII traz referncia expressa aos direitos do autor e da
sociedade, demonstrando a preocupao em se alcanar o balano adequado
entre o direito de autor e a promoo e a proteo dos direitos econmicos,
sociais e culturais.
Em 1952 a UNESCO, outro organismo da ONU Organizao
das Naes Unidas, promoveu a Conveno Universal de Genebra, revista em
1971, em Paris, na mesma ocasio da reviso da Conveno de Berna.
Em sntese, hoje h duas convenes que regulam
internacionalmente os direitos autorais: a Conveno de Berna, cujo texto em
vigor corresponde sua ltima reviso, em 1971, com as modificaes de 1979, e
a Conveno Universal de Genebra, de 1952, cujo texto tambm foi revisto em
1971. Ambas so administradas pela OMPI, criada em 1967, que desde ento
tem concludo novos tratados internacionais, ocupando-se da modernizao das
legislaes nacionais e prestando assistncia tcnica aos pases em
desenvolvimento
447
.
A partir da dcada de 80 a propriedade intelectual ganhou
particular relevncia no comrcio internacional e como resultado foi includa na

447
acordo TRIPs. Revista de direito autoral, ano II, n. IV, Rio de J aneiro: Lumen J uris, 2006, p. 189.

180
agenda do GATT - General Agreement on Tariffs and Trade (Acordo Geral de
Tarifas e Comrcio), nas negociaes da Rodada Uruguai, iniciadas em 1986. O
resultado dessas negociaes foi o Acordo TRIPs/ ADPIC (Agreement on Trade-
Related Aspects of Intellectual Porperty Rights / Acordo Sobre Direito de
Propriedade Intelectual relacionado ao Comrcio), representando um documento
de suma importncia na consolidao da proteo aos direitos de propriedade
intelectual na comunidade internacional e na vinculao definitiva da propriedade
intelectual ao comrcio internacional, uma vez que constitui um regime universal e
uniforme de regras, assegurando que todos os pases adotem padres mnimos
de proteo.
Em 1994, ao final dos debates, o Brasil e 132 pases
incorporaram em suas legislaes internas o Acordo Constitutivo da OMC
Organizao Mundial do Comrcio, que possui quatro anexos, entre eles o
Acordo TRIPs/ADPIC. A OMC, portanto, opera em duas frentes: na regulao do
comrcio internacional de bens materiais e de bens imateriais, esta ltima por
meio das TRIPs/ADPIC.
Assim, h coexistncia entre a OMPI e a OMC. A OMPI continua
administrando todas as Convenes e tratados existentes sobre a matria,
enquanto que a TRIPs (OMC) trata apenas dos aspectos comerciais relacionados
com o tema.
Fazendo uma breve pesquisa no site da Cmara dos Deputados
verificamos que atualmente h aproximadamente trezentos projetos de leis em
tramitao envolvendo o tema direito autoral. Nesse extenso rol, destacamos a
proposta de alterao do art. 46 da LDA, sugerida pela ABPI - Associao
Brasileira da Propriedade Intelectual, por meio da Resoluo n. 67, de outubro de
2005. A proposta visa substituir o rol taxativo de limitaes ao direito de autor por
princpios gerais, tal como ocorre no direito norte-americano com o chamado fair
use.
No nosso entender, em sendo aprovada, essa alterao
aumentar a insegurana jurdica das relaes no mbito do direito autoral, e ter
como efeito imediato desestimular a criao de novas obras intelectuais.

181
sabido que o direito autoral se baseia em dois pilares,
equilibrando-os: a) o interesse privado do autor que deve ter assegurada a
explorao econmica de sua criao intelectual; e b) o interesse pblico da
coletividade que deseja ter acesso obra.
Entendemos que no garantir e, mais do que isso, flexibilizar os
direitos do autor, alm de ser um retrocesso, uma atitude que atenta contra o
desenvolvimento cultural da prpria sociedade.
O direito autoral consiste no conjunto de prerrogativas de ordem
no patrimonial e de ordem pecuniria que a lei reconhece a todo criador de
obras literrias, artsticas e cientficas, de alguma originalidade, no que diz
respeito sua paternidade e ao seu ulterior aproveitamento por qualquer meio,
durante toda a sua vida, e aos sucessores, ou pelo prazo que ela fixar.
A fim de garantir a criatividade, que o maior atributo que a
natureza pode dar ao seu humano, nosso legislador protege de modo indistinto
todas as obras intelectuais. Assim, vislumbra-se nitidamente o cunho pessoal
inseparvel da personalidade do autor, ao lado do elemento econmico.
Quanto natureza jurdica do direito de autor, compartilhamos do
entendimento de Goffredo Telles J unior, para quem o direito de autor exemplo
expressivo de direito da personalidade: a obra intelectual propriedade do autor
como o bater de asas e o vo so propriedades do pssaro
448
.
No nosso entender, o direito autoral situa-se no mbito dos
direitos da personalidade, que pode inclusive abranger direitos de ordem
patrimonial. Trata-se de direito da personalidade que abrange aspectos morais e
patrimoniais do direito do autor.
Vale destacar que a personalidade no um direito, mas sim o
objeto do direito. Os direitos da personalidade so subjetivos, consistem no direito
que a pessoa tem de proteger o que lhe prprio, como o direito de autor.

448
TELLES J UNIOR, Goffredo. Iniciao na cincia do direito. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p.
300.

182
Em relao sua obra, o autor titula direitos morais e
patrimoniais, que nascem com o ato de criao.
Os direitos morais do autor so aqueles que unem
indissoluvelmente o criador obra criada. Emanam da personalidade do autor e
imprimem um estilo a ela. Trata-se de uma prerrogativa de carter pessoal, um
direito personalssimo, que goza dos seguintes atributos: oponibilidade erga
omnes, indisponibilidade, incomunicabilidade, impenhorabilidade e
imprescritibilidade.
Por sua vez, os direitos patrimoniais do autor so direitos
pecunirios exclusivos do criador, decorrentes da explorao econmica da obra.
Apresentam as seguintes caractersticas: transmissibilidade, temporariedade,
equiparao aos bens mveis por determinao legal, penhorabilidade,
prescritibilidade e disponibilidade.
So direitos exclusivos, pois dependem da prvia e expressa
autorizao do autor ou de quem o represente, para que possam ser
reproduzidos, exibidos, expostos publicamente, transmitidos por meios digitais
etc.
Diante do contedo dplice, a doutrina discute se a tutela
constitucional refere-se ao aspecto moral ou ao aspecto patrimonial do direito de
autor. H pelo menos quatro entendimentos: a) o constituinte tutelou apenas o
aspecto patrimonial; b) o constituinte no tutelou o aspecto moral por uma falha;
c) o constituinte tutelou apenas o aspecto moral; d) o constituinte tutelou os
aspectos morais e patrimoniais.
Compartilhamos da ltima posio, pois, a nosso ver, o
constituinte no delimitou o alcance da norma, logo, no cabe doutrina fazer
essa restrio. Acrescentamos ainda que a Constituio prev a proteo
propriedade imaterial no inciso XXVII, referindo-se expressamente utilizao,
publicao e reproduo da obra. Diante disso, pergunta-se: possvel utilizar,
publicar ou reproduzir uma obra sem a autorizao do autor? A resposta bvia
no e, caso ocorra violao a esses direitos constitucionalmente consagrados,
cumulam-se indenizaes por dano moral e material. Logo, o aspecto patrimonial

183
do direito de autor depende do aspecto moral. No h explorao econmica da
obra sem o consentimento do autor, que tem inclusive o direito de manter a obra
indita.
Desse modo, os direitos autorais tm como funo primordial
remunerar os autores pela sua produo intelectual, evitando, dessa maneira, um
retrocesso na evoluo da matria.
A par dessa funo essencial, h tambm a funo social do
direito autoral, que no nosso entender a difuso cultural em prol da coletividade
e do meio ambiente social, elemento essencial no processo evolutivo das
civilizaes. Em outras palavras, quando o autor divulga o seu conhecimento,
disponibilizando-o sociedade, ele est cumprindo a funo social do direito de
autor.
Cremos que quanto mais protegida for a obra do intelecto, mais
incentivado ser o seu criador, mais conhecimento produzir e mais desenvolvida
ser a sociedade.
A fim de que os prprios direitos autorais no sejam impeditivos
ao desenvolvimento cultural e social, a prpria LDA imps limitaes aos direitos
autorais, como previstos nos art. 41 e 46. Isso significa que, assim como o direito
de autor no absoluto, o da sociedade tambm no o .
Assim, o direito autoral tem duas funes: a) a funo para o
autor: quem vive do seu trabalho tem total independncia para criar; b) a funo
social: contribuir com o crescimento cultural do seu pas. Os dois interesses so
convergentes e complementares.
A crescente evoluo tecnolgica forneceu a base para o
surgimento de uma nova sociedade, a sociedade da informao, que vive parte
de sua vida no mundo real e parte no mundo virtual. Estamos vivendo a
revoluo do computador, da Internet e dos meios de comunicao.
Ddenominamos esse cenrio de era digital, que a sociedade marcada pela
revoluo digital e pela disseminao da informao. As duas tecnologias
fundamentais da era digital so os computadores e as comunicaes.

184
A grande novidade da era digital a colocao dos bits como
protagonistas da histria, e a informao o principal alvo dos bits. A
transformao de tomos em bits trouxe consigo a possibilidade de eliminar
alguns suportes fsicos, tornando-os desnecessrios para a divulgao de obras
intelectuais. Por conta disso, uma pessoa pode acessar um site na Internet e
fazer o download do arquivo digital de uma msica ou de um livro.
O ambiente digital, portanto, mostra-se um desafio e uma
oportunidade para o criador de obras literrias e artsticas. Desafio porque, dada a
facilidade com que se reproduz ou se comunica ao pblico, uma obra ultrapassa
largamente a capacidade de controle do autor sobre sua utilizao. Oportunidade,
pois o autor nunca teve tanta facilidade em tornar pblico o seu trabalho, sem
depender dos esquemas tradicionais que, no raro, lhe submetem a termos
contratuais leoninos.
A questo fundamental : como remunerar de maneira condizente
o criador intelectual e o bem-estar que ele propicia a toda sociedade? No nosso
entender, a simples represso policial pirataria no suficiente. Se no houver
um trabalho de educao e informao da populao sobre a importncia do
direito autoral e da relao intrnseca entre pirataria e crime organizado os
esforos estatais sero em vo. Alm disso, a iniciativa privada tambm tem um
papel fundamental nesse sentido, devendo procurar a reduo dos preos de cds,
dvds e livros comercializados a fim de torn-los mais atrativos ao consumidor de
material indevidamente reproduzido. Trata-se de um esforo conjunto que envolve
Estado, sociedade e iniciativa privada.
Comumente conhecida como a rede mundial de computadores, a
Internet nada mais do que uma rede de comunicao por computadores que
alcanou um crescimento nunca antes imaginado. Graas difuso dos
computadores e, sobretudo, ao grande crescimento da Internet, a informao
transformou-se em um bem muito valioso e, como nunca, disposio de todos.
A Internet no mudou o direito autoral do ponto de vista jurdico,
ou seja, o autor continua gozando das prerrogativas morais e patrimoniais sobre
sua obra. No entanto, no se pode negar que houve uma mudana sob a tica do

185
usurio da Internet, e isso se deve tecnologia, que permitiu a reproduo e a
circulao como jamais poderamos imaginar. Em outras palavras, a conjugao
da tecnologia digital com a Internet mostra-se hoje o terreno frtil para a violao
dos direitos autorais.
A Internet est criando uma situao completamente nova
medida que rompe qualquer barreira, pois dificulta a proteo aos direitos
autorais. Sob esse aspecto, mostra-se inimiga dos direitos autorais. Por outro
lado, pode ser uma grande aliada de artistas em geral, ao facilitar a divulgao de
trabalhos.
O fato que diariamente milhares de pessoas violam direitos
autorais na Internet ao fazer uso indevido de obra alheia. Diante desse cenrio, os
debates em torno do direito autoral versam sobre o conflito existente entre os
direitos exclusivos conferidos ao autor para que possa colher os frutos de sua
criao e o direito da sociedade em ter acesso obra.
No mundo digital a questo no apenas a facilidade, mas
tambm o fato de que a cpia digital to perfeita quanto o original, e, com o
auxlio do computador e de alguma imaginao, at melhor.
Em sntese, a LDA aplica-se Internet. Contudo, no podemos
deixar de observar que essa norma nasceu h dez anos, perodo em que a
Internet ainda estava engatinhando. De l para c muita coisa mudou e por conta
de situaes que no poderiam ter sido previstas pelo legislador, entendemos que
algumas modificaes devem ser observadas, a fim de garantir maior segurana
aos titulares dos direitos autorais, bem como permitir que a sociedade tenha
acesso obra. Contudo, qualquer alterao na lei deve primar pelo equilbrio
entre o direito do titular da obra e o direito de acesso da sociedade.
Em sntese, o direito autoral e a tecnologia vivem h alguns
sculos uma relao de amor e dio. Assim como as inovaes tecnolgicas
expem as criaes do esprito a risco, muitas vezes so as grandes
responsveis pelas mudanas e pelas maiores conquistas. Foi assim com a
criao da impresso tipogrfica pr Gutenberg e est sendo assim com a Internet.
Assim como a criao de Gutenberg foi a alavanca para a criao dos direitos

186
autorais, acreditamos que passada essa primeira fase da Internet, usurios,
criadores intelectuais e a indstria do intelecto encontrar o caminho do equilbrio
entre o direito do autor e o da sociedade. Temos certeza, no entanto, que a
soluo no olhar apenas um dos lados.
Quanto responsabilidade civil pela violao de direitos autorais
na Internet, cremos que a teoria do risco tem maior aplicabilidade, uma vez que
filha da era da industrializao. Seu objetivo resolver os problemas de
reparao do dano nas hipteses em que a culpa mostra-se um elemento
dispensvel, ou seja, quando houver responsabilidade, ainda que sem culpa, em
virtude do equilbrio de interesses
449
.
A nosso ver a responsabilidade civil por violao de direitos
autorais na Internet , em regra, objetiva, ou seja, prescinde de culpa. Assim
entendemos a fim de viabilizar a responsabilizao por parte do lesante, uma vez
que a prova virtual difcil de ser conseguida. A teoria do risco soluciona de modo
mais adequado essa questo. Indaga-se: quais so as ferramentas de que dispe
o autor para provar a culpa do lesante?
Logo, havendo leso a direito de autor (que faz parte dos direitos
da personalidade) por meio da Internet, a responsabilidade ser objetiva, sob
pena do autor no conseguir ser ressarcido por aquele que usou indevidamente
sua obra valendo-se das facilidades do meio virtual.
A responsabilidade civil dos provedores, por sua vez, pode ser
resumida em trs princpios: a) no h como regra a responsabilidade objetiva do
provedor pela violao de direitos intelectuais, de modo que sua responsabilidade
tem sido determinada em funo da atividade que exerce e do grau de controle e
conhecimento que o provedor tem em relao ao contedo; b) se a atividade do
provedor for de veculo de comunicao, sua responsabilidade ser objetiva a fim
de assegurar que a vtima no fique desamparada; c) no caso de provedor nos
sistemas peer-to-peer, a responsabilidade deve ser analisada conforme o servio
disponibilizado, o nvel de conhecimento que o provedor tem quanto aos usos e
os cuidados tomados para evitar a ocorrncia de contrafaes.

449
PINHEIRO, Patrcia Peck. Direito digital. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 298.

187
A fim de balancear o direito do autor e o direito de acesso surgiu a
doutrina do fair use , originada no direito norte-americano, para ser um ponto de
equilbrio entre o direito do autor e o interesse da coletividade. Essa teoria
distingue o uso justo, legtimo ou adequado do uso injusto ou inadequado, que
configura violao ao direito autoral, permitindo o acesso a obras disponveis sem
a necessidade de adquiri-las. Trata-se de um conceito que limita o direito autoral
sob certas circunstncias, como o uso para ensino e pesquisa.
Para determinar se o uso do trabalho de terceiro fair use (uso
justo), o Congresso Norte-Americano listou os quatro fatores que devem ser
considerados na anlise de cada caso concreto: a) propsito e espcie de
utilizao (comercial, educacional); b) natureza da obra intelectual protegida; c)
quantidade e proporcionalidade do trabalho copiado em relao ao todo; d) efeito
do uso no mercado da obra originria.
Entendemos que a doutrina do fair use tem sentido e lgica no
sistema de common law, como o norte-americano, que parte da ausncia de um
regramento especfico, o que no ocorre no regramento brasileiro, que bastante
preciso quanto aos direitos e s limitaes impostas aos autores. Cremos que
nosso atual ordenamento, especialmente o art. 46 da LDA, que estabelece as
limitaes aos direitos autorais, foi muito pontual quanto ao uso permitido de
obras intelectuais.
No podemos deixar de observar, no entanto, que a essncia da
doutrina do fair use muito interessante e de grande valia para a era digital, na
medida em que harmoniza a necessidade de proteo autoral com a demanda da
sociedade por acesso informao. Assim, cremos que essa teoria poderia vir a
somar ao nosso sistema autoral, mas no substitu-lo.
O copyleft um mecanismo jurdico que visa garantir que
detentores de propriedade intelectual possam licenciar o uso de suas obras alm
dos limites da lei, ainda que amparados por ela. Esse instrumento teve origem na
dcada de 80, com o surgimento do software livre, que se baseia no princpio do
compartilhamento de conhecimento e na solidariedade praticada pela inteligncia
coletiva conectada na rede mundial de computadores.

188
Um projeto (softwares ou outros trabalhos livres) sob a licena
copyleft requer que suas modificaes, ou extenses do mesmo, sejam livres,
passando adiante a liberdade de copi-lo e modific-lo novamente.
Muitos autores e criadores aplicam copyleft aos seus trabalhos
porque esperam criar condies mais favorveis para que um alargado nmero
de pessoas se sintam livres de contribuir com melhoramentos e alteraes a essa
obra, num processo continuado.
No h qualquer impedimento a esse tipo de licenciamento no
Brasil, uma vez que as liberdades e restries se do apenas no campo dos
direitos patrimoniais e o copyleft visa, dentre outros objetivos, preservar a
paternidade da obra.
O projeto Creative Commons consiste em licenas pblicas, isto
, licenas jurdicas que podem ser utilizadas por qualquer pessoa ou entidade,
para que seus trabalhos sejam disponibilizados na forma de modelos abertos..
A partir do uso do Creative Commons, o autor de qualquer obra
intelectual como textos, fotos, msicas, filmes, banco de dados, software ou
qualquer outra obra passvel de proteo pelo direito autoral, pode licenciar suas
obras por meio da licena pblica que julgar adequada, autorizando, dessa forma,
que a coletividade use suas obras dentro dos limites da licena escolhida pelo
autor. O Creative Commons oferece licenas que abrangem possibilidades entre
a proibio total dos usos sobre uma obra (todos os direitos reservados) e o
domnio pblico (nenhum direito reservado). Trata-se, pois, de um meio termo
(alguns direitos reservados).
Assim, oferecer uma obra sob uma licena Creative Commons
no significa abrir mo dos direitos autorais, mas sim oferecer alguns dos direitos
para qualquer pessoa, justamente os que melhor atendam aos seus interesses,
mediante condies escolhidas pelo prprio autor.
Quem viola uma licena Creative Commons viola direitos autorais
e, seja no meio virtual ou no, deve ser responsabilizado por isso.

189
Dentro do esprito de alguns direitos reservados, o Creative
Commons procura atender aos interesses e necessidades dos mais diversos tipos
de artistas, criadores e detentores de direitos. Por conta disso oferece vrios tipos
de licenas: atribuio, uso no comercial, no a obras derivadas,
compartilhamento pela mesma licena, CC-GPL e CC-LGPL, a licena de
sampling (recombinao); licena compartilhamento de msica e licena naes
em desenvolvimento. Essas licenas podem ser combinadas entre si.
A licena mais utilizada do Creative Commons no permite o uso
comercial da obra, isso significa que a obra pode circular legalmente, mas quando
utilizada com fins comerciais os direitos autorais devem ser recolhidos
normalmente.
O grande mrito do Creative Commons a reconciliao da
tecnologia com o direito autoral, uma vez que amplia a circulao da obra ao
mesmo tempo em que respeita os direitos do autor, em total sintonia com a
cultura digital. Alm disso, o Creative Commons apresenta as seguintes
vantagens: a) um contrato entre o titular do direito autoral e aqueles que
desejam utilizar a obra; b) cria padres que possibilitam a fcil identificao dos
usos concedidos e vedados pelo autor; c) oferece opes flexveis de licenas
que garantem proteo para autores e liberdade para a sociedade; d) as licenas
so vlidas para todos os pases em que h adoo de Creative Commons; e)
permite que o autor gerencie diretamente seus direitos, autorizando e vedando o
uso que julgar conveniente; f) incentiva a criao intelectual.
Duas crticas so feitas ao Creative Commons: a) alegam que ele
pretende substituir o direito autoral; b) sustentam que o autor necessariamente
abre mo de seus direitos patrimoniais.
Quanto primeira crtica, ela no procede, pois o Creative
Commons consiste basicamente em um contrato de licenciamento que tem, de
um lado, o autor, e, do outro, a sociedade e todos os interessados em geral. Logo,
o Creative Commons no pretende substituir ou renegar o direito de autor, ao
contrrio, fundamenta-se nele e nas prerrogativas legais dos autores de
autorizarem a utilizao de suas obras da maneira que julgarem mais oportuna.

190
No tocante segunda crtica, ela tambm no procede porque o
Creative Commons oferece diferentes licenas, portanto, cabe ao autor escolher
aquela que melhor se adapte aos seus anseios. Em geral, os artistas e autores
buscam projeo e divulgao do seu trabalho, e o Creative Commons permite
que isso seja feito dentro das nuances da lei.
Se o Creative Commons a soluo para a tenso existente entre
tecnologia, meio virtual e direito autoral, somente o tempo dir, contudo, at o
momento a ferramenta mais apta para atenuar esse conflito, pois permite o uso
de obras alheias sem a violao de direitos autorais.
Diante das questes por ns levantadas, conclumos que a
Internet ainda um evento novo, e coisas novas suscitam mais problemas que
solues. Reiteramos que no temos a mais remota inteno de que os estudos
aqui apresentados sejam conclusivos. A nosso ver, o tempo e os fatos da vida
indicaro os caminhos a serem trilhados no sentido da proteo justa e
equilibrada dos direitos autorais. Mais do que uma inimiga, a tecnologia pode ser
uma aliada, devendo ser feito um sistema de freios e contrapesos. Muitas editoras
tm caminhado nesse sentido, e aproveitado a oportunidade tecnolgica para
lanar produtos multimdia, como udio book.

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http://www1.folha.uol.com.br/fsp/
http://www.historiadomundo.com.br
http://info.abril.com.br/aberto/infonews/032001/02032001-24.shl.
http://jus2.uol.com.br/doutrina/tetxo.asp?id=617
http:// www.observatoriodaimprensa.com.br/artigos/eno210220015.htm.
http://www.overmundo.com.br/overblog/o-creative-commons-e-os-direitos-autorais
http://www.planalto.gov.br
http://www.reuters.com
http://www.saraivajur.com.br.
http://www.senado.gov.br

205
http://tecnologia.uol.com.br
http://www.terra.com.br/istoedinheiro/387/seudinheiro/sonoros_lucros.htm
http://pt.wikipedia.org/wiki/Cdigo_de_Manu
206
APNDICE

MODELO DE LICENA PARA LEIGOS

207
MODELO DE LICENA JURDICA

Atribuio - Uso no-Comercial - Vedadas Obras Derivadas 2.5
A INSTITUIO CREATIVE COMMONS NO UM ESCRITRIO DE
ADVOCACIA E NO PRESTA SERVIOS J URDICOS. A DISTRIBUIO
DESTA LICENA NO ESTABELECE QUALQUER RELAO ADVOCATCIA. O
CREATIVE COMMONS DISPONIBILIZA ESTA INFORMAO "NO ESTADO EM
QUE SE ENCONTRA". O CREATIVE COMMONS NO FAZ QUALQUER
GARANTIA QUANTO S INFORMAES DISPONIBILIZADAS E SE EXONERA
DE QUALQUER RESPONSABILIDADE POR DANOS RESULTANTES DO SEU
USO.
Licena
A OBRA (CONFORME DEFINIDA ABAIXO) DISPONIBILIZADA DE ACORDO
COM OS TERMOS DESTA LICENA PBLICA CREATIVE COMMONS ("CCPL"
OU "LICENA"). A OBRA PROTEGIDA POR DIREITO AUTORAL E/OU
OUTRAS LEIS APLICVEIS. QUALQUER USO DA OBRA QUE NO O
AUTORIZADO SOB ESTA LICENA OU PELA LEGISLAO AUTORAL
PROIBIDO.
AO EXERCER QUAISQUER DOS DIREITOS OBRA AQUI CONCEDIDOS,
VOC ACEITA E CONCORDA FICAR OBRIGADO NOS TERMOS DESTA
LICENA. O LICENCIANTE CONCEDE A VOC OS DIREITOS AQUI
CONTIDOS EM CONTRAPARTIDA SUA ACEITAO DESTES TERMOS E
CONDIES.
1. Definies
a. " Obra Coletiva" significa uma obra, tal como uma edio peridica,
antologia ou enciclopdia, na qual a Obra em sua totalidade e de
forma inalterada, em conjunto com um nmero de outras
208
contribuies, constituindo obras independentes e separadas em si
mesmas, so agregadas em um trabalho coletivo. Uma obra que
constitua uma Obra Coletiva no ser considerada Obra Derivada
(conforme definido abaixo) para os propsitos desta licena.
b. " Obra Derivada" significa uma obra baseada sobre a Obra ou sobre
a Obra e outras obras pr-existentes, tal como uma traduo, arranjo
musical, dramatizao, romantizao, verso de filme, gravao de
som, reproduo de obra artstica, resumo, condensao ou
qualquer outra forma na qual a Obra possa ser refeita, transformada
ou adaptada, com a exceo de que uma obra que constitua uma
Obra Coletiva no ser considerada Obra Derivada para fins desta
licena. Para evitar dvidas, quando a Obra for uma composio
musical ou gravao de som, a sincronizao da Obra em relao
cronometrada com uma imagem em movimento (synching) ser
considerada uma Obra Derivada para os propsitos desta licena.
c. " Licenciante" significa a pessoa fsica ou a jurdica que oferece a
Obra sob os termos desta licena.
d. " Autor Original" significa a pessoa fsica ou jurdica que criou a
Obra.
e. " Obra" significa a obra autoral, passvel de proteo pelo direito
autoral, oferecida sob os termos desta licena.
f. " Voc" significa a pessoa fsica ou jurdica exercendo direitos sob
esta Licena que no tenha previamente violado os termos desta
Licena com relao Obra, ou que tenha recebido permisso
expressa do Licenciante para exercer direitos sob esta Licena
apesar de uma violao prvia.
2. Direitos de Uso Legtimo. Nada nesta licena deve ser interpretado de modo
a reduzir, limitar ou restringir quaisquer direitos relativos ao uso legtimo, ou
outras limitaes sobre os direitos exclusivos do titular de direitos autorais sob a
legislao autoral ou quaisquer outras leis aplicveis.
3. Concesso da Licena. O Licenciante concede a Voc uma licena de
abrangncia mundial, sem royalties, no-exclusiva, perptua (pela durao do
209
direito autoral aplicvel), sujeita aos termos e condies desta Licena, para
exercer os direitos sobre a Obra definidos abaixo:
a. reproduzir a Obra, incorporar a Obra em uma ou mais Obras
Coletivas e reproduzir a Obra quando incorporada em Obra Coletiva;
b. distribuir cpias ou gravaes da Obra, exibir publicamente, executar
publicamente e executar publicamente por meio de uma transmisso
de udio digital a Obra, inclusive quando incorporada em Obras
Coletivas;
Os direitos acima podem ser exercidos em todas as mdias e formatos,
independente de serem conhecidos agora ou concebidos posteriormente. Os
direitos acima incluem o direito de fazer modificaes que forem tecnicamente
necessrias para exercer os direitos em outras mdias, meios e formatos, no
entanto voc no tem o direito de criar Obras Derivadas. Todos os direitos no
concedidos expressamente pelo Licenciante ficam aqui reservados, incluindo,
mas no se limitando, os direitos definidos nas Sees 4(d) e 4(e).
4. Restries.A licena concedida na Seo 3 acima est expressamente sujeita
e limitada s seguintes restries:
a. Voc pode distribuir, exibir publicamente, executar publicamente ou
executar publicamente por meios digitais a Obra apenas sob os
termos desta Licena, e Voc deve incluir uma cpia desta licena,
ou o Identificador Uniformizado de Recursos (Uniform Resource
Identifier) para esta Licena, com cada cpia ou gravao da Obra
que Voc distribuir, exibir publicamente, executar publicamente, ou
executar publicamente por meios digitais. Voc no poder oferecer
ou impor quaisquer termos sobre a Obra que alterem ou restrinjam
os termos desta Licena ou o exerccio dos direitos aqui concedidos
aos destinatrios. Voc no poder sub-licenciar a Obra. Voc
dever manter intactas todas as informaes que se referem a esta
Licena e excluso de garantias. Voc no pode distribuir, exibir
publicamente, executar publicamente ou executar publicamente por
meios digitais a Obra com qualquer medida tecnolgica que controle
o acesso ou o uso da Obra de maneira inconsistente com os termos
deste Acordo de Licena. O disposto acima se aplica Obra
210
enquanto incorporada em uma Obra Coletiva, mas isto no requer
que a Obra Coletiva, parte da Obra em si, esteja sujeita aos termos
desta Licena. Se Voc criar uma Obra Coletiva, em havendo
notificao de qualquer Licenciante, Voc deve, na medida do
razovel, remover da Obra Coletiva qualquer crdito, conforme
estipulado na clusula 4 (c), quando solicitado.
b. Voc no poder exercer nenhum dos direitos acima concedidos a
Voc na Seo 3 de qualquer maneira que seja predominantemente
intencionada ou direcionada obteno de vantagem comercial ou
compensao monetria privada. A troca da Obra por outros
materiais protegidos por direito autoral atravs de compartilhamento
digital de arquivos ou de outras formas no dever ser considerada
como intencionada ou direcionada obteno de vantagens
comerciais ou compensao monetria privada, desde que no haja
pagamento de nenhuma compensao monetria com relao
troca de obras protegidas por direito de autor.
c. Se Voc distribuir, exibir publicamente, executar publicamente ou
executar publicamente por meios digitais a Obra, Voc deve manter
intactas todas as informaes relativas a direitos autorais sobre a
Obra e exibir, de forma razovel com relao ao meio ou mdia que
Voc est utilizando: (i) o nome do autor original (ou seu
pseudnimo, se for o caso) se fornecido e/ou (ii) se o autor original
e/ou o Licenciante designar outra parte ou partes (Ex.: um instituto
patrocinador, rgo que publicou, peridico, etc.) para atribuio nas
informaes relativas aos direitos autorais do Licenciante, termos de
servio ou por outros meios razoveis, o nome da parte ou partes; o
ttulo da Obra, se fornecido; e na medida do razovel, o Identificador
Uniformizado de Recursos (URI) que o Licenciante especificar para
estar associado Obra, se houver, exceto se o URI no se referir ao
aviso de direitos autorais ou informao sobre o regime de
licenciamento da Obra; Tal crdito pode ser implementado de
qualquer forma razovel; entretanto, no caso de Obra Coletiva, este
crdito aparecer no mnimo onde qualquer outro crdito de autoria
comparvel aparecer e de modo ao menos to proeminente quanto
este outro crdito.
211
d. De modo a tornar claras estas disposies, quando uma Obra for
uma composio musical:
i. Royalties e execuo pblica. O Licenciante reserva o
seu direito exclusivo de coletar, seja individualmente ou
atravs de entidades coletoras de direitos de execuo
(por exemplo, ECAD, ASCAP, BMI, SESAC), o valor de
seus direitos autorais pela execuo pblica da obra ou
execuo pblica digital (por exemplo, webcasting) da
Obra se esta execuo for predominantemente
intencionada ou direcionada obteno de vantagem
comercial ou compensao monetria privada.
ii. Royalties e Direitos fonomecnicos. O Licenciante
reserva o seu direito exclusivo de coletar, seja
individualmente ou atravs de uma entidade designada
como seu agente (por exemplo, a agncia Harry Fox),
royalties relativos a quaisquer gravaes que Voc criar
da Obra (por exemplo, uma verso cover) e distribuir,
conforme as disposies aplicveis de direito autoral, se
a distribuio feita por Voc de verso cover for
predominantemente intencionada ou direcionada
obteno de vantagem comercial ou compensao
monetria privada.
e. Direitos de Execuo Digital pela Internet (Webcasting) e
royalties. De modo a evitar dvidas, quando a Obra for uma
gravao de som, o Licenciante reserva o seu direito exclusivo de
coletar, seja individualmente ou atravs de entidades coletoras de
direitos de execuo (por exemplo, SoundExchange ou ECAD),
royalties e direitos autorais pela execuo digital pblica (por
exemplo, Webcasting) da Obra, conforme as disposies aplicveis
de direito autoral, se a execuo digital pblica feita por Voc for
predominantemente intencionada ou direcionada obteno de
vantagem comercial ou compensao monetria privada.
5. Declaraes, Garantias e Exonerao
212
EXCETO QUANDO FOR DE OUTRA FORMA MUTUAMENTE ACORDADO
PELAS PARTES POR ESCRITO, O LICENCIANTE OFERECE A OBRA NO
ESTADO EM QUE SE ENCONTRA (AS IS) E NO PRESTA QUAISQUER
GARANTIAS OU DECLARAES DE QUALQUER ESPCIE RELATIVAS
OBRA, SEJ AM ELAS EXPRESSAS OU IMPLCITAS, DECORRENTES DA LEI
OU QUAISQUER OUTRAS, INCLUINDO, SEM LIMITAO, QUAISQUER
GARANTIAS SOBRE A TITULARIDADE DA OBRA, ADEQUAO PARA
QUAISQUER PROPSITOS, NO-VIOLAO DE DIREITOS, OU
INEXISTNCIA DE QUAISQUER DEFEITOS LATENTES, ACURACIDADE,
PRESENA OU AUSNCIA DE ERROS, SEJ AM ELES APARENTES OU
OCULTOS. EM J URISDIES QUE NO ACEITEM A EXCLUSO DE
GARANTIAS IMPLCITAS, ESTAS EXCLUSES PODEM NO SE APLICAR A
VOC.
6. Limitao de Responsabilidade. EXCETO NA EXTENSO EXIGIDA PELA
LEI APLICVEL, EM NENHUMA CIRCUNSTNCIA O LICENCIANTE SER
RESPONSVEL PARA COM VOC POR QUAISQUER DANOS, ESPECIAIS,
INCIDENTAIS, CONSEQENCIAIS, PUNITIVOS OU EXEMPLARES,
ORIUNDOS DESTA LICENA OU DO USO DA OBRA, MESMO QUE O
LICENCIANTE TENHA SIDO AVISADO SOBRE A POSSIBILIDADE DE TAIS
DANOS.
7. Terminao
a. Esta Licena e os direitos aqui concedidos terminaro
automaticamente no caso de qualquer violao dos termos desta
Licena por Voc. Pessoas fsicas ou jurdicas que tenham recebido
Obras Coletivas de Voc sob esta Licena, entretanto, no tero
suas licenas terminadas desde que tais pessoas fsicas ou jurdicas
permaneam em total cumprimento com essas licenas. As Sees
1, 2, 5, 6, 7 e 8 subsistiro a qualquer terminao desta Licena.
b. Sujeito aos termos e condies dispostos acima, a licena aqui
concedida perptua (pela durao do direito autoral aplicvel
Obra). No obstante o disposto acima, o Licenciante reserva-se o
direito de difundir a Obra sob termos diferentes de licena ou de
cessar a distribuio da Obra a qualquer momento; desde que, no
213
entanto, quaisquer destas aes no sirvam como meio de
retratao desta Licena (ou de qualquer outra licena que tenha
sido concedida sob os termos desta Licena, ou que deva ser
concedida sob os termos desta Licena) e esta Licena continuar
vlida e eficaz a no ser que seja terminada de acordo com o
disposto acima.
8. Outras Disposies
a. Cada vez que Voc distribuir ou executar publicamente por meios
digitais a Obra ou uma Obra Coletiva, o Licenciante oferece ao
destinatrio uma licena da Obra nos mesmos termos e condies
que a licena concedida a Voc sob esta Licena.
b. Se qualquer disposio desta Licena for invlida ou no-executvel
sob a lei aplicvel, isto no afetar a validade ou a possibilidade de
execuo do restante dos termos desta Licena e, sem a
necessidade de qualquer ao adicional das partes deste acordo, tal
disposio ser reformada na mnima extenso necessria para tal
disposio tornar-se vlida e executvel.
c. Nenhum termo ou disposio desta Licena ser considerado
renunciado e nenhuma violao ser considerada consentida, a no
ser que tal renncia ou consentimento seja feito por escrito e
assinado pela parte que ser afetada por tal renncia ou
consentimento.
d. Esta Licena representa o acordo integral entre as partes com
respeito Obra aqui licenciada. No h entendimentos, acordos ou
declaraes relativas Obra que no estejam especificadas aqui. O
Licenciante no ser obrigado por nenhuma disposio adicional que
possa aparecer em quaisquer comunicaes provenientes de Voc.
Esta Licena no pode ser modificada sem o mtuo acordo, por
escrito, entre o Licenciante e Voc.
O Creative Commons no uma parte desta Licena e no presta qualquer
garantia relacionada Obra. O Creative Commons no ser responsvel perante
Voc ou qualquer outra parte por quaisquer danos, incluindo, sem limitao,
214
danos gerais, especiais, incidentais ou conseqentes, originados com relao a
esta licena. No obstante as duas frases anteriores, se o Creative Commons
tiver expressamente se identificado como o Licenciante, ele dever ter todos os
direitos e obrigaes do Licenciante.
Exceto para o propsito delimitado de indicar ao pblico que a Obra licenciada
sob a CCPL (Licena Pblica Creative Commons), nenhuma parte dever utilizar
a marca "Creative Commons" ou qualquer outra marca ou logo relacionado ao
Creative Commons sem consentimento prvio e por escrito do Creative
Commons. Qualquer uso permitido dever ser de acordo com as diretrizes do
Creative Commons de utilizao da marca ento vlidas, conforme sejam
publicadas em seu website ou de outro modo disponibilizadas periodicamente
mediante solicitao.
O Creative Commons pode ser contactado pelo
endereo:http://creativecommons.org/.

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