Universidad de Chile

Facultad de Derecho
Derecho Civil IV
Apuntes de clases del curso de Derecho Civil II de 1996, del profesor Enrique Barros, tomados por doa
Pamela u!io" evisados en #$$% por los a&udantes 'ar(a )ernanda *elada, David +,e-, Die.o Pardo/ &
odd& 0a&mer" eproducidos con autori-aci1n del profesor Barros"
BIENES, P!PIED"D # DEEC$!S E"%ES
Profs.:Francisco Gonzlez Hoch
Andrs Rioseco Lpez
Primer Semestre, 2014
DEEC$! CIVI% IV
BIENES, P!PIED"D # DEEC$!S E"%ES
2ndice de Cap(tulos P3.ina
I' DEEC$!S E"%ES 1
II' E% DINE! 4
III' %"S UNIVES"%ID"DES 11
IV' %" P!PIED"D 15
V' ,!D!S DE "D-UII E% D!,INI! #9
VI' SIS.E," DE P!SESI/N INSCI." EN C$I%E 61
VII' %" P!SESI/N 64
VIII' PESCIPCI/N 77
I0' %I,I."CI!NES "% D!,INI! 1$$
0' "CCI!NES 116
2ndice 0eneral P3.ina
I' DEEC$!S E"%ES 1
1" Derechos patrimoniales 1
#" Divisi1n de los derechos patrimoniales 1
Derechos reales 1
Derechos personales 1
5" Acciones reales & personales #

%" Enumeraci1n de los derechos reales 5
6" Derechos reales mue!les e inmue!les 6
6" 8!9eto de un derecho real 6
II' E% DINE! 4
ii
1" Introducci1n 4
#" Potestad emisora & valor li!eratorio 4
5" Instrumentos an3lo.os al dinero 7
%" El dinero como unidad monetaria 7
6" +aturale-a 9ur(dica del dinero 7
6" )unci1n 9ur(dica del dinero 9
4" :os Intereses 9
7" :as operaciones de cr;dito de dinero 9
III' %"S UNIVES"%ID"DES 11
Planteamiento 11
1" <niversalidades de =echo 11
#" <niversalidades de Derecho 11
IV' %" P!PIED"D 15
1" Introducci1n 15
#" )undamento de la propiedad 1%
5" Concepto de Propiedad en el Derecho Civil 1%
%" 8!9eto de la propiedad 16
6" E>pansi1n del Concepto de Propiedad 16
Derecho Constitucional 16
Econom(a 16
6" Caracter(sticas de la propiedad 16
?o!eran(a 16
E>clusividad 14
Perpetuidad 14
iii
4" Atri!utos del dominio 17
<so 17
0oce 17
Disposici1n 19
7" :imitaciones convencionales a la facultad de disposici1n 19
Casos Introductorios 19
Prohi!iciones E>presas a los Pactos de no ena9enar #$
Cl3usulas le.ales que permiten los pactos de no ena9enar #1
@endencia 9urisprudencial
#1
Efectos & alcances de las prohi!iciones de ena9enar ##
9" eserva de Dominio #5
1$" Conceptos relativos a la propiedad #5
Copropiedad & comunidad #5
Propiedad plena & nuda propiedad #%
Propiedad civil & propiedades especiales #%
Bienes inapropia!les #%
Dominio privado & dominio p,!lico #%
Bienes +acionales de <so P,!lico #6
Bienes )iscales #6
Adquisici1n del Dominio P,!lico #4
Propiedad 'inera & Propiedad de las A.uas #4
11" E>tensi1n de la Propiedad #4
V' ,!D!S DE "D-UII E% D!,INI! #9
PA@E 0E+EA: #9
1" Introducci1n #9
#" Enumeraci1n de los 'odos de Adquirir #9
5" Clasificaci1n de los 'odos de Adquirir 5$

PA@E E?PECIA: 51
1" 8cupaci1n 51
iv
8cupaci1n de especies animadas 5#
8cupaci1n de cosas inanimadasA Invenci1n o halla-.o 55
Presa o captura !;lica 5%
#" Accesi1n 5%
Accesi1n de )rutos o Accesi1n Discreta 56
Accesi1n Propiamente tal o Continua 56
Accesi1n de Inmue!le a Inmue!le o Accesi1n de ?uelo 56
Accesi1n de 'ue!le a 'ue!le 56
Accesi1n de 'ue!le a Inmue!le 59
5" @radici1n %1
@radici1n & Entre.a %#
elaci1n entre Contrato & 'odo de Adquirir %#
Elementos de la @radici1n %5
Consentimiento %5
Capacidad de las Partes %%
8!9eto %%
Causa %%
?olemnidades %6
'odalidades en la tradici1n %6
Efectos de la @radici1n %4
)ormalidades de la @radici1n %7
VI' SIS.E," DE P!SESI/N INSCI." EN C$I%E 61
1" Introducci1n 61
#" ?istema chileno de posesi1n inscrita 6#
5" ?istema re.istral en materia de herencias 65
Planteamiento 65
@ipos de posesi1n de la herencia 65
Efecto de la omisi1n a las inscripciones del 677 6%
@ransferencia de le.ados 66
%" Inscripci1n de sentencia que declara la prescripci1n 66
VII' %" P!SESI/N 64
1" +aturale-a de la instituci1n 64
v
#" Doctrinas 9ur(dicas de la posesi1n 64
Derecho Chileno 67
5" Posesi1n & propiedad 67
Posiciones en que se puede estar respecto de un !ien 64
Posesi1n & dominio 6$
%" Calificaci1n de la posesi1n 61
6" E>clusividad de la posesi1n 6#
6" Cosas suscepti!les de posesi1n 65
Posesi1n de la herencia 6%
Posesi1n del estado civil 66
4" @ipos de posesi1n 66
7" Posesi1n re.ular 64
El 9usto t(tulo 64
Concepto 64
Clasificaci1n de los t(tulos 64
Constitutivos de Dominio 64
@ranslaticios de Dominio 64
Declarativos de Dominio 67
:a herencia como t(tulo posesorio 69
:e.itimidad del t(tulo 4$
Clases de Bicios 4$
Buena fe 4#
@radici1n Csi el titulo es translaticio de dominioD 45
9" Posesi1n irre.ular 45
1$" Posesi1n viciosa 4%
Posesi1n violenta 46
Calificaci1n del vicio de violencia 46
Duraci1n del vicio de violencia 46
@ransmisi!ilidad del vicio de violencia 46
Posesi1n clandestina 46
Efectos de la posesi1n viciosa 44
vi
11" 'era tenencia 44
Caracter(sticas de la mera tenencia 47
Acciones del mero tenedor 49
1#" Intransferi!ilidad e intransmisi!ilidad de la posesi1n 49
15" Adquisici1n, conservaci1n & p;rdida de la posesi1n 7$
Introducci1n 7$
Posesi1n respecto de !ienes que no son o!9eto de inscripci1n 7$
Adquisici1n de la Posesi1n 71
Conservaci1n & p;rdida de la posesi1n
71
Posesi1n de inmue!les 7#
Introducci1n 7#
Inmue!les Inscritos 75
)unci1n de la inscripci1n en inmue!les inscritos 7%
?ituaciones an1malas a la posesi1n inscrita 76
Inmue!les no inscritos 76
Adquisici1n de la posesi1n 74
VIII' PESCIPCI/N 77
1" @ipos de Prescripci1n 77
Prescripci1n E>tintiva 77
Prescripci1n Adquisitiva 77
#" e.las Comunes a toda Prescripci1n 79
:a Prescripci1n de!e ser Ale.ada 79
:a Prescripci1n es Irrenuncia!le Anticipadamente 9$
:a Prescripci1n opera en )avor & en Contra de toda Persona 9$
5" Caracter(sticas de la Prescripci1n Adquisitiva 91
%" Cosas ?uscepti!les de Prescripci1n 91
6" Elementos B3sicos de la Prescripci1n 9#
Posesi1n 9#
Continuidad o Ininterrupci1n 95
vii
Interrupci1n +atural 95
Interrupci1n Civil 9%
@ranscurso del @iempo 96
Clases de Prescripci1n Adquisitiva 96
Prescripci1n 8rdinaria 96
Paralelo entre Interrupci1n & ?uspensi1n 94
Prescripci1n E>traordinaria 94
Prescripci1n de 8tros Derechos eales 97
Derecho real de censo & herencia 97
Derecho real de servidum!re 99
Efectos de la Prescripci1n 99
Prescripci1n contra @(tulo Inscrito 99
I0' %I,I."CI!NES "% D!,INI! 1$$
Estatuto Eur(dico P,!lico & Privado de las :imitaciones al Dominio 1$$
Introducci1n 1$$
Estatuto Privado de las :imitaciones al Dominio 1$1
Estatuto P,!lico de las :imitaciones al Dominio 1$#
Concepci1n de la Propiedad en el Derecho Constitucional 'oderno 1$#
Estructura de las :imitaciones al Dominio en la Constituci1n Pol(tica de 197$ 1$5
@ipos de :imitaciones 1$%
<r!an(sticas 1$%
?ervicios P,!licos 1$6
'edio am!iente & patrimonio cultural 1$6
Pre.untas que sur.en al respecto 1$6
:imitaciones Civiles al Dominio 1$6
)ideicomiso 1$6
Antecedentes =ist1ricos 1$4
Constituci1n del )ideicomiso 1$4
:imitaciones al Propietario )iduciario 1$7
Derechos del )ideicomisario 1$7
viii
:imitaciones a la Condici1n 1$9
)unci1n del )ideicomiso en el Derecho 'oderno 1$9
Dificultades del )ideicomiso en el Derecho Chileno 1$9
El <sufructo 1$9
Constituci1n del <sufructo 11$
8!li.aciones del <sufructuario 11$
E>tinci1n del <sufructo 11$
?ervidum!res 111
@ipos de ?ervidum!res 111
?ervidum!res +aturales 111
?ervidum!res :e.ales 11#
?ervidum!res Boluntarias 11#

?ervidum!res :e.ales 11#
?ervidum!re de Demarcaci1n 11#
?ervidum!re de Cerramiento 11#
?ervidum!re de 'edianer(a 11#
Aqu;llas que imponen verdaderas car.as 115
?ervidum!re de :u- 115
?ervidum!re de Bista 115
?ervidum!re de @r3nsito 115
?ervidum!re de Acueducto 115
Becindad 115
?ervidum!res Boluntarias 11%
E>tinci1n de las ?ervidum!res 116
0' "CCI!NES 116
1" Acci1n de Dominio o eivindicatoria 116
)in 116
@itulares 116
8!9eto de la Acci1n 116
Procedimiento 116
Contra Fui;n se E9erce la Acci1n 116
8!9eto de la Prue!a 114
0arant(as con que Cuenta el eivindicante 114
Prestaciones 'utuas 114
#" Acciones Posesorias 117
ix
:a Fuerella de esta!lecimiento 119
Acciones posesorias especiales 119
Denuncia de 8!ra +ueva 119
Denuncia de 8!ra uinosa 1#$
x
DEEC$! CIVI% IV
BIENES, DEEC$!S E"%ES # P!PIED"D
I' DEEC$!S E"%ES
1" Derechos patrimoniales
1' :os derechos patrimoniales son aqu;llos que tienen si.nificaci1n econ1mica &, por
tanto, pueden ser incorporados a un patrimonio" ?e oponen a los derechos
e>trapatrimoniales, .eneralmente conocidos como derechos de la personalidad,
carentes de dicha si.nificaci1n"
:os derechos patrimoniales son cosas o !ienes incorporales Cart" 666D, pudiendo
recaer so!re ellos el derecho de propiedad Cart" 675D"
2' El derecho de propiedad es el m3s amplio & m3s .en;rico de todos los derechos
patrimoniales, inclu&endo las facultades de usar, .o-ar & disponer del !ien so!re el
cual recae"
#" Divisi1n de los derechos patrimoniales
Derechos reales
2' Derecho real es Gel que tenemos so!re una cosa sin respecto a determinada
personaH Cart(culo 644IID, en consecuencia, en los derechos reales ha& un su9eto
pasivo universal, desapareciendo la relaci1n pasiva determinada & consider3ndose
fundamentalmente la activa, esto es, la del su9eto directamente con la cosa"
En este sentido, se seala que los derechos reales son a!solutos, pues en ellos ha&
un su9eto pasivo indiferenciado"
El derecho de propiedad recae so!re cosasA
I Corporales
I Incorporales Cotros derechosD
I InmaterialesA
J Creaciones del esp(ritu Cpropiedad intelectualD
J Propiedad industrial Cpatentes, marcasD
Derechos personales
4' GDerechos personales o cr;ditos son los que s1lo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho su&o o por la sola disposici1n de la le&, han contra(do las
o!li.aciones correlativas"""H Cart" 647D" En los derechos personales, por definici1n, el
elemento decisivo es la relaci1n o!li.atoria"
El derecho personal, a diferencia del real, se hace valer s1lo ante un deudor
determinado, & s1lo ;l tiene el de!er" As(, su o!li.aci1n se materiali-a en una
conducta Cuna prestaci1nD, la que puede consistir en dar, hacer, o no hacer"
3' :as fuentes de los derechos personales sonA
a' Contratos( Es la fuente m3s .eneral de o!li.aciones"
4' Delitos 5 Cuasidelitos( En .eneral, todo hecho que importe un dao"
c' Cuasicontratos( Corresponden a las fi.uras de enriquecimiento sin causa"
d' %e5
5" Acciones reales & personales
Caso introductorio

G:os hi9os de don Pedro +e.rete convienen en liquidar la comunidad de !ienes que
ha quedado entre ellos, a t(tulo de herencia, a la muerte de ;ste"
Entre tales !ienes fi.uran dos casas conti.uas, una de las cuales Cla casa 1D es
ad9udicada a a,l +e.rete & la otra Cla casa #D, a su hermano Eor.e"
En la escritura p,!lica de ad9udicaci1n se conviene la si.uiente cl3usulaA
G?e conviene que la casa ad9udicada a Eor.e +e.rete ten.a como
limitaci1n el no poder edificar en el terreno e>istente delante de su
fachada actual, ni avan-ar, por tanto, la l(nea de ;sta sin autori-aci1n del
propietario de la casa colindante, comprometi;ndose al aceptar su
ad9udicaci1n esta condici1nH"
Don Eor.e +e.rete, lue.o de ha!itar la casa por seis aos, la vende a don Ees,s
Derval, empresario inmo!iliario"
Don Ees,s Derval anuncia la construcci1n de un edificio, cu&a l(nea de construcci1n se
adelanta respecto a la casa 1, de propiedad de don a,l +e.rete"
6' Este caso introductorio .rafica una de las diferencias sustanciales de los derechos
reales con los derechos personales, esto es, las acciones que emanan de ellos"
En efecto, mientras la acci1n que sur.e de un derecho real puede hacerse valer
respecto de cualquier persona Csu9eto pasivo a!solutoD, la acci1n emanada de uno
personal s1lo puede enta!larse contra el deudor determinado Csu9eto pasivo relativoD"
8tra importante diferencia es que la acci1n real, al diri.irse directamente so!re una
cosa & no so!re el patrimonio de una determinada persona, otor.a el derecho de
persecuci1n, esto es, puede interponerse contra cualquiera que la posea
actualmente" Por su parte, en la acci1n personal, la cosa s1lo puede perse.uirse si
permanece en posesi1n del deudor"
En cuanto a la e>tinci1n de derechos, los reales, con e>cepci1n de las servidum!res,
s1lo se e>tin.uen cuando otro los adquiere" @rat3ndose de la e>tinci1n por
prescripci1n, un derecho real s1lo puede e>tin.uirse por prescripci1n adquisitiva
Csalvo las servidum!resD, vale decir, cuando otro adquiere la cosa en virtud del
transcurso del tiempo, en cam!io un derecho personal se e>tin.ue por prescripci1n
e>tintiva" En este sentido, la acci1n reivindicatoria Cacci1n realD no se e>tin.uir3 por
su no e9ercicio, sino que por la prescripci1n a favor de un tercero poseedor Cart" #"614
CCD"
7' De las sealadas diferencias podemos inferir los diversos efectos que se derivan de la
transferencia del dominio de un !ien .ravado con un derecho real, frente a uno
.ravado con uno personal" As(, por e9emplo, de ena9enarse un !ien .ravado con un
derecho real de usufructo Cque otor.a la facultad de .o-ar de la cosaD este su!sistir3,
siendo oponi!le al tercero adquirente" Por su parte, de ena9enarse el mismo !ien,
ahora su9eto a un derecho personal de arriendo Cque tam!i;n otor.a la facultad de
.o-ar de la cosaD, este ser3 inoponi!le al tercero adquirente, con la salvedad de lo
sealado en el art(culo 1"96# del C1di.o Civil"
?in em!ar.o, lo sealado no o!sta a que de una relaci1n real se deriven relaciones
9ur(dicas netamente personales que sur.en en ra-1n de la cosa, tales son las
llamadas relaciones propter rem t(picas de la superposici1n de derechos reales, como
por e9emplo la o!li.aci1n del nudo propietario de indemni-ar al usufructuario por las
o!ras ma&ores que ;ste hu!iere efectuado en la cosa fructuaria Cart(culo 494D"
Estas relaciones no .ravan al derecho real mismo, sino que, mu& por el contrario,
s1lo a su titular"
8' As( tenemosA
DEEC=8? EA:E?A ?u9eto Cosa CresD
DEEC=8?
PA@I'8+IA:E?A
cr;dito
DEEC=8? PE?8+A:E?A ?u9eto Activo ?u9eto Pasivo
o!li.aci1n
%" Enumeraci1n de los derechos reales
9' G?on derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
ha!itaci1n, los de servidum!res activas, el de prenda & el de hipoteca """H Cart(culo
644IIID"
+o o!stante e>istir otros derechos reales distintos a los sealados en la citada
norma, tales como el derecho de aprovechamiento de a.uas, la concesi1n minera o
el censo Cart(culo 649D, se ha considerado I a diferencia de los personales I que dado
su car3cter de orden p,!lico, s1lo la le& puede crearlos, no siendo posi!le, en
consecuencia, que partes contratantes atri!u&eran li!remente a derechos por ellos
creados el car3cter de reales"
Este car3cter se 9ustifica por la enorme fuer-a vinculante que se atri!u&e a su
naturale-a que permite que sean oponi!les a la comunidad entera, en oposici1n a lo
que sucede con los derechos personales, que s1lo afectan a las partes contratantes"
En este sentido, se considera que s1lo la le& puede atri!uir a ciertas relaciones una
o!li.atoriedad .enerali-ada, &a que s1lo ella es manifestaci1n de la voluntad
so!erana & no simples contratos emanados de particulares"
:os derechos reales enumerados en nuestro c1di.o podemos dividirlos de acuerdo a
su naturale-a enA
a" Propiedad CdominioD & herencia Crecae so!re un patrimonioD"
!" Desmem!ramientos del dominioA <sufructo, servidum!re, uso & ha!itaci1n
Ccoe>isten con la propiedad & privan al propietario de al.unos atri!utos del
dominioD"
c" Accesorios, .arant(as o caucionesA Prenda e hipoteca Csu funci1n es .aranti-ar
otro derecho, son derechos reales porque otor.an el derecho de persecuci1n,
reali-aci1n & ventaD"
10' E>isten derechos que presentan analo.(as con al.unos derechos reales" Ellos sonA
:a; Derecho le<al de retenci=n( Es un derecho que otor.a la le&
e>cepcionalmente para retener ciertas cosas que de!en restituirse, en ra-1n
de una o!li.aci1n correlativa del su9eto a quien de!e efectuarse la restituci1n"
8pera s1lo mientras se detenta la tenencia material de la cosa,
permaneciendo impa.a la o!li.aci1n correlativa"
Al.unos casos en que es otor.adoA
I Al mandatario CArt" #"16#D
I Al usufructuario CArt" 7$$D
I Al poseedor vencido CArt" 91%D
I En la accesi1n CArt" 669IIID
I En el comodato CArt"#195D
I En el dep1sito CArt"##55D
I En la prenda CArt"#%$1D
El efecto del derecho le.al de retenci1n se re.ula en el art(culo 6%6 del C1di.o
de Procedimiento Civil" De acuerdo a dicha disposici1n, una ve- declarado
9udicialmente, el derecho le.al de retenci1n presenta analo.(as con los derechos
reales de prenda o hipoteca, se.,n el caso, .o-ando de la preferencia le.al
correspondiente"

:4; Concesi=n( @iene su desarrollo fundamentalmente en el derecho administrativo
& consiste !3sicamente en la cesi1n p,!lica de la facultad de prestar al.,n
servicio Ccomo el servicio de electricidad, por e9emploD & co!rar por el mismo a
sus usuarios"
:a 9urisprudencia, principalmente por la v(a de la acci1n de protecci1n, la ha
prote.ido estimando que el concesionario es propietario de la concesi1n"
:c; Posesi=n( Es una situaci1n de hecho que, a trav;s de la prescripci1n puede
transformarse en un derecho"
Por su apariencia se asimila a un derecho & se le prote.e de los ataques
reali-ados por terceros a trav;s de las acciones posesorias" En este sentido,
podemos decir que la posesi1n se encuentra en una situaci1n intermedia"
Ca!e destacar que en nuestro pa(s no contamos con un r;.imen de propiedad
inmue!le inscrita, sino que con un r;.imen de posesi1n inmue!le inscrita" As( la
sola inscripci1n no prue!a dominio, derecho que en definitiva s1lo se acreditar3 a
trav;s de la prescripci1n adquisitiva"
6" Derechos reales mue!les e inmue!les
11' Esta calificaci1n est3 dada por el o!9eto so!re el que recae el derecho, as( el
car3cter de mue!le o de inmue!le del !ien o!9eto del derecho es lo que en
definitiva determinar3 la naturale-a del mismo"

12' :a importancia de esta clasificaci1n dice relaci1n, entre otros aspectos, con el
r;.imen posesorio de !ienes" En efecto, en los derechos reales mue!les, la
posesi1n est3 dada por la tenencia material de la cosa, por su parte, en el caso de
los inmue!les, la posesi1n se ha tecnificado &a que est3 dada por la inscripci1n en
el e.istro de Propiedad del Conservador de Bienes a(ces Crealmente de posesi1n,
se.,n se ha sealadoD, con e>cepci1n del derecho real de servidum!re"
:a tendencia actual, por ra-ones de se.uridad 9ur(dica, es e>pandir el r;.imen de
inscripciones penetrando al 3m!ito de los !ienes mue!les donde, sin em!ar.o,
normalmente no cumple la funci1n posesoria que cumple en el caso de los
inmue!les Cpor e9emplo, autom1viles, valores, etc"D
6" 8!9eto de un derecho real
12' Pueden ser o!9eto de un derecho real las cosas corporales & las incorporales" :a
propiedad puede tam!i;n recaer en las llamadas cosas inmateriales, que siendo
consideradas !ienes del esp(ritu son reconocidas & prote.idas por un tiempo m3s o
menos e>tenso, dependiendo su naturale-a, para el creador & sus herederos"
=a& otros !ienes donde la titularidad es m3s difusa & discuti!le" Entre estos se
encuentran !ienes econ1micos tales como la informaci1n o los intan.i!les de una
empresa o esta!lecimiento comercial Clocales, clientela, etc"D, !ienes que presentan
incertidum!res, tales como la constituci1n de propiedad so!re ellos, a las que la
doctrina cl3sica no da soluci1n"
:o sealado podr(amos resumirlo en el si.uiente cuadroA
BIE+E? C8P8A:E?
BIE+E? I+C8P8A:E? Cotros derechosD

K CEACI8+E? DE: E?P2I@<
!B>E.!S DE BIE+E? I+'A@EIA:E? Cpropiedad intelectualD
P!PIED"D
K PA@E+@E?, 'ACA?
Cpropiedad industrialD
K I+)8'ACIL+
BIE+E? )8+@EI*8?
K BIE+E? I+@A+0IB:E?
C"P?.U%! ESPECI"%
II' E% DINE!
1" Introducci1n
14' El dinero es la unidad de medida del derecho patrimonial, constitu&endo as( el
len.ua9e de la econom(a" En este sentido, todo aquello que tiene valoraci1n
econ1mica puede, en definitiva, e>presarse en dinero"
En sus or(.enes el dinero tuvo un valor intr(nseco, val(a en la medida que val(a el
material de que esta!a constituido" ?in em!ar.o, con el correr del tiempo, fue
transformado en papel moneda valedero como t(tulo al portador converti!le en oro"
Actualmente se ha a!andonado el r;.imen de la converti!ilidad, careciendo el papel
moneda de un respaldo en oro, & asi.n3ndosele un valor nominal !asado en la
confian-a"
En este sentido, el .ran pro!lema de la converti!ilidad en estos tiempos, no se
relaciona con el respaldo en metal que el dinero ten.a, sino en el valor que adquiere
la moneda nacional con relaci1n a la moneda e>tran9era"
#" Potestad emisora & valor li!eratorio
13' :a le.islaci1n chilena referente al dinero se encuentra en la :e& 8r.3nica
Constitucional +M17"7%$"
Eur(dicamente ho& el ,nico dinero con poder li!eratorio o!li.atorio & circulaci1n
ilimitada es aqu;l emitido por el Banco Central, espec(ficamente, las monedas & los
!illetes Cart(culo 51, :8C 17"7%$D" Esta entidad tiene la potestad e>clusiva de emitir
!illetes & acuar moneda Cart(culo #7, :8C 17"7%$D"
El poder li!eratorio o!li.atorio implica que es un atri!uto del deudor pa.ar las
o!li.aciones de dinero con las monedas o !illetes que desee Cindividualmente
consideradasD, & una o!li.aci1n del acreedor reci!ir ese dinero"
16' Esta cualidad es la que marca la distinci1n entre el concepto econ1mico
1
del dinero, &
el concepto 9ur(dico del dinero" Es as( que, para efectos 9ur(dicos, s1lo las monedas &
los !illetes Cel circulanteD constitu&en dinero" El resto, son s1lo instrumentos
an3lo.os"
5" Instrumentos an3lo.os al dinero
1
En econom(a el concepto de dinero se e>tiende, adem3s del dinero propiamente tal, a los dep1sitos !ancarios C'1D, e incluso a
documentos que acreditan o!li.aciones pa.aderas en dinero, como los pa.ar;s & las letras de cam!io C'#D" El concepto econ1mico de
dinero inclu&e el circulante Cdinero en t;rminos 9ur(dicosD, los dep1sitos a la vista, & los t(tulos de cr;dito a corto pla-o que pueden ser
endosados & utili-ados como dinero, entre otros"
17' En t;rminos 9ur(dicos, los pa.ar;s & las letras de cam!io son ttulos de crdito,
e>presan una o!li.aci1n de dinero, pero no constitu&en dinero 9ur(dico" ?on adem3s
documentos a!stractos, al considerarse que no pueden ser impu.nados por v(a de la
causa"
El cheque es un instrumento de pa.o" @;cnicamente es un mandato que el .irador da
al !anco para que pa.ue al !eneficiario"
:a moneda e>tran9era no es un instrumento li!eratorio, tampoco se considera dinero
9ur(dico" :a moneda e>tran9era simplemente es una cosa corporal, suscepti!le de
apropiaci1n, que se adquiere a trav;s de la compraventa Cacto que ha sido o!9eto de
numerosas re.ulacionesD"
18' Con todo, es esencial para el comercio internacional la converti!ilidad, esto es, si se
autori-a a comprar & vender moneda e>tran9era a cam!io de dinero chileno" Durante
mucho tiempo ri.i1 el principio de que las operaciones de cam!io internacional s1lo
pod(an reali-arse previa autori-aci1n del Banco Central" Actualmente, la
compraventa de moneda e>tran9era est3 autori-ada, hecho que no o!sta la
conservaci1n por parte del Banco Central de facultades para re.ularla"
%" El dinero como unidad monetaria
19' :a unidad monetaria en Chile actualmente es el peso CD: +M 1"1#5, 1946D" @oda la
moneda que se emite en el pa(s por el Banco Central, lo hace !a9o esta unidad
Cart(culo 5$, :8C" 17"7%$D"
Adem3s, en Chile, las o!li.aciones se pa.an acorde a un valor nominal, hecho que no
e>clu&e la posi!ilidad de pactar su rea9usta!ilidad" Para dichos fines, una de las
unidades de rea9usta!ilidad es la unidad de fomento C<")"D"
:a rea9usta!ilidad es de derecho estricto, por lo que para que una o!li.aci1n se
considere rea9usta!le, ello de!e constar en un pacto" ?in em!ar.o, ha& casos en que
la 9urisprudencia ha presumido la rea9usta!ilidad, aun cuando no e>ista en inicio
pacto de rea9usta!ilidad, siempre que esta omisi1n ha&a acaecido porque no hu!o
posi!ilidad de pactarla" As( sucede, por e9emplo, con las o!li.aciones
indemni-atorias
#
"
6" +aturale-a 9ur(dica del dinero
20' El dinero es una cosa corporal, consumi!le o fun.i!le Cart(culo 646D, & I por lo .eneral
I da lu.ar a o!li.aciones de .;nero" ?1lo de manera e>cepcional Cpor convenci1n de
las partesD, puede transformarse en cuerpo cierto" Adem3s, el dinero s1lo puede ser
determinado en su n,mero, no en su calidad Cart(culo 1"6$7D"
6" )unci1n 9ur(dica del dinero
21' :a funci1n primera del dinero es la de servir como medio de pago, lo que se conoce
2
Adem3s de presumir la rea9usta!ilidad en estos casos, la 9urisprudencia ha resuelto que el deudor de la o!li.aci1n indemni-atoria
est3 constituido en mora, & por ende empie-a a de!er intereses moratorios corrientes Cart" 1"669 +N1D, desde la notificaci1n de la demanda
de indemni-aci1n, no o!stante que su o!li.aci1n es l(quida s1lo despu;s de la sentencia condenatoria"
como poder li!eratorio .eneral"
En se.undo lu.ar, el dinero es una unidad de medida, &a que todo aquello que tiene
valoraci1n econ1mica Ien definitivaI puede e>presarse en una avaluaci1n pecuniaria"
En tercer lu.ar, el dinero es cosa apropia!le &, como tal, genera frutosA los intereses"
4" :os Intereses
22' :a accesi1n es el modo de adquirir a trav;s del cual el propietario de la cosa se hace
dueo de los frutos que ;sta .enera" As(, el propietario del dinero adquiere por
accesi1n los intereses, que no son m3s que sus frutos civiles Carts" 6%5 & 6%4 CCD"
22' En la anti.Oedad, el tema relativo a los intereses se trat1 con .ran escepticismo,
mirando con reticencia su co!ro
5
" :a repulsi1n hacia el pr;stamo de dinero con co!ro
de intereses persisti1 incluso durante la tradici1n medieval"
?1lo en la Edad 'oderna se produce un cam!io en las percepciones, desapareciendo
el recelo hacia el co!ro de intereses & m3s a,n, teniendo esta actividad una posici1n
di.na, cu&a !uena administraci1n conduce a tener una postura prevalente en la
sociedad"
Este cam!io puede 9ustificarse a la lu- de dos factoresA
:i; Princi@io de >usticia( Fuien presta dinero se priva de su uso, poster.3ndolo"
Ese tiempo en que el dinero de9a de usarse tiene un valor econ1mico que no
puede ser i.norado"
:ii; En&oAue econ=micoButilitarista( En un aspecto macroecon1mico, el co!ro de
intereses fomenta la producci1n, &a que antes de iniciar un pro&ecto, se
considera si el !eneficio que reportar3 el proceso productivo es ma&or de lo que
se perci!ir(a prestando ese dinero a inter;s" Esta consideraci1n permite que los
recursos de capital sean orientados a financiar s1lo los procesos productivos m3s
se.uros Cme9or asi.naci1n de los recursos de capitalD"
7" :as operaciones de cr;dito de dinero
24' En el derecho chileno, la re.la .eneral es que las operaciones de cr;dito de dinero
deven.uen intereses, la onerosidad es la re.la .eneral"
:as operaciones de cr;dito de dinero est3n re.uladas por la :e& 17"$1$ contenida en
el Ap;ndice del C1di.o Civil"
:a .ratuidad no se presume en operaciones de cr;dito de dinero, mu& por el
contrario, se presumen los intereses corrientes Cel promedio de los intereses que se
co!ran en el mercadoD"
23' Esta le& tam!i;n esta!lece un m3>imo de inter;s autori-ado para las operaciones de
cr;dito de dinero" Este es el inter;s corriente m3s su cincuenta por ciento" Co!rar
3
Ber al respectoA Arist1teles, P:a ep,!licaP, cap BIIIQ Plat1n, P:a Pol(ticaP, cap" I"
m3s all3 del m3>imo convencional implica usura, cu&a sanci1n civil es la reducci1n
del inter;s pactado al monto corriente Cno al m3>imo, como resultar(a de aplicar a los
intereses penales la re.la del art(culo 1"6%%IIII del C1di.o CivilD"
Ca!e destacar que las ,nicas operaciones de cr;dito de dinero en las que se presume
impl(citamente el co!ro de intereses, son aqu;llas enumeradas por la le&"
26' El anatocismo Cco!ro de intereses por so!re los interesesD, est3 permitido & re.ulado
e>presamente por la le.islaci1n chilena Cart(culo 9, :e& 17"$1$D, no o!stante lo
dispuesto por el art(culo 1"669 +N5 del C1di.o Civil"
III' %"S UNIVES"%ID"DES
Planteamiento
27' :as universalidades consisten en !ienes conformando un todo que es tenido como
diferente de las cosas que lo componen"
Puede ha!er universalidades de hecho & de derecho"
1" <niversalidades de =echo
28' :a universalidad de hecho es meramente un con9unto de !ienes, de activos que est3n
unidos en vista de su sentido & destino" As(, puede citarse como e9emplo de
universalidades de hecho una !i!lioteca, una colecci1n de arte o un esta!lecimiento
de comercio"
Es la voluntad o inter;s del propietario o tercero en cu&o favor se constitu&en
derechos lo que conforma la universalidad"
En ;stas, cada cosa mantiene su individualidad, el derecho recae so!re cada uno de
los !ienes que la componen de manera separada" As(, la transferencia procede
tam!i;n separadamente, cosa por cosa"
:a utilidad de las universalidades de hecho radica en que I para efectos 9ur(dicos R
permiten la reali-aci1n de actos 9ur(dicos referidos a un con9unto de o!9etos Cver
art(culo 1"75$ CCD"
#" <niversalidades de Derecho
29' :o que caracteri-a una universalidad de derecho es que ella constitu&e un
patrimonio, conformada de derechos & o!li.aciones" En este sentido, cada cosa por
separado es diferente del con9unto, por lo que los derechos que recaen so!re la
universalidad, son distintos a los que recaen so!re cada cosa en particular"
20' Actualmente, tienen especial importancia como universalidades de derecho la
herencia & la empresa
21' Es posi!le ena9enar una universalidad de derecho, en efecto, la herencia puede ser
o!9eto de ventas & de cesi1n Cart(culo 1"9$9 CCD"
:a empresa se encuentra en una situaci1n particular, &a que puede transferirse como
universalidad de hecho o como universalidad de derecho, produciendo distintos
efectos en am!os casos"
:i; Como universalidad de hecho( ?e ena9enan los activos de una empresa
individualmente considerados Cmarca, locales, instalaciones, clientela, patenteD"
:ii; Como universalidad de derecho( ?e ena9enan los derechos sociales o las
acciones de la empresa, de ena9enarse todos los derechos o acciones se pone fin
al patrimonio, siendo a!sor!ido por la persona adquirente"
IV' %" P!PIED"D
1" Introducci1n
22' :a propiedad es el derecho real m3s completo, facultando para .o-ar & disponer de la
cosa en forma a!soluta, limitada s1lo por la le& & por el derecho a9eno Cart(culo 67#D"
:a noci1n econ1mica de propiedad sur.e en relaci1n con el fen1meno de la escase-,
apareciendo ;sta como una forma de salvarla"
El concepto moderno de propiedad tiene un corte individualista" Este concepto est3
arrai.ado ideol1.icamente en la idea de autonom(a, su car3cter central se encuentra
por un lado en la convicci1n de que el individuo tiene un poder ar!itrario so!re las
cosas Cesta cualidad encuentra su ori.en hist1rico en los postulados de la Ilustraci1nD
& por otro en conce!ir la propiedad como un supuesto esencial del li!re desarrollo de
la personalidad de los individuos"

Al ser una relaci1n directa so!re las cosas, la propiedad I como derecho real I en
verdad e>clu&e la intrusi1n de terceros Cart(culo 644 CCD"
22' Desde un punto de vista hist1rico, la forma m3s anti.ua de propiedad es la referida a
la ca-a, esta!leci;ndose normas tendientes a discriminar quien se hace dueo del
animal ca-ado"
Ca!e sealar que en las sociedades primitivas se advierte un fuerte sentimiento de
territorialidad, as(, e>iste un concepto territorial de dominio comunalA ha& una
estimaci1n .enerali-ada de que la tierra no es suscepti!le de apropiaci1n individual"
En este sentido, el paso hacia la apropiaci1n individual parecer(a tener una
e>plicaci1n econ1mica no siendo este un fen1meno a!stracto que responda a una
idea preconce!ida, sino que ser(a un fen1meno hist1rico, representativo de una
mentalidad prevalente"
24' El concepto moderno de propiedad tiene su ori.en en la moderna tradici1n
individualista C'olina, :ocSe, TantD reci!iendo, a su ve-, un tinte ideol1.ico
rom3nticoIcomunitarista de autores como ousseau & 'ar>"
:as funciones de autonom(a & de comunidad se entrecru-an en la propiedad como en
nin.una otra instituci1n" En efecto, mientras que el concepto individualista se
materiali-a fundamentalmente en el campo del derecho privado, en el derecho
p,!lico se ha desarrollado fuertemente la imposici1n de car.as & o!li.aciones a la
propiedad en ra-1n a su funci1n social Cart(culo19, +M #%III de la Constituci1n Pol(tica
del EstadoD"
#" )undamento de la propiedad
23' Al anali-ar las doctrinas referentes a la propiedad, es posi!le encontrar !3sicamente
dos enfoques para 9ustificar su aparici1n & permanencia" Ellos sonA
:i; En&oAue Cl+sico( Conci!e la propiedad como una .arant(a de autonom(a & de
li!ertad" Ba9o este enfoque, el derecho de dominio aparece como una entidad
a!stracta cu&a finalidad es prote.er una esfera de acci1n li!re"
En las teor(as cl3sicas la propiedad es un elemento constitutivo de la autonom(a,
.racias a ella e>iste la posi!ilidad de ordenar la propia su!sistencia" ?e estima
que suprimir la propiedad derivar(a en terminar con la li!ertad"
Es ;ste el enfoque reco.ido en el C1di.o Civil"
:ii; En&oAue Econ=mico( :a propiedad actualmente se 9ustifica atendiendo a la
utilidad social que reporta" Es el propietario quien tiene en definitiva el ma&or
est(mulo para producir, por lo que la propiedad me9orar(a la asi.naci1n de los
recursos racionali-ando las decisiones"
En este sentido la propiedad ser(a un mecanismo eficiente para hacer frente al
fen1meno de la escase- & romper con la carencia de altruismo natural" Este
derecho se 9ustifica por su eficiencia, por producir rique-a"
A ma&or a!undamiento, la propiedad constituir(a tam!i;n un incentivo para
asumir ries.os, los que se 9ustificar(an por la esperan-a de lo.rar !eneficios" De
no e>istir esta instituci1n, ellos no ser(an asumidos, &a que I al no e>istir una
.arant(a en torno a la posi!ilidad de perci!ir los posi!les !eneficios I resultar(a
e>tremadamente inse.ura la iniciaci1n de cualquier proceso productivo"
Ba9o este enfoque, la 9ustificaci1n de la propiedad est3 dada por su finalidad"
5" Concepto de Propiedad en el Derecho Civil
26' :a propiedad moderna es un derecho real"
El t;rmino GpropiedadH aparece con el derecho romano !i-antino, pero su desarrollo
t;cnico como derecho es moderno & esta fuertemente influenciado por el fen1meno
de la constitucionali-aci1n del derecho"
El C1di.o Civil, en el art(culo 67# define la propiedad como el derecho real en una
cosa corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley o
contra el derecho ajeno
%
"
%" 8!9eto de la propiedad
27' El o!9eto de la propiedad en el derecho anti.uo fueron e>clusivamente las cosas
corporales Carts" 67# CCD"
?in em!ar.o, el C1di.o Civil aclara que so!re las cosas incorporales e>iste una
4
Esta concepci1n encuentra su ori.en m3s remoto en una definici1n de Bartolo de ?asoferrato del si.lo UIB"
Pespecie de propiedadP Cart(culo 675 CCD, vale decir, a este tipo de !ienes les son
aplica!les las re.las que ri.en a las cosas corporales en la medida que ;stas se
a9usten a su naturale-a" Para ilustrar esta idea podemos recurrir a las normas
relativas a la posesi1n, al respecto, se ha sealado que mientras las cosas corporales
son induda!lemente o!9eto de posesi1n, un cr;dito no ser(a o!9eto de ella por no ser
posi!le e9ercer so!re ;l actos posesorios, en consecuencia, a los cr;ditos, pese a
aplic3rseles en .eneral el r;.imen del dominio, no le ser(an aplica!les las normas
relativas a prescripci1n adquisitiva"
A ma&or a!undamiento, pueden ser o!9eto de propiedad las cosas inmateriales que,
como sa!emos, dan ori.en a la propiedad industrial & a la propiedad intelectual"
6" E>pansi1n del Concepto de Propiedad
Derecho Constitucional
28' El concepto civil de propiedad, ha sido e>pandido principalmente por la v(a de la
9urisprudencia en el 3m!ito constitucional en ra-1n del art(culo 19 +M #% de la
Constituci1n"
:a noci1n de propiedad desde la perspectiva del derecho constitucional va mucho
m3s all3, volvi;ndose aplica!le a car.os, matr(culas & I en .eneral I ampliamente a
cosas que reporten !eneficios"
Desde el punto de vista constitucional, la propiedad se conci!e como Gtitularidad de
derechosH"
Econom(a
29' <n se.undo desarrollo at(pico est3 dado en el campo econ1mico" Aqu(, el elemento
esencial de la propiedad est3 constituido por la facultad de disposici1n ar!itraria & la
transferi!ilidad"
@omemos como e9emplo el derecho a la privacidad" En un sentido econ1mico, en la
medida que se tiene disposici1n so!re la privacidad, se tiene una titularidad so!re
ella, una propiedad" Por lo tanto, la privacidad es un !ien econ1mico" Por su parte, en
un conte>to estrictamente 9ur(dico, el derecho de privacidad es anali-ado
fundamentalmente desde la perspectiva moral"
De esta manera, el concepto de propiedad se e>pande en la medida que aparecen
nuevos !ienes transferi!les con valor econ1mico"
6" Caracter(sticas de la propiedad
40' :a do.m3tica ha ela!orado tres caracter(sticas fundamentales" A sa!er, el derecho
de propiedad es so!erano, e>clusivo & perpetuo"
?o!eran(a
41' El derecho de propiedad es so!erano en cuanto es oponi!le a cualquiera, & porque
representa la m3s amplia e>tensi1n de derechos que se pueden tener so!re una cosa
Cusar, .o-ar & disponer ar!itrariamenteD"
:as facultades que confiere el derecho de propiedad no son conce!idas
positivamente, sino al contrario, el derecho se limita a esta!lecer los l(mites a que
de!e a9ustarse el titular del derecho" Estos son la le& & el derecho a9eno"
En cuanto al derecho a9eno, la restricci1n m3s fuerte est3 dada por la concurrencia
simult3nea de varios derechos reales so!re una misma cosa Cusufructo, fideicomiso,
servidum!re, etc"D" 8tros derechos que limitan la propiedad son los derechos de
vecindad, que se asimilan a las servidum!res"
En .eneral, los derechos personales no limitan a la propiedad, a,n cuando ha& casos
en que I e>cepcional(simamente I la facultad de disposici1n & .oce puede verse
disminuida" Esto tiene lu.ar s1lo cuando as( lo dispone la le& Cpor e9emplo el art(culo
1"96# CCD"
42' :a le&, por su parte, impone limitaciones & car.as a la propiedad que se derivan de
su funci1n social"
En este sentido la Constituci1n Pol(tica adem3s de reconocer la propiedad esta!lece
requisitos para que las limitaciones al dominio se estimen constitucionales" Estos
sonA
:a; eAuisito Formal( ?1lo por le& se puede limitar la propiedad" +o !astan los
actos administrativos"
:4; eAuisito Funcional( :a 9ustificaci1n al .ravamen impuesto a la propiedad
de!e estar dada por la funci1n social de la propiedad" Ella comprendeA
I Intereses .enerales de la naci1n,
I ?e.uridad nacional,
I <tilidad & salu!ridad p,!lica,
I Conservaci1n del patrimonio am!iental"
Es posi!le advertir, sin em!ar.o, que las posi!les 9ustificaciones dan un mar.en mu&
amplio" +o o!stante, de!en hacerse notar dos cuestiones que sur.en a ra(- de
aquelloA
:i; :a Constituci1n .aranti-a Cart(culo19, +N#6D que los derechos no ser3n afectados
en su esencia, de modo que si la limitaci1n es tan fuerte que afecta la esencia
del derecho, ;sta de!e estimarse como inconstitucional"
:ii; El esta!lecimiento de car.as a la propiedad puede tener car3cter de
e>propiaci1n en la medida que prive al titular de las atri!uciones esenciales de
uso & .oce" En este caso, el titular de!er3 ser de!idamente indemni-ado"
E>clusividad
42' El que la propiedad sea un derecho e>clusivo manifiesta la e>istencia de una relaci1n
de derecho directa entre el titular & la cosa" Esto trae como consecuencia que el
propietario I en principio I ten.a todas las facultades so!re la cosa"
44' :a e>clusividad es limitada fundamentalmente por los desmem!ramientos del
dominio Cusufructo, servidum!re, etc"D"
El usufructo es hist1ricamente la primera limitaci1n a la e>clusividad del dominio"
Ca!e sealar, que en el derecho medieval, el r;.imen feudal se aseme91 mucho a lo
que ho& conocemos como usufructo, en efecto, se .enera!a una do!le propiedadA
CaD la del seor, que ten(a derecho a perci!ir una renta, & C!D la del vasallo, quien
ostenta!a la tenencia real de la tierra"
A fin de evitar la constituci1n de usufructos sucesivos que entra!aran la li!re
circulaci1n de los !ienes, nuestro C1di.o los prohi!i1, cesando ;stos, como ,ltimo
t;rmino, con la muerte de su titular"
43' 8tra limitaci1n a la propiedad e>clusiva es la copropiedad" A fin de limitarla, se
esta!leci1 la acci1n divisoria, & se prohi!ieron los pactos de indivisi1n perpetuos,
limit3ndolos actualmente a un m3>imo de cinco aos Cart(culo 1"514III CCD"
?in em!ar.o, ha& una forma de propiedad com,n cautelada por la le& que produce
una especie de copropiedad perpetua" ?e trata de la propiedad que recae so!re pisos
& departamentos, la que se ri.e por la :e& de Propiedad =ori-ontal"
Perpetuidad
46' @;cnicamente la perpetuidad de la propiedad se demuestra en que ella no se pierde
por el no uso Cla acci1n reivindicatoria no se e>tin.ue por prescripci1nD" :as ,nicas
formas de aca!ar con la propiedad de un su9eto son la transferencia de la misma & la
prescripci1n, pero adquisitiva"
:a propiedad tampoco se pierde con la muerte, ;sta se transmite 9unto con el resto
del patrimonio a los herederos"
47' :a e>cepci1n a esta caracter(stica est3 dada por las propiedades temporalesA
:a; Pro@iedad Fiduciaria( El propietario tiene la cosa por un cierto tiempo con la
o!li.aci1n de transferirla a un tercero de cumplirse una condici1n"
El fideicomiso es una instituci1n t(picamente castellana" :os anti.uos
ma&ora-.os no eran m3s que fideicomisos sucesivosA El primo.;nito reci!(a la
propiedad con car.a de transmitirla a su primo.;nito, & mantener a la familia"
Este ,ltimo adquir(a la misma o!li.aci1n, & as( sucesivamente Cver art(culo 45#
CCD"
El fideicomiso esta!lece una limitaci1n en cuanto el propietario fiduciario no
tendr3 la facultad de disposici1n I &a sea material o 9ur(dica I so!re la cosa"
:4; Pro@iedad Intelectual 5 Pro@iedad Industrial( Pasado un lapso de tiempo
m3s o menos e>tenso, se transforman en !ienes comunes, li!res"
:c; %os Derechos PersonalCsimos( +o se transmiten ni se transfieren, cesan con la
muerte de su titular"
:d; Pro@iedad so4re derecho de usu&ructo 5 concesiones'
4" Atri!utos del dominio
<so
48' Es la facultad que tiene el titular de servirse de la cosa se.,n su destino natural Cno
inclu&e el .oceD" ?upone la conservaci1n de la cosa, por lo que 9am3s la facultad de
uso recae so!re una cosa fun.i!le Cconsumi!leD"
El s1lo uso puede tenerse en virtud de un derecho real" En esta cate.or(a se inclu&e
el derecho de uso & el derecho de ha!itaci1n Cam!os personal(simosD"
@am!i;n el s1lo uso de una cosa puede tenerse a t(tulo de derecho personal, !a9o la
forma del comodato Carts" #"146 & #"144 CCD"
0oce
49' Inclu&e al uso & otor.a la facultad de apropiarse de los frutos"
En este punto de!en distin.uirse dos entidades que, si !ien est3n relacionadas, son
diferentes" Ellas sonA
:a; %os Frutos( endimientos peri1dicos de la cosa cu&o aprovechamiento no altera
la sustancia de ;sta"
:4; %os Productos( endimientos que no se producen peri1dicamente, & que
implican alterar la sustancia de la cosa"
Para efecto de los derechos, esta distinci1n es importante, &a que sur.e al
respecto la duda de si los derechos que inclu&en el .oce se e>tienden tam!i;n
los productos"
De las normas referentes al usufructo Carts" 475 & 47% CCD pareciera
desprenderse que el .oce se e>tiende a los productos" El usufructo constituido
so!re minas & canteras en actual la!oraci1n, atri!u&e al usufructuario el
aprovechamiento de ellas"
En el arrendamiento Cderecho personal de .oceD, nada se dice respecto a si el
.oce alcan-a tam!i;n a los productos Cart(culo 1"916 CCD, de modo que la
cuesti1n adquiere especial relevancia" En este caso se trata de un pro!lema de
interpretaci1n" ?e ha ar.umentado, a partir de la norma del art(culo 47%, que, si
al constituir el arrendamiento la o!tenci1n de productos est3 operando, se
entender3n incorporados los productos en el derecho de .oce, por tratarse de la
operaci1n econ1mica que tradicionalmente se ha hecho con la cosa"
30' Entre los frutos, se distin.uen los frutos naturales & los frutos civiles, estos estar(an
constituidos por rentas perci!idas por la reali-aci1n de actos 9ur(dicos respecto de la
cosa, como por e9emplo las rentas perci!idas por el arrendamiento de un !ien o la
renta perci!ida por la cesi1n del usufructo so!re una cosa"
<n caso particular de frutos civiles son los intereses" Para que el dinero pueda
producir intereses de!e ser ena9enado CtransferidoD, de manera que rinde frutos, a,n
siendo una cosa que ha de9ado de formar parte del patrimonio"
Disposici1n
31' Como facultad, encuentra su ori.en en el derecho del propietario para actuar
ar!itrariamente so!re la cosa" Comprende tanto la disposici1n material como la
9ur(dica"
:a; Dis@osici=n material( Permite transformar la cosa, destruirla, reci!ir !eneficios
econ1micos a partir de ella, etc"
:a disposici1n material puede ser limitada por le& en ra-1n de la funci1n social
de la propiedad"
:4; Dis@osici=n DurCdica( Es la que se produce mediante actos 9ur(dicos"
B3sicamente la disposici1n 9ur(dica se relaciona con los actos de transferencia"
:a disposici1n o ena9enaci1n no s1lo comprende la transferencia del dominio,
tam!i;n inclu&e la constituci1n de derechos reales so!re la cosa Csean
desmem!ramientos del dominio o derechos de .arant(aD"
E>isten derechos personales que son asimilados a la ena9enaci1n, como Ipor
e9emploI los arrendamientos a lar.o pla-o Cver art(culos %$4 & 1"4%9 CCD"
7" :imitaciones convencionales a la facultad de disposici1n
Casos IntroductoriosA
AD El Banco de Ahorro presta a ?e.undo P;re- V16"$$$"$$$, suma que ;ste utili-a
para pa.ar el precio de una casa" En .arant(a, don ?e.undo P;re- conviene con
el Banco en una hipoteca & en una prohi!ici1n de ena9enar el inmue!le adquirido,
las que son inscritas en los e.istros de =ipotecas & 0rav3menes & de
Prohi!iciones del respectivo Conservador de Bienes a(ces"
BD ?e.undo P;re-, a diferencia de la situaci1n anterior, no pide dinero al Banco, sino
que queda de!iendo V16"$$$"$$$ al vendedor, en cu&o favor constitu&e en
.arant(a del saldo de precio una hipoteca & prohi!ici1n, que son inscritas, como
en el caso anterior"
CD Al i.ual que en caso anterior, el comprador, seor ?e.undo P;re-, queda
de!iendo V16"$$$"$$$ al vendedor, pero en ve- de hipoteca & prohi!ici1n
conviene I a modo de .arant(a I que el dominio de la casa comprada s1lo
quedar3 adquirido por el seor P;re- cuando pa.ue la ,ltima cuota del saldo del
precio"
32' El propietario tiene una .ran amplitud para actuar en virtud de sus facultades
respecto de la cosa" ?in em!ar.o, esta amplitud se ve cuestionada en torno a la
facultad de disposici1n del propietario &, m3s concretamente, en su disponi!ilidad"
El principio de li4re circulaci=n de los 4ienes & de @ro@iedad eEclusiva o
individual, ha hecho que la disposici1n so!re la facultad de ena9enaci1n, renunciando
a ella el propietario Ipor e9emploI, ha&a sido mirada con reticencia"
En nuestro c1di.o, no e>iste una disposici1n e>presa acerca de la li!re circulaci1n de
los !ienes" ?i !ien se menciona en el mensa9e de c1di.o, ;ste es deducido a partir de
los art(culos 4%6 & 469, referentes a la constituci1n de fideicomisos e usufructos
sucesivos, respectivamente"
?e consider1 inicialmente que la facultad de disposici1n era tan de la esencia del
derecho de propiedad que, !a9o nin.,n respecto, era posi!le permitir el disponer de
ella"
Prohi!iciones E>presas a los Pactos de no ena9enar
32' En al.unos lu.ares la le& proh(!e e>presamente la cl3usula de no ena9enarA
:a; "rrendamiento( A partir de lo esta!lecido en el art(culo 1"96% del CC Cen
relaci1n al art(culo 1"96# +N# CCD, el pacto de no ena9enar la cosa arrendada
dar3 derecho al arrendatario para permanecer en el arriendo hasta su
terminaci1n natural, siempre que el arriendo ha&a sido contra(do en escritura
p,!lica"
:4; $i@oteca( El dueo de un !ien hipotecado puede ena9enarlo, a,n cuando e>ista
estipulaci1n en contrario Cart(culo #"%16 CCD"
:a prohi!ici1n pactada en arrendamiento e hipoteca no inha!ilita al propietario de su
facultad de ena9enar la cosa" De esta forma, se ha sostenido, nin.una de las normas
citadas proh(!en el pacto de no ena9enar sino que simplemente lo privan de efectos,
de este modo la prohi!ici1n ser(a v3lida"
De acuerdo con lo e>puesto, es usual en la pr3ctica !ancaria & contractual la
estipulaci1n de estos pactos" En esta l(nea, la prohi!ici1n .enerar(a una o!li.aci1n de
no hacer, cu&o incumplimiento traer(a como consecuencia la responsa!ilidad
contractual, que se traducir(a en indemni-aci1n de per9uicios Cver art(culo 1"666 CCD"
Cl3usulas le.ales que permiten los pactos de no ena9enar
34' :a; Pro@iedad Fiduciaria( Es posi!le prohi!ir al !eneficiado ena9enar la propiedad
fiduciaria" Esto se 9ustifica porque .eneralmente en estos casos, e>iste una
relaci1n de confian-a que 9ustifica dicha relaci1n 9ur(dica Cart(culo 461 CCD"
El ne.ocio fiduciario est3 !asado en la confian-a" :a propiedad fiduciaria Ien la
.eneralidad de los casosI se estructura en !ase a la fidelidad" El constitu&ente no
puede aceptar que el !eneficiado se reserve la facultad de ena9enar la propiedad,
&a que ;sta ha sido constituida para un fin distinto"
:4; Usu&ructo( El usufructo es una instituci1n emanada de los contratos de familia
&, concretamente, del derecho sucesorio" @am!i;n en ;ste e>iste una relaci1n
fiduciaria, de forma que la prohi!ici1n de ena9enar se autori-a en ra-1n a su
funci1n Cart(culo 491 CCD"
:c; Donaci=n( @am!i;n en la donaci1n la prohi!ici1n impuesta al donatario es
oponi!le al tercero adquirente" En este caso, la resoluci1n, rescisi1n, &
revocaci1n causadas por la infracci1n a la prohi!ici1n de ena9enar dan acci1n
contra terceros"
En estos tres casos en que la le& concede una acci1n erga omnes frente a la
prohi!ici1n de ena9enar e>iste una relaci1n fiduciaria que no es caracter(stica de los
actos !ilaterales con si.nificaci1n econ1mica" ?on casos l(mites, en que la
consecuencia de infrin.ir la prohi!ici1n acarrea la nulidad de la ena9enaci1n por
o!9eto il(cito Ce>iste una prohi!ici1n le.alD"
@endencia 9urisprudencial
33' @radicionalmente, en Chile se estim1 il(cita la prohi!ici1n de ena9enar en virtud del
principio de li!re circulaci1n de los !ienes" :a causa de esta visi1n fue el cam!io de
estructura en torno a la propiedad que vino como consecuencia a la supresi1n de los
ma&ora-.os durante el .o!ierno de 8W=i..ins" ?e temi1 que las anti.uas
vinculaciones resur.ieran con una nueva envoltura"
?e 9ustific1 la ilicitud de los pactos de no ena9enar afirmando que la transferi!ilidad
era una cuesti1n de la esencia de la propiedad CClaro ?olarD, transform3ndose as( el
tema en un conflicto eminentemente ontol1.ico" As(, se estim1 que la disposici1n de
la facultad de ena9enar era un asunto de orden p,!lico"
Con el correr del tiempo aparecieron situaciones en que, 9u-.ando el m;rito
particular del caso, la 9urisprudencia CfrancesaD advirti1 que e>ist(an fundamentos
para 9ustificar la prohi!ici1n de ena9enar, & que ;sta no atenta!a contra la esencia
del derecho" De este modo, se comen-aron a admitir estos pactos con ciertos l(mites"
Estos fueronA que el inter;s de no ena9enar fuera le.(timo, & que la prohi!ici1n no
fuera perpetuaA que su duraci1n no sea indeterminada, que est; definida en el
tiempo"
En nuestra 9urisprudencia, por esta v(a se comen-1 a 9ustificar la aceptaci1n de los
pactos de no ena9enar" Ello en virtud de la facultad de disposici1n, del principio de
autonom(a de la voluntad Cart(culo 1"6%6 CCD, & por una ra-1n espec(fica de te>toA el
art(culo 65 del e.lamento del Conservador de Bienes a(ces que seala entre los
t(tulos que pueden inscri!irse, la prohi!ici1n de ena9enar"
Am!as normas I la del art(culo 1"6%6 del CC, & el art(culo 65 del e.lamento I se han
utili-ado para fundamentar la valide- de las prohi!iciones de ena9enar"
36' =o&, la posici1n .enerali-ada es que las prohi!iciones de ena9enar son v3lidas, a
menos que care-can de ciertos requisitos & amenacen la li!re circulaci1n de los
!ienes" ?in em!ar.o, es necesarioA
:i; Un interFs le<Ctimo 5 serio' ?e 9u-.a el fin econ1mico de la prohi!ici1n, el que
no de!e afectar la li!re circulaci1n de los !ienes"
:ii; -ue la @rohi4ici=n no sea @er@etua ni inde&inida' Al respecto, la prohi!ici1n
que se esta!lece por la vida de una persona se considera como tiempo
determinado"
Efectos & alcances de las prohi!iciones de ena9enar
37' En derecho chileno, nunca se ha permitido que el efecto de la infracci1n a la
prohi!ici1n de ena9enar sea la nulidad" Distinto es cuando la le& esta!lece el car3cter
intransferi!le de una cosa Cque es lo que sucede con los art(culos 461 & 491 a 495,
referentes a propiedad fiduciaria & usufructo, respectivamenteD"
:a prohi!ici1n de ena9enar da lu.ar a una obligacin de no hacer, que se traduce en
indemni-aci1n de per9uicios porque, en la .eneralidad de los casos, no puede
deshacerse lo hecho Cart(culo 1"666 CCD" En todo caso, el acto de transferencia es
l(cito"
:a 9urisprudencia, sin em!ar.o, ha lle.ado m3s all3, determinando que la infracci1n a
la prohi!ici1n puede dar lu.ar a un incumplimiento del contrato que lleva a operar la
condici1n resolutoria t3cita, propia de los contratos !ilaterales Cart(culo 1"%79 CCD"
38' Para hacer efectivos los alcances de un pacto de no ena9enar una ve- que se ha
infrin.ido, es necesario determinar las v(as de lle.ar al tercero que adquiri1 la cosa
cu&a ena9enaci1n esta!a prohi!ida"
CaD ?i el tercer adquirente sa!(a o de!(a sa!er de esta cl3usula Cno esta!a de !uena
feD, la resoluci1n del contrato le ser3 oponi!le, & ha!r3 acci1n reivindicatoria en
su contra Carts" 1"%9$ & 1"%91 CCD"
C!D A,n cuando no se produ-ca la ineficacia del acto de disposici1n, tam!i;n podr(a
verse afectado el tercero por la fi.ura de ilCcito de inter&erencia en contrato
aDeno, &a que ;ste con su conducta, & en pleno conocimiento de ello, causa I al
menos con un dolo eventual & consciente I dao a terceros Cart(culo #"51% CCD"
9" eserva de Dominio
39' En al.unos pa(ses como )rancia & Alemania, la instituci1n .eneral en los contratos de
venta es la reserva de dominio, que sirve de .arant(a al vendedor, &a que consiste en
la suspensi1n de la transferencia del dominio, mientras no se pa.ue al vendedor el
precio de la cosa"
En Chile, la reserva de dominio no producir(a efecto al.uno, como consecuencia de
una contradicci1n l1.ica entre dos normas que llevar(a a la inaplica!ilidad pr3ctica de
esta instituci1n" A sa!erA
:G; "rtCculo 680BII CC( Acepta la reserva de dominio" Bendida & entre.ada la cosa
al comprador, puede pactarse que el vendedor no pierda su dominio mientras el
comprador no pa.ue el precio"
:G; "rtCculo 1874 CC( ?eala como efectos de la cl3usula de reserva de dominio el
derecho de e>i.ir el precio de la cosa o la resoluci1n de la venta, con
indemni-aci1n de per9uicios" :a cl3usula de reserva de dominio es inefica-, en
cuanto no produce otros efectos que los de la condici1n resolutoria t3cita
Cart(culo 1"%79 CCD"
En consecuencia, se ha ar.umentado que dada la especialidad del art(culo 174%, por
encontrarse espec(ficamente en el t(tulo de la compraventa, este primar(a por so!re
el art(culo 67$" ?in em!ar.o, actualmente esta antinomia se resuelve con otra
instituci1nA el arrendamiento con opci1n de compra Ccontrato de leasingD" En ;l, el
que transfiere cede inicialmente la tenencia de la cosa a t(tulo de arriendo, & el que
adquiere pa.a el precio a t(tulo de renta" ?1lo cuando se pa.a la ,ltima renta Csaldo
de precioD, se transfiere el dominio" De de9arse de pa.ar una de las rentas la venta
no se producir3"
1$" Conceptos relativos a la propiedad
a" Copropiedad & comunidad
60' :a copropiedad recae so!re cosas singulares, supone la concurrencia de varios
derechos de dominio en un mismo !ien" :a comunidad, en cam!io, t;cnicamente
recae so!re patrimonios Cuniversalidades 9ur(dicasD" A,n as(, en la pr3ctica am!os
conceptos se confunden"
!" Propiedad plena & nuda propiedad
61' Aparece cuando, so!re una misma cosa, coe>isten derechos reales de distinta
naturale-a, privando al propietario del .oce de la cosa" As( ocurre con la coe>istencia
del derecho de propiedad con el de usufructo Cart(culo 67#III CCD"
c" Propiedad civil & propiedades especiales
62' En cuanto al orden 9ur(dico que resulta aplica!le al dominio, la propiedad puede ser
civil o especial" :a propiedad especial es aquella a la que se le aplica un estatuto
es@ecial espec(fico, & s1lo su!sidiariamente se ri.e por las normas .enerales"
:os principales estatutos especiales de propiedad sonA
aD Propiedad Intelectual
!D Propiedad Industrial
cD Propiedad Ind(.ena
dD Propiedad Austral
eD Propiedad =ori-ontal
62' A ;stos de!en a.re.arse ciertos estatutos especiales que re.ulan la concesi1n de
derechos administrativos Cso!re los que e>istir(a una propiedadD, puesto que a ellos
tam!i;n se les aplica residualmente el estatuto .eneral de propiedadA
aD ;.imen de a.uas
!D E>plotaci1n de minas
cD Construcci1n de o!ras viales
dD @elecomunicaciones
eD Electricidad
d" Bienes inapropia!les
64' :a .eneralidad es que los !ienes sean apropia!les" E>cepcionalmente no son
apropia!lesA
:i; Bienes comunes a todos los hom4res( Desde el punto de vista econ1mico, se
trata de !ienes li!res, no suscepti!les de apropiaci1n Cart(culo 676 CCD, lo que no
implica que su uso & .oce no pueda re.ularse por las le&es o por tratados
internacionales"
:ii; Bienes nacionales de uso @H4lico( Cver p3rrafo si.uienteD"
e" Dominio privado & dominio p,!lico
63' El Estado & las personas 9ur(dicas de derecho p,!lico pueden ser propietarios en el
sentido del derecho civil" :a forma como estas personas act,an para adquirir,
administrar & ena9enar la propiedad est3 re.lada por el derecho administrativo, sin
em!ar.o, el derecho de propiedad propiamente tal Cfacultades & atri!utos, por
e9emploD se encuentra re.lado por el derecho privado"
=a& otros !ienes que, por el contrario, est3n su9etos a un estatuto de propiedad
especial en el C1di.o CivilA son los !ienes nacionales de uso p,!lico" E>iste una
propiedad nacional para los !ienes que se encuentran afectos al uso p,!lico"
Aquellos !ienes que el Estado posee & es propietario en ra-1n a un estatuto de
propiedad de derecho privado, son los !ienes fiscales o del Estado Cart(culo 679IIII &
D: 1"959, de 1944D" El uso de estos !ienes no est3 atri!uido a la naci1n toda, sino
que e>clusivamente al fisco"
Bienes +acionales de <so P,!lico
66' ?on una clase de !ienes at(picos, no est3n su9etos al r;.imen normal de propiedad
civil" Al.unos 9uristas incluso nie.an el alcance de la propiedad en torno a los !ienes
nacionales de uso p,!lico, &a que no e>iste una facultad de disposici1n so!re ellos
mientras conserven tal calidad"
Estos !ienes no pueden ser o!9eto de posesi1n, de prescripci1n, ni de em!ar.o
precisamente porque no est3n su9etos al estatuto de propiedad privada" CBer D:
1959D
<n !ien se constitu&e como !ien nacional de uso p,!lico conforme al fin que ;ste
cumple" @anto la afecci1n como la desafecci1n al fin de uso p,!lico se determinan
por decreto
6
"
67' Principales !ienes nacionales de uso p,!licoA
:a; Dominio PH4lico .errestre( ecae so!re calles, puentes, caminos de uso
p,!lico, pla&as Cart(culo 69% CCD"
:4; Dominio PH4lico ,arCtimo( En 19%9 Chile unilateralmente fi91 una -ona de mar
territorial 9unto con una -ona de e>clusividad en torno al aprovechamiento
econ1mico, esta doctrina fue reco.ida en el C1di.o Civil" =o& en nuestro derecho
se distin.uen !3sicamente las si.uientes -onasA
1 C1D Pla&as
C#D 'ar ad&acente o territorial Cart" 695 CCDA
CiD En el C1di.o Civil ori.inal el mar ad&acente era el l(mite con alta
mar, con una e>tensi1n de cuatro le.uas marinas C##,#6
Sil1metrosD, & el mar territorial era la parte del mar ad&acente m3s
pr1>ima a la costa, con una e>tensi1n de una le.ua marina C6,666
Sms"D, todo medido desde la l(nea de m3s !a9a mareaQ
CiiD En el C1di.o Civil actual el mar ad&acente & el mar territorial son
sin1nimos, con una e>tensi1n doce millas marinas C##,## Sms"D, &
el alta mar comien-a en las doce millas, medido desde las l(neas
de !ase CeferenciaA una milla marina equivale a 1,76# Sms"D
C5D *ona conti.uaA de veinticuatro millas marinas para Go!9etos de se.uridad &
le&es fiscalesH"
C%D A.uas interioresA Ga.uas situadas al interior de las l(neas de !ase del mar
territorial C!ah(as, por e9emploD"
C6D *ona de e>plotaci1n econ1mica e>clusiva Cart" 696 CCDA doscientas millas
marinas desde las l(neas de !ase C54$,%% Sms"D"
El mar ad5acente o territorial es un !ien de dominio nacional & de uso p,!lico
Ctam!i;n las pla&asD" ?e locali-a hasta la distancia de doce millas marinas
medidas desde las respectivas l(neas de !ase
6
"
Adem3s, el Estado e9erce 9urisdicci1n Cfunciones policialesD so!re un espacio
denominado *ona conti<ua que se e>tiende hasta las veinticuatro millas
marinas medidas de i.ual forma"
:a *ona de eE@lotaci=n econ=mica eEclusiva se conforma por las doscientas
millas marinas medidas desde las l(neas de !ase a partir de las cuales se mide la
anchura del mar territorial, & m3s all3 de este ,ltimo" Es una -ona en la que el
Estado e9erce derechos de so!eran(a e>clusivos para e>plorar, e>plotar,
conservar & administrar la totalidad de los recursos naturales" Comprende las
5
El 1r.ano cu&a funci1n es administrar los !ienes nacionales de uso p,!lico es el 'inisterio de Bienes +acionales"
6
:as l(neas de !ase est3n dadas por las m3s !a9as mareas"
a.uas supra&acentes al lecho, el lecho Cplataforma continentalD & el su!suelo del
mar Cart" 696 CCD" @;cnicamente no son !ienes nacionales de uso p,!lico"
:c; Es@acio "Freo( El Estado re.ula su uso, & cuando se trata de !ienes escasos
Ce9"A las frecuencias de telecomunicaciones, de radio o televisi1nD normalmente
otor.a concesiones re.uladas por el derecho administrativo so!re las que e>iste
una propiedad
4
"
Bienes )iscales
68' especto de ellos se superpone un estatuto de derecho p,!lico & uno de derecho
privado" As(, mientras la propiedad de estos !ienes se ri.e .en;ricamente por el
derecho privado, el estatuto p,!lico aparece en relaci1n a la adquisici1n & .oce de
los !ienes fiscales" En el Decreto :e& 1"959 se re.ula la forma c1mo el Estado act,a
en relaci1n a estos !ienes"
:a re.la .eneral es que los !ienes p,!licos sean considerados como !ienes fiscales,
&a que para ser tenidos como !ienes nacionales de uso p,!lico necesitan estar
afectos e>presamente a un fin Cel uso p,!licoD"
Adquisici1n del Dominio P,!lico .
69' El art(culo 69$ del C1di.o Civil re.ula la forma m3s .eneral en que el Estado
adquiere" ?e trata de una &orma residual de dominio( son !ienes fiscales todas las
tierras que carecen de otro dueo"
De!e cuidarse respecto de la presunci1n de dominio so!re estas tierras" :a
inscripci1n que reali-a el Estado de estas tierras vacuas no lo transforma en
propietario" ?u dominio es meramente residual, de modo que Ide aparecer un t(tulo
de dominio anteriorI se entiende que es este ,ltimo el que prevalece"
Actualmente, pr3cticamente no e>iste posesi1n so!re !ienes inmue!les que no est3n
inscritos, salvo la del Estado"
70' El Estado tam!i;n puede ser heredero Cart" 996 CCD cuando, conforme a las re.las
de sucesi1n intestada no e>isten otros herederos de la herencia"
71' :a ca@tura 4Flica tam!i;n es una de las formas de adquirir !ienes por parte del
Estado Cart" 6%$ CCD" Concretamente en este caso, el modo de adquirir es la
ocupaci1n"
Propiedad 'inera & Propiedad de las A.uas
72' :a Constituci1n aclara que el Estado tiene la propiedad so!re todas las minas &
&acimientos mineros, sin em!ar.o, cede su uso mediante concesi1n minera & le&es
de aprovechamiento de a.uas Cart" 19 +N#%D" Aqu( ha& un dominio inminente, el del
Estado, & un dominio efica-, el de la concesi1n o el del aprovechamiento, que es
cautelado por la Constituci1n"
7
Ber los art(culos 697 & 6$# del C1di.o Civil referentes al uso & .oce de los !ienes nacionales de uso p,!lico"
11" E>tensi1n de la Propiedad
72' @radicionalmente se entendi1 que la propiedad no s1lo se e>tend(a a la superficie del
suelo, sino que tam!i;n ;sta se e>tend(a so!re el su!suelo & en el espacio a;reo"
En el C1di.o Civil no ha& norma que se refiera al tema, sin em!ar.o, la doctrina
.eneralmente ha entendido el asunto de la manera tradicional" En este sentido, el
art(culo 9%# del citado C1di.o es una norma que indirectamente permite inferir tal
principio"
?in duda, el derecho de propiedad comprende la superficie del terreno" @am!i;n el
derecho del titular se e>tiende a aquello que se adhiere a la tierra Cpor accesi1nD"
Aparentemente el derecho de propiedad tam!i;n se hace e>tensivo al su!suelo" ?in
em!ar.o, la propiedad minera se superpone a la que recae so!re las arcillas
superficiales"
En cuanto al espacio a;reo, opera una re.la de ra-1nA el titular tiene un derecho de
superficie, ;l es el ,nico que tiene derecho a construir en altura, & nadie puede
so!repasar su l(nea divisoria del predio Cart" 951 CCD" +o o!stante, ello no implica
que para utili-ar el espacio a;reo sea necesario constituir servidum!res"
74' :a discusi1n en la actualidad se !asa en torno a la e>tensi1n de la propiedad cuando
intervienen intereses de terceros"
?i la utili-aci1n econ1mica del espacio superficial supone utili-aci1n del espacio
a;reo & del su!suelo, se de!er3 indemni-ar por los actos de terceros que alteren el
derecho del propietario" ?in em!ar.o, cuando ha& intereses de terceros cu&a
reali-aci1n no estor!a el derecho del propietario, la soluci1n l1.ica indicar(a que ;ste
no puede oponerse a su materiali-aci1n"
V' ,!D!S DE "D-UII E% D!,INI!
PA@E 0E+EA:
1" Introducci1n
73' El derecho de propiedad apunta a que el propietario privado desarrolle su propia
creatividad inventiva, cuidado & atenci1n so!re sus !ienesQ a darle la se.uridad de
.o-arlos, invertir en ellos, desarrollarlos, o de intercam!iarlos por otros !ienes que
apare-can ante ;l como m3s valiosos para desarrollar su pro&ecto de vida"
:o cr(tico en la propiedad es el inter;s individualA el concepto moderno de propiedad
se define a partir del inter;s del propietario, & la cora-a que esta idea, precisamente,
est3 destinada a prote.er, es el inter;s que el titular del derecho tiene so!re la cosa"
:a manera como ello se lo.ra es con un concepto a!stracto de propiedad, que se
desprende de los fines & se transforma en derecho so!re las cosas" Entonces, el
propietario &a no tendr3 que 9ustificar por qu; e9erce su dominio de cierta manera" :o
,nico que el propietario tendr3 que 9ustificar es el ori.en de su derecho"
Es por ello que, al desaparecer todo elemento adicional al inter;s, la funci1n
le.itimadora del derecho de dominio pasa a centrarse en su ori.en, en otras
pala!ras, lo que le.itima el dominio es el medio a trav;s del cual una persona puede
hacer su&as las cosas"
Cuando se trata de !ienes que &a se encuentran en un patrimonio, el modo de
adquirir es lo ,nico que permite franquear la !arrera de la propiedad e>istente e
incorporar los !ienes a un patrimonio distinto"
#" Enumeraci1n de los 'odos de Adquirir
76' :a le& enumera los modos de adquirir en el art(culo 677 del C1di.o Civil" Estos sonA
:a; !cu@aci=n( Es el modo de adquirir por e>celencia, el m3s anti.uo" Importa la
aprehensi1n material de una cosa con el 3nimo de apropiarse de ella"
:4; "ccesi=n( Aparece unido al principio de accesoriedad & al derecho de .oce" Es el
medio a trav;s del cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce
o de lo que se 9unta a ella"
:c; .radici=n( Es el modo de adquirir las cosas a9enas" Consiste en un acto de
transferencia entre vivos, de !ienes corporales o incorporales Ccesi1nD" :a
tradici1n es un acto causadoA requiere t(tulo translaticio de dominio" De lo
contrario, s1lo da ori.en a una situaci1n de precario o de mera tenencia Cart"
#"196IIID" El t(tulo es el derecho personal que sirve de antecedente o causa a la
tradici1n"
:d; Sucesi=n @or causa de muerte( ?e encuentra li.ada a la idea de transmisi1n"
Puede ha!er sucesi1n a t(tulo universal Cla herenciaD, o a t(tulo sin.ular Cun
le.adoD
7
"
:e; Prescri@ci=n( 'odo de consolidar el dominio" 'ediante ella, una situaci1n de
hecho Cposesi1nD deviene en una de derecho CpropiedadD con el transcurso del
tiempo Cart(culo #"%9#D"
Adem3s de ellos, las le&es sealan formas at(picas de adquirir el dominio" Estas sonA
CfD :a le&, que opera respecto de los !ienes residuales, !ienes e>propiados, & !ienes
confiscados"
C.D :a sentencia 9udicial, que act,a como modo de adquirir en las concesiones
mineras Cart(culo 91, C1di.o de 'iner(aD"

5" Clasificaci1n de los 'odos de Adquirir

77' :os modos de adquirir pueden clasificarse en ori.inarios & derivativos"
:os modos de adquirir ori.inarios son aqu;llos en que el dominio nace en el
adquirente Cno proviene de un terceroD, de manera que se prue!an por s( mismos &
no suponen car.as o limitaciones" ?on modos de adquirir ori.inariosA CaD la
ocupaci1n, C!D la accesi1n, aunque en al.unos casos puede ser un modo de adquirir
derivativo, & CcD la prescripci1n"
:os modos de adquirir derivativos, a diferencia, son aquellos en que el dominio
proviene de un tercero" En estos, el !ien es adquirido en el estado que lo ten(a su
anterior dueo, con id;nticas car.as & .rav3menes" Pertenecen a esta claseA CiD la
tradici1n, CiiD la sucesi1n por causa de muerte, & I en al.unos casos I CiiiD la accesi1n"
8
En principio, la ,nica sucesi1n universal es la herencia, sin em!ar.o, en derecho comercial, la fusi1n de sociedades por a!sorci1n
tam!i;n es sucesi1n a t(tulo universal.
P".E ESPECI"%
1' !cu@aci=n
78' :a ocupaci1n consiste en la aprehensi1n material de una cosa reali-ada con 3nimo
de adquirirla"
Este no es un medio id1neo para franquear la !arrera de la propiedad e>istente, esto
es, para incorporar !ienes que &a forman parte de un patrimonio" Por ello, los ,nicos
!ienes que pueden adquirirse por ocupaci1n son aquellos que no pertenecen a nadie
Cart(culo 6$6D"
79' :as cosas que no pertenecen a nadie pueden serlo porque nunca han pertenecido a
nadie Cres nulliusD, como los animales salva9es & las cosas que el mar arro9a a la pla&a
Cres inventae in litori marisDQ o !ien porque, a,n cuando han pertenecido a al.uien,
su dueo las ha a!andonado para que las ha.a su&as el primero que las tome Cres
derelictaeD, como sucede I por e9emplo I con los animales domesticados & el tesoro"
De lo anterior se desprende que la ocupaci1n es un modo de adquirir ori.inario, el
derecho se constitu&e en el propietario"
@am!i;n lo anterior lleva a distin.uir entre la ocupaci1n de cosas que no tienen
dueo, & la aprehensi1n de una cosa que pertenece a otro, circunstancia en la que la
ocupaci1n no opera como modo de adquirir, sino como antecedente posesorio, es
decir, el ocupante no se hace dueo del !ien, pero o!tiene su posesi1n Ccon lo que
puede lle.ar a ser dueo por prescripci1n despu;s de un tiempoD"
80' Actualmente e>iste s1lo una clase de !ienes suscepti!les de ser adquiridos por
ocupaci1nA los !ienes mue!les Caunque e>cepcionalmente, mediante la captura
!;lica el Estado podr(a adquirir !ienes inmue!les por ocupaci1nD" Ello porque el
Estado tiene un dominio residual so!re todas las tierras vacuas que est;n situadas
dentro de los l(mites territoriales Cart(culo 69$D"
E>isten otras limitaciones para adquirir por ocupaci1n ciertos !ienes, a,n cuando
estos no pertene-can a nadie" Estas limitaciones est3n dadas porA
:a; %as le5es chilenas, que proh(!en por e9emplo la ocupaci1n de animales !rav(os
o salva9es en tiempos de veda C:e& de PescaD"
:4; El Derecho Internacional, que proh(!e por e9emplo las presas hechas por
!andidos, piratas o insur.entes" Estas formas de ocupaci1n tam!i;n son
prohi!idas por el derecho chileno Cart(culo 6%1D"
81' :a ocupaci1n es el modo de adquirir m3s anti.uo" :a propiedad sur.e como
consecuencia de un acto de ocupaci1n"
En los pue!los primitivos, esta apropiaci1n no se consider1 relacionada a la tierra,
sino que a los productos de la ca-a & la pesca" As(, las primeras re.las se orientaron a
re.ular Ien caso que la ca-a o pesca hu!iere sido colectivaI una especie de orden de
prelaci1n para convertirse en propietario de lo pescado o ca-ado" Estas normas,
aunque arcaicas, a,n se hallan presentes en el C1di.o Civil"
8cupaci1n de especies animadas
82' :a ca-a & la pesca son formas de ocupaci1n por las que se adquieren animales
!rav(os o salva9es Cart(culo 6$4D"
El art(culo 6$7 define a los animales !rav(os o salva9es como Plos que viven
naturalmente li!res e independientes del hom!re, como las fieras & los pecesP"
:os art(culos 614 & 617 contienen un orden de prelaci1n para la adquisici1n del
dominio en la ca-a o pesca colectiva" :o relevante para adquirir el dominio en estos
casos ser3 quien tuvo la participaci1n m3s destacada en la ca-a o pesca"
82' El inciso final del art(culo 614 &a supone la e>istencia del dominio" En ;l se esta!lece
una especie de permiso para ca-ar Co pescarD en territorios a9enos" Aun as(, este
permiso no ser3 necesario cuando no e>ista apariencia de dominio, esto es, cuando
las tierras no est;n cercadas ni cultivadas Cart(culo 6$9D"
:a re.ulaci1n para la ca-a & pesca en tierras a9enas se encuentra en los art(culos
6$9, 61$, & 616 del C1di.o Civil" En estos casos se advierte una superposici1n entre
los derechos del ca-ador por su presa, & los del propietario del terreno en que la ca-a
tuvo lu.ar"
:a le& permite al pescador hacer uso de las a.uas & de una distancia de ocho metros
para reali-ar las la!ores propias de esa actividad" Al mismo tiempo, impone a los
propietarios de las tierras conti.uas a la pla&a una limitaci1n para cercar o construir
en los ocho metros Cart(culos 61#, 615, & 61%D"
8tras limitaciones a que est3n su9etas la ca-a & la pesca son las le&es & ordenan-as
relativas, por e9emplo, al tiempo de ca-a"
84' En cuanto a los animales dom;sticos, la re.la es que se encuentren su9etos al
dominio del amo mientras recono-can su imperio, es decir, mientras ten.an la
costum!re de volver al amparo del hom!re" ?i de9an de reconocer este imperio,
vuelven a ser cosas de nadie & pueden ser adquiridas por ocupaci1n Cart(culo 6#5D"
En el evento que el ca-ador no consuma su ca-a & la manten.a en 9aulas, pa9areras,
cone9eras, colmenas, estanques o corrales, ;sta le pertenecer3, pero una ve- que
reco!re su li!ertad natural & el dueo no intente hacer valer su derecho, se considera
que ha vuelto a ser salva9e & puede ser nuevamente o!9eto de ocupaci1n Cart(culo
6$7 en relaci1n al art(culo 619D" I.ual re.la se aplica a palomas & a!e9as Cart(culos
6#$ & 6#1D"
8cupaci1n de cosas inanimadasA Invenci1n o halla-.o
83' :a invenci1n o halla-.o es una especie de ocupaci1n por la cual el que encuentra una
cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoder3ndose de
ella Cart(culo 6#%D"
:as cosas respecto de las que procede la invenci1n o halla-.o sonA
:a; :as que arro9a el mar Cres nulliusD"
:4; :as cosas que han sido a!andonadas por su dueo para que las ha.a su&as el
primer ocupante Cres derelictaeD"
De!ido a que la ocupaci1n no es un medio id1neo para adquirir las cosas que se
encuentran incorporadas en un patrimonio, para que ;sta proceda es necesario
otro actoA uno de renuncia al derecho de propiedad, por parte del dueo"
especto a este acto, de!e distin.uirse entre derechos reales & personales" En
los derechos reales !asta un acto unilateral para renunciar al derecho, mientras
que en los derechos personales se necesita de am!as voluntades, no s1lo la del
acreedor como en la remisi1n o en la donaci1n" :a renuncia en estos casos de!e
ser un acto !ilateral, una convenci1n o un contrato Cart(culo 1"66#D"
El acto unilateral de renuncia no se presume" ?alvo que apare-ca de manifiesto
la renuncia del dueo, las cosas a!andonadas son consideradas por la le& como
Gespecies al parecer perdidasH Cart(culos 6#9 & si.uientesD" En ellas, el
propietario conserva su dominio & se proveen medios para volver la cosa al
patrimonio del dueo" De no concurrir ;ste, tras las dili.encias previstas por la
le&, el !ien se su!asta & el producto de ;sta se reparte en i.uales proporciones
entre la municipalidad & quien hu!iese encontrado la cosa"
:a omisi1n de tales dili.encias conlleva consecuencias penales Cpuede
confi.urarse el delito de hurto de halla-.oD &, adem3s, se pierde el derecho a
o!tener la mitad de lo recaudado con la su!asta Cart(culo 651D"
En cuanto a las cosas n3ufra.as Carts" 656I659D, esto es, aquellas que los
nave.antes arro9an al mar para ali.erar la nave, tampoco se presumen
a!andonadas" Por ello, la le& tam!i;n esta!lece un procedimiento para
restituirlas" De no aparecer el dueo, opera un mecanismo de venta similar, & lo
recaudado se divide en mitades para el descu!ridor & el hospital de la comuna"
:c; El tesoro" ?e llama tesoro la moneda o 9o&as, u otros efectos preciosos, que
ela!orados por el hom!re han estado lar.o tiempo sepultados o escondidos sin
que ha&a memoria ni indicio de su dueo Cart(culo 6#6D" El descu!rimiento del
tesoro es una especie de invenci1n o halla-.o que presenta ciertos ras.os
especialesA
I ?1lo procede respecto de !ienes ela!orados por el hom!re,
I :as especies de!en ha!er estado perdidas por lar.o tiempo,
I +o de!e ha!er memoria ni indicio de su dueo" El lapso de tiempo que han
estado perdidas de!e hacer imposi!le el esta!lecer un v(nculo de dominio so!re
ellas"
?i el dueo del terreno es a la ve- el descu!ridor, le pertenecer3 todo el tesoro" El
conflicto se .enera cuando el descu!ridor & el dueo del terreno son personas
diferentes, de modo tal que ha& superposici1n entre el derecho del descu!ridor & el
del propietario del terreno" El tesoro encontrado en tierras a9enas pertenecer3 al
dueo en su totalidad, salvo que el descu!rimiento sea fortuito o que se ha&a
!uscado el tesoro con permiso de aqu;l caso en el cual se dividir3 por mitades entre
el dueo del terreno & la persona que lo descu!riere" Cart(culo 6#6D"
Presa o captura !;lica
86' Este modo de adquirir se aplica ,nicamente al Estado & respecto de las propiedades
que se toman en tiempos de .uerra a los enemi.os, neutrales, aliados & nacionales
Cart(culos 6%$ & ssD"
Por disposiciones de Derecho Internacional, la presa o captura !;lica s1lo procede
respecto de los !ienes del Estado Cno de particularesD"
2' "ccesi=n
87' :a accesi1n es un modo de adquirir ori.inario por el cual Pel dueo de una cosa pasa
a serlo de lo que ella produce, o de lo que se 9unta a ellaP Cart(culo 6%5D" Aqu(, el
derecho de propiedad que se tiene so!re una cosa principal, se e>tiende a las cosas
accesorias a ella"
En el C1di.o Civil se re.ulan cuatro clases de accesi1nA
:a; Accesi1n de frutos o accesi1n discreta
:4; Accesi1n de mue!le a mue!le
:c; Accesi1n de inmue!le a inmue!le o accesi1n de suelo
:d; Accesi1n de mue!le a inmue!le
:os tres ,ltimos tipos de accesi1n Caccesi1n de mue!le a mue!le, accesi1n de suelo &
accesi1n de mue!le a inmue!leD son tipos de accesi1n continua"
Para un se.mento de la doctrina, la accesi1n de frutos o accesi1n discreta
corresponder(a m3s !ien al e9ercicio de la facultad de .oce" Esta afirmaci1n se funda
en que el propietario no requiere nuevo t(tulo para 9ustificar su dominio so!re los
frutos, es el derecho de propiedad el que le.itima su derecho so!re ;stos" :a
definici1n reco.ida en el C1di.o Civil opta, sin em!ar.o, por considerarla un modo de
adquirir"
88' Desde el enfoque 9ur(dico & econ1mico de los modos de adquirir, la accesi1n 9ustifica
la adquisici1n tanto de !ienes que no forma!an parte del patrimonio de una persona,
como de !ienes que se encontra!an incorporados en un patrimonio" En la accesi1n
de frutos, por e9emplo, se adquiere el dominio de cosas que no forma!an parte de un
patrimonio" Al 9untarse cosas de distinto dueo, quien tiene el dominio so!re lo
principal adquiere el dominio de lo accesorio Cque no es sino un !ien que &a se
encontra!a incorporado a un patrimonioD" En estas formas de accesi1n, la le& se
preocupa de determinarA
I Fu; es lo principal"
I C1mo se afecta el derecho de propiedad" ?e trata de averi.uar si la persona que
ha perdido el dominio tiene al.,n derecho de indemni-aci1n so!re la cosa"
A" Accesi1n de )rutos o Accesi1n Discreta
9
89" Este tipo de accesi1n se encuentra re.ulada en p3rrafo primero correspondiente al
@itulo B del :i!ro II del C1di.o Civil Cart(culos 6%% al 6%7D"
El C1di.o Civil no distin.ue entre los rendimientos peri1dicos de la cosa cu&o
aprovechamiento no altera la sustancia de ;sta CfrutosD, & los rendimientos que se
producen sin periodicidad, no se renuevan & cu&o aprovechamiento implica alterar la
sustancia de la cosa CproductosD"
Esta distinci1n tiene relevancia cuando no es el propietario de la cosa quien adquiere
los frutos, sino un tercero" Para determinar si el tercero puede apropiarse se de!e
atender al fin econ1mico del contrato & considerar si el aprovechamiento produce
detrimento en la cosa"
90" Cuando la le& atri!u&e el .oce de un !ien ha!lamos de usufructos le.ales o derecho
le.al de .oce" En estos casos el modo de adquirir es la le&" ?on usufructos le.ales o
derechos le.ales de .oceA el que tiene el padre so!re los !ienes del hi9o Cart(culo
#6$D, el que tiene el marido en la sociedad con&u.al Cart(culos 71$ & #"%66D, & el del
poseedor de !uena fe so!re los frutos que ha&a perci!ido hasta la contestaci1n de la
litis"
De las normas referentes al usufructo Cver art(culos 475 & 47%D, se desprende que el
.oce I por le&I se e>tiende a los productos" El usufructo constituido so!re minas &
canteras en actual la!oraci1n, atri!u&e al usufructuario el aprovechamiento de ellas"
En los contratos Carrendamiento
1$
D, el modo de adquirir es la tradici1n, & procede
cuando la cosa se desprende del o!9eto principal Cart"676D"
B" Accesi1n Propiamente tal o Continua
Accesi1n de Inmue!le a Inmue!le o Accesi1n de ?uelo
91' :a accesi1n de suelo tiene lu.ar cuando una cosa inmue!le se 9unta o incorpora a
otra" ?e encuentra tratada en el se.undo p3rrafo del @itulo B, correspondiente al
:i!ro II del C1di.o Civil Cart(culos 6%9 al 666D" E>isten cuatro clasesA
:a; Aluvi1n
:4; Avulsi1n
:c; 'utaci1n del curso de un r(o
9
Ber cap(tulo IB CG:a PropiedadHD, p3rrafo 6M Catri!utos del dominioD, +M %9 & 6$ Cfacultad de .oceD"
10
En el arrendamiento Cderecho personal de .oceD, nada se dice si el .oce alcan-a tam!i;n a los productos Cart(culo 1"916D, de modo
que la cuesti1n adquiere especial relevancia" En este caso, se trata de un pro!lema de interpretaci1n" ?e ha ar.umentado a partir de
la norma referente al usufructo Cart(culo 47%D que, si al constituir el arrendamiento la cosa se encontra!a en funcionamiento, se
entienden incorporados los productos"
:d; )ormaci1n de una nueva isla
92' "luvi=n( ?e refiere a las tierras que quedan al descu!ierto cuando las a.uas se
retiran lenta e impercepti!lemente, & de forma definitiva" Estas tierras son adquiridas
por accesi1n por los propietarios de los predios ri!ereos Cart(culos 6%9 al 661D"
92' "vulsi=n( @iene lu.ar cuando por una fuer-a violenta se despla-a al.una parte de un
terreno & se adhiere a otra de distinto dueo" El propietario del terreno que se
despla-a conserva la propiedad so!re ;l durante un ao para el solo efecto de
llev3rselo" ?i no sucede as( durante ese lapso de tiempo, por accesi1n es adquirido el
terreno por el dueo del sitio a que fue transportado Cart(culo 66#D"
94' ,utaci=n del curso de un rCo( Dice relaci1n con los terrenos que de9a al
descu!ierto un r(o al cam!iar su curso" :os propietarios de los predios ri!ereos
tienen la facultad de hacer las o!ras necesarias para volver el r(o a su cauce anterior
Cart(culo 66%D" ?i no lo desean o no son autori-ados, las tierras que han quedado al
descu!ierto son adquiridas por accesi1n por los propietarios ri!ereos de manera
seme9ante a lo que sucede con los terrenos de aluvi1n"
El propietario de las tierras inundadas conserva su dominio si las a.uas se retiran
antes de cinco aos Cart(culo 665D" De lo contrario, ;stos se ri.en por las re.las de la
accesi1n"
93' Formaci=n de una nueva isla( ?i nace en mar territorial o en r(os & la.os
nave.a!les por !uques de m3s de cien toneladas pertenecer3 al Estado Cart(culo
694D" De lo contrario es adquirida por los propietarios de los predios ri!ereos
Cart(culo 666D"
Accesi1n de 'ue!le a 'ue!le
96' Este tipo de accesi1n se re.ula en el P3rrafo 5o" del @(tulo B del :i!ro II del C1di.o
Civil Cart(culos 664 al 664D" E>isten tres clases de accesi1n de mue!le a mue!leA
:a; Ad9unci1n
:4; Especificaci1n
:c; 'e-cla
Propiedad de la nueva cosa
97' "dDunci=n( ?e verifica cuando dos cosas mue!les pertenecientes a diferentes
dueos se 9untan una a otra, pero de modo que puedan separarse & su!sistir cada
una despu;s de separadas Cart(culo 664D" Aqu(, las cosas conservan su fisonom(a
propia, &a que pueden ser separadas & su!sistir tras la separaci1n"
En la ad9unci1n el dueo de lo principal se hace dueo de lo accesorio, con el
.ravamen de pa.ar al dueo de la parte accesoria su valor Cart(culo 667D"
:a cosa principal ser3 la que ten.a ma&or valor Cart(culo 669D" ?i no hu!iere tanta
diferencia en la estimaci1n de las cosas, se tendr3 como principal aquello que me9or
sirva al fin de la cosa, teni;ndose como accesorio lo que sirva para su uso, ornato o
complemento Cart(culo 66$D" En los casos a que no pudieren aplicarse nin.una de las
re.las precedentes, se mirar3 como principal lo de ma&or volumen Cart(culo 661D"
98' Es@eci&icaci=n( Esta especie de accesi1n se verifica cuando de la materia
perteneciente a una persona, hace otra una o!ra o artefacto cualquiera Cart(culo
66#D" En la especificaci1n no e>iste una uni1n propiamente tal, sino que se produce
un cam!io de naturale-a de la cosa mediante el tra!a9o"
:a re.la .eneral es que el dueo de la materia adquiere el dominio de la nueva
especie, pa.ando al especificante la hechura Cart(culo 66# inciso #ND"
?i el valor que el tra!a9o ha a.re.ado a la materia es mu& superior al valor que
ori.inalmente ten(a la cosa, la nueva especie pertenecer3 al especificante, & el
dueo de la materia solamente tendr3 derecho a la indemni-aci1n de per9uicios
Cart(culo 66# inciso 5ND"
99' ,e*cla( @iene lu.ar cuando se 9untan dos materias sin que puedan volver a
separarse" :a re.la .eneral es que se forme una comunidad entre am!os dueos,
en que la cuota que a cada uno pertene-ca sea a prorrata del valor de la materia
que aport1"
Indemni-aci1n
100'El C1di.o Civil re.ula el derecho a indemni-aci1n" Para ello distin.ue cu3l es la
persona que act,a Cquien 9unta, quien especifica, quien me-claD & determina su
situaci1n" @am!i;n distin.ue la persona cu&a materia ha sido usada por la otra, & su
situaci1n"
:a; Si el dueIo tenia conocimiento del uso Aue se da4a a su materia, la le&
presume que ha consentido & la indemni-aci1n se reduce al valor de la materia
Cse entiende una especie de venta t3cita, art(culo 666D"
En este caso, el modo de adquirir es la tradici1n Chu!o consentimientoD"
:4; Cuando el dueIo de la materia no tuvo conocimiento del uso Aue a esta
se da4a, pueden presentarse tres situacionesA
:i; Si Auien actu= esta4a de 4uena &e( ?e aplica el principio de
accesoriedad, el dueo de lo principal adquiere el dominio de lo accesorio"
?e suma a este el principio de enriquecimiento sin causa como fuente de la
o!li.aci1n restitutoria de pa.ar al dueo de lo accesorio su valor, o de
pa.ar al especificante la hechura de la o!ra o artefacto Cart(culos 667 al
665D"
:ii; Si Auien actHo esta4a sin Dusta causa de error
11
, pierde el derecho a
apropiarse de la cosa accesoria & tam!i;n el derecho a la cosa principal,
salvo que el valor de la materia que aport1 o el tra!a9o incorporado e>ceda
nota!lemente el valor de lo a9eno Cart(culo 664D"
11
A ra(- del te>to del art(culo 669 parte de la doctrina ha cre(do ver una e>cepci1n en cuanto al momento de la accesi1n, sin
em!ar.o la 9urisprudencia ha optado por desechar esta opci1n, esta!leciendo que lo que e>iste es un derecho alternativo del dueo
del suelo para evitar el pa.o de las indemni-aciones prescritas en favor del dueo de los materiales, plantas o semillas"
Fuien actu1 de!e tam!i;n indemni-ar, teniendo como fuente de esta
o!li.aci1n la responsa!ilidad e>tracontractual, &a que ha procedido con
culpa"
?i a la persona que act,o no le corresponde hacerse dueo, pierde el
derecho a e>i.ir el valor de lo accesorio o de la hechura &, a la ve-, de!e
indemni-ar"
:iii; Si Auien actu= esta4a de mala &e( Pierde su derecho sin e>cepci1n,
de!e indemni-ar los per9uicios causados &, al e>istir un elemento
intencional, se aplican las re.las penales de hurto Cart" 664 incisos 1N & #ND"
En resumen,
quien act,a DE B<E+A )E ?I+ E<?@A CA<?A DE 'A:A )E
DE E8 CdoloD
el dueo
?I+ A@?" 667 A: A@" 664II A@" 664I I & II
C8+8CI'IE+@8 665
C8+
C8+8CI'IE+@8 A@" 666
101'E>isten dos re.las especiales en favor del dueo cu&as especies han sido empleadas
sin su conocimientoA
:i; ?i tiene derecho a la propiedad de la cosa en que su materia ha sido utili-ada,
en lu.ar de pa.ar la indemni-aci1n, puede e>i.ir que se le restitu&a el valor en
dinero de dicha materia u otro tanto de la misma naturale-a, calidad & aptitud
Cart(culo 666D"
:ii; ?i no le es f3cil reempla-ar la especie que se encuentra unida a su materia por
otra de i.ual calidad, valor & aptitud, & ;sta puede separarse, tiene derecho a
pedir que se separen las materias, a costa del que actu1 Cart(culo 66%D"
Accesi1n de 'ue!le a Inmue!le
102'@iene lu.ar en caso de edificaci1n, plantaci1n o siem!ra cuando los materiales con
que se edifica o las semillas & el suelo, pertenecen a dueos diferentes"
En estos casos siempre se considera al suelo como lo principal & a las cosas
incorporadas a ;l, accesorias"
El momento de la accesi1n corresponde al tiempo en que las plantas se arrai.an en
el suelo &, de tratarse de materiales, cuando ;stos son incorporados a la
construcci1n" Desde entonces se consideran inmue!les por adherencia & forman un
todo con el suelo"
En este tipo de accesi1n tam!i;n encontramos !ienes que, estando &a incorporados
en el patrimonio de al.uien, pasan a formar parte de un patrimonio diferente" En
estas circunstancias, la le& distin.ue :a; qui;n fue la persona que actu1 Cel dueo
del suelo o el de los materialesDQ :4; el estado en que esta!a la persona que actu1 si
esta!a de !uena fe, sin 9usta causa de error, o de mala feDQ & :c; si la persona a
quien pertenec(a la cosa usada esta!a o no en conocimiento del uso que de su !ien
se hacia"
102'Si actHa el dueIo del suelo( El dueo del suelo siempre adquiere el dominio de lo
edificado, plantado o sem!rado"
:a; Si el dueIo de los materiales o @lantas esta4a en conocimiento del uso
Aue de ellos se hacCa, la le& presume que ha consentido en el hecho, de
manera que s1lo tiene derecho al valor de las cosas, o a ser restituido en
especies de i.ual naturale-a, calidad & aptitud Cart(culo 667 inciso #ND"
:4; Si el dueIo de los materiales o @lantas no tenCa conocimiento del uso
Aue se les da4a, las consecuencias difieren si el dueo del suelo ha actuado
de !uena fe, sin 9usta causa de error, o de mala fe"
:i; Si el dueIo del suelo actu= de 4uena &e( De!e restituir los materiales,
plantas o semillas en su 9usto precio, o !ien, en especies de i.ual
naturale-a, calidad & aptitud" :a fuente de la o!li.aci1n restitutoria es en
este caso, el enriquecimiento sin causa"
:ii; Si el dueIo del suelo ha actuado sin Dusta causa de error( De!e
restituir las plantas, semillas, o materiales que ha utili-ado en especies o en
su 9usto precio &, adem3s, de!e indemni-ar los per9uicios que ha causado
Cart(culo 667 inciso #ND"
En este caso, los principios que operan son el de enriquecimiento sin causa,
que es fuente de la o!li.aci1n restitutoria, & la responsa!ilidad
e>tracontractual por el hecho ne.li.ente"
:iii; Si el dueIo del suelo ha actuado de mala &e( De!e pa.ar el precio de
las plantas, semillas, o materiales que ha empleado o restituirlas en
especies" @am!i;n esta o!li.ado al resarcimiento de los per9uicios que ha
causado &, adem3s, queda su9eto a la acci1n criminal por hurto Cart(culo 667
inciso #ND"
Dueo del suelo DE B<E+A )E ?I+ E<?@A CA<?A DE 'A:A )E
Dueo DE E8 CdoloD
del material
?I+ A@" 677 A@" 667, II A@" 667, II
C8+8CI'IE+@8
C8+
C8+8CI'IE+@8 A@" 667, II
104'Si actHa el dueIo de las @lantas, semillas, o materiales( Esto es, cuando se
planta, siem!ra o constru&e en suelo a9eno con materiales propios"
:a; Si el dueIo del suelo tuvo conocimiento de la siem!ra, plantaci1n, o
edificaci1n reali-ada ser3 o!li.ado, para reco!rar el terreno, a pa.ar el valor del
edificio, plantaci1n, o sementera Cart(culo 669 inciso finalD"
:4; Si el dueIo del suelo no tuvo conocimiento del uso Aue se da4a a sus
tierras, por ser dueo de lo principal siempre accede al dominio de lo edificado,
plantado o sem!rado"
Para determinar los derechos del dueo de los materiales, la le& asimila su
posici1n a la del poseedor vencido en el 9uicio reivindicatorio, & la del dueo del
suelo, a la del reivindicante Cart(culo 669D"
?e considera la edificaci1n, plantaci1n o siem!ra como una me9ora ,til"
:i; Si el dueIo de los materiales, @lantas o semillas esta4a de 4uena
&e( ?e le asimila a la posici1n del poseedor de !uena fe vencido"
Fuien actu1 tiene derecho a la restituci1n de lo edificado, plantado o
sem!rado, & el dueo del suelo ele.ir3 entre el pa.o del precio de la o!ra
Cel tra!a9o m3s los materialesD, o el pa.o del aumento de valor que
e>periment1 el terreno con la edificaci1n, plantaci1n o siem!ra Cart(culo
9$9D"
:ii; Si el dueIo de los materiales, @lantas o semillas se encontra4a sin
Dusta causa de error( ?e considera que quien act,a con culpa leve se
asimila al poseedor de !uena fe, mientras que quien ha actuado con culpa
.rave o ne.li.encia e>trema se asimila al poseedor de mala fe"
:iii;Si el dueIo de los materiales, @lantas o semillas actHo de mala &e(
?1lo tiene derecho a retirar los materiales, si la separaci1n puede reali-arse
sin detrimento de la o!ra" Aun as(, el propietario del suelo puede optar por
pa.arle el valor que tendr(an los materiales una ve- separados Cart(culo
91$D"

Dueo de los materiales DE B<E+A )E ?I+ E<?@A CA<?A DE 'A:A )E
DE E8 CdoloD
Dueo del suelo
?I+ A@" 9$9 A@" 9$9 1 91$ A@" 91$
C8+8CI'IE+@8
C8+
C8+8CI'IE+@8 A@" 669, inc" final
103'Cuando el dueo del suelo no ten(a conocimiento del uso que se da!a a sus tierras,
la le& le concede un derecho alternativo de e>i.ir a quien edific1 a pa.arle el 9usto
precio de su terreno con los intereses le.ales por todo el tiempo que tuvo el terreno
en su poder" En caso de la siem!ra o plantaci1n, el derecho es a e>i.ir el pa.o de la
renta por el tiempo que las tierras ha&an sido utili-adas, 9unto con la indemni-aci1n
por los per9uicios causados Cart(culo 669D"
Cuando el dueo del suelo tuvo conocimiento del uso de su terreno, no se aplican
los derechos alternativos, pues se estima que ha ha!ido consentimiento para
reali-ar la plantaci1n, edificaci1n, o siem!ra"
106':a le& reconoce un derecho le.al de retenci1n a quien plant1, sem!r1 o edific1,
mientras el dueo del terreno no cumpla las o!li.aciones que correspondan" <na
ve- que el derecho de retenci1n ha sido declarado 9udicialmente, se le asimila a los
derechos reales de .arant(a Chipoteca, prendaD tanto para efectos de persecuci1n
como de preferencia Cart(culos 6%6 & 6%6 CPCD"
5" @radici1n
107':a tradici1n es el medio a trav;s del cual se transfieren de un patrimonio a otro
determinados !ienes" ?iempre la tradici1n recae so!re !ienes que &a se encuentran
incorporados a un patrimonio"
?e diferencia de la accesi1n en que supone el consentimiento de am!as partes" :a
tradici1n es un acto 9ur(dico !ilateral, & de!e Ipor tantoI cumplir con los mismos
requisitos que todos los actos 9ur(dicos !ilaterales"
El art(culo 64$ del C1di.o Civil define la tradici1n como Pun modo de adquirir el
dominio de las cosas & consiste en la entre.a que el dueo hace de ellas a otro,
ha!iendo por una parte la facultad e intenci1n de transferir el dominio, & por otra la
capacidad e intenci1n de adquirirloP" De ella se desprendeA
a" :a tradici1n es un modo de adquirir derivativo, el derecho es adquirido con las
mismas car.as & .rav3menes que ten(a el tradente"
!" :a tradici1n no solo se refiere a la propiedad, sino tam!i;n a todos los otros
derechos reales Cart(culo 64$ inciso #ND" Incluso pueden adquirirse por tradici1n
Ccesi1nD los derechos personales &a que, al ser cosas incorporales, son o!9eto de
dominio & pueden ena9enarse"
c" :a tradici1n opera como modo de adquirir el dominio & como medio de pa.o
para e>tin.uir las o!li.aciones"
@radici1n & Entre.a
108'?ur.en conflictos en relaci1n con estos t;rminos, &a que el le.islador en ocasiones
los utili-a como sin1nimos
1#
"
12
Doctrina tradicional elementos tradicionales" Ber al respecto el art"#"14% del C1di.o Civil referente al comodato"
:a entre.a es un concepto .en;rico que siempre inclu&e el traspaso material de un
!ien" <na especie de este .;nero es la tradici1n, en la que I unida a la entre.a I se
encuentra la idea de ceder el dominio, por parte del tradente, & de aceptarlo, por el
adquirente"
109':o que evidencia la intenci1n de transferir la propiedad es el t(tulo, el contrato que
antecede a la tradici1n, que de!e ser translaticio de dominio"
El distin.uir que el contrato que antecede a la tradici1n de!e ser translaticio de
dominio tiene importancia, dado que la entre.a transforma a quien reci!e el !ien en
propietario, o !ien, lo ha!ilita para lle.ar a serlo mediante prescripci1n Ccomo ocurre
a los !ienes inmue!lesD" <n t(tulo de mera tenencia nunca ha!ilita al tenedor para
ser dueo"
elaci1n entre Contrato & 'odo de Adquirir
110'El Derecho Chileno reco.e la tradici1n romana, en cu&a virtud el contrato no
transfiere el dominio, sino que otor.a un derecho personal para e>i.ir la tradici1n"
:a causa de la tradici1n ser3 el titulo translaticio de dominio Cart(culo 646D"
As(, para transferir el dominio de un patrimonio a otro ser3n necesarios dos actosA
:1; <n contrato o acto 9ur(dico !ilateral creador de o!li.aciones, que servir3 de t(tulo
Cpor e9emplo, la compraventaDQ &, :2; la tradici1n o modo de adquirir que consiste
en un acto 9ur(dico !ilateral que e>tin.ue o!li.aciones Cas(, al hacer la tradici1n de
la cosa vendida, el vendedor transfiere el dominio & al mismo tiempo e>tin.ue la
o!li.aci1n nacida del contrato de compraventa, por lo que la tradici1n es Gpa.oH en
los t;rminos del art(culo 1"667 del C1di.o CivilA el pa.o efectivo es la prestaci1n de
lo que se de!eD"
Elementos de la @radici1n
a" Consentimiento
111':a tradici1n requiere del acuerdo de voluntad de dos partesA el tradente & el
adquirente" :as partes que manifiestan su voluntad pueden actuar a nom!re propio
o representadas" :os representantes pueden ser le.ales Cpara los incapacesD o
voluntarios CmandatariosD"
En las ventas for-adas el 9ue- asume la representaci1n del tradente, tanto en el
contrato de venta como en la tradici1n Cart(culo 641 inciso 5ND"
:os efectos de la tradici1n llevada a ca!o mediante representantes son los mismos
que si el acto hu!iera sido reali-ado por el propio representado Cart(culo 641 inciso
finalD"
En la tradici1n reali-ada a trav;s de representantes voluntarios ha& un l(miteA para
que el acto sea v3lido u oponi!le al mandante se requiere, adem3s, que los
representantes act,en dentro de los l(mites de su mandato o de su representaci1n
le.al Cart(culo 64%D"
112'El consentimiento de!e estar e>ento de vicios" Al respecto se aplican las normas
.enerales referentes al dolo & la fuer-a, & se re.ulan disposiciones especiales en
materia de error Cart(culos 646 al 647D" ?on errores que vician la tradici1n los que
recaen enA
I El o!9eto que de!e transferirse
I :a persona a quien se le hace la tradici1n
I El t(tulo que antecede a la tradici1n
El error en el t(tulo puede revestir dos formas Cart(culo 644DA :a; que una de las
partes supon.a un t(tulo de mera tenencia, o :4; que am!as partes supon.an t(tulos
translaticios de dominio, pero diferentes, como si una supone donaci1n C.ratuitoD &
la otra, mutuo ConerosoD"
Estos errores derivan en la nulidad del contrato, lo que produce la nulidad refle9a de
la tradici1n, la que ser3 a!soluta, &a que el acto carece de causa"
El art(culo 64# se refiere a la ratificaci1n que el dueo de una cosa hace respecto de
la tradici1n reali-ada por el poseedor" En este caso, el propietario ratifica un acto
que le era inoponi!le, no un acto nulo"
<na situaci1n an3lo.a puede suceder con relaci1n al adquirenteA si la cosa que
de!(a entre.3rsele es transferida a un tercero, puede ratificar el acto que I en
ori.en I le era inoponi!le Cart(culo 645D"
!" Capacidad de las Partes
112'El tradente reali-a actos de disposici1n & requiere ser plenamente capa-"
Para el adquirente las re.las difieren dependiendo si la tradici1n se mira como modo
de adquirir el dominio o si act,a como medio de pa.o"
:i; Si la tradici=n o@era como modo de adAuirir el dominio( @rat3ndose de
!ienes mue!les, !asta que el adquirente ten.a capacidad relativa para hacer
v3lida la adquisici1n en virtud de la tradici1n Cart(culo 4#5D"
:ii; Si la tradici=n o@era como medio de @a<o( ?u valide- supone que el
adquirente sea plenamente capa-, en aplicaci1n de las re.las .enerales
relativas a la tradici1n, & los art(culos 1"647 +M 1 & 1"677 referentes al pa.o,
que esta!lecen que el pa.o hecho a una persona incapa- es nulo a menos de
pro!arse que con ;l esta persona se ha hecho m3s rica" ?i el acto lo per9udica
Cla cosa no se emple1 en provecho del incapa-D, puede declarase nulo el acto,
con lo que la tradici1n no ha!r3 e>tin.uido la o!li.aci1n & el tradente podr(a
verse o!li.ado a pa.ar nuevamente"

c" 8!9eto
114'Conforme a las re.las .enerales de los actos 9ur(dicos, la tradici1n de!e tener un
o!9eto determinado & l(cito Cart(culo 1"%6$D"
:a ,nica universalidad 9ur(dica que puede ser o!9eto de tradici1n es la herencia" El
patrimonio no es suscepti!le de ser transferido mediante tradici1n, &a que es un
atri!uto de la personalidad"
'ediante tradici1n se pueden ena9enar cosas corporales e incorporales" especto de
estas ,ltimas, pueden ser o!9eto de tradici1n tanto los derechos reales como los
personales" :a tradici1n de derechos personales o Pcesi1n de cr;ditosP se
perfecciona con la entre.a del t(tulo Cart(culos 1"9$1 & si.uientesD"
d" Causa
113'En la tradici1n, la causa esta dada por el t(tulo Ccontrato u otro acto 9ur(dicoD que la
antecede & que manifiesta que en la entre.a ha& una intenci1n de transferir el
dominio" Es por ello que el t(tulo que sirve de causa a la tradici1n de!e ser
translaticio de dominio & no de mera tenencia Cart(culo 646D"
?on t(tulos translaticios de dominio los que por su naturale-a sirven para transferirlo
Cart(culo 4$5 inciso 5ND, vale decir, aqu;llos que imponen a una parte la o!li.aci1n
de transferir el dominio del !ien Co!li.aci1n de darD" Al.unos de ellosA venta,
permuta, donaci1n entre vivos, mutuo, dep1sito irre.ular, daci1n en pa.o, la
novaci1n en .eneral Ccuando .enera una o!li.aci1n de darD, el aporte en sociedad
Ccontrato de sociedadD, usufructo so!re cosa fun.i!le, & la le& cuando impone
o!li.aciones de dar"
116'El t(tulo de!e ser v3lido en s( Cun t(tulo nulo .enera la nulidad refle9a de la tradici1nD,
& respecto de la persona a quien se transfiere"
:a valide- respecto a la persona dice referencia con prohi!iciones que se imponen a
ciertos individuos para cele!rar contratos, conocidas como incapacidades
particulares" Al.unos e9emplos de estas incapacidades particulares son las
donaciones irrevoca!les entre c1n&u.es, la compraventa entre c1n&u.es, & la
compraventa entre padres e hi9os"
117'Adem3s es necesario que no e>ista error en el t(tulo, el que se puede referir a dos
situaciones" :a primera, cuando s1lo una de las partes supone un t(tulo translaticio
de dominio & la se.unda, cuando am!as partes suponen t(tulos translaticios de
dominio, pero diferentes
15
"
El error esencial invalida el t(tulo e invalida la tradici1n" El efecto es la nulidad
relativa del t(tulo Cart" 1"%65D & la nulidad a!soluta de la tradici1n por falta de causa
Cart" 1"%64 en relaci1n con el art" 1"67#D"
118'En el pa.o de lo no de!ido el tradente tiene derecho para e>i.ir la restituci1n de lo
pa.ado" A,n cuando la tradici1n care-ca de t(tulo el adquirente tiene la posesi1n de
la cosa & I eventualmente I si el propietario no reclama su restituci1n, podr3
adquirirla a trav;s de prescripci1n irre.ular"
?i la persona a quien se ha efectuado el pa.o ena9ena la cosa, el tercer adquirente
podr(a adquirir el dominio de ella por prescripci1n ordinaria" En esta situaci1n, quien
13
Ber al respecto Perror en el t(tuloP, p3." %9
ha ena9enado tiene la o!li.aci1n de restituir el precio que o!tuvo con la venta al
tradente que pa.1 lo que no de!(a, en ra-1n del principio de enriquecimiento sin
causa"
?i el tradente incurre en error, da lu.ar al cuasicontrato de pa.o de lo no de!ido
CClaro ?olar, p"#69D"
e" ?olemnidades
119':a le& e>i.e ciertas formalidades en la tradici1n, &a sea que ;sta ten.a por o!9eto
!ienes mue!les o inmue!les"
En cuanto a los !ienes inmue!les, se altera la re.la .eneral, &a que la tradici1n
carente de solemnidades no .enera siquiera apariencia de consentimiento" :a
entre.a no indica la intenci1n de transferir el dominio, & no se adquiere dominio ni
posesi1n mientras no se realice la inscripci1n"
En !ienes mue!les la re.la es m3s fle>i!le, pero siempre se e>i.e la e>istencia de
un si.no e>terior que manifieste el consentimiento" :a apariencia de tradici1n
requiere que se cumpla con las formalidades"
f" 'odalidades en la tradici1n
120'Por re.la .eneral, la tradici1n es un acto puro & simple, en el que el dominio se
adquiere inmediatamente" ?in em!ar.o, puede ocurrir que la adquisici1n del
dominio o posesi1n se su9ete a un pla-o o condici1n Cque no de!en confundirse con
las modalidades a que est; su9eto el contratoD"
De acuerdo al art(culo 67$ inciso 1N la tradici1n podr(a su9etarse a condici1n
suspensiva o resolutoria"
121'En este sentido, la reserva de dominio es una condici1n suspensiva a que puede
su9etarse la tradici1n & consiste en que el dominio no se transfiere mientras no se
ha&a pa.ado el precio del !ien, a,n cuando se ha&a entre.ado la casa" Xsta .enera
dificultades de!ido a la contradicci1n e>istente entre dos normas le.ales que se
refieren a ella"
En efecto, se.,n el art(culo 67$ mientras est; pendiente la condici1n suspensiva, el
tradente nunca transfiere el dominio" El tradente puede reivindicar el !ien contra
cualquiera que lo ten.a en su poder Cel primer adquirente o el se.undo, en el
evento que el primero ha&a ena9enado la cosaD"
Por el contrario, el art(culo 1"74% dispone que el tradente puede reivindicar el !ien
s1lo si ;ste permanece en posesi1n del primer adquirente &, de ha!er sido
ena9enado, ,nicamente puede reivindicarlo del tercer adquirente que est3 de mala
fe" En este caso, la reserva de dominio es inefica- en cuanto s1lo reconoce como
efecto el de la condici1n resolutoria t3cita del art(culo 1"%79"
?e ha ar.umentado que la norma del 1"74% dero.ar(a a la del 67$ inciso #N en ra-1n
de su especialidad al referirse a la compraventa" ?in em!ar.o, de!e hacerse notar
que esta especialidad tan solo se refiere a su u!icaci1n en el C1di.o Civil, &a que
evidentemente la norma del art(culo 67$ se refiere a la compraventa"
@am!i;n en favor de la aplicaci1n del art(culo 1"74%, se ha ar.umentado con el fin
de prote.er al tercero que est3 de !uena fe"
)inalmente, se ar.ument1 en favor de la aplicaci1n del art(culo 1"74% atendiendo a
un elemento hist1ricoA se recurri1 a la evoluci1n que sufrieron am!as disposiciones
en los Pro&ectos & en la Comisi1n evisora" En los primeros se dispon(a que en la
venta no se transfer(a el dominio mientras no se pa.ara el precio, a menos que se
ase.urara su pa.o a satisfacci1n del vendedor, o se vendiera a pla-o" Es decir, en
los Pro&ectos la reserva de dominio se su!entend(a" :a Comisi1n evisora no acept1
esa disposici1n & de91 el art(culo 67$ como se encuentra Cla reserva de dominio
de!er(a pactarseD" Posteriormente, en la redacci1n del art(culo 1"74% ni siquiera se
acept1 eso, esta!leci;ndose as( la norma que no da valor al pacto"
Con todo, el conflicto a,n permanece sin resolverA ha& dos normas contradictorias
que su!sisten, & ser3n los 9ueces quienes de!er3n determinar en cada caso cu3l
norma corresponder3 aplicar" Actualmente no ha& 9urisprudencia al respecto, & la
falta de certe-a frente al tema ha .enerado que en la pr3ctica se ha&a optado por
otras .arant(as"
Efectos de la @radici1n
122':os efectos de la tradici1n var(an, dependiendo si opera como modo de adquirir el
dominio, o como medio de pa.o"
:a; Como modo de adAuirir( Para precisar los efectos de la tradici1n como modo
de adquirir, ca!e distin.uirA
CiD ?i el tradente era dueo del !ienA El efecto es el de un modo de adquirir
derivativo, el adquirente adquiere el dominio de la cosa con las mismas
e>enciones & car.as que ten(a el tradente"
CiiD ?i el tradente no era dueo del !ienA =a& un acto 9ur(dico v3lido, pero no se
transfiere el derecho de dominio, sino que el adquirente se convierte s1lo en
poseedor" :a tradici1n opera aqu( como antecedente posesorio"
Estos efectos se fundan en la protecci1n simult3nea que el Derecho
concede, por un lado a la apariencia de tradici1n que ha sido creada, & por
otro, al derecho del dueo que no ha participado ella"
:4; Como medio de @a<o( +uevamente ca!e distin.uirA
CiD ?i el tradente es dueo del !ienA ?iendo e>i.i!le una o!li.aci1n de dar, el
acreedor puede e>i.ir la tradici1n al deudor, a menos que interven.a
decreto 9udicial que proh(!a hacer el pa.o Cart(culo 671D" El pa.o Ctradici1nD
hecho al acreedor es nulo si por el 9ue- se ha em!ar.ado la deuda o
mandado retener su pa.o Cart(culo 1"647 +M #D
CiiD ?i el tradente no era dueo del !ienA E>isten dos posiciones al respecto" :a
primera de ellas propone que las o!li.aciones de dar se cumplir(an
constitu&endo al acreedor en poseedor pac(fico CAlessandri, De la
compraventa & la promesa de venta, 19#$D" De se.uirse esta postura, ho&
ma&oritaria al menos respecto a las o!li.aciones que nacen del contrato de
compraventa, el tradente cumplir(a su o!li.aci1n Cla e>tin.uir(a por pa.oD
haciendo la tradici1n de la cosa aunque no fuese dueo de ella" :a se.unda
postura esta!lece, en conformidad al inciso primero del art(culo 1"646, que
una o!li.aci1n de dar s1lo se cumple transfiriendo el dominio, & el pa.o
reali-ado por al.uien que no es dueo del !ien podr(a ser anulado, con lo
que el tradente tendr(a que volver a pa.ar su o!li.aci1n se ha!(a e>tin.uido
Cart(culo 1"7#% CCD"
:a venta de cosa a9ena se.uida de tradici1n de la cosa, permite e9emplificar
esta situaci1n" El contrato de compraventa de cosa a9ena es v3lido Cart(culo
1"716D & sirve como 9usto t(tulo o antecedente de la tradici1n" Efectuada la
tradici1n de la cosa por el vendedor, esa tradici1n es v3lida, pero no
transfiere el dominio de la cosa Cse.,n el principio de que nadie puede
transferir m3s derechos de los que tieneD" Con la cosa en su poder, el
compradorYadquirente no adquiere el dominio de ;sta, sino s1lo su posesi1n"
:a posesi1n m3s el transcurso del tiempo pueden convertir en dueo al
adquirente, por prescripci1n adquisitiva, salvo que el verdadero dueo
e9er-a sus derechos para o!tener la restituci1n de la cosa Cmientras esos
derechos no se e>tin.an por prescripci1nD"
)ormalidades de la @radici1n
122'Xstas var(an dependiendo si se trata de tradici1n C1D de !ienes corporales mue!les,
C#D de !ienes inmue!les, C5D del derecho de herencia, o C%D de derechos personales
Ccesi1n de cr;ditosD"
124' :1; Bienes Cor@orales ,ue4les( especto a estos !ienes, se aplica la re.la
.eneralA !asta cualquier acto en que se e>prese la intenci1n de transferir el
dominio"
:a le& admite diferentes formas de reali-ar la tradici1n Cart(culo 67%D" :a
9urisprudencia ha esta!lecido que la enumeraci1n del C1di.o Civil es a!ierta & no
ta>ativa"
En la pr3ctica, la tradici1n se consa.ra en una cl3usula del contrato"
Del art(culo 67% es posi!le distin.uir la tradici1n real, que es aqu;lla que se efect,a
materialmente, &a sea entre.ando la cosa o permitiendo al adquirente su
aprehensi1n materialQ & la tradici1n ficta, en la que se recurre a un hecho o un acto
que representa la intenci1n de transferir el dominio" :a tradici1n ficta a su ve-
puede serA
aD ?im!1lica Cel !ien que se pretende transferir se representa en un si.no, art(culo
67% +M5D
!D Longa manu Csealando la cosa, art(culo 67% +M#D
cD Brevi manu Cquien es mero tenedor retiene la cosa como dueo, 67% +N6D, se
su.iere la restituci1n de la herencia al dueo"
dD Constitutum possessorium Cquien es dueo, pasa a ser un mero tenedor de la
cosa, 67%, +N6D, el dueo declara Gconstituirse en tenedor de la cosaH por & en
nom!re del adquirente a quien se transfiere el dominio, Claro ?olar, p"#74D
:a tradici1n ficta .enera pro!lemas pro!atorios Cver art(culo 14$9 inciso 1ND"
123' :2; Bienes Inmue4les( especto a estos !ienes, la le& esta!lece una solemnidad
,nica & e>clu&ente" Esta es la inscripci1n del t(tulo Cart(culo 676D, que para la
tradici1n del dominio de!e reali-arse en el e.istro del Conservador, & para la
tradici1n de otros derechos reales Chipoteca, usufructo, etc"D de!e efectuarse en el
e.istro de 0rav3menes" :a competencia del Conservador se determina por la
situaci1n del inmue!le"
'ientras no se cumpla con la inscripci1n, no e>iste ni siquiera un indicio de tradici1n
Cart(culo 4$# inciso finalD"
:a inscripci1n es parte del acto 9ur(dico, pues son las partes quienes de!en
solicitarla"
126' :2; Derecho eal de $erencia( :a herencia es una universalidad 9ur(dica, un
patrimonio"
:as normas que tratan del derecho de herencia en el C1di.o Civil Cart(culos 1"9$9 &
1"91$D se refieren a la responsa!ilidad del heredero que cede a t(tulo oneroso el
derecho de herencia a un tercero, & proponen re.las tendientes a de9ar al cesionario
en la misma posici1n 9ur(dica que el heredero"
+o ha& una re.la especial que se refiera a las formalidades a que se su9eta la
tradici1n del derecho de herencia, & este vac(o .enera opiniones encontradas
cuando la herencia comprende !ienes mue!les e inmue!les"
:a opini1n ma&oritaria es que, dado su car3cter de universalidad, la tradici1n se
re.ir(a por la re.la .eneral en materia de formalidades, esto es, su tratamiento se
asimilar(a al que re.ula los !ienes mue!les, siendo posi!le incluso respecto al
derecho de herencia, la tradici1n ficta"
<na opini1n diver.ente afirma que la naturale-a del derecho real de herencia est3
dada por los !ienes que la conforman, & ser(an estos los que indicar(an las
formalidades a que de!e atenerse la tradici1n"
<sualmente la tradici1n se hace constar en una cl3usula dentro del contrato que la
antecede"
Con todo, respecto al contrato de compraventa del derecho real de herencia Ct(tulo
que sirve como un antecedente a la tradici1nD, el C1di.o esta!lece que de!e
cele!rarse por escritura p,!lica Cart(culo 1"7$1D"

127':4; Cesi=n de CrFditos( :a formalidad a que est3 su9eta la tradici1n de derechos
personales o cesi1n de cr;ditos es la entre.a del t(tulo Cart(culos 699 & 1"9$1D,
entre.a que puede ser real o sim!1lica Ccon una cl3usula que conste en el t(tulo, por
e9emploD"
Eunto con la entre.a del t(tulo, la le& esta!lece un requisito de oponi!ilidad en la
cesi1n de cr;ditos" Para que la tradici1n sea oponi!le al deudor es necesario que le
ha&a sido notificada, o que ;ste la hu!iere aceptado Cart(culo 1"9$#D"
El art(culo 1"9$5 contiene las formalidades con que de!e reali-arse la notificaci1n"
Estas sonA :a; E>hi!ici1n del tituloQ :4; Desi.naci1n del cesionarioQ :c; )irma del
cedente"
:a aceptaci1n de la tradici1n por parte del deudor puede ser t3cita o e>presa
Cart(culo 1"9$%D" :a aceptaci1n ser3 t3cita cuando e>ista un hecho que la supon.a,
como un principio de pa.o al cesionario del cr;dito, por e9emplo"
Estas normas !uscan que el ries.o de reali-ar el pa.o ante quien &a no tiene el
t(tulo no sea asumido por el deudor Cart(culo 1"9$6D"
:os requisitos de oponi!ilidad !uscan prote.er tam!i;n a terceros Ccomo los
acreedores del tradente, por e9emploD"
:a aceptaci1n de la tradici1n por el deudor o su notificaci1n a ;ste tienen efectos
an3lo.os, salvo en la novaci1n por compensaci1n Ccuando e>isten deudas & cr;ditos
rec(procosD, en la que ser3 relevante si el deudor acept1 la cesi1n de cr;dito, o si
;sta s1lo le fue notificada Cart(culo 1"669D
1%
"
El art(culo 1"9$6 determina la e>tensi1n de la cesi1n de cr;ditos" Cuando una
persona cede un cr;dito, son comprendidas las .arant(as personales, reales &
preferencias que ;ste ten.a" +o se comprenden las e>cepciones personales del
cedente, &a que no han sido impuestas en relaci1n al cr;dito, sino a la calidad de la
persona"
128'El cedente se hace responsa!le de su calidad de acreedor al momento de efectuarse
la cesi1n Cart(culo 1"9$4D, lo que no o!sta que puedan estipularse responsa!ilidades
adicionales" Aun as(, en la cesi1n de cr;ditos a t(tulo oneroso, ;sta se e>tiende s1lo
a lo que el tradente reci!i1, a menos que se ha&a convenido otra cosa"
129':as re.las precedentes se refieren a cesiones nominativas" +o comprenden letras de
cam!io, pa.ar;s a la orden, acciones al portador ni otras especies de cesi1n que son
tratadas por re.las especiales contenidas en el C1di.o de Comercio"
14
?i el deudor acepta la cesi1n que el acreedor ha&a hecho de sus cr;ditos a un tercero de no podr3 oponer al cesionario en la
novaci1n por compensaci1n los cr;ditos que ha!r(a podido oponer al cedente" ?i la cesi1n s1lo le fue notificada, en la compensaci1n
el deudor podr3 oponer al cesionario todos los cr;ditos que ha&a adquirido contra el cedente antes de la notificaci1n"
C"PI.U%! ESPECI"%
VI' SIS.E," DE P!SESI/N INSCI." EN C$I%E
1" Introducci1n
120'=ist1ricamente, han e>istido dos .randes sistemas re.istralesA
:a; "AuFllos Aue identi&ican tCtulo 5 modo de adAuirir'B El primer .ran sistema
re.istral de esta especie fue el )ranc;sZ que elimin1 el modo de adquirir
Ctradici1nD, como un acto separado del t(tulo CcompraventaD" Ello se reco.e en el
art(culo 1646 del C1di.o Civil franc;s, el que dispone que desde que la
compraventa se reputa perfecta entre las partes, la propiedad es adquirida por
el comprador"
Precisamente la alusi1n reali-ada por Bello en el mensa9e del C1di.o se refiere
al caso de )rancia, en que se esta!leci1 un sistema re.istral como consecuencia
a la identificaci1n del t(tulo & la transferencia de dominio" :a inscripci1n no fue
entonces m3s que una transcripci1n, un requisito de oponi!ilidad frente a
terceros &, en nin.,n caso, constitutiva de posesi1n"
:a venta9a de separar el t(tulo & el modo de adquirir es hacer una separaci1n
entre las o!li.aciones personales nacidas del contrato & el derecho real en s("
Esta venta9a se manifiesta particularmente a prop1sito de los !ienes inmue!les,
respecto de los cuales el sistema re.istral termina imponi;ndose en especial
para prote.er a terceros Cacreedores hipotecarios, por e9emploD" En el fondo el
derecho franc;s a trav;s del r;.imen de Gtrascripci1nH implantado ha lle.ado a
un sistema an3lo.o al vi.ente en Chile"
E>isten normas en el C1di.o Civil que fueron directamente tomadas del derecho
franc;s sin la de!ida precauci1n en torno a la diferencia e>istente entre los
sistemas" E9emplo de ello es el art(culo 1"66$, referente a qui;n asume el ries.o
de p;rdida del cuerpo cierto cu&a entre.a se de!a" En esta norma ha& una
contradicci1n a!ierta con al principio que las cosas perecen para el dueo,
porque el comprador Y acreedor no es dueo antes de la tradici1n, pero se le
hace car.o de los ries.os de la cosa"
:4; "Auellos en Aue el tCtulo se se@ara del modo de adAuirir, 5 la
inscri@ci=n actHa como <arantCa del dominio'B Este es el caso del sistema
re.istral alem3n de !ienes inmue!les Cel m3s anti.uoD, implantado con el
derecho prusiano del si.lo UBIII"
Este sistema, sin duda, fue el que sirvi1 de modelo al derecho chileno, a,n
cuando ;ste presenta tres diferencias fundamentales" A sa!erA
CaDEn derecho .ermano la tradici1n es un acto a!stracto" En Chile, la
tradici1n es un acto causado"
C!D:a tradici1n en Alemania se divide en un acto privado de cesi1n & uno
p,!lico de inscripci1n" En Chile, la tradici1n constitu&e un solo acto"
CcDEl r;.imen alem3n acredita dominio" El chileno, prue!a la posesi1n"
#" ?istema chileno de posesi1n inscrita
121'En Chile la tradici=n es un acto causal' :a valide- del t(tulo es requisito para la
valide- de la tradici1n" En la pr3ctica, ha& efectos importantes derivados de esa
diferencia, &a que lo que afecta el t(tulo, afecta la tradici1n" ?i el t(tulo es anulado
sur.e la acci1n reivindicatoria para el propietario, as( el contrato de compraventa es
declarado nulo por vicios del consentimiento o por o!9eto il(cito, ha& acci1n
reivindicatoria contra terceros poseedores de !uena & mala fe, se.,n el art(culo
1679 de C1di.oQ por otra parte, si ese contrato declarado resuelto por
incumplimiento de la o!li.aci1n del comprador de pa.ar el precio, por e9emplo, ha&
acci1n reivindicatoria, pero s1lo contra terceros poseedores del inmue!le que est;n
de mala fe, se.,n los art(culos 1%79 & 1%91" En Alemania, por el contrario, a,n
cuando el t(tulo CcontratoD sea nulo, la tradici1n es v3lida"
122'En Chile, la tradici=n constitu5e un solo acto' En derecho alem3n, la tradici1n
se produce en dos actosA
:a; Un acto civil( :a cesi1n, que se ri.e conforme a las normas del derecho
privado"
:4; Un acto administrativo( :a inscripci1n" En cierto sentido es un ante9uicio" El
funcionario administrativo hace las veces de a!o.ado que estudia el t(tulo de
dominio"
En Chile se entre.1 el estudio de t(tulo a las partes" Al funcionario no le est3
permitida una calificaci1n previa de fondo" Cumpli;ndose los antecedentes formales
de!e reali-ar la inscripci1n" Ello 9ustifica que la inscripci1n acredite la posesi1n & no
el dominio Cver e.lamento del e.istro Conservatorio de Bienes a(ces, arts" 47III,
6$, 61, & 64D"
Para reali-ar la inscripci1n, de!en acudir las partes personalmente o representadas
presentando el t(tulo de dominio C;sta es la ra-1n por la cual en los contratos se
inclu&e el mandato especial mediante la cl3usula de estiloA G?e faculta al portador
de copia autori-ada de la presente escritura para requerir las inscripciones,
su!inscripciones & cancelaciones que sean pertinentes en el Conservador de Bienes
a(cesH" :a tradici1n se reali-a a trav;s de la inscripci1n por el funcionario
competente CConservador de Bienes a(cesD por la solicitud de las partes" +o e>iste
una diferenciaci1n entre dos actos"
122'En Chile, la tradici=n no acredita dominio' En .ran medida, es una
consecuencia de lo anterior" :a inscripci1n en Chile no acredita dominio, sino s1lo
posesi1n"
:a ,nica forma de acreditar el dominio es, en definitiva, por v(a de la prescripci1n
16
"
5" ?istema re.istral en materia de herencias
Planteamiento
124'El tema se encuentra tratado fundamentalmente en el art(culo 677 del C1di.o Civil,
que no se refiere a la Gtradici1nH del derecho de herencia, sino a requisitos para
ena9enar los !ienes heredados"
:as inscripciones ordenadas en el art(culo 677 tienen por finalidad dar se.uridad &
fe p,!lica en la compro!aci1n del desarrollo de la propiedad, sin ellas, no ha& acto
9ur(dico al.uno de transferencia"
:os herederos de!en practicar una serie de inscripcionesA
CaD Inscripci1n del decreto 9udicial o de la resoluci1n administrativa que otor.ue
la posesi1n efectiva Cart 677, +M1D"
C!D Inscripci1n especial de herencia Cart" 677, +M#D"
CcD Inscripci1n de la ad9udicaci1n Cart" 677, +M5D"

En la herencia, el modo de adquirir el derecho real de herencia opera
independientemente de la inscripci1n" Aqu(, la funci1n de la inscripci1n difiere de la
e>istente en materia posesoriaA las inscripciones dan pu!licidad orient3ndose a que
e>ista continuidad en la historia de la propiedad ra(-"
@ipos de posesi1n de la herencia
123'?e.,n el inciso primero del art(culo 677 el heredero adquiere la posesi1n le.al en el
momento de deferirse la herencia" Esta no es una posesi1n en sentido t;cnico, sino
que constitu&e m3s !ien un derecho a heredar"
En esencia, la herencia se difiere con la muerte del causante Cart" 966D, momento en
que se adquiere la posesi1n le.al, a menos de tratarse de una delaci1n condicional,
siempre & cuando la condici1n no sea de no hacer al.o que dependa ,nicamente de
la voluntad del asi.natario"
:a delaci1n es el llamado a heredar" Es necesario que el asi.natario manifieste su
voluntad de aceptar la herencia para ser considerado heredero, &a que tam!i;n
podr(a repudiarla, Carts" 1"##6 & 1"##6D" :a aceptaci1n es el acto que concede la
calidad de heredero, sin em!ar.o I una ve- aceptada la herencia I opera con efecto
retroactivo, esto es, la situaci1n se retrotrae al momento en que la herencia fue
deferida Cart"1"#59D" En esencia, lo que el heredero se adquiere a la muerte del
causante es el derecho a aceptar o repudiar la herencia"
126'Para e9ercer el derecho de herencia, de!e cumplirse con la inscripci1n del decreto
15
1% GEsto no si.nifica, como al.unos piensan erradamente, que la prescripci1n resulta ser en la pr3ctica, el ,nico modo de
adquirir el dominio" En verdad, si el tridente era dueo de la cosaIlo que necesariamente implica que tam!i;n eran dueos todos sus
antecesores, el adquirente adquiere el dominio por tradici1n" C[D El dominio s1lo se adquiere por un modoH" Bial del (o, B(ctor" GLa
Tradicin y La rescripcin !d"uisitiva como #odo de !d"uirir el $ominioH" pp" 76I74
de posesi1n efectiva Cart" 677D"
:a posesi1n efectiva puede ser solicitada por uno de los herederos o por todos
con9untamente" Previo informe del ?ervicio de Impuestos Internos, es concedida por
el 9ue- competente"
<na ve- concedida, se reali-a la primera inscripci1n del art(culo 677" El decreto de
posesi1n efectiva es inscrito en el e.istro del Conservador de Bienes a(ces
correspondiente al ,ltimo domicilio del causante 9unto con el testamento Csi ;ste
e>isteD"
El decreto de posesi1n efectiva se refiere ,nicamente a la persona del causante & a
los herederos, sin referencia a los !ienes sin.ulares que forman la herencia lo
mismo ocurre con la inscripci1n de este decreto C677 +N1D"
Esta operaci1n autori-a a los herederos para disponer en forma con9unta CGde
consumoHD de los !ienes mue!les que formen parte del patrimonio hereditario"
127'Para disponer de los !ienes ra(ces no !asta la inscripci1n del decreto de posesi1n
efectiva, de!e reali-arse adem3s una inscripci1n especial de herencia, la que Ia
diferencia de la anteriorI se reali-a en el e.istro Conservatorio de Bienes a(ces en
donde se encontra!a inscrito el inmue!le en cuesti1n Cart" 677, +N#, en relaci1n al
art"674D"
Con la inscripci1n especial de herencia, los herederos podr3n disponer de consuno
de los inmue!les hereditarios, en la inscripci1n especial de herencia individuali-an
los !ienes inmue!les que forman parte de la herencia & que fueron adquiridos por
los herederos por sucesi1n por causa de muerte"
128':a divisi1n o partici1n de la herencia puede ser voluntaria de com,n acuerdo entre
los herederos o a trav;s de un 9ue- partidor"
En el caso que un !ien sea ad9udicado a una de las partes en el 9uicio divisorio, se
requiere la inscripci1n de la ad9udicaci1n"
Esta tercera inscripci1n s1lo tendr3 lu.ar si, con anterioridad, los herederos no han
dispuesto Cena9enadoD de consuno del !ien ra(-
16
& ha!ilitar3 al ad9udicatario a
disponer por s( solo de los !ienes hereditarios"
Efecto de la omisi1n a las inscripciones del 677
129':a 9urisprudencia en un primer momento determin1 que la omisi1n a las
inscripciones esta!lecidas en el art(culo 677 afecta!a tanto a la valide- de la venta
como a la de la tradici1n Cse tratar(a de una norma prohi!itivaD" =a& en ello una
ra-1n hist1ricaA la implaca!ilidad en la interpretaci1n de la norma se de!i1 a la
pretensi1n de afian-ar la instituci1n de la inscripci1n reci;n implementada"
<na se.unda ar.umentaci1n sostuvo que el art(culo 677 conten(a una norma
imperativaA esta!lec(a un requisito para ena9enar los inmue!les heredados, por la
16
Para estudiar los efectos de la partici1n, ver art(culos 417, 1"5%%, & 4$5I% del C1di.o Civil"
que s1lo la tradici1n ser(a nula, la venta en este caso ser(a un acto v3lido" ?e
permit(a sanear la omisi1n Cfalta de inscripci1nD cumpliendo con lo dispuesto en el
art" 677, & reali-ando nuevamente la tradici1n Cmediante inscripci1nD"
A,n as(, e>isten dudas en torno a la aplicaci1n de esta interpretaci1n" \a que incluso
con la venta reali-ada por usurpaci1n el tercero adquiere la posesi1n de la cosa, si
;sta ha sido inscrita Cart" 45$D, de modo que resultar(a inconsistente que el propio
dueo Cheredero por causa de muerteD no ten.a la misma facultad que el
usurpador"
140'Al parecer, el art(culo 677 esta!lece m3s !ien una norma tFcnica" :a e>i.encia de
la inscripci1n est3 m3s !ien impuesta para el Conservador de Bienes a(ces, quien
no puede practicar una tradici1n sin previamente ha!er llevado a ca!o la inscripci1n
especial de herencia"
El efecto de la omisi1n de las inscripciones sealadas en el art" 677 es que se otor.a
la posesi1n Cre.ular o irre.ularD al tercero que adquiere el !ien inscri!i;ndolo a su
nom!re, & se pone a su disposici1n una acci1n indemni-atoria contra el heredero
por los per9uicios causados Cpor e9emplo, si los t(tulos son incompletos lo que le
impide o!tener una hipoteca o dificulta la venta del inmue!leD"
@ransferencia de le.ados
141'@radicionalmente se ha dicho que el le.atario adquiere en virtud de la sucesi1n por
causa de muerte" ?in em!ar.o, el le.ado no siempre se adquiere por este modo"
Cuando el o!9eto del le.ado es un cuerpo cierto, efectivamente el le.atario adquiere
dominio de ;ste por sucesi1n por causa de muerte" ?in em!ar.o, cuando se trata de
le.ados de .;nero Cdinero, por e9emploD, lo que se adquiere es un cr;dito contra el
heredero" El le.atario adquiere el .;nero mediante la tradici1n que efect,an los
herederos, pa.ando el le.ado"
142'<n le.ado de un inmue!le de!iera inscri!irse 9unto con el testamento Cart" 677, +M
1D" +o o!stante, en la pr3ctica, una ve- reali-ada la inscripci1n especial de herencia
se cumple el le.ado que recae so!re inmue!les, reali-ando una tradici1n posterior"
%" Inscripci1n de sentencia que declara la prescripci1n
142'Para que la prescripci1n opere como modo de adquirir el dominio, es necesario
ha!er pose(do la cosa durante cierto lapso de tiempo, & cumplir con las restantes
condiciones le.ales Cart" #"%97D" Entre ;stas se cuentanA
:a; Fue la prescripci1n sea ale.ada 9udicialmente Ccomo acci1n o e>cepci1n" Este
requisito es necesario para que la prescripci1n quede firme, dado que puede ser
renunciada antes de la ale.aci1n, una ve- que se ha cumplido el tiempo
previsto por la le&"
:4; Fue la prescripci1n sea declarada por sentencia 9udicial"
144':a sentencia que declara la prescripci1n de!e inscri!irse de acuerdo con lo que
previenen los art(culos 679 & #"615" Esta inscripci1n de la sentencia no cumple una
funci1n constitutiva ni traslaticia de dominio ni de posesi1n, sino que es un
requisito de pu!licidad que sirve para mantener la historia de la propiedad ra(-" ?u
incumplimiento .enera la inoponi!ilidad de la prescripci1n frente a terceros"
VII' %" P!SESI/N
1" +aturale-a de la instituci1n
143':a posesi1n est3 definida en el art(culo 4$$ del C1di.o Civil como Pla tenencia de
una cosa determinada con 3nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da
por tal ten.a la cosa por s( mismo, o por otra persona que la ten.a en lu.ar & a
nom!re de ;lP"
De esta definici1n se desprende que los elementos esenciales de la posesi1n sonA
:i; <n elemento materialA :a tenencia de una cosa determinada"
:ii; <n elemento su!9etivoA El 3nimo de seor o dueo" El 3nimo no se aprecia en un
sentido psicol1.ico, sino que en hechos e>ternos, esto es, en la forma como se
adquiere la posesi1n & el modo como ;sta es e9ercida"
146'Puede ocurrir que e>ista un poseedor sin la tenencia material de la cosa Cel
arrendador, por e9emploD" En estas situaciones el 3nimo de seor & dueo se aprecia
en el t(tulo, advirti;ndose que el elemento material no es el determinante en la
posesi1n"
En este sentido, es posi!le incluso perder la tenencia de una cosa & continuar siendo
poseedor, como sucede I por e9emplo I cuando el poseedor de una cosa mue!le
i.nora accidentalmente su paradero Cart" 4#4D"
147':a protecci1n a la posesi1n tiene su fundamento en que constitu&e una apariencia
de dominioA usualmente poseedor & dueo son una misma persona" Al prote.er la
posesi1n, el le.islador no ha hecho m3s que prote.er el dominio de una manera
m3s 3.il Cart" 9#5D" Ca!e destacar en este sentido que la sumariedad es una de las
caracter(sticas de las acciones posesorias CC1di.o de Procedimiento Civil, art(culos
6%9 & si.uientesD"
@am!i;n la posesi1n encuentra fundamento en un principio de 9uridicidadA se !usca
que el dueo ha.a valer sus derechos por la v(a 9ur(dica & no mediante formas de
autotutela"
148':a posesi1n es una situaci1n real &, como tal, se opone a las situaciones 9ur(dicas
que son mucho m3s t;cnicas" +o o!stante, con la e>pansi1n de los sistemas
re.istrales, tam!i;n a la posesi1n se ha incorporado un elemento t;cnico"
Actualmente la posesi1n es en .ran medida una instituci1n re.istral que s1lo en el
mar.en cuestiona las tenencias materiales" Al menos en !ienes inmue!les, el
sistema posesorio encuentra su esencia en la re.istralidad Cen !ienes mue!les, en
cam!io, como acciones de sociedades an1nimas, los autom1viles & otros, la
inscripci1n cumple funciones de pu!licidad & oponi!ilidad & no posesoriasD"
#" Doctrinas 9ur(dicas de la posesi1n
149'Etimol1.icamente, posesi1n proviene del lat(n possidere, que si.nifica PasentarseP"
8ri.inariamente, la posesi1n est3 referida al asentamiento en un lu.ar determinado"
A partir del hecho que representa la posesi1n, se desarrollaron dos .randes
doctrinasA
:a; .eorCa Su4Detiva :Pothier;( Be a la posesi1n como una suma de dos
elementosA uno o!9etivo Cla aprehensi1n material de la cosaD & uno su!9etivo Cel
3nimo de seor o dueoD" Esta es la doctrina tradicional"
:4; .eorCa !4Detiva :Iherin<;( ?u.iere que es poseedor quien tiene la
aprehensi1n material de una cosa, con independencia del t(tulo que 9ustifica su
posesi1n"
Derecho Chileno
130'+uestro C1di.o Civil asume la doctrina tradicional" En el art(culo 4$$, la posesi1n es
definida a partir de la suma de am!os elementos Cel 3nimo de seor & dueo, 9unto
con la aprehensi1n material so!re la cosaD" Esta postura su!9etiva tam!i;n puede
apreciarse en otras disposiciones, como el art(culo 416 Cen relaci1n al #"61$, +M 5D, &
el 917"
:a e>i.encia del elemento su!9etivo Cel animusD e>clu&e de la protecci1n de las
acciones posesorias a los meros tenedores Carrendatario, usufructuario, etc"D"
5" Posesi1n & propiedad
Posiciones en que se puede estar respecto de un !ien
131'Pro@iedad( El propietario de una cosa lo es porque la ha hecho su&a conforme a
uno de los modos de adquirir Cesta!lecidas en el art"677D" :o que caracteri-a a la
propiedad, es un t(tulo & un modo de adquirir suficientes para adquirir el derecho de
dominio Ca,n cuando en verdad s1lo en la tradici1n se requiere t(tulo & modo, pues
en los restantes modos am!os se confunden, como ocurre en la ocupaci1n,
accesi1n, prescripci1n & sucesi1n por causa de muerteD"
El derecho de dominio est3 prote.ido por la acci1n reivindicatoria o de dominio Cart"
779D"
132'Posesi=n( :a posesi1n se distin.ue de la mera tenencia por el t(tulo" Cuando e>iste
un t(tulo que manifiesta 3nimo de dueo & que ha!ilita a quien tiene la aprehensi1n
material so!re una cosa para lle.ar al dominio, la situaci1n en que se encontrar3 el
su9eto no ser3 la mera tenencia, sino la posesi1n"
:a posesi1n est3 amparada por las acciones posesorias, &a sea para efectos de
recuperarla o de conservarla" Estas acciones pueden hacerse valer incluso en contra
del propietario Cart" 9#5D, pero ceden ante la acci1n reivindicatoria"
Con todo, el poseedor que est3 en v(a de .anar el dominio por prescripci1n puede
e9ercer la acci1n reivindicatoria contra terceros distintos del dueo Cacci1n
pu!liciana, art" 79%D"
132',era .enencia( ?u!stancialmente, el mero tenedor reconoce el dominio a9eno" Ello
9ustifica que tan s1lo pueda prote.erse por acci1n del dueo o poseedor del !ien
cu&a tenencia ha o!tenido Cas( que, por e9emplo, con el arrendatario Iuno de los
m3s t(picos tenedoresI quien si se ve tur!ado en el uso de la cosa, de!e pedir al
arrendador que lo ampare, art" 19#%D"
El mero tenedor carece de la protecci1n de las acciones posesorias, las que est3n
reservadas para el poseedor & el dueo de la cosa Csi posesi1n & dominio coincidenD"
:a ,nica acci1n que puede e9ercer por s( mismo es la querella de resta!lecimiento,
que procede en el caso que sea privado violentamente de la mera tenencia Cart"
9#7D"
En el derecho real de usufructo, el usufructuario es mero tenedor respecto de la
cosa, pero poseedor &Yo dueo de su derecho de usufructo" Es por ello que, en
relaci1n al .oce de sus derechos de usufructo, puede e9ercer tanto la acci1n de
dominio Cart" 791D como las acciones posesorias Cart"916D"
P8@ECCIL+ E<2DICA
Propietario I Acci1n eivindicatoria Cart" 779D
I Acciones Posesorias Cart" 916 ssD
Poseedor I Acciones Posesorias Cart" 916 ssD
I Acci1n Pu!liciana
14
Cart" 79%D
@enedor I Fuerella de
esta!lecimiento Cart" 9#7D
De los t(tulos de mera tenencia, el que se encuentra en la situaci1n de ma&or
menosca!o es el precario Cart" #196D" Corresponde a la tenencia de cosa a9ena sin
previo contrato & por i.norancia o mera tolerancia del dueo" El precario se da
fundamentalmente en los !ienes su9etos a posesi1n inscrita" En este 3m!ito, la
Pe.ulari-aci1n de la Pequea Propiedad a(-P CDecreto :e& #"696, de 1949D ha
puesto fin a muchas situaciones de precario prolon.adas en el tiempo,
transformando a los meros tenedores en poseedores inscritos & propietarios, a,n
cuando su e9ercicio ha dado lu.ar a pro!lemas de constitucionalidad & e9ercicio
fraudulento"
134'El s1lo transcurso de tiempo no muda la mera tenencia en posesi1n ni en dominio
Cart" 416D"
Aparentemente ha!r(a una e>cepci1n a este principio en la norma del art(culo #"61$
+M 5, que dispone que la e>istencia de un t(tulo de mera tenencia dar3 lu.ar a la
prescripci1n adquisitiva e>traordinaria cuando concurran simult3neamente dos
circunstanciasA
17
Puede e9ercerla el poseedor de !uena fe que esta en v(as de .anar el dominio de la cosa por prescripci1n"
1' Fue el que se pretende dueo no pueda pro!ar que en los ,ltimos die- aos se
ha&a reconocido e>presa o t3citamente su dominio por el que ale.a la
prescripci1nQ &
2' Fue el que ale.a la prescripci1n prue!e ha!er pose(do sin violencia,
clandestinidad ni interrupci1n por el mismo espacio de tiempo"
De estas dos e>i.encias la doctrina desde anti.uo ha sealado que se desprende
que la norma presupone que, durante el transcurso intermedio de tiempo, ha tenido
lu.ar un hecho del que no se tiene prue!a Cun contrato, por e9emploD que ha
convertido al mero tenedor en poseedor" Por ello, est3 re.la no constitu&e un medio
de sanear la mera tenencia porque no !asta el s1lo transcurso del tiempo
17
Posesi1n & dominio
133" :a posesi1n constitu&e presunci1n le.al de dominio Cart" 4$$IIID, siendo tam!i;n es
una v(a de lle.ar al dominio mediante la prescripci1n" Al poseedor se le prote.e
porque normalmente posesi1n & dominio coinciden" Ello 9ustifica que al poseedor
le.almente se le repute dueo del !ien que posee"
Esta peculiar relaci1n e>istente entre la posesi1n & el dominio constitu&e la me9or
forma de prote.er la propiedad" Al dueo le !astar3 con pro!ar tan solo el hecho de
la posesi1n, &a que coincidiendo usualmente posesi1n & dominio, se encuentra en el
inter;s del propietario pro!ar su derecho de una manera e>pedita & o!tener de esta
forma una acci1n inmediata, que lo prote9a"
:a prue!a del hecho de la posesi1n es relativamente sencillaA en !ienes mue!les,
de!er3 acreditarse que esta!a en poder material con 3nimo de dueo, & en !ienes
ra(ces que su!siste la inscripci1n Carts" 4#7, 9#% & #"6$6D"
:a prue!a del derecho de propiedad CdominioD, en cam!io, hist1ricamente ha sido
mucho m3s dif(cilA no se trata s1lo de acreditar que la cosa est3 Co esta!aD !a9o
poder o control del dueo, sino tam!i;n que la adquiri1 con al.uno de los modos de
adquisici1n esta!lecidos en la le& Cart" 677D" ?i el modo es tradici1n, el dueo A
de!er3 pro!ar que adquiri1 Ccompr1, por e9emploD la cosa de B quien era a su ve-
dueo le.(timo, & que ;ste, a su ve-, la ha!(a o!tenido de C" :a secuencia puede
ser intermina!le CGprue!a dia!1licaH, se.,n la doctrina D, lo que nos muestra tanto
las venta9as de la sealada presunci1n como la utilidad pr3ctica de la prescripci1n
adquisitiva Cse.,n se ver3D"
:a acci1n posesoria cede ante la reivindicatoria o dominio Ccuando am!as no tienen
el mismo titularD, pero ;sta ,ltima presenta la desventa9a de ser de lato
conocimiento & desarrollarse en un procedimiento ordinario"
136'@am!i;n esta relaci1n se 9ustifica a fin de prote.er al tercero que se encuentra de
!uena fe" :a le& conf(a en la situaci1n de apariencia que e>iste en la posesi1n &,
adem3s, recompensa a quien ha pose(do de !uena fe en distintos 3m!itosA
18
?e.,n se ha visto en clases & en el seminario, en fallo de la Corte ?uprema de a!ril del #$$$ se conclu&e que el Art" #61$ Cmera
tenenciaD, cede ante el #6$6 Cposesi1n inmue!lesD"
:a; Aspira a adquirir el dominio por prescripci1n ordinaria Cart" #6$4D
:4; Es favorecido en las prestaciones mutuas del 9uicio reivindicatorio Cdeterioros,
frutos, me9orasD Carts" 9$% & si.uientesD"
:c; Puede prote.erse mediante las acciones posesorias Carts" 916 & s.tes"D
:as acciones posesorias ponen remedio inmediato ante una situaci1n de hecho, pero
no conceden derechos permanentes Cen este sentido se asimilan a la acci1n de
protecci1n constitucional & a la acci1n de amparo o ha!eas corpus
19
D"
137')inalmente, la protecci1n a situaciones de hecho se 9ustifica por una ra-1n de pa-
socialA se !usca evitar la autotutela prote.iendo los derechos por la v(a le.al & no a
mano propia"
%" Calificaci1n de la posesi1n
138':a dificultad en cuanto a la calificaci1n de la posesi1n como un hecho o como un
derecho o!edece a que la estructuraci1n del ordenamiento 9ur(dico en torno a los
derechos su!9etivos es moderna" @radicionalmente el derecho se or.ani-1 en !ase a
soluciones 9ustas & no a la concesi1n de derechos"
139'?i se entiende la posesi1n desde la perspectiva del derecho, &a sea del enfoque
cl3sico de los derechos su!9etivos, entendi;ndola como un Ppoder(o del titular so!re
la cosaPQ o !ien como un P3m!ito de inter;s 9ur(dicamente prote.idoP pareciera que
la posesi1n no puede ser calificada como un derecho"
:a; De entenderse el derecho como un poder(o, la posesi1n no puede ser vista
como derecho su!9etivo, &a que nin.,n caso resiste ante la acci1n del
propietario"
:4; Entendiendo el derecho su!9etivo como un inter;s 9ur(dico prote.ido, la posesi1n
presenta al.unos ras.os que podr(an acercarse al concepto, no o!stante,
asimilarla completamente al derecho es una opci1n demasiado fuerte" :a
posesi1n presenta consecuencias 9ur(dicas, pero por motivos diferentes Ccomo la
protecci1n a la apariencia o mantener la pa- socialD que no necesitan
9ustificarse calific3ndola como un derecho"
:a posesi1n de!e ser entendida como una situaci=n de hecho que produce
consecuencias 9ur(dicas, pero que cede ante el propietario"
Cada uno de los efectos de la posesi1n puede e>plicarse sin conce!ir la posesi1n
como un derecho" As(, por e9emplo, el que la posesi1n opere como presunci1n de
dominio no es sino la protecci1n a la !uena fe, a una apariencia de derecho"
160'En la casaci1n de fondo, un recurso que s1lo procede en asuntos de derecho,
tradicionalmente se ha entendido la posesi1n como un hecho" Actualmente, la
calificaci1n ha variado, &a que se ha considerado que los efectos de la posesi1n
constitu&en una situaci1n de derecho, siendo procedente la casaci1n respecto de
ellos"
19
Bid infra, p3rrafo 5#6"
6" E>clusividad de la posesi1n
161':a posesi1n de una cosa determinada tiene el car3cter de e>clusiva" Esta
e>clusividad, sin em!ar.o, no e>clu&e la posi!ilidad de coposeer"
En una comunidad, todos los comuneros tienen un mismo derecho" :o caracter(stico
de la coposesi1n es que se e9erce con9untamente por todos las comuneros" Aun as(,
el acto de ad9udicaci1n opera retroactivamente, estim3ndose que la posesi1n ha
sido e>clusiva desde un comien-o Cart" 417D"
Es por ello que las ena9enaciones que ha&a llevado a ca!o cada uno de los
comuneros de la cosa que se pose(a proindiviso su!sisten so!re su cuota & I de
e>cederla I se consideran ena9enaciones de cosa a9ena Cson inoponi!les a los dem3s
& s1lo pueden su!sistir con la voluntas de ellosD"
:a coposesi1n se su9eta siempre a la acci1n divisoria" :a ena9enaci1n de una cosa
que se posee proindiviso Cen comunidadD se reali-a siempre !a9o la condici1n
suspensiva de que la cosa sea ad9udicada al tradente Cart(culo 417 en relaci1n con
los art(culos 1"514 & si.uientesD"
162'A lo que se opone la e>clusividad de la posesi1n es a que e>istan dos poseedores en
una cosa que ale.an posiciones 9ur(dicas contradictorias Cque se anulan
mutuamenteD" En tales casos, lo que el derecho pretende es e>cluir a uno de ellos"
Es por ello que la le& se preocupa de precisar cu3ndo se pierde & adquiere la
posesi1n
#$
" Con este fin, se ha distin.uido entre los inmue!les inscritos & los
mue!les e inmue!les no inscritos"
:a; Inmue4les inscritos( :a posesi1n se adquiere por la inscripci1n, & se pierde
por la cancelaci1n de la inscripci1n" Ante conflictos, ha& preferencia por el
poseedor inscrito, e>cepto en el caso de las inscripciones de papel
#1
Carts"
4#7,45$ & #6$6D"
:4; ,ue4les e Inmue4les no inscritos( :a posesi1n se adquiere con el
apoderamiento del !ien con 3nimo de dueo Cart" 4#6D"
En los casos de apoderamiento vicioso no se adquiere una posesi1n ,til" :a duda es
si se pierde la posesi1n anti.ua" Esta situaci1n queda sin resolver salvo un casoA el
apoderamiento vicioso de un !ien inmue!le no inscrito Cart" 4#9D" Al parecer, por su
car3cter e>cepcional, la re.la anterior ,nicamente se aplicar(a a este tipo de !ienes
como sanci1n hacia quienes no recurren a la inscripci1n"
162'=a& una serie de !ienes su9etos a un estatuto especial de inscripci1n" ?e han creado
re.istros para cosas corporales mue!les en los que la inscripci1n no implica .arant(a
de posesi1n, ni el traspaso del dominio se efect,a por ellas Cen autom1viles, por
e9emplo, la inscripci1n es un requisito de oponi!ilidad, pero la tradici1n se hace por
20
Este tema se trata con ma&or detalle en el @itulo 1# de este cap(tulo CP Adquisici1n, conservaci1n & p;rdida de la posesi1nPD"
21
Aun cuando en el ,ltimo tiempo los pro!lemas a que dio ori.en la teor(a de la posesi1n inscrita han sido enfrentados
le.islativamente mediante le&es especiales como el D":" #696, de 1949"
al.una de las formas del art" 67%D"
En propiedad industrial, la inscripci1n constitu&e un medio de reali-ar el traspaso
del !ien" Al parecer, la inscripci1n es requisito para la tradici1n Cart" 1%, :e& de
Propiedad IndustrialD"
8tros !ienes o!9eto de sistemas re.istralesA
CaD Acciones de ?ociedades An1nimas
C!D Pacto de Accionistas en sociedades a!iertas
CcD Prendas especiales
CdD Propiedad intelectual e industrial
CeD +aves & aeronaves
CfD 'inas
C.D A.uas
164'El hecho de que de!a ha!er s1lo un poseedor no o!sta a que la posesi1n pueda
tenerse a varios t(tulos Cque no se opon.anD"
6" Cosas suscepti!les de posesi1n
163':a posesi1n s1lo puede recaer en cosas determinadas Cart"4$$D" :os .;neros no son
suscepti!les de posesi1n"
:as cosas determinadas pueden ser corporales e incorporales Cart" 416D" :as cosas
incorporales, a su ve-, pueden ser derechos reales o personales" ?e plantea la duda
acerca si es posi!le o no la posesi1n en cosas incorporales"
166':os derechos reales pueden ser o!9eto de posesi1n C"uasipossesioDA se es tenedor
de la cosa & poseedor del derecho real" El mensa9e del C1di.o reconoce la posesi1n
del usufructuario so!re el derecho de usufructo" :os derechos reales son o!9eto de
acciones posesorias Cart"916D & pueden ser incluso adquiridos por prescripci1n Cart"
#%97III
##
D"
167'Con relaci1n a los derechos personales, al.unos autores afirman que la le& no hace
distinci1n en el tema, & que el cr;dito es una cosa determinada, por lo que podr(an
ser o!9eto de posesi1n Cart" 4$$D" ?ealan que incluso el t;rmino Gposesi1n del
cr;ditoH est3 reco.ido en el C1di.o Civil en el art(culo 1646, el que re.ula el pa.o
que de !uena fe se hace al poseedor de un cr;dito"
Esta afirmaci1n es re!atida, apuntando a que tal norma se refiere a quien tiene la
posesi1n del t(tulo del cr;dito, disponiendo que el ries.o de perderlo de!e ser
asumido por el acreedor" En el fondo, la funci1n de esta norma es atri!uir un efecto
al pa.o reali-ado a quien aparentemente es el acreedor" E>istir(a as( en el art(culo
1646 una protecci1n a la apariencia en materia de o!li.aciones, que es an3lo.a a la
que se concede mediante las acciones posesorias"
A pesar de esta analo.(a, a los cr;ditos no les ser(an aplica!les las re.las de
posesi1n de los derechos reales" Ello porque el r;.imen de los cr;ditos es
22
?alvo las e>cepciones le.ales, como los derechos de uso & ha!itaci1n, & las servidum!res discontinuas, & las continuas
inaparentes" Cart" 77#D
completamente distinto al de los derechos reales, no e>iste Gposesi1n del cr;ditoH
por no ser suscepti!les de actos materiales posesorios & lo que se sanciona es al
acreedor que con su inactividad crea la apariencia de ha!erse e>tin.uido la deuda"
168'<na tercera clase de cosas incorporales son los !ienes inmateriales"
:as le&es de propiedad industrial e intelectual no dan pie a una afirmaci1n o
ne.aci1n del r;.imen posesorio, de modo que se de!e determinar si la naturale-a
de los !ienes inmateriales se opone o no a la posesi1n"
En inicio, al menos por e>tensi1n, pareciera que les resultan aplica!les las normas
so!re posesi1n, &a que una venta nula I por e9emplo I ha!ilita a quien adquiriere
para .anar el dominio por prescripci1n" En el fondo, la finalidad de las normas so!re
posesi1n es consolidar situaciones 9ur(dicas & prote.er la apariencia de derecho"
Con todo, el derecho moral de autor Cactividad de la o!ra, inte.ridadD es
imprescripti!le porque su naturale-a se opone a la prescripci1n" Es un derecho
moral no pecuniarioA su naturale-a es incompati!le con la reali-aci1n de actos
posesorios"
Posesi1n de la herencia
169'Posesi=n %e<al( Es la que se confiere al heredero por el solo ministerio de la le& al
momento de deferirse la herencia Cart" 677D" +o constitu&e posesi1n propiamente
tal, sino que s1lo da derecho al heredero para aceptar o repudiar la herencia"
170'Posesi=n E&ectiva( ?e adquiere por medio de un decreto 9udicial, o de una
resoluci1n administrativa" Am!os tienen el car3cter de acto provisorio & por ende
modifica!le" <na ve- inscrito en el e.istro del Conservador de Bienes a(ces
competente Cel correspondiente al ,ltimo domicilio del causanteD, o en el e.istro
+acional de Posesiones Efectivas, se.,n corresponda, autori-a a los herederos para
disponer de consuno Cen con9untoD de los !ienes mue!les"
171'Posesi=n ,aterial E&ectiva o Posesi=n eal( Es la m3s .eneral & se da
usualmente cuando no ha& !ienes ra(ces dentro de la herencia" En estos casos, los
herederos act,an como tales sin ha!er pedido la posesi1n efectiva de la herencia"
172'E>iste una acci1n especifica para los herederosA la acci1n de petici1n de herencia,
an3lo.a a la acci1n de dominio o reivindicatoria, con la salvedad que la acci1n
reivindicatoria tiene por o!9eto cosas sin.ulares & no patrimonios" ?u titular es el
heredero cu&os derechos han sido desconocidos & la e9erce contra el actual
poseedor de la herencia"
En la posesi1n de una herencia e>isten las mismas calidades que se presentan en la
posesi1n de cosas sin.ulares" As(, en prestaciones mutuas, el art(culo 1"#66 dispone
que a la restituci1n de frutos & al a!ono de me9oras, se aplicar3n las mismas re.las
que en la acci1n reivindicatoriaQ & el art(culo 1"#64 trata de manera an3lo.a a la
reivindicaci1n la responsa!ilidad que tiene el poseedor por efecto de ena9enaciones
o deterioros C!uena o mala fe, causa fortuita, etc"D
172'El poseedor de una herencia puede incluso adquirir por prescripci1n la calidad de
heredero, materia que es tratada en el art(culo 1"#69, aunque con al.unas falencias
t;cnicas" Ellas sonA
CaD Del art(culo 1#69 pareciera que la acci1n de petici1n de herencia es personal,
cuando en realidad se trata de una acci1n real"
C!D Para adquirir la calidad de heredero por prescripci1n ordinaria se necesita el
decreto 9udicial, o la resoluci1n administrativa de posesi1n efectiva,
Cconsiderados 9usto t(tulo para convertirse en poseedor re.ularD" ?in ;ste, el
poseedor de una herencia s1lo puede adquirir por prescripci1n e>traordinaria en
un lapso de die- aos"
CcD Para adquirir por prescripci1n ordinaria, adem3s del 9usto t(tulo, es necesario el
requisito de !uena fe"
Posesi1n del estado civil
174'@;cnicamente, puede ha!er posesi1n del estado civil Ccasado, hi9o, etc"D" Esta
posesi1n consiste en el tratamiento p,!lico a que s1lo da lu.ar ese estado civil"
Conforme a la le.islaci1n actual, la posesi1n de un estado civil no da derecho a
adquirirlo por prescripci1n, sino que es un medio de prue!a para acreditar tal
calidad, de especial importancia ho& en d(a para acreditar la calidad de hi9o Carts"
#$$ & 5$9I515D"
4" @ipos de posesi1n
173'En el derecho can1nico, la posesi1n puede ser civil o natural" Dentro de la posesi1n
natural, se encuentra la posesi1n que se tiene sin 9usto t(tulo, sin !uena fe, la
posesi1n clandestina, & la violenta" +in.uno de los tipos de posesi1n natural
conduce a la prescripci1n"
En el C1di.o Civil e>iste una distinci1n confusa" Aparentemente, la posesi1n
irre.ular equivale a la natural del derecho can1nico, pero de un e>amen detallado
se advierte que, adem3s de la posesi1n re.ular e irre.ular, ha& un tipo adicional de
posesi1nA la posesi1n viciosa"
176'As(, la tipificaci1n de la posesi1n puede estructurarse de formas diversas,
dependiendo esta diversidad de si se atiende a lo dispuesto en el mensa9e del
C1di.o Civil, o a las normas referentes a la posesi1n Cart" 4$$ a 451D"
?e.,n el mensa9e, los tipos de posesi1n se or.ani-ar(an de la si.uiente formaA
Posesi1n e.ular Cre,ne los requisitos de 9usto t(tulo & !uena feD
?in 9usto t(tulo
Posesi1n ?in !uena fe
Irre.ular Con clandestinidad
Con violencia
?in em!ar.o, atendiendo a las normas pertinentes, los tipos de posesi1n se
estructurar(an de la si.uiente formaA
Posesi1n e.ular
Posesi1n ]til
Cconduce a Posesi1n Irre.ular ?in 9usto t(tulo
prescripci1nD ?in !uena fe
Posesi1n Biolenta
Posesi1n In,til Posesiones Biciosas
Cno conduce a Posesi1n Clandestina
prescripci1nD
177'En el C1di.o Civil, los tipos de posesi1n viciosa alteran elementos constitutivos de la
posesi1n &, por tal motivo, no se les atri!u&e efectos posesorios Csalvo al caso
e>cepcional del art"4#9D"
:a instituci1n de la posesi1n !usca evitar el e9ercicio de la violencia ra-1n por la cual
la le& no ampara al poseedor violento"
En el caso de la posesi1n clandestina CocultaD, se atenta contra la apariencia creada
ante terceros, de modo que el poseedor clandestino tampoco puede ser prote.ido
9ur(dicamente"
As(, finalmente, podemos or.ani-ar los tipos de posesi1n de la si.uiente formaA
e.ular
Posesi1n ]til
Carts" 4$1 & 4$#D Irre.ular
@IP8? DE
P8?E?IL+ Biolenta
Posesi1n Biciosa
Carts" 4$9 & ss"D Clandestina
178'En el art(culo 4#9 e>iste una sanci1n al poseedor de un !ien inmue!le no inscrito" ?i
al.uien se apodera de ese !ien, a,n cuando el apoderamiento sea violento o
clandestino, el poseedor material est3 su9eto a perder la posesi1n material so!re el
inmue!le" ?in em!ar.o, aqu;l que se ha apoderado del !ien no tendr3 derecho ha
adquirirlo por prescripci1n, &a que su posesi1n material no es ,til" Esta norma de!e
entenderse como un incentivo hist1rico para la inscripci1n de los !ienes inmue!les"
7" Posesi1n re.ular
179':a posesi1n re.ular corresponde a la anti.ua posesi1n civil" =ist1ricamente fue la
,nica que .o-1 de protecci1n le.al, & ello 9ustifica que actualmente se encuentre
rodeada de fuertes requisitos constitutivos" Ellos sonA
:a; >usto .Ctulo( :a posesi1n de!e estar 9ur(dicamente 9ustificada, tener un
antecedente Ct(picamente un contratoD" Adem3s, esta 9ustificaci1n o
antecedente de!e ser 9usto"
:4; Buena Fe( Fue el poseedor ten.a conciencia de ha!er adquirido el !ien
le.(timamente & sin vicios"
:c; .radici=n( ?i el t(tulo es translaticio de dominio Cventa, aporte en sociedad,
donaci1n, etc"D adem3s se requiere tradici1n Cart(culo 4$#IIIID
A" El 9usto t(tulo
Concepto
180'El 9usto t(tulo es la 9ustificaci1n o antecedente de la posesi1n" Corresponde a tener
Puna !uena ra-1n para poseerP"
El 9usto t(tulo se refiere a la adquisici1n del dominio" ?e.,n el art(culo 4$5, estos
t(tulos pueden serA :a; constitutivos de dominioQ :4; translaticios de dominio &Q :c;
declarativos de dominio Cen doctrinaD"
Clasificaci1n de los t(tulos
181'.Ctulos Constitutivos de Dominio( Corresponden a los modos de adquirir
ori.inarios" ?on la ocupaci1n, accesi1n, & prescripci1n" Act,an directamente como
t(tulos posesorios"
:a; !cu@aci=n( Procede s1lo respecto de cosas corporales mue!les que carecen de
dueo" El ladr1n & el usurpador no tienen t(tulo posesorio &a que ocupan !ienes
a9enos Cart 6$6D"
:4; "ccesi=n( En materia posesoria la posesi1n so!re una cosa principal se
e>tiende a la de la cosa accesoria" El poseedor de lo principal pasa a serlo de lo
que ella produce, o de lo que se 9unta a ella"
:c; Prescri@ci=n( ?upone la posesi1n" :a prescripci1n tiene su antecedente en una
posesi1n efica- para surtir efectos"
:a prescripci1n opera en un sentido estrictamente 9ur(dicoA mediante ella, una
situaci1n de hecho deviene en materia de derecho" Con la prescripci1n, se
consolida una posici1n a la que se ten(a derecho" En este caso, la posesi1n no es
alterada"
182'.Ctulos .ranslaticios de Dominio( ?on los de ma&or importancia" :os t(tulos
translaticios de dominio son Plos que por su naturale-a sirven para transferirloP Cart"
4$5IIIID, constitu&en el antecedente de la transferencia"
En Chile, el t(tulo no !asta para transferir el dominio, es tan s1lo un antecedente, de
modo que para incorporar el !ien a un nuevo patrimonio es necesaria la tradici1n
Cart" 4$5, en relaci1n al art(culo 646D"
:a tradici1n produce la transferencia del dominio" El adquirente s1lo podr3 suceder
al tradente si ;ste efectivamente ten(a el dominio so!re el !ien"
En materia posesoria, tanto el t(tulo translaticio como la tradici1n son antecedentes
posesorios, t(tulos de posesi1n re.ular" ?in em!ar.o, la posesi1n comien-a en el
adquirente" El tradente pudo ha!er sido poseedor vicioso & I a,n as( I ser el
adquirente poseedor re.ular" Incluso respecto de las cosas que se han usurpado, si
el adquirente esta!a de !uena fe, ser3 poseedor re.ular & tendr3 derecho a adquirir
el dominio de la cosa por prescripci1n ordinaria Csalvo 4#9D"
A pesar de nacer la posesi1n en el adquirente, la le& lo autori-a para sumar los
pla-os de sus antecesores en la posesi1n, pero I en tal caso I se considerar3 la peor
calidad de posesi1n que ;stos ha&an tenido Cart" 414D" Esta norma o!edece a una
ra-1n de equidad & de orden p,!lico" ?i la propiedad ha circulado constantemente
ser(a mu& dif(cil pro!ar la prescripci1n" El art(culo 414 contiene una norma de
se.uridad que permite consolidar la propiedad mediante la prescripci1n, despu;s de
cierto tiempo"
182'.Ctulos Declarativos de Dominio :en doctrina;( En la tradici1n del derecho civil,
el t(tulo declarativo no constitu&e realmente un antecedente posesorio, pues no
hace m3s que declarar un derecho pree>istente" El t(tulo por el que se posee no est3
dado por la sentencia 9udicial, sino por uno anterior a aqu;l que ha sido declarado"
En el acto de divisi1n el 9ue- partidor efect,a una declaraci1n de los derechos
e>istentes en la comunidad, declaraci1n que opera con efecto retroactivo al
momento de inicio de la comunidad Ccomprar por varias personas o muerte del
causante, por e9emploD, de modo tal que los t(tulos ser3n, dependiendo del caso, la
compraventa o la sucesi1n"
:a funci1n del acto de partici1n es definir los derechos ab initio en la comunidad" ?e
entiende que la calidad de poseedor se ha tenido desde su inicio Cart" 417D"
En la sucesi1n por causa de muerte ri.e una re.la an3lo.aA tras la partici1n cada
asi.natario se reputa ha!er sucedido inmediatamente al difunto en todos los efectos
que le hu!ieren ca!ido Cart" 1"5%%D, cont3ndose entre ;stos, la posesi1n"
=aciendo referencia a los t(tulos translaticios de dominio, el inciso cuarto del art(culo
4$5 dispone que tam!i;n pertenecen a esta clase las sentencias de ad9udicaci1n en
9uicios divisorios, & los actos le.ales de partici1n" De manera que, aparentemente, el
le.islador ha!r(a asimilado las declaraciones a los t(tulos translaticios" ?in em!ar.o,
parece contrario a los principios de 9usticia que por un acto de divisi1n se constitu&a
dominio" :a 9urisprudencia de la Corte ?uprema ha interpretado esta norma
contrariando su .ramaticalidad en ra-1n del elemento l1.ico & sistem3tico,
determinando que en caso al.uno las sentencias declarativas constitu&en dominio"
Es posi!le afirmar certeramente que, con tal interpretaci1n se ha aco.ido la
Pdoctrina de los actos propiosP, se.,n la cual en derecho no se puede me9orar el
t(tulo que se tiene por un acto propio"
184'E>isten otros t(tulos declarativos distintos a la partici1n" Estos sonA
:a; Cuando se dis@uta el dominio so4re una cosa' :a sentencia que favorece a
una de las partes solo declara su derecho, preIe>istente"
:4; En la transacci=n Ccontrato en que ha& dos personas con un liti.io pendiente o
eventual que las lleva a reali-ar prestaciones rec(procasD" ?i la prestaci1n recae
so!re la cosa disputada, la transacci1n opera como t(tulo declarativo" ?i recae
en una cosa no disputada, opera como t(tulo translaticio"
:a herencia como t(tulo posesorio
183'Aparentemente, el t(tulo de heredero es un nuevo t(tulo posesorio Cart" 414D" ?in
em!ar.o e>iste contradicci1n entre las fuentes que sirven de antecedentes a la
instituci1n Cderecho romano cl3sico & postcl3sicoD"
En materia hereditaria, el t(tulo opera de una manera equ(voca" Puede referirse a la
posesi1n del derecho de herencia & le.ado Ccalidades que pueden ser adquiridas por
prescripci1nDQ o !ien, puede referirse a la posesi1n material de los !ienes que
componen la herencia o le.ado"
+o ca!e duda que la sucesi1n es nuevo t(tulo de posesi1n respecto al derecho de
herencia Cen el caso del le.atario el nuevo t(tulo es el testamentoD"
especto a la posesi1n le.al de una cosa, la sucesi1n no .enera nuevo t(tulo en el
heredero o le.atario, porque ;stos suceden directamente desde el causante" ?i el
causante era un mero tenedor, sus herederos tam!i;n lo ser3n"
El ,nico aspecto en que podr(a variar la situaci1n de los herederos con respecto a la
del causante, es si este ,ltimo pose(a la cosa de mala fe, dado que la !uena fe es un
elemento su!9etivo" :a mala fe no es transmisi!le, aunque el t(tulo si.a siendo el
mismo"
Dentro de la do.m3tica chilena, :uis Claro ?olar afirma que en materia posesoria
siempre ha& nuevo t(tulo, sin em!ar.o tal posici1n es minoritaria en la actualidad,
&a que se ha optado por un elemento de equidad"
:e.itimidad del t(tulo
186'Para o!tener la posesi1n re.ular no !asta cualquier t(tulo" El t(tulo que sirva de
antecedente a la posesi1n de!e ser 9ustoA la posesi1n re.ular de!e estar 9ustificada
en un t(tulo le.(timo"
El C1di.o Civil no define los t(tulos 9ustos, sino que procede de una manera
ne.ativaA enumera los t(tulos in9ustos" As(, a menos de estar calificado dentro de los
in9ustos, todos los t(tulos conceden la posesi1n re.ular"
+o son 9ustos t(tulos Cart" 4$%DA
:a; El &alsi&icado( En realidad, aqu( no e>iste t(tulo, &a que ;ste ha sido falseado,
inventado" =a& un t(tulo ine>istente, aunque la apariencia indique lo contrario"
:4; El dado @or un mandatario o re@resentante le<al Aue no lo es( :a
compraventa o cualquier t(tulo dado en estas circunstancias, es inoponi!le al
mandante o representado"
:c; El Aue adolece vicio de nulidad( En este caso, lo que e>iste es un t(tulo nulo"
:d; El meramente @utativo( E>iste un t(tulo, pero ;ste es meramente aparente"
=a& una persona que tiene me9or derecho que quien dice tenerlo"
Clases de Bicios
187'.Ctulo Falsi&icado :art' 704, NJ 1; ( :a falsificaci1n puede ser de distintas clasesA
CaD Contrahecho o contrahaciendo
C!D 'ediante suplantaci1n de persona
CcD Por sustancial adulteraci1n Cse enmienda el t(tulo ori.inalD"
:as formas anteriores de falsificaci1n son las de ma&or importancia en derecho civil,
no o!stante, es posi!le que e>istan otras m3s sutiles"
:a interpretaci1n de la norma contenida en el art(culo 4$%, +M 1 de!e ser e>tensiva"
:a 9urisprudencia ha reempla-ado el t;rmino esto es por la e>presi1n como,
queriendo sealar con ello que el te>to le.al contiene un e9emplo de falsificaci1n &
no una definici1n"
:a falsificaci1n de un t(tulo siempre es constitutiva de delito penal"
188'.Ctulo dado @or un mandatario Aue no lo es :art' 704, NJ 2; ( Pueden
presentarse dos situacionesA
:a; Fuien act,a lo hace sin tener mandato de representaci1n"
:4; E>istiendo mandato, el mandatario se e>tralimita en sus funciones"
Es preciso recordar en este momento que ni a,n el mandato .eneral se e>tiende a
las facultades de disposici1n"
Para que la representaci1n opere es necesaria la autori-aci1n le.al o convencional
Cart"1%%7D" De lo contrario, el acto cele!rado por el mandatario es inoponi!le al
mandante"
En Chile, el ries.o que el mandatario se e>tralimite en sus poderes es asumido por
el tercero que contrata, quien, en consecuencia, de!e revisar los t(tulos"
El efecto de los actos cele!rados con e>tralimitaci1n en los poderes del mandato es
que no se transfiere la propiedad &, adem3s, ni siquiera se concede la posesi1n
re.ular so!re la cosa Cno se tiene 9usto t(tuloD"
En estos casos, el adquirente queda en una situaci1n precaria" Carece incluso de
una acci1n indemni-atoria contra el mandatario, &a que la re.la .eneral es que ;ste
no responda, salvo si se o!li.1 personalmente, o si no dio conocimiento de sus
poderes al tercero con quien contrat1 C#16%D" ?i el mandatario esconde sus poderes,
es responsa!le ante terceros asumiendo todos los ries.os"
Estos actos pueden ser ratificados" :a ratificaci1n produce un efecto confirmatorio
que act,a retroactivamente"
189'.Ctulo Aue adolece vicio de nulidad :art' 704, NJ 2;( Basta que e>ista el vicio
de nulidad para que el t(tulo sea in9usto"
:o anterior 9ustifica que, a,n cuando la nulidad no ha&a sido declarada Co ha!iendo
transcurrido el tiempo necesario para que la acci1n de nulidad prescri!aD, el t(tulo
sea in9usto"
:a acci1n de nulidad opera con efecto retroactivo" <na ve- declarada, se estima que
nunca ha ha!ido t(tulo"
<n acto que adolece vicio de nulidad relativa puede ser ratificado Cart" 4$6D"
190'.Ctulo @utativo :art' 704, NJ 4;( En .eneral, las situaciones de apariencia no dan
lu.ar a un 9usto t(tulo" En materia posesoria, el t(tulo aparente no es suficiente para
o!tener la posesi1n re.ular"
:a putatividad del t(tulo puede o!edecer, entre otras, a las si.uientes situacionesA
:a; Cuando el testamento ha sido revocado por un testamento posterior"
:4; Cuando e>iste una persona con un derecho & aparece otra con un derecho
preferente"
Fuien adquiere posesi1n en virtud de la apariencia no tiene 9usto t(tulo" =a&
e>cepci1n a esta re.la cuando se cumplen ciertos requisitos especialesA Al
testamento revocado sirve de 9usto t(tulo el reconocimiento 9udicial &, al heredero
aparente, el decreto 9udicial o la resoluci1n administrativa por la cual se le ha
concedido la posesi1n efectiva" Estos actos 9udiciales transforman en 9usto el t(tulo
aparente de un heredero o le.atario"
B" Buena fe
191':a !uena fe es un elemento eminentemente su!9etivo" ?upone penetrar en el
3m!ito de la conciencia, invocar a fen1menos internos como el conocimiento Cver
art" 4$6D" En este sentido, ni aun la confesi1n de mala fe es ar.umento suficiente
para pro!ar el estado de conciencia"
E>iste !uena fe cuando se cree que el contrato es v3lido Cque el mandante tiene
facultades para ena9enar, que el vendedor es dueoD, esto es, cuando se tiene el
convencimiento que por el acto sucede lo de ordinarioA la transferencia del dominio"
192'Este requisito supone que quien adquiere carece de duda ra-ona!le" Por ello, a
!uena fe ,nicamente es compati!le con el error e>cusa!le, no !asta cualquier error"
?olo ca!e admitir el 9usto error, que no es sino el 9ustifica!le"
As(, la !uena fe opera en aquellas circunstancias en que, aun cuando el t(tulo no era
suficiente para transferir el dominio, ha!(a motivos fundados para pensar que si lo
era" :o usual es que la !uena fe acompae la creencia de ha!erse adquirido
efectivamente la propiedad"
192'El error de!e recaer en un punto de hecho, el error de derecho constitu&e una
presunci1n de mala fe que no admite prue!a en contrario Cart" 4$6IfinalD" El error de
derecho apunta al desconocimiento de la le&" :os actos 9ur(dicos no se presumen
conocidos por todos"
En el derecho chileno ha& una !uena parte de la doctrina que cree que esta norma
tiene aplicaci1n .eneral & que no s1lo ri.e en materia posesoria, de manera tal que
el error de derecho siempre constituir(a presunci1n de mala fe" +o o!stante, de!e
hacerse notar que I en ocasiones I el error de derecho opera de un modo distinto"
As( sucede, por e9emplo, en el error respecto de disposiciones administrativas, o en
las le&es referentes a ur!ani-aci1n"
194'Al ser un concepto su!9etivo, la prue!a de la mala fe .enera pro!lemas pro!atorios"
:os estados internos s1lo pueden ser pro!ados por hechos e>ternos" Es por eso que
el medio de prue!a m3s efica- en esta materia son las presunciones Cde
asociaciones de hechos conocidos, se presume uno desconocidoD" El punto de
partida es una presunci1n de !uena fe, salvo que la propia le& esta!le-ca lo
contrario Cart" 4$4D
#5
"
Fuien reclama mala fe del poseedor de!e pro!arlo Cart" 1697D
#%
"
:a mala fe del poseedor consiste en sa!er que cele!ra un acto nuloA que contrata
con un incapa-, que e>isten vicios, que el mandatario no es tal, o que act,a
e>cediendo sus facultades"
+o es estrictamente necesario pro!ar que el poseedor conoc(a el vicio" Dado que
s1lo ca!e el error e>cusa!le, para pro!ar la mala fe !astar3 con pro!ar que el
poseedor de!(a sa!er el defecto del acto"
?i al.uien ha actuado con e>trema ne.li.encia se le asimila al dolo"
193':a !uena fe se determina al momento de adquirir la posesi1n" :a posesi1n si.ue
siendo re.ular a,n cuando la !uena fe se pierda Cart" 4$#IIID"
C" @radici1n Csi el titulo es translaticio de dominioD
196'En estos casos, la entrada en posesi1n se da con la tradici1n Cel t(tulo s1lo la
9ustificaD"
23
Este principio es an3lo.o al que ri.e en materia de dolo"
24
:as limitaciones en materia de prue!a !3sicamente se refieren a los actos 9ur(dicos & no a los hechos" :a mala fe se puede pro!ar
mediante confesi1n e incluso con testi.os" Aun as(, la forma m3s usual de pro!ar el conocimiento real o supuesto de un hecho
interno son las presunciones"

:a tradici1n de!e ser pro!ada" Cuando e>iste t(tulo translaticio & posesi1n, la le&
presume que en al.,n momento se ha reali-ado la tradici1n Cart"4$#IfinalD" :a
e>cepci1n ello se presenta en el r;.imen de posesi1n inscrita, donde la detentaci1n
ni siquiera es apariencia de posesi1n si falta la inscripci1n"
Por e>tensi1n, an3lo.a re.la de!iera re.ir en servidum!res, donde la tradici1n se
reali-a mediante escritura p,!lica" :a norma del art(culo 4$# de!iera aplicarse de
manera .eneral para las tradiciones solemnes, &a sea que la solemnidad est; dada
por la inscripci1n o por escritura p,!lica"
9" Posesi1n irre.ular
197':a posesi1n irre.ular est3 definida por descarte en el art(culo 4$7A es aqu;lla que no
es re.ular, sea porque se carece de 9usto t(tulo, !uena fe, o no se ha efectuado la
tradici1n"
:os derechos del poseedor irre.ular sonA
:a; 0o-a de la presunci1n de dominio en su favor, al i.ual que el poseedor re.ular
Cart" 4$$IIID" En el 9uicio reivindicatorio el que se ale.a dueo de!e pro!ar su
derecho so!re el !ien"
:4; Puede amparar su posesi1n con las acciones posesorias Cart" 917D, de la misma
forma que puede hacerlo el poseedor re.ular"
:c; Puede .anar el dominio de la cosa que posee mediante la prescripci1n
e>traordinaria"
El art(culo #"61$ no dispone que la prescripci1n e>traordinaria sea una instituci1n
t(pica de la posesi1n irre.ular" El efecto es que, al e>traer esta norma ciertos
requisitos, o darlos por supuestos, se infiere que el poseedor irre.ular puede
adquirir por prescripci1n e>traordinaria Cno se necesita t(tulo al.uno & se presume
de derecho la !uena feD"
:os elementos de la posesi1n irre.ular se confi.uran en esta norma a,n cuando no
se aluda a ellos directamente"
198':as limitaciones de la posesi1n irre.ular son dosA
CaD El poseedor irre.ular no puede e9ercer la acci1n pu!liciana Cart" 79%D
C!D ?1lo puede adquirir el dominio por prescripci1n e>traordinaria"
1$" Posesi1n viciosa
199'E>isten dos tipos de posesi1n viciosaA CaD :a posesi1n violenta, & C!D la posesi1n
clandestina"
En derecho anti.uo las posesiones viciosas eran un tipo de posesi1n natural, la que
era asimilada a la actual posesi1n irre.ular, tendiendo a no producir efectos
9ur(dicos"
A partir de las normas del C1di.o Civil pareciera que la posesi1n viciosa no es
posesi1n irre.ular, sino que m3s !ien constitu&e una posesi1n in,til, que no concede
los !eneficios & venta9as que dan las posesiones re.ular e irre.ular" Ello, porque la
posesi1n viciosa se opone a los !ienes 9ur(dicos prote.idos con la instituci1n de la
posesi1nA la posesi1n violenta atenta contra la pa- social, mientras que en la
posesi1n clandestina no ha& apariencia"
:a anterior es la principal ra-1n para distin.uir las posesiones viciosas de la
irre.ular" Aun as(, tam!i;n e>isten ra-ones de te>to que permiten avalar esta
distinci1nA
:a; El art(culo 917 e>clu&e de la protecci1n de las acciones posesorias la posesi1n
viciosa"
:4; En virtud del art(culo #61$ +M 5, para prescri!ir e>traordinariamente, no de!e
ha!er en la posesi1n violencia, clandestinidad ni interrupci1n"
A" Posesi1n violenta
200':a violencia es un vicio de adquisici1n de la posesi1n Cart"41$D" Con todo, tam!i;n
es poseedor violento quien se apodera de la cosa pac(ficamente en ausencia del
dueo, & cuando lle.a ;ste lo repele Cart" 411D"
:a violencia, al i.ual que la fuer-a, puede ser actual o inminente" Para que sea
inminente !asta la e>istencia de una amena-a seria e ile.(tima Cart" 1%66D"
Es indiferente qui;n e9erce la violencia & contra qui;n la e9erce" As(, la violencia vicia
la posesi1n indistintamente si es e9ercida por la persona misma, sus mandatarios, o
con su consentimientoQ & tam!i;n vicia la posesi1n la violencia e9ercida en contra el
dueo de la cosa, su poseedor, o el mero tenedor Cart" 41#D"
especto del vicio de violencia se plantean tres pre.untasA :a; ^Es la violencia un
vicio a!soluto o relativo_ En otras pala!ras, ^se es poseedor violento s1lo frente a
quien se ha e9ercido la violencia o es ;sta una calidad erga omnes_Q :4; ^:a
violencia es perpetua o temporal_, ^si cesa la violencia, cesa el vicio o I por ser un
vicio de adquisici1n I es permanente_Q :c; ^Es la violencia un vicio que se pueda
suceder_
Calificaci1n del vicio de violencia
201':a doctrina chilena ha afirmado que la violencia es un vicio relativoA s1lo puede ser
invocado por quien la padece" =a!r(a una relaci1n personal entre quien sufre la
violencia & quien la e9erce"
+o o!stante, ha& ra-ones para pensar que ;ste es un vicio a!soluto" A sa!erA
:i; <na ra-1n conceptual est3 dada por la posi!ilidad de que violencia sea e9ercida
contra quien no tiene el t(tulo de poseedor" Al considerar la violencia como un
vicio relativo, la posesi1n o!tenida por la fuer-a en estas circunstancias ser(a
le.(tima contra quien s( tiene derechos"
:ii; :a posesi1n es violenta con indiferencia del su9eto contra el que se e9er-a Cart
41#D" Esto lleva necesariamente a pensar que se trata de una relaci1n a!soluta"
:iii; En el C1di.o Civil ha& una tendencia a pensar que la fuer-a es una e>cepci1n
real" En la fian-a, por e9emplo, el fiador podr(a e9ercer la acci1n frente a la
violencia e9ercida contra el deudor principal Cart" #"56%D"
Duraci1n del vicio de violencia
202'Del art(culo 41$ de!e inferirse que, en principio, la violencia es un vicio de
adquisici1n de la posesi1n &, como tal, es permanente" Desde el punto de vista
pr3ctico, no o!stante, ha& tres normas que llevan a pensar que ;ste es un vicio
temporalA
:i; "rtCculo 918( Para o!tener la protecci1n de las acciones, se requiere ha!er
pose(do tranquilamente durante el lapso de un ao" Pareciera que quien ha
tenido la posesi1n pac(fica durante un ao puede e9ercer las acciones
posesorias"
:ii; "rtCculo 920( :as acciones posesorias prescri!en al ca!o de un ao, contado
desde el acto de molestia, em!ara-o, o privaci1n de la posesi1n" El inciso
tercero de este art(culo indica que si la nueva posesi1n ha sido violenta o
clandestina, se contar3 el pla-o desde que ha&a cesado el vicio"
:iii; "rtCculo 2310B2( A partir de ella se infiere que el vicio de violencia & el de
clandestinidad pueden cesar"
Estos ar.umentos, sumados a que la posesi1n tiende a consolidar las situaciones de
hecho & a prote.er la confian-a, llevan a considerar que una posesi1n viciosa en
ori.en puede devenir en tranquila" As(, la violencia ser(a un vicio temporal & no
perpetuo"
@ransmisi!ilidad del vicio de violencia
202'En sucesi1n, la posesi1n comien-a en el heredero, de la misma forma como ;sta
comien-a en el tercer adquirente con la transferencia" A,n as(, la sucesi1n por causa
de muerte no constitu&e un nuevo t(tulo"
Al i.ual de lo que sucede con la mala fe, el vicio de violencia no es transmisi!le" En
estos casos, el heredero no podr3 acumular a la su&a la posesi1n del causante Cart"
414D"
204'Fuien adquiere de un poseedor violento puede ser poseedor re.ular si re,ne los
requisitos de !uena fe, 9usto t(tulo, & tradici1n Csi el t(tulo es translaticio de dominioD"
B" Posesi1n clandestina
203':a posesi1n clandestina es aqu;lla que se e9erce ocult3ndola de quienes tienen
derecho a oponerse Cart" 415D" ?us caracter(sticas sonA
:i; Es oculta, se opone al principio de apariencia"
:ii; Es un vicio de e9ercicio, la posesi1n clandestina se e9erce ocult3ndola"
:iii; Es un vicio relativo, se oculta respecto de quienes pueden oponerse a ella"
:iv; Es temporal, la posesi1n clandestina es tal mientras dure la clandestinidad"
Efectos de la posesi1n viciosa
206':a clandestinidad & la violencia privan a la posesi1n de sus efectos principalesA
:a; El poseedor vicioso carece de las acciones posesorias Cart 917D"
?1lo una acci1n puede ser e9ercida por los poseedores in,tilesA la querella de
resta!lecimiento Cart" 9#7D" Para ser prote.ido por ella, al poseedor le !asta
pro!ar el despo9o violento"
:4; El poseedor vicioso no puede adquirir el dominio de la cosa por prescripci1n"
207'El que la posesi1n viciosa sea in,til no si.nifica que el poseedor anterior conserve su
posesi1n so!re la cosa, al contrario, la pierde" :a le& no e>cept,a que con el
comien-o de una posesi1n in,til el anti.uo poseedor no vea su posesi1n
interrumpida Cart 4#6D"
El principio es que la posesi1n se pierde cuando otro entra en ella Cart" #6$#, +M" #D"
Aun as(, esta puede recuperarse mediante acciones posesorias o reivindicaci1n" ?i el
anti.uo poseedor recupera la cosa se entiende que la posesi1n no se ha
interrumpido 9am3s Cart" 451D"
En inmue!les, la interrupci1n material no hace cesar la posesi1n inscrita Cesta se
conservaD" +o sucede as( con los inmue!les no inscritos, respecto de los cuales se
aplican las re.las .enerales" El apoderamiento de un !ien ra(- no inscrito hace
perder la posesi1n Cart"4#9D"
11" 'era tenencia
208':o caracter(stico del mero tenedor es que tiene uno de los elementos posesoriosA el
corpus" ?e diferencia del poseedor en que carece del animus" En la mera tenencia el
elemento material es esencial" En la posesi1n el poseedor puede no tener el corpus
& continuar siendo tal"
El mero tenedor tiene la aprehensi1n de la cosa reconociendo dominio a9eno Cart"
41%D"
209'El art(culo 41% s1lo se refiere a los t(tulos de mera tenencia emanados de derechos
reales" A titulo personal tam!i;n se puede ser mero tenedor Ce9emplo de ello es el
titulo que se sur.e del contrato de arrendamiento & el del contrato de comodatoD" Es
posi!le incluso tener la calidad de mero tenedor sin t(tulo, como sucede con el
precario en sentido estricto"
El precario es la tenencia de una cosa careciendo de todo t(tulo Cart" #196IIID" De!e
diferenciarse este del comodato precario, &a que en el ,ltimo e>iste un contrato"
210'Para diferenciar el precario de la posesi1n irre.ular no e>isten re.las precisas" :o
determinante es el animus" ?i se tiene la cosa por i.norancia del dueo el l(mite se
vuelve m3s difuso, &a que la tenencia puede confundirse con la posesi1n
clandestina"
El art(culo 4#4 dispone que, aun cuando el poseedor ha&a perdido la tenencia de la
cosa, mantiene la posesi1n mientras conserve el poder so!re ella" En el precario el
poseedor contin,a teniendo control so!re el !ien, no o!stante este &a no se
encuentre en sus manos"
Del art(culo #%99 se desprende que la mantenci1n de la posesi1n es perfectamente
compati!le con la omisi1n de actos de mera facultad" El que da una cosa en precario
no renuncia a su posesi1n al tolerar la tenencia, su acto no e>clu&e el mantener la
calidad de poseedor &, es posi!le I en cualquier momento I e9ercer la acci1n de
precario"
A trav;s de la e.ulaci1n de la Pequea Propiedad a(- situaciones que incluso
tienen su ori.en en el precario pueden re.ulari-arse" Aun as(, es necesaria la
posesi1n material Cque e>clu&e el reconocimiento de dominio a9enoD"
Caracter(sticas de la mera tenencia
211' :a; :a calidad de mero tenedor es universal, a!soluta"
?i se es mero tenedor a t(tulo real la acci1n emanada del derecho real s1lo
puede e9ercerse contra el propietario" especto de los dem3s es mero tenedor"
:4; El t(tulo de mera tenencia es perpetuo e indele!le" Perpetuo porque los
herederos de un mero tenedor conservan tal calidad, e indele!le porque no
puede cam!iar, nunca deviene en posesi1n Cart" 416D"
En este sentido, las re.las del articulo #61$, +M 5 no re.ulan el devenir de la
mera tenencia en posesi1n, sino que I cumplidas las circunstancias
contempladas en los n,meros 1 & # I la le& supone la e>istencia de un t(tulo
intermedio que ha convertido en poseedor a quien era mero tenedor"
212':o anterior no si.nifica que si el mero tenedor ena9ena la cosa a un tercero, ;ste no
pueda ser poseedor" :a transferencia sur.e en virtud de un nuevo t(tulo que 9ustifica
que se adquiera el car3cter de poseedor"
?i el usurpador ena9ena a nom!re propio se adquiere la posesi1n & no la mera
tenencia Cart" 45$D" ?i al adquirente se le ha transferido la cosa por tradici1n tendr3
derecho a .anar por prescripci1n el dominio de que el tradente carec(a Cart"675D"
Distinta es la situaci1n si no se ena9ena a nom!re propio, &a que en ese caso se
adquiere la misma calidad que ten(a el tradente"
<na diferencia fundamental a estos principios se encuentra en el r;.imen de
posesi1n inscrita, donde la ena9enaci1n de cosa a9ena no da lu.ar a posesi1n
mientras no se ha&a reali-ado la competente inscripci1n Cart" 45$I#D"
Acciones del mero tenedor
212':a v(a m3s cercana que el mero tenedor tiene para amparar su posici1n esta dada
por las acciones que emanan del t(tulo en cu&a virtud ha o!tenido la mera tenencia"
?i el tenedor est3 a t(tulo personal tiene las acciones emanadas de su derecho" As(,
por e9emplo, el arrendatario tendr3 a su ha!er las acciones emanadas del contrato
de arrendamiento"
?i el mero tenedor est3 a t(tulo real, puede utili-ar la acci1n reivindicatoria para
amparar su derecho Cen cuanto tiene el dominio so!re esteD"
214'El mero tenedor carece de las acciones posesorias" Aun as( la 9urisprudencia chilena,
intuitivamente, lo ha prote.ido frente a situaciones de intervenci1n llevadas a ca!o
por el propietario o por terceros, en virtud del reconocimiento de una titularidad
so!re los derechos personales" :a acci1n cu&a aplicaci1n ha e>pandido la
9urisprudencia con tal fin es la acci1n constitucional de protecci1n
#6
"
1#" Intransferi!ilidad e intransmisi!ilidad de la posesi1n
213':a re.la .eneral es que la posesi1n no se transfiere ni se transmite, comien-a en el
poseedor Cart" 414D"
:os vicios del poseedor no se transmiten ni transfieren Cart" 675D"
:as normas anteriores permiten que los nuevos poseedores va&an me9orando los
t(tulos e>istentes"
216'En la sucesi1n se comien-a una nueva posesi1n, pero el t(tulo por el que posee el
heredero es el mismo que el del causante"
Desatendiendo esta posici1n, una corriente de la doctrina afirma que en materia de
le.ados, el testamento constituir(a un nuevo antecedente o t(tulo posesorio"
En materia de herencia no se presentan dudas al respecto"
217'El que e>istan dos posesiones distintas no impide la acumulaci1n" Esta es posi!le,
25
En derecho comparado la diferencia entre la mera tenencia & posesi1n solo se e>tiende al 3m!ito de la prescripci1n, &a que
en materia de protecci1n, al mero tenedor tam!i;n se le conceden las acciones posesorias"
En Chile, solo mediante la acci1n de protecci1n se ha lo.rado un efecto an3lo.o, que ha llevado a acercar las instituciones
de la mera tenencia & posesi1n"
aunque la peor calidad de las posesiones acumuladas es la que se adquiere, & so!re
ella se cuenta la prescripci1n"
15" Adquisici1n, conservaci1n & p;rdida de la posesi1n
Introducci1n
218':a .eneralidad de la doctrina ha considerado a la posesi1n como un hecho" :a forma
m3s arcaica de inicio de posesi1n es el apoderamiento de una cosa con 3nimo de
seor & dueo" :o usual es que el poseedor sea re.ular, que el apoderamiento se
acompae de un t(tulo, de !uena fe & tradici1n, en los casos que as( se requiera" ?i
falta al.uno de los requisitos se es poseedor irre.ular"
En t;rminos .enerales, la posesi1n se pierde cuando se pierden los dos elementos
unidosA el corpus & el animus"
?in em!ar.o, en un r;.imen de posesi1n inscrita la situaci1n .eneral se ve alterada
&a que desaparece Cal menos en principioD el elemento f3ctico & se le sustitu&e por
uno eminentemente t;cnico" :a posesi1n se adquiere por la competente inscripci1n
& se pierde por cancelaci1n de la misma" El ,nico hecho determinante es la
inscripci1n"
De ah( la importancia en diferenciar entre los !ienes afectos al r;.imen re.istral, &
los que no lo est3n"
:os !ienes inmue!les, en esencia, est3n su9etos a la posesi1n inscrita" Puede ocurrir
que e>istan inmue!les no inscritos, los que se encuentran en una situaci1n cercana
a los !ienes mue!les en cuanto a su r;.imen posesorio"
Actualmente el sistema re.istral se ha e>pandido, e>istiendo !ienes mue!les que
tam!i;n se su9etan a la inscripci1n
#6
"
A" Posesi1n respecto de !ienes que no son o!9eto de inscripci1n"
219'En primer t;rmino, la posesi1n recae so!re cosas mue!les corporales" @am!i;n
puede la posesi1n recaer en cosas incorporales, como los derechos reales, respecto
de los derechos personales, se ha sealado que respecto de ellos no pueden
reali-arse actos posesorios continuos, no pudiendo ser o!9eto de aprehensi1n
material efectiva &, por ende, de posesi1n"
:as cosas inmateriales en cierto sentido podr(an ser o!9eto de posesi1n, sin
em!ar.o, las re.las que les son aplica!les los distancian del r;.imen posesorio
com,n" Es lo que sucede, por e9emplo, con el derecho moral de autor"
Aun as(, en ciertos casos las cosas inmateriales podr(an ser o!9eto de posesi1n"
Ca!e citar en este sentido la ena9enaci1n de una patente a9ena, circunstancia que
26
E>isten cosas mue!les Co de otro car3cterD que est3n sometidas re.(menes de posesi1n inscrita" ?u situaci1n se asimila a los
!ienes inmue!les" As(, por e9emplo, las naves & aeronaves Ccosas mue!les su9etas a inscripci1nD son o!9eto de hipoteca & no
de prenda"
convierte al tercer adquirente en poseedor re.ular" +o ha& ar.umentos de principio
que contrar(en esta posesi1n, no o!stante que las cosas emanadas del talento & la
propiedad industrial no puedan ser o!9eto de actos posesorios propiamente tales"
Adquisici1n de la Posesi1n
220':a posesi1n de !ienes mue!les se adquiere conforme a la re.la del art(culo 4$$"
Como situaci1n de hecho, se adquiere con el apoderamiento de la cosa"
<sualmente la posesi1n se o!tiene con am!os elementos posesoriosA El corpus & el
animus" ?in em!ar.o, puede ocurrir que se adquiera la posesi1n s1lo con el animus"
Esta situaci1n se presenta I por e9emplo I cuando el mero tenedor pasa a ser
poseedor, o en el evento de transformarse en mero tenedor quien ten(a el dominio
so!re un !ien Cconstitutum possesoriumD"
De la posi!ilidad que puedan presentarse las situaciones precedentemente citadas,
se desprende que el elemento determinante es el animus"
Conservaci1n & p;rdida de la posesi1n
221'?e.,n las normas del C1di.o Civil quien adquiere posesi1n la conserva mientras no
ocurra un Pevento de p;rdidaP, esto es, aquellas situaciones o hechos
condicionantes que hacen perder la posesi1n"
:a posesi1n puede aca!ar con la p;rdida de am!os elementos posesorios, el corpus
& el animus" E9emplos de ello est3n dados por la ena9enaci1n CtransferenciaD, & el
a!andono de la cosa Cpasa a ser una res derelictaeD"
@am!i;n se pierde la posesi1n cuando se pierde el animus" En el constitutum
possesorium, por e9emplo, quien era dueo & tenedor pasa a ser mero tenedor"
?i s1lo se pierde el corpus C& se conserva el animusD, por re.la .eneral no se pierde
la posesi1n" Es as( que quien e>trav(a una cosa, o la da a t(tulo de mera tenencia,
contin,a siendo poseedor"
?i se pierde la aprehensi1n material & la cosa contin,a !a9o el poder del poseedor,
no se pierde la posesi1n, aun cuando se i.nore accidentalmente su paradero Cart"
4#4D"
@ampoco se pierde la posesi1n cuando se permite la reali-aci1n de actos de mera
facultad
#4
a un tercero, &a sea por i.norancia o tolerancia del dueo" En este
sentido, el precario es un claro e9emplo de aquello Cart" #196D"
?e pierde la posesi1n so!re una cosa cuando un tercero se apodera de ella con
3nimo de seor & dueo, aun cuando el anti.uo poseedor conserve el animus Cart"
4#6D" Ello no o!sta que la posesi1n pueda ser recuperada, & se estime que nunca se
ha perdido"
27
:os actos de facultad son los que cada cual puede e9ercer en lo su&o sin autori-aci1n de terceros Cart" #%99D"
<na se.unda forma de perder la posesi1n, perdiendo solo el corpus sucede cuando
la reali-aci1n de actos posesorios se hace imposi!le" En tales circunstancias, la cosa
de9a de ser suscepti!le de posesi1n Cart" #6$#, +M1D"
En los dos casos precedentes es posi!le recuperar la posesi1n, &a sea mediante las
acciones posesorias, o porque los fen1menos que imped(an la posesi1n cesan" De
recuperarse la posesi1n se entiende que I a pesar del trastorno I la posesi1n nunca
se perdi1" Para efectos de prescripci1n, el poseedor ha pose(do
ininterrumpidamente"
En resumen,
` P;rdida del corpus & el animus Ctransferencia &
PXDIDA DE :A P8?E?IL+ a!andonoD
E+ BIE+E? '<EB:E? ` P;rdida del animus Cconstitutum" possesoriumD
` P;rdida del corpus +o se pierde la posesi1n
Cre.la .eneralD
?e pierdeA
J Apoderamiento de terceros
J Imposi!ilidad de reali-ar actos
Posesorios"
B" Posesi1n de inmue!les
Introducci1n
222'El C1di.o Civil no .ener1 instant3neamente la inscripci1n en materia de inmue!les"
'ediante sus normas se !usco esta!lecer un incentivo, a fin de promover el sistema
de posesi1n inscrita en un lapso m3>imo de dos .eneraciones"
:os instrumentos utili-ados para este fin fueron !3sicamente dosA CiD :a e>i.encia de
reali-ar la tradici1n por inscripci1n &, CiiD en transmisi1n, se e>i.i1 la inscripci1n
especial de herencia Cart" 677, +M #D"
:a idea fundamental del le.islador fue que, transcurrido cierto tiempo de la
aparici1n del C1di.o Civil, estuvieran en Chile todas las posesiones inscritas" ?in
em!ar.o, este fin no se consi.ui1 de manera instant3nea &, el efecto a corto pla-o
fue la &u>taposici1n de dos sistemas le.ales"
:a soluci1n a esta superposici1n de sistemas fue que, una ve- inscrito, el inmue!le
quedase su9eto al sistema re.istral, no pudiendo salir de ;l" :a ,nica forma de
constituir & hacer cesar la posesi1n ser(a mediante la inscripci1n
#7
"
28
El articulo 4#% tiene una .eneralidad que hace posi!le pensar que, incluso los inmue!les no inscritos, est3n re.idos por el"
?e ha entendido que contra posesi1n inscrita no ca!e otro medio para constituir posesi1n"
:a posesi1n concurrente de dos su9etos so!re un !ien, 9ur(dicamente es un a!surdo
porque atenta contra la esencia misma de la posesi1nA el 3nimo de apoderamiento
con e>clusi1n" Por ello, la re.la es que no pueda ha!er concurrencia & I de darse I
primar(a la posesi1n inscrita"
0racias a estas re.las fue que, con el correr del tiempo, se cumpli1 en t;rminos
.enerales el fin de instaurar un sistema re.istral para !ienes inmue!les" El sistema
de posesi1n inscrita impuesto por el C1di.o Civil se consolid1 &, actualmente, en
Chile e>isten dos re.(menes para !ienes inmue!les que coe>isten separadamente, &
no de manera &u>tapuesta" Estos sonA
CaD Para inmue!les inscritos"
C!D Para inmue!les no inscritos"
222'especto a los inmue!les inscritos, solo se adquiere & pierde la posesi1n con la
competente inscripci1n" Aun cuando e>ista un t(tulo, sin inscripci1n no ha& posesi1n
&, mientras no se cancele la anterior, los actos posesorios no constitu&en nueva
posesi1n"
)rente a la posesi1n inscrita no ha& posesi1n que pueda oponerse" :a inscripci1n
cumple las funciones de requisito, prue!a, & .arant(a de la posesi1n"
:a ,nica oposici1n a este r;.imen son las normas contenidas en la e.ulari-aci1n
de la Pequea Propiedad a(- CD":" #"696D"
224'El Decreto :e& +N#"696 Cdel ao 1949D, pretende re.ulari-ar posesiones materiales
donde las inscripciones han perdido vi.encia real"
En estos casos, el requisito determinante es la posesi1n material, la que I en .eneral
I se prue!a conforme a las re.las del art(culo 9#6" <na ve- que la posesi1n material
ha lo.rado acreditarse, & se han llevado a efecto las formalidades de pu!licidad Ca
fin de que quien pueda oponerse se entereD, el mecanismo culmina con una orden
de inscripci1n, convirtiendo al poseedor material en poseedor re.ular"
As(, la posesi1n de inmue!les inscritos siempre se constitu&e mediante inscripci1n"
:a ,nica e>cepci1n esta dada por la herencia
#9
"
Inmue!les Inscritos
223'"dAuisici=n de la Posesi=n( :a posesi1n de inmue!les inscritos solo puede
adquirirse por la inscripci1n de la tradici1n en el e.istro del Conservador Cart" 4#%D"
226'Conservaci=n de la Posesi=n( :a posesi1n su!siste del mismo modo como se
.ana, esto es, mientras se conserva la inscripci1n" Fuien se apodera materialmente
de un inmue!le inscrito no adquiere posesi1n so!re ;l ni pone fin a la posesi1n
e>istente Cart" 4#7D"
Es en esta materia donde se encuentra la .ran diferencia con la posesi1n no
inscrita, &a que esta se pierde cuando otro se apodera de la cosa, aun cuando el
29
Bid supra, p3rrafo 169 & si.uientes
apoderamiento sea violento o clandestino Cart" 4#9D"
227'PFrdida de la Posesi=n( 8curre con la cancelaci1n de la inscripci1n" ?on causas
de cancelaci1n de la inscripci1nA
:a; .rans&erencia( <na nueva inscripci1n tiene por efecto la Pcancelaci1n
impl(citaP de la inscripci1n anti.ua"
El Conservador de !ienes ra(ces de!e citar en la nueva inscripci1n aquella que
la preceda Cart" 69# C"C", & art" 7$ del e.lamento del e.istro Conservatorio de
Bienes a(cesD"
Aunque t;cnicamente no es requisito de la cancelaci1n, por ra-ones
administrativas & de protecci1n a terceros el Conservador de!e su!inscri!ir en
la anti.ua inscripci1n una cita a las posteriores" El Conservador no puede
cancelar de oficio las inscripciones Ces por ello que reali-a la su!inscripci1nD"
:4; esciliaci=n( @am!i;n por las partes es posi!le de9ar sin efecto la tradici1n" :a
resciliaci1n de la tradici1n se efect,a mediante escritura p,!lica"
En estos casos, la cancelaci1n es e>pl(cita"
:c; Decreto >udicial( Esta es una causa usual en los 9uicios reivindicatorios, las
acciones resolutorias, & las de nulidad"
especto de las acciones resolutorias & de nulidad, a fin de evitar prescripciones
adquisitivas durante la vi.encia del 9uicio, es lo usual & lo recomenda!le que, al
deducirse ;stas, se dedu-ca paralelamente la acci1n reivindicatoria"
)unci1n de la inscripci1n en inmue!les inscritos
228':a inscripci1n tiene, dentro del C1di.o Civil, un triple aspecto en cuanto sirve de CaD
requisito, C!D prue!a & CcD .arant(a de la posesi1n"
:a funci1n de requisito se traduce en que no se adquiere posesi1n por otra forma
Cart" 4#%D" :a inscripci1n es prue!a de la posesi1n dado que, transcurrido un ao de
la inscripci1n, no es admisi!le nin.una prue!a de posesi1n con que se pretenda
impu.narla Cart" 9#%D" )inalmente, la inscripci1n es .arant(a de la posesi1n, &a que
mientras su!sista la inscripci1n, la p;rdida material del !ien no pone fin a la
posesi1n Carts" 4#7 & #6$6D"
?ituaciones an1malas a la posesi1n inscrita
229'Con la aparici1n del r;.imen posesorio inscrito, se .eneraron situaciones in9ustas
derivadas de la e>trema tecnificaci1n del r;.imen posesorio"

Al respecto, los casos m3s usuales sonA
CaD El del mandatario que, e>tralimit3ndose en sus poderes, ena9ena un inmue!le
del mandante" El tercer adquirente lo inscri!e & .ana el dominio so!re ;l por
prescripci1n e>traordinaria"
C!D El del usurpador, mero tenedor que Ipretendi;ndose dueoIena9ena lo usurpado
a un tercero quien, despu;s de cinco o die- aos, adquiere por prescripci1n"
Para corre.ir estas situaciones e>tremas naci1 la Pteor(a de las inscripciones de
papelP" Esta sirvi1 para determinar la valide- de inscripciones en las que no ha!(a un
antecedente de posesiones anteriores Cla posesi1n se encontra!a desvinculada del
anti.uo poseedorD, & el actual poseedor inscrito carec(a de la posesi1n material
so!re el !ien"
:a teor(a de las inscripciones de papel no constitu&e una re.la .eneral en materia
posesoria, dado que pueden ha!er posesiones inscritas que, careciendo del
elemento material, sean perfectamente v3lidas"
:a; <na primera doctrina se desarroll1 a partir de lo dispuesto en el art(culo 4#7II"
Esta!leci1 que la e>i.encia de la le& para el cese de la posesi1n inscrita era la
cancelaci1n de la inscripci1n, & las formas de cancelaci1n eran las sealadas en
el art(culo 4#7II" +o ha!r(a cancelaci1n de la posesi1n inscrita de no presentarse
al.una de las causas citadas" :a nueva inscripci1n no tendr(a efecto
cancelatorio, su!sistiendo la anterior" En tales casos e>istir(an dos inscripciones
concurrentes, & primaria la anti.ua"
Este ar.umento tiene relaci1n con la norma del art(culo 45$III" En el caso de la
ena9enaci1n reali-ada por el usurpador, ser(a necesaria la competente
inscripci1nQ quien adquiere del usurpador no adquiere posesi1n, pues su
inscripci1n esta desvinculada de la anterior"
En este sentido, la competente inscripci1n ,nicamente ser(a aquella que se
vincula a la anti.ua posesi1n" Este ar.umento e>tender(a su aplicaci1n a todos
los casos en que no e>ista una vinculaci1n entre el anti.uo poseedor & el nuevo"
Esta doctrina es criticada apuntando a que la posesi1n no puede ser 9uridificada
al e>tremo que ella pretende" Al adoptar esta postura, se asimilar(a la posesi1n
a la titularidad de derecho, o!teni;ndose est3 s1lo cuando el antecesor la ten(a"
:4; <n se.undo ar.umento se funda en la norma del art(culo 45$, afirmando que su
finalidad es re.ular la transferencia de la posesi1n material del usurpador,
esta!leciendo que la posesi1n 9ur(dica no cesa sin la competente inscripci1n"
De esta forma, el art(culo 45$ vendr(a a sealar que, para que e>ista un
antecedente posesorio, es solamente necesario reali-ar la inscripci1n en el
competente re.istro" As(, cuando la posesi1n est3 acompaada de inscripci1n,
el antecedente posesorio es v3lido aunque proven.a de un t(tulo in9usto o
desvinculado"
A la lu- de estos ar.umentos, !astar(a la nueva inscripci1n para dar inicio a una
nueva posesi1n & hacer cesar la anti.ua"
:a de!ilidad de esta se.unda postura es que o!via todas las re.las posesorias,
haciendo posi!le I por e9emplo I que la usurpaci1n produ-ca siempre efectos
9ur(dicos Caun cuando el titulo sea in9usto & no e>ista !uena feD"
:c; :a tercera doctrina es la de las Pinscripciones de papelP" Esta, reconoce la nueva
inscripci1n en ra-1n a las consideraciones anteriores, & porque la inacci1n del
poseedor lo hace perder su derecho"
Aun as(, en aquellos casos en que la inscripci1n no estuviese vinculada al
anti.uo poseedor Cque no procediera de ;l, por e9emploD, adem3s de la
inscripci1n, de!(a e>i.irse la prue!a de posesi1n por actos materiales, solo as( la
usurpaci1n ser(a perfecta"
?i no se aplican con9untamente los art(culos 4#% & 9#6, no ha& nada que
imputar al poseedor anti.uo, & tampoco ha& nada que se pueda consolidar con
la inscripci1n"
As(, al 9uridificar un hecho como la posesi1n, este se constitu&e mediante la
inscripci1n" El l(mite a esta situaci1n ocurre cuando la posesi1n inscrita no
proviene del anti.uo poseedor, circunstancia en la que, adem3s, es necesaria la
reali-aci1n de actos materiales" ?olo as( la inscripci1n es perfecta"
El art(culo #6$6 ser(a el anverso del art(culo 4#7, no a.re.ar(a nada a ;ste, &
tampoco desvirtuar(a la e>plicaci1n precedente
5$
"
Inmue!les no inscritos
220'Con relaci1n a los inmue!les no inscritos e>isten dos teor(as"
:a primera de ellas postula que so!re los inmue!les inscritos no se adquiere
posesi1n sino mediante la inscripci1n, aplicando ri.urosamente la norma del art(culo
4#%" As(, una ve- vi.ente el C1di.o Civil, la posesi1n no inscrita s1lo su!sistir(a
hasta la primera .eneraci1n" Con posterioridad, necesariamente la posesi1n de!er(a
inscri!irse, &a fuera al momento de transferir el !ien, o con su transmisi1n"
?in em!ar.o, una ve- que el C1di.o Civil comen-1 a re.ir, el sistema posesorio
tard1 en imponerse culturalmente, & la doctrina temper1 la aplicaci1n estricta de la
le&" Con estos hechos apareci1 la se.unda postura, que esta!leci1 que cuando
e>ist(an actos de transferencia de un inmue!le no inscrito & no se reali-a!a la
inscripci1n, el adquirente o!ten(a la calidad de poseedor, aunque su posesi1n era
irre.ular dado que carec(a de uno de los elementos de la posesi1n re.ular Cla
tradici1nD"
En materia de herencia Csucesi1n por causa de muerteD, tampoco se e>i.e la
inscripci1n para constituir posesi1n" :a inscripci1n especial s1lo es necesaria para
transferir los inmue!les del patrimonio hereditario"
En este sentido, el art(culo 4#9 contiene el efecto m3s dr3stico de la posesi1n
noIinscrita, &a que respecto de inmue!les no inscritos el mero apoderamiento da
lu.ar a una nueva posesi1n" En este sentido, la situaci1n de estos !ienes se acerca
30
Ca!e sealar, sin em!ar.o que en al.unos de los pro!lemas que ori.inaron la G@eor(a de las Inscripciones de PapelH han
sido enfrentados le.islativamente mediante le&es especiales como el D":" #"696, de 1949"
m3s a la de los !ienes mue!les que a la de los inmue!les inscritos"
Adquisici1n de la posesi1n
221'En inmue!les noIinscritos, la posesi1n se adquiere con la presencia simult3nea de
dos elementosA la aprehensi1n material o poder efectivo so!re la cosa CcorpusD, & el
3nimo de seor & dueo CanimusD"
222':a posesi1n puede adquirirse personalmente o a trav;s de representantes Cart"
4#$D" :os representantes pueden ser le.ales o convencionales CmandatariosD"
@am!i;n puede adquirirse la posesi1n mediante a.ente oficioso" En estos casos,
siempre es necesaria la ratificaci1n del poseedor Cart" 4#1IIID"
222'Para adquirir la posesi1n de inmue!les noIinscritos, por tratarse de una situaci1n de
hecho, !asta tener suficiente discernimiento" As(, pueden adquirir posesi1n los
incapaces relativos, e incluso al.unos incapaces a!solutos Ccomo los sordomudos
que no pueden darse a entender por escritoD"
:a posesi1n de la herencia puede adquirirse por todos los incapaces a!solutos, con
la salvedad que esta ser3 administrada por sus representantes le.ales"
VIII' PESCIPCI/N
:1; .i@os de Prescri@ci=n
224':a doctrina unificada de la prescripci1n, que es la reco.ida en el C1di.o Civil, es de
aparici1n tard(a en el derecho romano 9ustinianeo" Anti.uamente se conoci1 la
usucapio, que hac(a nacer un derecho Cen Chile, prescripci1n adquisitivaD, & la
praescriptio, que pon(a fin a una acci1n"
Esta anti.ua denominaci1n suele quedar de manifiesto en al.unas disposiciones del
propio C1di.o Civil, donde se advierte la tendencia del le.islador de aludir con el
ver!o Pprescri!irP a la anti.ua praescriptio romana Cver art(culo #"%9#D"
:a tendencia moderna a la sistemati-aci1n lleva a conservar la doctrina unificada de
la prescripci1n" Es lo que sucede Ipor e9emploI con el C1di.o Civil )ranc;s &, a su
si.a, con el chileno" C1di.os posteriores Ccomo el alem3nD separan am!as
instituciones, sin em!ar.o, sus respuestas no son del todo convincentes"
223'?i !ien la prescripci1n adquisitiva & la prescripci1n e>tintiva son instituciones
distintas cu&a funci1n 9ur(dica difiere ampliamente, ha& dos requisitos que les son
comunesA
:a; El paso del tiempo"
:4; :a inacci1n del titular del derecho"
Prescripci1n E>tintiva
226'?e encuentra asociada al 3m!ito de las o!li.aciones, su funci1n es e>tin.uirlas
acciones por las que pueden reclamarse derechos personales, transformando las
o!li.aciones civiles en naturales"
?u antecedente es la omisi1n del acreedor de hacer valer su derecho, el
fundamento de la prescripci1n e>tintiva no se encuentra en un acto, sino que en
una omisi1nA para que ;sta opere se requiere de la m3s completa inactividad
Cincluso por parte del deudor al no reconocer e>presa o t3citamente la deudaD"
:a prescripci1n e>tintiva conlleva una sanci1n al a!andono del derecho, a,n cuando
por cierta parte de la doctrina se ha&a afirmado que su fundamento se encuentra en
que, con el transcurso del tiempo, se presume que el pa.o se ha reali-ado CPothierD"
Prescripci1n Adquisitiva
227':a prescripci1n adquisitiva, a diferencia de la e>tintiva, act,a favore possesionis"
Encuentra su antecedente en un hecho que est3 dotado de apariencia & que se
prolon.a en el tiempoA la posesi1n" Desde los anti.uos romanistas se ha dicho que
esta instituci1n prote.e la actividad del poseedor"
:a usucapio representa la tendencia a que la usurpaci1n de la posesi1n, del
dominio, o de cualquier posici1n tienda a transformarse en derecho en la medida
que es aceptada" :a consolidaci1n del derecho que se o!tiene con este tipo de
prescripci1n e>presa la tendencia de la cultura humana de transformar en 9ur(dicas
las situaciones f3cticas prolon.adas durante el tiempo"
Desde un enfoque econ1mico, la prescripci1n adquisitiva, como modo de adquirir,
favorece a quien hace producir la cosaA consolida la situaci1n de quien se presenta
como capa- de hacerla producir & I en ese sentido I se 9ustifica por su eficiencia"
Actualmente, la prescripci1n adquisitiva cumple una funci1n de saneamiento &
consolidaci1n" En efecto, en derecho chileno, es la ,nica v(a de acreditar el dominio
en !ienes inmue!les
51
"
228':a prescripci1n, & especialmente la prescripci1n adquisitiva, son consideradas como
instituciones de orden p,!lico, & Icomo talesI no pueden ser o!9eto de re.ulaciones
privadas"
Adem3s, respecto de la prescripci1n adquisitiva, de acuerdo al principio de le.alidad
de los modos de adquirir esta!lecido en el art(culo 19 +N#%III de la Constituci1n,
solamente el le.islador puede re.ular la prescripci1n adquisitiva, quedando por
tanto fuera del 3m!ito de competencia de la potestad re.lamentaria"
:2; e<las Comunes a toda Prescri@ci=n
229'Am!os tipos de prescripci1n tienen elementos comunesA requieren del paso del
tiempo, & suponen una cierta inactividad del titular del derecho"
A ellos, se a.re.an ciertas re.las que la le& declara comunes" Estas sonA
:a; :a prescripci1n de!e ser ale.ada,
:4; no puede ser renunciada anticipadamente, &

:c; opera en favor & en contra de toda persona"
:a Prescripci1n de!e ser Ale.ada
240'A diferencia de la caducidad, la prescripci1n no puede ser declarada de oficio, sino
que de!e ale.arse"
:a prescripci1n puede ale.arse como acci1n, o como e>cepci1n" :a e>cepci1n es de
aquellas consideradas an1malas que pueden ale.arse en cualquier etapa del 9uicio
Cart(culo 51$ CPCD & no necesariamente en la contestaci1n de la demanda" :a forma
usual de ale.ar la prescripci1n ser3 como e>cepci1n perentoria C&a sea que se trate
de prescripci1n adquisitiva o e>tintivaD"
:a sentencia que de por prescrita la acci1n o adquirido el dominio es declarativa de
prescripci1n" :a pretensi1n Caspecto material del derechoD &a e>ist(a" En este
31
En los estudios de t(tulo, el o!9eto de la inda.aci1n es determinar si quien ena9ena ha adquirido el dominio del !ien por
prescripci1n"
sentido, la inscripci1n de la sentencia que declara la prescripci1n es tan s1lo un
requisito de oponi!ilidad Cart(culo #"615D
241' En esta re.la se presentan dos e>cepciones que precisamente por tener ese
car3cter son a.rupadas sistem3ticamente por la doctrina dentro del instituto de la
caducidadA
:a; En materia @enal( :a pena & la acci1n penal pueden prescri!ir con la declaraci1n
del 9ue-, caso en que la declaraci1n procede de oficio"
:4; En materia civil( :a prescripci1n del car3cter e9ecutivo de un t(tulo Cart(culo %%#
CPCD, la acci1n e9ecutiva prescri!e en tres aos, & su!siste dos aos m3s como
acci1n ordinaria"
:a Prescripci1n es Irrenuncia!le Anticipadamente
242':a prescripci1n es una instituci1n de orden p,!lico" +o atiende s1lo al inter;s del
renunciante & tampoco se encuentra a disposici1n de las partes"
?in em!ar.o, una ve- cumplido el pla-o s( puede renunciarse, puesto que entonces
s1lo interviene el inter;s del prescri!iente" :a renuncia a la prescripci1n es un acto
de disposici1n" Por ello, el renunciante de!e ser plenamente capa-, & I en caso que
la renuncia se realice por mandatario I ;ste requerir3 actuar con poder de
disposici1n Cart(culo #"%96D"
Adem3s, la renuncia a la prescripci1n es un acto consensual que puede reali-arse
e>presa o t3citamente Cart(culo #"%9%D"
Al respecto, el fiador se encuentra en una situaci1n especial, &a que puede oponer
al acreedor la prescripci1n, a,n cuando esta ha&a sido renunciada por el deudor
principal Cart(culo #"%96D"

:a Prescripci1n opera en )avor & en Contra de toda Persona
242'=ist1ricamente, e>ist(an una serie de inmunidades contra la prescripci1n que
opera!an en favor del Pr(ncipe & de la I.lesia"
Con la aparici1n del C1di.o Civil, & !a9o influencia li!eral, la norma .eneral
contenida en el art(culo #"%94 aca!1 con todos los privile.ios vi.entes hasta
entonces" Es por ello que actualmente la prescripci1n no conoce de inmunidades
personales & opera en contra de todas las personas, naturales o 9ur(dicas, &a sean
;stas de derecho p,!lico o de derecho privado"
A,n cuando en esta materia prima el principio de i.ualdad, e>iste una instituci1n de
protecci1nA la suspensi1n, que act,a en favor de las personas sealadas en el
art(culo #"6$9 Cincapaces, mu9er casada !a9o el r;.imen de sociedad con&u.al,
herencia &acente & entre c1n&u.esD" Con todo, la suspensi1n s1lo opera en la
prescripci1n ordinaria, & no en la e>traordinaria"
:2; CaracterCsticas de la Prescri@ci=n "dAuisitiva
244':a prescripci1n adquisitiva es un modo de adquirir ori.inario, el derecho nace en el
actual titular"
:a prescripci1n act,a como t(tulo constitutivo de dominio Cart(culo 4$5 inciso #ND,
a,n cuando la posesi1n proven.a de un t(tulo translaticio" As(, quien ha o!tenido la
posesi1n de una cosa por tradici1n, puede lle.ar a ser dueo de ella, a pesar que el
tradente no lo fuera Cart(culo 675D"
243':a prescripci1n se e>tiende al dominio & a los dem3s derechos reales" ?e e>cept,a
de ello el derecho real de servidum!re, que s1lo puede ser adquirido por
prescripci1n cuando re,ne dos requisitos copulativos Cart(culo #"%97DA
:a; Fue sea perfectamente aparente
:4; Fue sea continua, esto es, que no requiere un hecho actual del hom!re para ser
e9ercida continuamente Cart(culo 7##D"
243':a prescripci1n encuentra su ori.en en la posesi1n de cosas corporales, en las que
es posi!le un apoderamiento p,!lico, material & permanente"
:4; Cosas Susce@ti4les de Prescri@ci=n
246':a cosa cu&o dominio se adquiere por prescripci1n de!e ser corporal Cart(culo #%97
inciso 1ND" Por e>tensi1n, los otros derechos reales tam!i;n de!en recaer en una
cosa corporal Cart(culo #"%97 inciso #ND"
De este modo no son o!9eto de prescripci1n adquisitivaA
:i; %os derechos @ersonales Cno son suscepti!les de actos posesoriosD"
:ii; %as cosas Aue est+n &uera del comercio"
:iii; %as cosas inmateriales" En principio, por no ser corporales, este tipo de !ienes no
se puede .anar por prescripci1n" ?in em!ar.o, se cuestiona si, por el hecho de
e>istir un r;.imen posesorio especial, las cosas inmateriales podr(an ser o!9eto de
prescripci1n al reunirse los antecedentes posesorios"
@ampoco se puede prescri!ir la cuota de una cosa Aue se tiene @roindiviso"
Entre comuneros no e>iste prescripci1n aunque al.uno de ellos realice actos
posesorios, &a que nunca podr3 entenderse que la posesi1n del comunero es
e>clusiva Cart(culos #"5$6 & 45$D" El comunero reconoce el derecho a9eno" ?i e9erce
actos posesorios de!e entenderse que lo hace por mera tolerancia de los restantes
dueos, o en concurso con ellos"
?i el comunero usurpa la cosa & la ena9ena, el tercer adquirente tendr3 una posesi1n
plena & podr3 .anar el dominio de la cosa por prescripci1n"
:3; Elementos B+sicos de la Prescri@ci=n
247'Adem3s de que la cosa sea prescripti!le, es necesario que e>ista
CaD Posesi1n continua
C!D @ranscurso del tiempo"
Posesi1n
248'?e requiere que e>ista posesi1n, esto es, que se ha&a adquirido conforme a las
re.las que la le& esta!lece, &a sea respecto a los !ienes mue!les Cmediante el
apoderamiento con 3nimo de seor & dueoD o a los inmue!les Cmediante la
inscripci1nD
5#
"
:a posesi1n, como se ha visto, de!e ser ,til" +o o!stante, la inutilidad no es
perpetuaA del art(culo #"61$, re.la tercera se infiere que, cesado el vicio de violencia
o clandestinidad corre la prescripci1n"
@anto la posesi1n re.ular como la irre.ular conducen a la prescripci1n" especto de
esta ,ltima, el art(culo #"61$ no seala e>presamente que condu-ca a prescripci1n
e>traordinaria, sino que ello se desprende del hecho que, para prescri!ir
e>traordinariamente no se e>i.en los elementos de la posesi1n re.ular Cel 9usto
t(tulo, por e9emploD, o !ien se los presume Ccomo sucede con la !uena feD"
249':a posesi1n se opone a la mera tenencia" El t(tulo de mera tenencia no conduce a la
prescripci1n, salvo que concurran los requisitos previstos por el art(culo #"61$, re.la
tercera"
E>isten normas que intentan limitar la posesi1n que conduce a la prescripci1n" Es
as( como no constitu&en actos posesorios aquellas posiciones que se tienen porque
el titular del derecho omite reali-ar actos de mera facultad" :a omisi1n, en estos
casos, no sirve de fundamento a quien se ve !eneficiado por ella, para impedir la
reali-aci1n futura de tales actos Cart(culo #"%99 inciso finalD"
Con respecto a la admisi1n por mera tolerancia del dueo de actos de terceros
e>iste una re.la an3lo.aA a,n cuando I!a9o otras circunstanciasI esos actos
indicar(an una apariencia posesoria, el hecho de que sea la tolerancia del dueo la
que permita la reali-aci1n de esos actos impide que, en estos casos, sean
constitutivos de posesi1n, de manera que no dan lu.ar a prescripci1n" Esta situaci1n
es similar a la que se produce en el precario Cart(culo #"196 inciso #ND" El l(mite entre
;ste & la posesi1n es difuso, & son los hechos los que Ien definitivaI determinan si se
trata de uno o de otra" A,n as(, la calificaci1n de esos hechos es una cuesti1n de
derecho"
Con todo, la distinci1n entre posesi1n & precario ha perdido importancia pr3ctica en
ra-1n al sistema re.istral de posesi1n de inmue!les"
Continuidad o Ininterrupci1n
230':a posesi1n no de!e estar conformada por actos aislados, sino que de!e ser
permanente" As(, la posesi1n no s1lo tiene que ha!erse adquirido & ser ,til, sino que
32
Ber al respecto, Cap(tulo BII GAdquisici1n, Conservaci1n, & P;rdida de la Posesi1nH Cp3.ina 77D"
adem3s de!e ser continua, esto es, que no e>ista disoluci1n 9ur(dica de la posesi1n"
A la permanencia de la posesi1n se opone la interrupci1n"
El que la posesi1n no sea interrumpida es un requisito que opera para am!os tipos
de prescripci1n Cordinaria & e>traordinariaD"
Puede interrumpirse la posesi1nA
:a; CivilmenteA Porque el que se pretende dueo interpone una acci1n 9udicial para
recuperar la cosa"
:4; NaturalmenteA :a posesi1n cesa, se pierdeQ &a sea porque la ha adquirido un
tercero, o porque los actos posesorios se han hecho imposi!les"
:a interrupci1n natural se produce porque cesa la posesi1n, mientras que la civil se
produce porque el dueo e9erce su derecho"
231'El efecto usual de la interrupci1n es la p;rdida del tiempo que se hu!o pose(do con
anterioridad" A,n as(, para cada tipo de interrupci1n e>isten re.las especiales que
impiden este efecto" :a suspensi1n, por e9emplo, es una instituci1n que s1lo se
aplica a la prescripci1n ordinaria, & que tiene por o!9eto prote.er a ciertas personas
& se diferencia de la interrupci1n en que no afecta el per(odo anterior de posesi1n"
En una forma distinta, la interrupci1n tam!i;n es una instituci1n de la prescripci1n
e>tintiva Cver art(culo #"617D"
232'Interru@ci=n Natural :artCculo 2'302;( ?e produce cuando la posesi1n cesa, &
puede de!erse a dos causas" Estas sonA
CiD Fue la posesi1n se ha&a hecho imposi!le Cart(culo #"6$# +N 1DA Esto implica que
so!re la cosa no se puedan reali-ar actos posesorios" Es un caso en que, por p;rdida
del corpus, se hace imposi!le la posesi1n porque la cosa queda desvinculada la
reali-aci1n de actos posesorios" E9emplos de ello son la inundaci1n & la p;rdida de la
cosa Csin que se conserve el poder de que ha!la el art(culo 4#4D"
:a posesi1n inscrita Ia,n cuando podr(a considerarse su!sistente en ra-1n a su
naturale-a 9ur(dicaI cesa, &a que la imposi!ilidad de la posesi1n hace que la
inscripci1n sea un atri!uto puramente formal, carente de toda !ase posesoria
De hecho, los efectos de esta interrupci1n se asimilan a los de la suspensi1nA una
ve- reco!rada la posesi1n, s1lo se descuenta el per(odo en que la posesi1n se hi-o
imposi!le Cart(culo #"6$# inciso #ND"
CiiD Fue un tercero entre en posesi1n Cart(culo #"6$#, +N #DA Cuando un tercero entra
en posesi1n, el que la ten(a la pierde" Ello no o!sta que ;sta pueda recuperarse
mediante las acciones posesorias, &a que Ide hacerloI se entiende que no ha ha!ido
interrupci1n Cart(culo #"6$# inciso #ND"
:a 9urisprudencia ha e>tendido la aplicaci1n del inciso se.undo del art(culo #"6$# a
cualquier forma de recuperar la posesi1n Cacci1n pu!liciana, acci1n de precario,
acci1n de protecci1n, etc"D"
:a interrupci1n mediante apoderamiento material de los !ienes su9etos a posesi1n
inscrita no la hace cesar Cart(culo 4#6 I 4#7 inciso #ND"
232'Interru@ci=n Civil :artCculo 2'302;( ?upone un acto del dueo de la cosa que se
posee, m3s concretamente, de la interposici1n de un recuso 9udicial"
:a doctrina ha estimado que la interrupci1n se puede producir por cualquier medio
9udicialA v(a de acci1n o de e>cepci1n Cpor e9emplo, cuando el verdadero dueo se
defiende contra el poseedor que reivindica mediante la acci1n pu!licianaD" ?in
em!ar.o, lo usual ser3 que el que se pretende dueo se defienda por la v(a de la
reconvenci1n"
En el art(culo #"6$5 se atiende al concepto procesal de acci1nA no es necesario que
e>ista el derecho, !asta que quien deduce la acci1n Pse pretenda dueoP" ?in
em!ar.o, para evitar una desvirtuaci1n de esta instituci1n, en la misma norma se
sealan las e>cepciones a la interrupci1n de la posesi1n" As(, a,n interpuesta la
acci1n, no se podr3 ale.ar interrupci1nA
:i; ?i la notificaci1n de la demanda no ha sido hecha en forma le.al, de manera que
la interposici1n de la demanda no produ-ca efecto de interrupci1n, Cart(culo #"6$5
+N 1D" Este es un principio .eneral del Derecho"
:ii; ?i el recurrente desisti1 e>presamente de la demanda o si se declar1
a!andonada la instancia, ho& a!andono del procedimiento Cart(culo #"6$5 +N #D"
:iii; ?i el demandado o!tuvo sentencia de a!soluci1n Cart(culo #"6$5 +N 5D"
:a se.unda & tercera e>cepciones se refieren a quien interpone la demanda & el
derecho que ale.a no le es reconocido en 9uicio Csea porque durante el transcurso
del 9uicio desisti1, a!andon1 el procedimiento o si el demandado fue a!sueltoD" El
a!andono del procedimiento es una especie de prescripci1n procesal que se
produce por la inactividad de actor, si durante seis meses no reali-a una .esti1n ,til
para dar curso pro.resivo a los autos Cart(culos 16# & si.uientes CPCD"
:a interrupci1n de la posesi1n tiene efectos relativos CpersonalesD, s1lo quien ha
interpuesto la acci1n podr3 ale.ar la interrupci1n" :a acci1n no favorece a una
persona distinta de quien la ha interpuesto, a,n cuando ;sta le fuera ,til Cart(culo
#"6$5 inciso #ND" :a e>cepci1n a esta re.la est3 dada cuando act,a un comunero, &a
que se estima que ;ste act,a prote.iendo a la comunidad Cart(culo #"6$%D"
234':os tri!unales de 9usticia, en la pr3ctica, han interpretado las re.las de interrupci1n
e>tensivamente en favor del dueo" As(, por e9emplo, han entendido interrumpida la
prescripci1n a,n cuando I por error I la demanda se hu!iere interpuesto ante un
tri!unal incompetente & el vicio se ale.ase una ve- que se ha cumplido el pla-o de
prescripci1nQ & tam!i;n cuando se e9erce una acci1n equivocada" De esta manera,
se requiere tan s1lo una manifestaci1n 9udicial del dueo orientada a prote.er su
derecho"
@ranscurso del @iempo
233' El tiempo que se de!e poseer var(a se.,n el tipo de prescripci1n" Para la
prescripci1n ordinaria el pla-o es de # aos para los mue!les, & de 6 aos para los
inmue!les" El pla-o de prescripci1n e>traordinaria es de 1$ aos tanto para mue!les
como para inmue!les"
236':as normas acerca de la cuenta de los pla-os se encuentran en los art(culos %7, %9 &
6$ del C1di.o Civil"
El art(culo %7 comprende dos re.lasA
:a; Cuando se esta!lecen d(as, el pla-o comien-a a correr al d(a si.uiente completo & se
cuenta hasta la medianoche del ,ltimo d(a"
:4; ?i los pla-os son de meses o aos, el primero & el ,ltimo d(a del pla-o tienen el
mismo n,mero, & se cuentan tam!i;n hasta la medianoche del ,ltimo d(a" As(, por
e9emplo, si un pla-o comien-a el 1# de diciem!re de #$$5 & dura 5 meses, termina
la medianoche del 1# de mar-o de #$$%Q si el mes en que ha de principiar un pla-o
de meses o de aos tiene m3s d(as que aquel en que ha de terminar, & el pla-o
corriere desde al.uno de los d(as en que el primero de dichos meses e>cede al
se.undo, el ,ltimo d(a del pla-o ser3 el ,ltimo d(a de ese se.undo mes, as( si un
pla-o comien-a el 51 de mar-o & dura un mes, termina la medianoche del 5$ de
a!ril"
Por su parte, el art(culo %9 dispone que, cuando se esta!le-ca que un acto de!a
e9ecutarse en o dentro de un cierto pla-o, se entender3 que este es un pla-o fatal"
?i el acto se reali-a fuera de ese tiempo, ser3 inefica- de pleno derecho Cipso iureD,
no siendo necesario que la ineficacia sea declarada 9udicialmente
55
"
)inalmente, el art(culo 6$ esta!lece que la re.la .eneral en materia civil es que los
pla-os sean continuos Cse cuentan incluso los d(as feriadosD
5%
"
:7; Clases de Prescri@ci=n "dAuisitiva
237'=a& dos tipos de prescripci1n adquisitivaA la ordinaria & la e>traordinaria" Am!as
encuentran su antecedente en la posesi1n re.ular e irre.ular, respectivamente"
Prescripci1n 8rdinaria
238' Para adquirir por prescripci1n ordinaria se requiere ha!er pose(do continuamente &
durante el lapso que var(a, dependiendo si se trata de !ienes mue!les C# aosD, o de
!ienes inmue!les C6 aosD"

<na caracter(stica esencial de este tipo de prescripci1n es que se ve afectada por la
suspensi1n, la que opera ,nicamente hasta que se cumpla el pla-o de prescripci1n
e>traordinaria"
33
Esta re.la no se aplica a la prescripci1n, porque en ella no e>isten pla-os fatales Csiempre de!e ser ale.ada & declarada
9udicialmenteD"
34
En materia procesal opera una re.la inversaA en la .eneralidad de los casos, los pla-os son discontinuos"
239':a suspensi1n es una instituci1n t(pica de protecci1n" +o pone t;rmino a la
posesi1n, ;sta se considera continua, pero se suspende el pla-o de prescripci1n en
favor deA
:a; Inca@aces a4solutos 5, en <eneral, @ersonas suDetas a @atria @otestad,
tutela o curadurCa :artCculo 2'309 NK 1;'
:4; ,uDeres casadas 4aDo rF<imen de sociedad con5u<al :artCculo 2'309, NK 2;,
e>cepto cuando est;n parcialmente separadas de !ienes o divorciadas, respecto de
los !ienes que ellas administran"
Dentro de los !ienes que administra el marido en la sociedad con&u.al, ha& un
.rupo de !ienes, llamados propios de la mu9er Cen esencia, los !ienes inmue!les
adquiridos a t(tulo .ratuito o que pertenecen a la mu9er por un t(tulo anterior al
matrimonioD" especto de estos !ienes opera la suspensi1n, como una medida de
protecci1n esta!lecida en favor de la mu9er"
Por su parte, en virtud del art(culo #"6$9, respecto a los !ienes que son
administrados por la mu9er, a,n estando ;sta casada en comunidad de !ienes, la
suspensi1n no produce efecto"
:c; $erencia 5acente :artCculo 2'309 NK2;" :a herencia &acente corresponde al
patrimonio de un causante que a,n no ha sido aceptado por ;l o los herederos, al
que le es nom!rado un curador a fin de que lo administre mientras aparece el
sucesor 9ur(dico del causante" En este caso, la suspensi1n se reali-a en favor de los
herederos Ca,n cuando por parte de la doctrina se ha&a sealado que la herencia
&acente es persona 9ur(dicaD"
=a& discusi1n si en el caso de los c1n&u.es, en el inciso final del art(culo #6$9 el
le.islador utili-1 la pala!ra siempre para sealar que la suspensi1n opera para
cualquier r;.imen de !ienes, o si I a,n m3s e>tensivamente I ella pretend(a advertir
que la suspensi1n no opera entre los c1n&u.es en la prescripci1n ordinaria, ni en la
e>traordinaria" =a primado la posici1n m3s e>tensivaA suponer que puede ha!er
prescripci1n entre c1n&u.es implica deducir que el elemento de comunidad que la
le& presume en el matrimonio desaparece" :a situaci1n de confian-a que e>iste
entre los c1n&u.es hace que la suspensi1n no pueda operar en la prescripci1n
ordinaria, ni en la e>traordinaria"
Paralelo entre Interrupci1n & ?uspensi1n
I+@E<PCIL+ ?<?PE+?IL+
)I+ Ataca los elementos constitutivos Es una instituci1n de
de la posesi1n Cla posesi1n del protecci1n"
prescri!iente, la inactividad del
dueoD"
E)EC@8? =ace perder el tiempo de posesi1n, ?olamente suspende el lapso
a menos que se frustre la interrupI de tiempo en que opera, no
ci1n" hace cesar la posesi1n"
A:CA+CE 8pera tanto en la prescripci1n ordinaria ?1lo opera en la ordinaria"
como en la e>traordinaria" En la prescripci1n e>traordiI
naria se consolidan los
derechos"
Prescripci1n E>traordinaria
260'Cuando no se ha adquirido el dominio por prescripci1n ordinaria, sea en ra-1n de la
suspensi1n o porque no se cumpl(an los requisitos necesarios para ello, es posi!le
adquirir por prescripci1n e>traordinaria"
:a formulaci1n de las re.las referentes a prescripci1n e>traordinaria se de!e, en
.ran medida, a que en el ori.en de la prescripci1n no se da!a ca!ida a la
adquisici1n por prescripci1n cuando no se reun(an copulativamente los elementos
de la prescripci1n re.ular C9usto t(tulo & !uena feD" As(, los vicios cl3sicos de la
posesi1n eran cuatroA
I )alta de t(tulo o t(tulo in9usto
I 'ala fe
I Biolencia
I Clandestinidad
Es por ello que los n,meros 1 & # de la norma que re.ula la prescripci1n
e>traordinaria Cart(culo #"61$D, se formulan so!re la !ase de los elementos
constitutivos de la prescripci1n re.ular, no esta!leci;ndolos como necesarios, o
!ien, presumi;ndolos" As( tenemosA
1N Para la prescripci1n e>traordinaria no es necesario t(tulo al.uno
#N ?e presume en ella de derecho la !uena fe
En la redacci1n del art(culo #"61$ se esta!lece de manera impl(cita la posesi1n
irre.ular, &a que los dos elementos constitutivos de la posesi1n re.ular se dan por
o!viados" En esta norma la o!servancia de las re.las morales se rinde ante la
realidad posesoria & a la conveniencia de certe-a"
261'Con todo, la e>istencia de un t(tulo de mera tenencia hace presumir la mala fe & no
conduce a prescripci1n Cel t(tulo de tenedor es indele!le en el tiempoD" ?in em!ar.o,
;sta es una presunci1n meramente le.al & puede impu.narse conforme a las re.las
primera & se.unda del art(culo #"61$ +N5" A sa!erA
1a' Fue durante 1$ aos no ha&a e>istido un reconocimiento de dominio por parte del
prescri!iente" especto a este hecho, la car.a de la prue!a le corresponde al que se
ale.a dueo"
2a' Fue se ha&a pose(do sin violencia, clandestinidad, ni interrupci1n" Esta re.la
e>presa que se de!i1 tener una posesi1n ,til" :a car.a de la prue!a le corresponde
al que ale.a la prescripci1n
:a posesi1n del que ale.a prescripci1n de!e revestirse de las caracter(sticas !3sicas
a toda posesi1n Ce>clusividad, continuidad, etc"D
56
"
Con el r;.imen de posesi1n inscrita esta prue!a se ha simplificado" Antes el mero
tenedor & el poseedor se distin.u(an s1lo por ras.os e>ternos" Con la aparici1n de
los sistemas re.istrales no ha& posesi1n sin inscripci1n & para que concurran los
requisitos previstos en re.la 5N del art(culo #"61$ se requiere que con el t(tulo de
mera tenencia se ha&a reali-ado una inscripci1n Clo que es completamente
e>cepcional en la pr3cticaD"
:8; Prescri@ci=n de !tros Derechos eales
262':a re.la .eneral es que con las mismas condiciones que el dominio se puedan
adquirir por prescripci1n los otros derechos reales Cart(culo #"61#D"
Para adquirir los derechos, se requiere ha!erlos pose(do, esto es, se de!e ha!er
actuado como titular del derecho real Cen el caso del usufructo, por e9emplo, ha!er
actuado como usufructuarioD"
E>isten derechos reales respecto a los que la le& esta!lece condiciones especiales
para su adquisici1n por prescripci1n, de manera que constitu&en una e>cepci1n a la
re.la .eneral" Estos son el derecho de censo, el de herencia, & el de servidum!re
:a; Derecho real de censo 5 herencia( Para adquirirlos por prescripci1n se requiere
un lapso de die- aos"
:a norma del art(culo #"61# es equ(voca respecto al derecho de herencia, &a que
;ste s( puede adquirirse por prescripci1n ordinaria" ?i al heredero putativo le ha sido
conferida la posesi1n efectiva, o el testamento ha sido reconocido 9udicialmente Csi
se trata de un le.atario putativoD, el decreto & la sentencia les servir3n de 9usto
t(tulo, respectivamente" ?i estos 9ustos t(tulos van acompaados de !uena fe, es
posi!le adquirir por la prescripci1n ordinaria de cinco aos Cart(culo 1"#69, en
relaci1n al art(culo 4$% + N%D"
:4; Derecho real de servidum4re( :as servidum!res son el ,nico derecho real que no
se encuentra su9eto al sistema re.istral" Xstas se prue!an acorde a la re.la del
art(culo 9#6, & no a la del art(culo 9#%A la posesi1n de una servidum!re se prue!a
por actos materiales"
?1lo pueden adquirirse por prescripci1n las servidum!res que son aparentes &
continuas" As(, para adquirir por prescripci1n una servidum!re, ;sta de!e reunir
copulativamente los requisitos de apariencia & continuidad Cart" 77#D"
:9; E&ectos de la Prescri@ci=n'
262':a prescripci1n produce plenamente sus plenos efectos desde que es declarada
9udicialmente"
:a doctrina ha entendido que estos efectos son retroactivos al momento de iniciarse
35
Ber elementos comunes de toda prescripci1n, p3.ina 1$1"
la posesi1n lo que permite consolidar los actos llevados a ca!o por el poseedor
durante el tiempo intermedio Cla constituci1n de derechos reales so!re la cosa, por
e9emploD & tam!i;n le da derecho a los frutos que ha&a o!tenido durante el mismo
per(odo de tiempo a,n cuando ha&a sido poseedor de mala fe"
especto de terceros, la inscripci1n de la sentencia que declara la prescripci1n es
tan s1lo un requisito de oponi!ilidad, no es constitutiva de dominio Cart(culo #"615D"
:10; Prescri@ci=n contra .Ctulo Inscrito
264'En caso que el t(tulo no proven.a del anti.uo poseedor Cpor usurpaci1n,
falsificaci1n, u otra ra-1nD, la adquisici1n de la posesi1n, adem3s de la inscripci1n,
de!e pro!arse por hechos materiales
56
"
36
Ber al respecto, GDoctrina de las Inscripciones de PapelH, p3.ina 96 Cletra GcHD"
I0' %I,I."CI!NES "% D!,INI!
"' Estatuto >urCdico PH4lico 5 Privado de las %imitaciones al Dominio
:1; Introducci=n
263'El derecho de dominio, se.,n la definici1n reco.ida en el C1di.o Civil, comprende
los atri!utos de uso, .oce, & disposici1n Cart(culo 67#D"
Este concepto de propiedad, que encuentra sus or(.enes m3s remotos en la edad
media, no ha sido el ,nico a lo lar.o de la historia, e incluso ho& est3 su9eto a
calificaciones"
266':a concepci1n moderna de propiedad asocia este derecho con la li!ertad" El uso &
.oce de una cosa con facultades ar!itrarias para disponer de ella es considerado
una emanaci1n de los atri!utos de autonom(a del hom!re" Desde este punto de
vista, la propiedad s1lo podr(a verse limitada por el derecho a9eno"
El fundamento de la propiedad en la tradici1n li!eral se desarroll1 en !ase a los
ideales de li!ertad & se.uridad personalA quien fuera dueo no de!(a estar su9eto a
tolerar la interferencia de terceros" ?in em!ar.o, estos ideales no fueron el ,nico
sustento de la 9ustificaci1n li!eral de la propiedad" Adem3s, ;sta comen-1 a ser
defendida desde una perspectiva funcional, en ra-1n a la eficacia que produc(a" As(,
la propiedad, 9unto con ser un 3m!ito de li!ertad, se valor1 como una v(a apta para
promover el pro.reso, .enerar rique-a, & estimular la producci1n, &a que permit(a la
utili-aci1n 1ptima de los recursos"
267'En el si.lo UIU apareci1 con fuer-a la cr(tica al concepto individualista de la
propiedad lo que llev1 a !uscar una 9ustificaci1n social de este derecho"
De especial importancia fue la cr(tica socialista, que puso en duda la 9ustificaci1n
;tica de la propiedad &, en menor .rado, la funcional" Afirm1 que el li!eral era un
concepto individualista del dominio que no atend(a a funciones de inter;s .eneral, o
a ra-ones de 9usticia distri!utiva" Entre los cr(ticos se encontra!a 'ar>, quien lle.ar3
a decir que el derecho de o!li.aciones permite la e>plotaci1n por v(a del contrato,
mientras que la propiedad .aranti-a el !ot(n"
Estos ataques .eneraron una evoluci1n en el derecho de o!li.aciones & en el
concepto de propiedad"
En derecho de o!li.aciones, la evoluci1n se materiali-1 en diversos aspectosA
:a; "@arecieron instrumentos de @rotecci=n( Ccontratos diri.idos, le&es sociales del
tra!a9o, le&es de protecci1n a los consumidoresD"
:4; Se am@li= la res@onsa4ilidad del em@leador( Con la aparici1n de la P:e& de
Accidentes del @ra!a9oP, se introdu9o un sistema de se.uro o!li.atorio"
Dentro del 3m!ito de los derechos reales, a,n cuando las normas positivas han
variado mu& poco, el concepto de propiedad ha cam!iado sustancialmente"
Es por ello que, para comprender el estatuto de la propiedad & sus limitaciones,
resulta fundamental estudiar este derecho desde una do!le perspectivaA es
necesario comprender la propiedad en su 3m!ito privado & p,!lico
simult3neamente"
:2; Estatuto Privado de las %imitaciones al Dominio
268'El art(culo 45# del C1di.o Civil e>pone las limitaciones civiles al dominio" Estas se
estructuran en tres .randes .ruposA
:a; Propiedad fiduciaria
54
"
:4; <sufructo, uso & ha!itaci1n"
:c; ?ervidum!res"
269' :a; :a propiedad fiduciaria, por e9emplo, est3 limitada permanentemente, dado que
el propietario de la cosa no puede disponer de ella" :a limitaci1n se impone a fin de
que el !ien pueda pasar a un tercero de cumplirse una condici1n"
El propietario fiduciario tiene el dominio so!re la cosa, & la posee como tal, pero
siempre con una car.aA que el !ien pase a otro"
270' :4; @am!i;n el propietario puede estar limitado en al.uno de los atri!utos del
dominio"
El derecho real de uso limita al atri!uto del mismo nom!re, mientras que el
usufructo limita la facultad de .oce del nudo propietario" Am!os Cuso & usufructoD
son limitaciones civiles del dominio"
271' :c; En un tercer .rupo de limitaciones a la propiedad se encuentran las
servidum!res Cart(culo 7#$D" :as servidum!res son .rav3menes que pueden estar
esta!lecidos por la le&, adquirirse mediante convenci1n &, e>cepcionalmente, por
prescripci1n"
:a imposici1n de una servidum!re mediante contratos no tiene limitaci1n,
e>istiendo una amplia li!ertad para pactarlas" El .ravamen implicado por ellas se
puede e>tender a las m3s diversas materias"
Desde el enfoque del derecho privado, se ha producido una e>pansi1n respecto a
las relaciones del propietario con sus vecinos, las que no s1lo se han e>tendido al
campo de las servidum!res esta!lecidas en el C1di.o Civil, sino que Im3s
.en;ricamente a,nI se han referido a los de!eres de vecindad" :a acci1n de
protecci1n ha prote.ido estas relaciones de vecindad que, si !ien son innominadas,
presentan fuertes analo.(as con el derecho real de servidum!re"
A ma&or a!undamiento, otra v(a para hacer valer las relaciones de vecindad son las
37
E>iste analo.(a entre el usufructo & el fideicomisoA aib Am!os son dominios Co usosD limitados, pues est3n o!li.ados a ser
transferidosQ aiib tanto el propietario fiduciario como el usufructuario de!en conservar la cosaQ & aiiib son situaciones temporales,
porque I &a sea en virtud de una condici1n o un pla-o I est3n su9etos a pasar a un tercero"
acciones de responsa!ilidad civil e>tracontractual"
272':os derechos reales de .arant(a no impiden la venta ni la transferencia del dominio
por parte del dueo, sin em!ar.o, la cosa siempre estar3 e>puesta a ser perse.uida
por acci1n del acreedor de la deuda principal"
272':as situaciones sealadas precedentemente, las .enerales limitaciones del dominio,
son e>cepcionales en derecho chileno, de manera que Ial menos a partir de ellasI
resulta que la conclusi1n necesaria es que el derecho de dominio no tiene
limitaci1n"
274':os derechos personales tam!i;n pueden limitar el derecho de propiedad" ?in
em!ar.o, el .ravamen esta!lecido por v(a convencional .eneralmente no es
oponi!le a terceros Ce9emplo de ello son las prohi!iciones de ena9enarD"
:os contratos que ceden derechos so!re una cosa tam!i;n pueden .ravar la
propiedad" En el contrato de arrendamiento, por e9emplo, se limita la propiedad
indirectamente entre.ando a t(tulo personal el .oce so!re una cosa"
:a v(a convencional no crea una relaci1n respecto del !ien, sino que da ori.en a
o!li.aciones entre las partes, de manera que .rava el dominio s1lo indirectamente"
:2; Estatuto PH4lico de las %imitaciones al Dominio
Concepci1n de la Propiedad en el Derecho Constitucional 'oderno
273':a tendencia, en principio, fue comprender la propiedad como un derecho que no
pod(a ser limitado por re.ulaciones de derecho p,!lico"
Durante el transcurso de este si.lo se evolucion1 hacia un concepto de propiedad
eminentemente pu!licista, de manera que la propiedad se encontrar(a limitada
impl(citamente por su funci1n social"
Actualmente, lo que 9ustifica este derecho &a no es la esfera de autonom(a que
proporciona, sino su funci1n social" +o se 9ustifica la propiedad desde el enfoque de
los derechos, sino que desde el de las o!li.aciones" E>istir(a, en este sentido, una
especie de propiedad fiduciariaA la comunidad reconoce el derecho de propiedad,
pero ;ste siempre se encuentra su9eto a volver a ella"
276'As(, el pro!lema en cada sistema se centra en determinar en qu; punto se sit,a el
concepto de propiedad entre las dos .randes doctrinasA la 9ustificaci1n individualista
& la social"
En nuestro derecho, desde el enfoque civil, la propiedad es entendida en el sentido
cl3sicoQ como un derecho individualista, ar!itrario, destinado a prote.er una esfera
de autonom(a" Desde el enfoque constitucional Ia la inversaI la propiedad es
tam!i;n desarrollada desde su funci1n social, limit3ndola e imponi;ndole las
o!li.aciones que de ella derivan"
As(, en el derecho chileno e>iste un derecho de propiedad reconocido de manera
mu& fuerte en el 3m!ito civil, pero I a la ve- I e>iste la posi!ilidad de limitarlo e
incluso de imponerle o!li.aciones"
El derecho p,!lico es el que en definitiva determina los l(mites, car.as, & funci1n de
la propiedad"
Estructura de las :imitaciones al Dominio en la Constituci1n Pol(tica de 197$
277':a Constituci1n de 197$ prote.e la propiedad a trav;s de dos l(neas fundamentalesA
:a; e.ulando la e>propiaci1n
:4; Esta!leciendo como requisito que las limitaciones al dominio & los modos de adquirir
C& perderD la propiedad s1lo puedan ser esta!lecidas por le&"
278'El estatuto 9ur(dico vi.ente prote.e la propiedad, ante todo, frente a la e>propiaci1n"
El art(culo 19 +N#% de la Constituci1n esta!lece los requisitos para que la
e>propiaci1n sea procedente"
Ellos sonA
:i; :a e>propiaci1n de!e ser autori-ada por le&, la que puede ser .eneral C:e& para la
Construcci1n de CaminosD o especial Cla le& que autori-a al Estado a e>propiar un
predio determinadoD"
:ii; :a e>propiaci1n de!e reali-arse por causa de la utilidad p,!lica o de inter;s
nacional, calificada por el le.islador" :a calificaci1n no de!e ser ar!itraria"
:iii; Antes de e>propiar se requiere indemni-ar el dao causado"
En relaci1n con el ,ltimo requisito, la dero.ada :e& de eforma A.raria esta!lec(a
un principio diferente C:e& 16"6%$D" Xsta autori-1 que la indemni-aci1n no
comprendiese todo el dao causado, & que no fuera previa" +o se pa.a!a al dueo
el valor comercial del !ien e>propiado, sino que su aval,o fiscal, & el pa.o efectua!a
mediante Bonos C8A CCorporaci1n de la eforma A.rariaD, que implica!an un pa.o
deferido" Aqu(, la e>propiaci1n actua!a como sanci1n al uso de la propiedad
disconforme con el !ienestar .eneral"
279'Con todo, el principal conflicto ho& en d(a no se encuentra frente a la e>propiaci1n,
sino que frente a la imposici1n de car.as a la propiedad que se 9ustifican en ra-1n a
su funci1n social Cart(culo 19 +N #% CPED"
El que la propiedad ten.a o!li.aciones & limitaciones si.nifica que se le imponen
car.as" E9emplo de ello son las ordenan-as municipales referentes al uso del suelo
Cconstrucci1n, ur!anismoD, que se 9ustifican por ra-ones est;ticas o funcionales"
Estas limitaciones se superponen a las de derecho privado"
:a Constituci1n esta!lece como requisito que las limitaciones sean impuestas por
le& CPs1lo por le&PD" ?e han suscitado dudas acerca de si el le.islador puede dele.ar
esta funci1n &, al respecto, e>isten dos posturasA
:a; El .ri4unal Constitucional aplica la norma de una manera estricta, esta!leciendo
que la le& es el ,nico instrumento que puede re.ular la imposici1n de limitaciones a
la propiedad & definir las circunstancias en que ;stas de!en aplicarse"
:4; %as Cortes de "@elaciones han sido mucho m3s concesivas para permitir la
dele.aci1n de funciones" =an afirmado que !asta una le& que esta!le-ca la
limitaci1n .en;rica, dado que la autoridad administrativa puede re.lamentarla"
En estos casos se da por supuesto que la funci1n social es el antecedente para el
esta!lecimiento de car.as a la propiedad" Aun as(, e>iste un l(miteA las o!li.aciones
& limitaciones que se impon.an al derecho, en caso al.uno, pueden afectar su
esencialidad"
@ipos de :imitaciones
280':as limitaciones son Ien .eneralI car.as que de!e soportar el propietario, an3lo.as
a las servidum!res, pero impuestas en atenci1n al inter;s .eneral, que se ri.en por
el derecho administrativo"
:as limitaciones al dominio de derecho p,!lico pueden ser mu& variadas" Al.unas
de las materias a las que se refieren sonA
:a; Ur4anCsticas( ?on normas que responden al prop1sito de ordenar las ciudades &
a.lomeraciones humanas"
?e 9ustifican por motivos est;ticos o funcionales" :os limiten que imponen van desde
la e>tracci1n de 3r!oles hasta el destino que se puede dar a los !ienes inmue!les"
Estas limitaciones se superponen al derecho de propiedad, afect3ndolo" As(, por
e9emplo, son nulas a!solutamente las ena9enaciones de terrenos cu&as o!ras de
ur!ani-aci1n no est;n .aranti-adas" 8tro e9emplo est3 dado por las o!ras de
construcci1n hori-ontal C:e& de Pisos & DepartamentosD, cu&a ena9enaci1n est3
prohi!ida hasta que o!ten.an la correspondiente autori-aci1n municipal"
Anti.uamente, la Administraci1n del Estado pod(a determinar que ciertas
propiedades queda!an afectas a una e>propiaci1n futura sin fi9ar un pla-o dentro
del cual de!(a e>propiarse, lo que redunda!a en la afectaci1n ne.ativa del valor de
las propiedades, es lo que se conoce como fran9as de e>propiaci1n" ecientemente
ha sido dictada la :e& +N19"959, por medio de la cual se fi9a un pla-o a la
Administraci1n del Estado para materiali-ar la e>propiaci1n so!re las fran9as, con la
consecuencia de que si dentro del referido pla-o no se materiali-a la e>propiaci1n,
la fran9a caduca de pleno derecho"
:4; Servicios PH4licos( E>isten servidum!res de derecho p,!lico esta!lecidas en favor
de los servicios p,!licos Celectricidad, .aseoductos, telefon(a, o!ras sanitarias, etc"D"
Ca!e destacar que, si !ien el fin de estas servidum!res es p,!lico, sus !eneficiarios
directos son las empresas privadas que prestan estos servicios"
En estos casos, por analo.(a a las servidum!res de derecho privado, el !eneficiario
de!e indemni-ar al propietario que ve limitado su derecho"
:c; ,edio am4iente 5 @atrimonio cultural( Estas car.as limitan el desarrollo de
actividades econ1micas en !eneficio de la conservaci1n del patrimonio am!iental"
:a protecci1n al patrimonio natural se reali-a prohi!iendo la e>plotaci1n de ciertas
especies ar!1reas Ccomo la araucaria, por e9emploD, mientras que la protecci1n al
patrimonio cultural se verifica limitando la alteraci1n de los monumentos
nacionales, tanto en su forma como en su sustancia"
@odas las limitaciones precedentemente sealadas no pueden ser comprendidas
fuera del concepto de propiedad" :a lista de limitaciones p,!licas al derecho de
dominio puede e>tenderse hacia otras materias como salu!ridad p,!lica, o!ras
viales, etc"
Pre.untas que sur.en al respectoA
281'Con relaci1n a las limitaciones & o!li.aciones de la propiedad, la calificaci1n
reali-ada por el le.isladorA
:a; ^Es ar!itraria_

:4; ^Puede ser controlada la calificaci1n, &a sea por el @ri!unal Constitucional, o por la
Corte ?uprema_
:c; ^C1mo se define hasta d1nde lle.a la protecci1n a la propiedad, & c1mo se
determina I conforme a los elementos del caso I si la limitaci1n o!edece o no a la
funci1n social de la propiedad_
En este sentido, lo que define la naturale-a del sistema le.al es el sopesamiento de
los !ienes 9ur(dicos que est3n en conflicto, a,n cuando en la pr3ctica 9udicial esta
dial;ctica no se manifiesta, &a que no se 9ustifican las ra-ones efectivas por las que
se falla"
282'Con respecto al esta!lecimiento de las limitaciones & o!li.aciones de la propiedadA
:a; ^A qui;n corresponde determinar las o!li.aciones de la propiedad_
:4; ^Cu3l es la facultad que tiene la le& para dele.ar estas funciones en otros
1r.anos_
57
282'En relaci1n a la e>tensi1n de las car.as impuestas a la propiedadA
:a; ^Cu3l es el l(mite entre el ejercicio de un derecho Climitaci1nD, & el derecho en s(
Cprivaci1nD_
38
Ber postura del @ri!unal Constitucional & de la Corte de Apelaciones, p3.ina 116"
En derecho comparado, se ha dicho que la esencia
59
de un derecho se afecta si,
privado el derecho de ese car3cter, ;ste &a no es reconoci!le tanto desde el punto
de vista 9ur(dico como econ1mico"
En esta materia, tampoco ha e>istido una ar.umentaci1n 9udicial decidora"
284')inalmente, ^qu; sucede cuando se entiende que no ha& e>propiaci1n &, sin
em!ar.o, el esta!lecimiento de la car.a produce un dao al titular del derecho_
Eduardo ?oto sostiene que ser(a aplica!le el criterio de la responsa!ilidad o!9etiva o
estricta del EstadoA cada ve- que el Estado causare un dao, de!e indemni-ar, sin
importar si su comportamiento fue o no culpa!le"
8tra v(a de ar.umentaci1n es utili-ando el principio de enriquecimiento sin causa"
En estos casos, e>istir(a una car.a privada para !eneficio p,!licoA el Estado o!tiene
un !ien Cun parque natural, por e9emploD, & se produce un empo!recimiento in9usto
en el titular de derecho, quien no est3 o!li.ado, en forma al.una, a solventar por s(
s1lo el enriquecimiento a9eno"
B' %imitaciones Civiles al Dominio
:4; Fideicomiso
283':a propiedad fiduciaria es aqu;lla que est3 su9eta al .ravamen de pasar a otra
persona, por el hecho de verificarse una condici1n Cart(culo 455D"
:o caracter(stico del fideicomiso es que e>iste un propietario cu&o derecho est3
su9eto al evento de pasar a un tercero" Xsta es una limitaci1n al dominio porque la
propiedad se tiene con car.o de restituirla"
El car3cter temporal de la propiedad fiduciaria es el que 9ustifica que todas las
re.ulaciones se orienten al momento en el !ien de!a ser restituido a un tercero"
Antecedentes =ist1ricos
286'A,n cuando presenta reminiscencias romanas, el fideicomiso es una instituci1n
t(picamente castellana"
:a propiedad feudal en Espaa se present1 m3s tard(amente que en resto de Europa
&, por ello, los 9uristas la or.ani-aron en !ase al anti.uo fideicomiso romanoA el
constitu&ente entre.a!a el fideicomiso a uno de sus hi9os con car.a de conservarlo,
no ena9enarlo & no dividirlo a fin que, a la muerte de ;ste, pasara nuevamente a uno
de sus hi9os Cque usualmente era el primo.;nitoD" As(, su funci1n fue conservar
dentro de la familia el patrimonio indiviso"
8ri.inalmente, el fideicomiso se constitu&1 a trav;s del testamento"
39
El criterio de la esencialidad permite determinar cu3ndo e>iste e>propiaci1n, atendiendo a elementos materiales, & no puramente
formales"
:a forma m3s usual de fideicomiso fue el ma&ora-.o irrenuncia!le que, una ve-
constituido, produc(a la perfecta & total indivisi!ilidad de la propiedad, &a que no
pod(a disolverse ni siquiera con la voluntad del propietario fiduciario"
287'En Chile, durante la Colonia e>istieron entre treinta & cuarenta ma&ora-.os" Con el
advenimiento de la ep,!lica, ;stos fueron suprimidos por 8c=i..ins, en el ao
1717" ?in em!ar.o, los ma&ora-.os su!sistieron en la pr3ctica mediante rodeos
le.ales, !a9o la forma de fideicomisos & usufructos sucesivos"
Con la entrada en vi.encia del C1di.o Civil se puso fin definitivo a estas formas
ocultas de ma&ora-.os a trav;s de dos v(asA
I ?e prohi!i1 la constituci1n futura de usufructos & fideicomisos sucesivos, &
I ?e aca!1 con los e>istentes, transform3ndolos en censos que se cumplir(an de
manera transitoria Cart(culos 4%4 & #"$##D"
El art(culo #"$## dispuso que quien ten(a un fideicomiso adquir(a un cr;dito, que le
da!a derecho a perci!ir una renta anual por la tierra que de!(a reci!ir, renta que era
.aranti-ada con las propias tierras li!eradas" :a deuda pod(a ser redimida en
cualquier momento, pa.ando el total del capital"
:a reticencia del le.islador hacia la constituci1n de fideicomisos sucesivos se
manifiesta en cada una de las disposiciones referentes a la propiedad fiduciaria"
Constituci1n del )ideicomiso
288':a constituci1n del fideicomiso es un acto solemne"
El fideicomiso .eneralmente se constitu&e por testamento, hecho que no o!sta el
que pueda constituirse por acto entre vivos, caso en que de!er3 constar en
instrumento p,!lico &, de comprender !ienes inmue!les, de!er3 inscri!irse en el
e.istro de =ipotecas & 0rav3menes correspondiente a la locali-aci1n del inmue!le"
:imitaciones al Propietario )iduciario
289'El propietario fiduciario est3 su9eto a una serie de limitaciones en relaci1n a la
propiedad fiduciariaA
I +o puede transmitirla
I De!e conservarla
I +o puede dividirla
En nuestro derecho, el fideicomiso I si !ien es naturalmente transferi!le I puede, por
convenci1n de las partes, transformarse en intransferi!le, & esta prohi!ici1n de
ena9enar es le.(tima, produciendo todos sus efectos le.ales
%$
"
40
Ber al respecto, GCl3usulas :e.ales que permiten los pactos de no ena9enarH, p3.ina #6"
?i se ena9ena la propiedad fiduciaria, el adquirente de!er3 restituir la cosa, una ve-
cumplida la condici1n Cart(culo 461D"
290'El propietario fiduciario puede .ravar su propiedad, pero su9et3ndose a las mismas
limitaciones que ri.en para los !ienes de las personas que viven !a9o tutela o
curadur(a" ?i el propietario fiduciario lle.ase a .ravar su propiedad sin previa
autori-aci1n 9udicial, dictada con conocimiento de causa, & con audiencia de los que
ten.an derecho a impetrar providencias conservatorias, le fideicomisario no ser3
o!li.ado a reconocerlos"
Derechos del )ideicomisario
291'El fideicomisario tiene una mera e>pectativa, por lo que no puede transferir ;sta a
una tercero, & tampoco puede transmitirla, la condici1n de fideicomisario no se
transmite
%1
" :o que s( es posi!le es que el fideicomisario ten.a su!stitutos" ?i falta el
fideicomisario o no ha& su!stitutos, se consolida la propiedad, & el propietario
fiduciario pasa a ser a!soluto"
El fideicomisario tiene derecho aA
1' ?olicitar medidas conservativas Cart(culo 461D
2' ?er o(do cuando el propietario fiduciario desea .ravar la cosa Cart(culo 464D
2' ?olicitar que el propietario fiduciario rinda cauci1n Cart(culo 466D
4' ?olicitar indemni-aci1n de per9uicios por los menosca!os & deterioros que se
produ-can en el fideicomiso por el hecho o culpa del propietario fiduciario Cart(culo
467D
3' eclamar la restituci1n de la cosa una ve- cumplida la condici1n"
:imitaciones a la Condici1n
292'E>isten dos tipos de condici1n en el fideicomisoA
:a; :a que depende de la muerte del propietario fiduciario
:4; :a que depende de un hecho distinto de la muerte del propietario fiduciario"
Esta ,ltima clase de condici1n no puede permanecer pendiente durante m3s de
cinco aos" <na ve- que han transcurrido cinco aos desde al constituci1n del
fideicomiso, la condici1n se entiende por fallida, & la propiedad se consolida
%#
"
)unci1n del )ideicomiso en el Derecho 'oderno
292':as funciones del fideicomiso en derecho moderno pueden resumirse a dosA
41
En derecho de o!li.aciones, el acreedor condicional tam!i;n tiene una mera e>pectativa, sin em!ar.o, ella es transmisi!le &
transferi!le"
42
:a doctrina ha tendido a entender que el lapso de cinco aos para estimar fallida una condici1n es una norma .eneral"
:a; 8pera como un mecanismo de administraci1n con9unta de !ienes, teniendo por fin
actuar en !eneficio de un tercero C&a sean acreedores, instituciones de caridad,
menores, etc"D" El propietario fiduciario es dueo, pero act,a por cuenta del
!eneficiario"
En este caso, los frutos del fideicomiso pertenecen a fideicomisario Cart(culo 4%9D"
:4; Proveer de administraci1n a un .rupo de !ienes" El propietario fiduciario se encar.a
de dar cierto destino a un patrimonio, con car.o de restituirlo Cla herencia puede ser
o!9eto de fideicomiso, ver art(culo 45%D"
Esta es en esencia, la fi.ura del trust, instituci1n que se presenta con .ran
importancia pr3ctica en el derecho comparado Can.losa91nD"
Dificultades del )ideicomiso en el Derecho Chileno
294':as principales dificultades que el fideicomiso encuentra, para efectos de su
aplicaci1n, en Chile sonA
:a; El lapso de cinco aos, despu;s del cual se entiende fallida la condici1n"
:4; :as asi.naciones for-osas, que hacen que cada uno de los hi9os ten.a derecho a
e>i.ir su le.(tima sin car.as ni limitaci1n"
:c; :as acciones de partici1n"
:3; El Usu&ructo
293'El usufructo usualmente recae en cosas no fun.i!les" A,n as(, e>iste el
cuasiIusufructo, que no es sino el derecho de usufructo cuando recae en cosas
fun.i!les" El cuasiIusufructo constitu&e un t(tulo translaticio de dominio, &a que I
para .o-ar una cosa fun.i!le I se requiere destruirla" El usufructo s1lo constitu&e un
t(tulo de mera tenencia"
Constituci1n del <sufructo
296'El usufructo puede constituirse Cart(culo 466DA
C1D Por le&Q C#D Por testamentoQ C5D Por acto entre vivos Ctradici1nA donaci1n, ventaDQ
&, C%D Por prescripci1n"
297':os usufructos que la le& esta!lece reci!en el nom!re de usufructos le.ales o
derechos le.ales de .oce" E9emplos de estos sonA el que tiene el padre so!re los
!ienes del hi9o, &, en la sociedad con&u.al, el que tiene el marido respecto de los
!ienes propios de la mu9er"
E>isten elementos que diferencian los usufructos le.alesA
I +o requieren cauci1n
I +o requieren inventario, ni nin.una de las precauciones impuestas para los dem3s
usufructos"
8!li.aciones del <sufructuario
298':a; endir inventario & cauci1n"
:4; Conservar de la cosa conforme a su forma & a su sustancia" :a conservaci1n inclu&e
su mantenci1n, & los .astos de e>plotaci1n de la cosa"
:c; :as reparaciones ma&ores con de car.o del nudo propietario porque !enefician la
cosa a lar.o pla-o Cper(odo de tiempo en que se consolidar3 la propiedadD" ?in
em!ar.o, el usufructuario tam!i;n se ve !eneficiado con ;stas" Es por ello que de!e
pa.ar los intereses civiles del costo de las reparaciones al nudo propietario durante
el tiempo que dure el usufructo"
299'?i el usufructuario incurri1 en .astos o sufri1 per9uicios durante el usufructo que
de!an ser reem!olsados por el nudo propietario, nace una o!li.aci1n propter rem
Cpuesto que es una o!li.aci1n personal que se ori.ina de un derecho realD, que est3
.aranti-ada con un derecho le.al de retenci1n Cart(culo 7$$D, el que I desde el punto
de vista de la preferencia I tiene el car3cter de prenda o hipoteca"
E>tinci1n del <sufructo
200'El usufructo irremisi!lemente cesa con la muerte del usufructuario" El lapso que se
impon.a para la duraci1n del fideicomiso en caso al.uno se e>tender3 m3s all3 de
la vida del usufructuario"
8tras v(as de e>tinci1nA CiD Cumplimiento de la condici1nQ CiiD esoluci1n del derecho
del constitu&enteQ CiiiD Consolidaci1n del usufructo & la nuda propiedad Cconfusi1nDQ
CivD enuncia del usufructuario a su derechoQ CvD Destrucci1n total de la cosaQ CviD
?entencia 9udicial"
:6; Servidum4res
201':a servidum!re consiste en un .ravamen que es soportado por un predio en
!eneficio de otro predio de distinto dueo Cart(culo 7#$D" El predio que se ve su9eto a
soportar el .ravamen reci!e el nom!re de predio sirviente, mientras que el predio
que reci!e la utilidad es llamado predio dominante Cart(culo 7#1D"
:a servidum!re es un derecho real, & se dice que es do!lemente real" Ello, porque
constitu&e una relaci1n de predio a predio, que se manifiesta en el !eneficio &
.ravamen que soportan los dueos de los predios" As(, la servidum!re es un
derecho real tanto desde el punto de vista activo como del pasivo"
:a servidum!re es un derecho indivisi!le Cart(culo 776 en relaci1n al 1"6#%D"
:a servidum!re comprende el derecho en s(, & la forma c1mo ;ste es e9ercido" :o
que constitu&e la servidum!re es el uso & sus circunstancias Cver art(culo 777D"
202'Desde un enfoque econ1mico, el derecho real de servidum!re se 9ustifica en que el
!eneficio a.re.ado que adquiere la propiedad que .o-a la servidum!re es
considera!lemente superior al costo que ;sta si.nifica para el predio .ravado"
@ipos de ?ervidum!res
202'E>isten servidum!re civiles, que son aqu;llas que caen !a9o la definici1n del art(culo
7#$ C.ravan a un predio en !eneficio de otroD" Con el tiempo, se han esta!lecido
adem3s servidum!res que act,an en !eneficio de los servicios p,!licos, la que I en
ori.en I fueron servidum!res administrativas" Xstas se esta!lecen por medio de
le&es especiales" especto de ellas no e>iste un predio dominante, sino que quien
reci!e la utilidad es la empresa que presta el servicio p,!lico Ca.ua, electricidad,
.aseoductos, etc"D" ?on onerosasA en analo.(a con las servidum!res civiles, quien se
vea !eneficiado por ellas, de!e indemni-ar al dueo del predio que la soporta"
)inalmente, son servidum!res le.ales, lo que no e>clu&e la ne.ociaci1n"
?e ha entendido que las normas que re.ulan las servidum!res civiles ri.en
supletoriamente a las servidum!res de servicios p,!licos en aqu;llas materias que
la le& especial no trata"
En adelante, trataremos s1lo de las servidum!res civiles"
204'Atendiendo a su ori.en, las servidum!res prediales pueden clasificarse enA
:a; Servidum4res Naturales( +o necesitan constituci1n" ?e dan por la naturale-a, &
!3sicamente se refieren a las a.uas" De las que re.ula!a el C1di.o Civil su!siste
s1lo unaA la de escurrimiento de a.uas Cart(culo 755D" :as restantes Cart(culos 75% &
si.uientesD se refer(an al aprovechamiento de las a.uas, & actualmente se re.ulan
en el C1di.o de A.uas"
:as servidum!res naturales no dan derecho a indemni-aci1n
:4; Servidum4res %e<ales( +o operan ipso iure, & su e9ercicio supone recurrir a los
tri!unales Csalvo las de lu- & vistaD" ?u constituci1n se reali-a mediante
procedimiento sumario"
'3s que imponer servidum!res, la le& seala los casos en que el propietario tiene
derecho a constituirlas"
:c; Servidum4res Voluntarias( ?on aqu;llas que tienen su ori.en en actos 9ur(dicos,
prescripci1n, actos de partici1n, o Gdestinaci1n de !uen padre de familiaH"
?iempre e>iste la oportunidad de convenir la constituci1n de una servidum!re"
E>iste amplia li!ertad para pactar servidum!res en el sentido que la car.a
esta!lecida por ellas se puede e>tender a las m3s diversas materias"
:as servidum!res voluntarias se ne.ocian, & se adquieren mediante tradici1n
solemne por escritura p,!lica"
?ervidum!res :e.ales
203':a le& impone servidum!res a fin de no e>poner al propietario del predio dominante
a una situaci1n de desmedro"
En cuanto a la funci1n que cumplen, las servidum!res pueden ser de dos tiposA
:a; Aqu;llas que se !asan en las relaciones de vecindad" +o constitu&en servidum!res
en el sentido estricto, dado que suponen .rav3menes & !eneficios rec(procos" Estas
sonA
:i; Servidum4re de Demarcaci=n( @iene por o!9eto fi9ar la l(nea que separa dos
predios conti.uos, & sealarla mediante si.nos materiales Cart(culo 7%#D"
:a demarcaci1n se puede reali-ar a e>pensas comunes, por lo que ;sta da derecho
a quien reali-a la demarcaci1n a e>i.ir a quien no demarc1 soportar la demarcaci1n
&, adem3s, a contri!uir en el pa.o de ;sta"
:ii; Servidum4re de Cerramiento( Consiste en la facultad de todo propietario de
cerrar & cercar su predio, & de hacer que contri!u&an a esta operaci1n los dueos de
los predios colindantes, financi3ndola rec(procamente Cart(culos 7%% al 7%6D"
:iii; Servidum4re de ,edianerCa( Es una especia de comunidad for-ada que se forma
respecto de las paredes, fosos, o cercas divisorias comunes Cart(culo 761D" ?us
efectos sonA
1" Derecho a edificar so!re la pared medianera Cart(culo 766D, previo consentimiento
del dueo del predio vecino"
#" Derecho a elevar la pared medianera Cart(culo 764D" :a o!ra nueva ser3 a costa de
aqu;l de los condueos que constru&a, & tam!i;n de!er3 indemni-ar a su vecino por
el aumento de peso que va a car.ar so!re la pared medianera"
5" +acimiento de o!li.aciones rec(procas de los colindantes, que !3sicamente se
refieren al financiamiento en com,n de las e>pensas relativas a construcci1n,
conservaci1n, & reparaci1n del cerramiento Cart(culo 767D"
:4; Aqu;llas que imponen verdaderas car.asA
:iv; Servidum4re de %u*( @iene por prop1sito dar lu- a un espacio cerrado & techado
Cart(culo 745D"
:v; Servidum4re de Vista( Consiste en la prohi!ici1n de reali-ar construcciones que
permitan mirar lo que ocurre en ha!itaciones, patios, o corrales vecinos Cart(culo
747D"
:vi; Servidum4re de .r+nsito( Es la que tiene derecho a imponer un predio cuando
est3 desprovisto de toda comunicaci1n con un camino p,!lico Cart(culo 7%4D" :as
condiciones para esta!lecerla sonA
1" Fue el predio est; desprovisto de toda comunicaci1n"
#" Fue la comunicaci1n sea necesaria"
5" Fue se pa.ue el valor del terreno
%" Fue se indemnice previamente al propietario del predio sirviente"
:vii; Servidum4re de "cueducto( Es la que tiene por fin conducir las a.uas corrientes
por la heredad sirviente a los propietarios no ri!ereos Cart(culos 761D"
El art(culo 74$ contiene re.las especiales para la servidum!re de desa.Oe, & de
drena9e" :a servidum!re de desa.Oe consiste en la o!li.aci1n de construir canales
para que sal.an las a.uas so!rantesQ & la de drena9e, para reci!ir las a.uas que
provienen de la desecaci1n de los pantanos"
Becindad
206':as servidum!res sealadas precedentemente, se refieren !3sicamente a las
relaciones de vecindad" ?in em!ar.o, m3s all3 de su 3m!ito de aplicaci1n, en el
derecho contempor3neo se ha re.ulado un con9unto de re.las que diri.en los
de!eres e>istentes entre vecinos"
Entre los de!eres de conducta que ri.en las relaciones de los vecinos de!e e>istir
una relaci1n de proporcionalidad, esto es, de!e ha!er concordancia entre las car.as
& !eneficios que se soportan"
:a e>tensi1n de las relaciones de vecindad de!e definirse, principalmente, so!re la
!ase de los de!eres de cuidado & respeto que e>isten entre los vecinos"
:as ordenan-as municipales constitu&en el principal cuerpo 9ur(dico que re.ula las
relaciones de vecindad" @am!i;n el derecho ur!an(stico moderno ha tendido a
fortalecer las relaciones de vecindad, mediante la sectori-aci1n por destino, pero I
a,n dentro de cada destino I ha& usos le.(timos, & otros que no lo son" :o que va
m3s all3 de lo e>i.i!lemente tolera!le da lu.ar a acci1n"
207'Para poner t;rmino a un inconveniente de vecindad, pueden utili-arse distintas
accionesA
:a; :a acci1n de protecci1n, que tiene un fundamento constitucional, pero es utili-ada
para prote.er derechos civiles como el de vivir en un medioam!iente li!re de
contaminaci1n Cart(culo 19 +N7 CPED, o el derecho de propiedad Cart(culo 19 +N#%
CPED"
:4; ?i se impone un .ravamen e>cesivo en la vecindad, infrin.iendo un de!er de
cuidado, sur.e una acci1n indemni-atoria para e>i.ir la reparaci1n de los per9uicios
causados"
?ervidum!res Boluntarias
208':as servidum!res voluntarias pueden ser constituidas ori.inalmente por un acto
9ur(dico" El modo m3s usual de constituci1n voluntaria de una servidum!re es
mediante un t(tulo, el que puede ser oneroso Ccomo la compraventaD, o .ratuito
Ccomo la donaci1n, & la sucesi1n por causa de muerteD"
:as servidum!res voluntarias no se adquieren en virtud del t(tulo Cal respecto, la
norma del art(culo 77# es equ(vocaD, sino que ;ste sirve de antecedente para
reali-ar la tradici1n"
:a tradici1n del derecho de servidum!re es solemneA se reali-a a trav;s de escritura
p,!lica Cart(culo 697D"
A,n cuando no sea necesario, las servidum!res pueden inscri!irse en el e.istro
correspondiente Cart(culo 65 +N# del e.lamento del Conservador de Bienes a(cesD,
lo que concede venta9as para oponerla a terceros"
209':as servidum!res voluntarias tam!i;n pueden constituirse por la destinacin del
buen padre de familia" Xsta tiene su ori.en en un predio indiviso que se divide,
conservando tras la partici1n los mismos servicios que e>ist(an entre las diversas
partes del mismo predio"
Esta instituci1n permite constituir unidades econ1micas distintas dentro de un
predio"
210'<n tercer modo de constituir servidum!res voluntariamente es a trav;s del acto de
partici1n" El 9ue- partidor tiene la facultad de constituir servidum!res al partir un
predio" Xste es un acto e>preso, que no se funda en el .oce anterior que se pudo
tener de un servicio"
211':a prescripci1n es una forma e>cepcional de constituir servidum!res, &a que por
mandato le.al, s1lo pueden constituir por este medio las servidum!res que re,nen
copulativamente los requisitos de continuidad & apariencia Cart(culos 7## & 7#%D"
:a prescripci1n de la servidum!re no est3 su9eta a la posesi1n inscrita, &
,nicamente se ri.e por actos materiales"
212':a v(a m3s .en;rica para esta!lecer limitaciones al derecho de propiedad mediante
servidum!res en derecho chileno est3 dada por la :e& de Propiedad =ori-ontal"
El re.lamento de copropiedad es dictado por la empresa constructora &,
.eneralmente, se adquiere el dominio con las re.las &a esta!lecidas" Este estatuto
,nicamente puede modificarse por el acuerdo de todos los copropietarios"
:a propiedad hori-ontal se asimila a la copropiedad, pues en ;sta se presentan
espacios comunes que no pueden ser divididos, & la propiedad ,nicamente recae en
el departamento"
E>tinci1n de las ?ervidum!res
212' :a; Por e>tinci1n del derecho CnulidadD, o resoluci1n del contrato que les dio ori.en
Cart(culo 776 +N1D" :a resoluci1n s1lo produce efectos respecto de terceros cuando
consta en un t(tulo inscrito" :a .eneralidad de la redacci1n de esta norma hace
pensar que el tercer adquirente de la servidum!re la pierde en cualquier caso"
:4; Por la terminaci1n del pla-o, o el cumplimiento de la condici1n para terminarla
Cart(culo 776 +N#D"
:c; Por confusi1n Cart(culo 776 +M 5D"
En la sociedad con&u.al, si uno de los c1n&u.es era dueo de un predio &, durante
el matrimonio se adquiere por la sociedad con&u.al un predio vecino que est3
.ravado o !eneficiado por una servidum!re, ;sta su!siste hasta que se ad9udiquen
am!os a una misma persona"
:d; Por renuncia del dueo del predio sirviente Cart(culo 776 +M%D" @rat3ndose de un
derecho real, la renuncia es un acto unilateral, de manera que resulta m3s propio
ha!lar de a!andono"
:e; Por prescripci1n, esto es, por ha!erse de9ado de .o-ar durante tres aos
Cart(culo 776 +N6D" :a servidum!re es el ,nico derecho real que se e>tin.ue por el
no uso, lo que la transforma en un verdadero ornitorrinco 9ur(dico"
?e puede tam!i;n perder por prescripci1n un modo particular de e9ercer la
servidum!re Cart(culo 777D"
0' "CCI!NES
:1; "cci=n de Dominio o eivindicatoria
)in
214':a acci1n reivindicatoria tiene por finalidad recuperar la posesi1n de una cosa de la
cual se es dueo & que se ha perdido, &a sea por usurpaci1n, nulidad o resoluci1n de
un contrato u otros eventos similares" E>cepcionalmente es utili-ada para recuperar
el valor de la cosa, o los per9uicios sufridos Cart(culos 797 & 9$$D"
@itulares
213'El titular de esta acci1n es el propietario del !ien" Por e>tensi1n, puede utili-arla
tam!i;n el poseedor re.ular que est3 en v(as de .anar por prescripci1n,
circunstancia en la que reci!e el nom!re de acci1n pu!liciana Cart(culo 79%D"
8!9eto de la Acci1n
216'?1lo se pueden reivindicar las cosas corporales Cart(culo 79$D, &a sean ra(ces o
mue!lesQ los derechos reales que recai.an so!re dichas cosas Cart(culo 791DQ o la
cuota de una comunidad Cart(culo 79#D"
:os derechos personales no son reivindica!les"
Procedimiento
217'El procedimiento en que se enta!la la acci1n reivindicatoria se tramita conforme a
las re.las del 9uicio ordinario"
Contra Fui;n se E9erce la Acci1n
218'En principio, la acci1n reivindicatoria se diri.e contra el actual poseedor Cart(culo
796D" E>cepcionalmente tam!i;n puede e9ercerseA
:a; Contra el que de91 ena9en1 la cosa, para la restituci1n de lo que ha&a reci!ido por
ella, cuando su persecuci1n se ha hecho mu& dif(cil o imposi!le Cart(culo 797D"
E>isten dos v(as para e>plicar este derecho que la le& concede al reivindicanteA
:i; <na t;cnicaA ?e entiende que ha& una su!ro.aci1n real del precio por el !ien"
:ii; En ra-1n a la responsa!ilidad e>tracontractualA El poseedor que ha ena9enado la
cosa ha causado un per9uicio al dueo de ella, que es imputa!le a un hecho o culpa
su&os" +ace una acci1n indemni-atoria con independencia de la !uena o mala fe
del que lo ena9en1"
:4; Contra el que pose(a de mala fe, & por hecho o culpa su&a ha de9ado de poseer,
como si actualmente pose&ese Cart(culo 9$$D" En este caso la acci1n se diri.e contra
;l, a,n cuando la cosa se ha&a destruido Cle ha&a o no aprovechadoD" Cuando la
posesi1n es de mala fe siempre nace una acci1n indemni-atoria, que no requiere
calificaci1n"
A,n cuando el poseedor de mala fe ha&a de9ado de poseer, ca!e la acci1n
reivindicatoria contra ;l respecto de los frutos, deterioros & e>pensas"
As( el o!9eto de esta acci1n puede serA
I la cosa
I el precio de venta
I el valor actual
I los frutos, deterioros & e>pensas
8!9eto de la Prue!a
219'El o!9eto de la prue!a en un 9uicio restitutorio es el derecho de dominio" :a car.a de
la prue!a recaer3 so!re quien ale.ue tal derecho"
El demandado, en su calidad de poseedor, .o-a de una presunci1n de dominio a su
favor"
220':a v(a m3s frecuente de pro!ar el dominio es la prescripci1n adquisitiva
e>traordinaria, la que consta por la inscripci1n de la posesi1n en el re.istro
correspondiente" ?e recurre a la prescripci1n e>traordinaria, pues de esta forma se
evita la calificaci1n del t(tulo, & de la posesi1n"
especto a los !ienes mue!les si e>iste al.,n tipo de re.istro, se recurrir3 a este
como t(tulo que sirva de antecedente de dominio Cescrituras o facturas, por
e9emploD"
De ha!er pu.na entre dos o m3s t(tulos, corresponder3 al 9ue- determinar el m3s
procedente"
0arant(as con que Cuenta el eivindicante
221'El actor cuenta con diversas .arant(as para ase.urar el resultado del 9uicio" Puede
as(, impetrar medidas precautorias, & tam!i;n solicitar prohi!iciones de ena9enar"
Dentro de las primeras, puede citarse el secuestro, que opera respecto de los !ienes
mue!lesQ & el nom!ramiento de interventores, que opera respecto de los !ienes
inmue!les"
Desde la contestaci1n e la demanda se entiende que el poseedor est3 de mala fe"
Prestaciones 'utuas
222'El poseedor de !uena fe s1lo responde por enriquecimiento sin causa" Por ello, de!e
restituir los deterioros que le aprovecharon, el reivindicante I tam!i;n en ra-1n a
este principio I de!e reem!olsarle las me9oras ,tiles & necesarias"
especto al poseedor de mala fe, adem3s de la o!li.aci1n restitutoria, nace una
o!li.aci1n indemni-atoria por los daos causados"
222'El poseedor vencido .o-a de un derecho le.al de retenci1n Cart(culo 91%D, el que
de!e ser declarado 9udicialmente" :a le& procesal lo ha asimilado a la prenda e
hipoteca"
:2; "cciones Posesorias
224'?u funci1n esencial es la de cautelar situaciones de hecho, no conceden ni declaran
derechos permanentes"
Permiten a su titular Cel poseedorD mantener la situaci1n en que se encuentran,
mientras se deduce en 9uicio la acci1n de dominio"
223'Presentan analo.(as con la acci1n de protecci1n, especialmente en su
estructuraci1nA
:a; En cuanto a la cosa Du*<ada( Am!as s1lo producen cosa 9u-.ada formal, no
impiden que el dominio sea discutido en un 9uicio posterior"
:4; En cuanto a su &inalidad( ?on acciones esencialmente cautelares, !uscan no
innovar, mantener la situaci1n en statu quo"
:c; En cuanto al @rocedimiento( Por su naturale-a cautelar, se tramitan en
procedimiento sumario, se les !rinda el tratamiento m3s e>pedito posi!le"
:as acciones posesorias se deducen ante el 9ue- correspondiente a la u!icaci1n del
inmue!le"
226':as acciones posesorias est3n su9etas a una serie de limitaciones en su e9ercicioA
:a; !4Deto( ?1lo proceden respecto de !ienes inmue!les, e>ceptu3ndose la querella de
resta!lecimiento, la que I por su naturale-a I podr(a ser aplica!le tam!i;n respecto
de !ienes mue!les"
:4; !4Detivo( Conservar o recuperar la posesi1n & terminar con tur!aciones &
em!ara-os de la misma" :a acci1n de restituci1n !usca recuperar la cosa Cequivale
a la idea de privaci1n, en analo.(a con la acci1n protecci1nD"
El o!9etivo de la acci1n de conservaci1n de la posesi1n, equivale a la idea de
pertur!aci1n, en analo.(a con la acci1n de amparo Cque !usca evitar que se tur!e o
amenace el derechoD"
:c; .itular( Para e9ercer las acciones posesoria, la posesi1n de!e ha!er sido tranquila,
p,!lica Cno clandestinaD e ininterrumpida, durante I al menos I un lapso de un ao"
En ello ha& una .ran diferencia con el recurso de protecci1n, pues en ellos los
tri!unales no entran a anali-ar la calidad 9ur(dica del recurrente, !asta que el acto
que motiva la acci1n pertur!e o amenace el derecho"
El antecedente de la acci1n de protecci1n puede ser cualquier intervenci1n de
hecho en una situaci1n 9ur(dica pree>istente, a,n cuando no e>istan derechos"
:a acci1n de protecci1n, adem3s, ha e>pandido su aplicaci1n al campo de los
derechos personales, llenando un vac(o e>istente en cuanto a la protecci1n e>pedita
de dichos derechos"
:d; Prue4a( E>isten dos normasA
I Para pro!ar posesi1n inscrita Cart(culo 9#%D
I Para pro!ar actos posesorios materiales Cart(culo 9#6D
especto a los !ienes inmue!les, siempre prima la posesi1n inscrita" Contra ;sta no
es efica- nin.una acci1n posesoria, a,n cuando I interviniendo de hecho I se ha&a
o!tenido la posesi1n material C,nicamente se e>cepciona a ello la querella de
resta!lecimientoD"
En esta clase de !ienes la posesi1n material es un r;.imen su!ordinado a la
posesi1n inscrita, & s1lo e>cepcionalmente, la prue!a queda restrin.ida a los actos
materiales Cart(culo 9#6D"
En las acciones posesorias el ar.umento de dominio no es acepta!le, precisamente
porque se trata de cautelar una situaci1n de hecho Cart(culo 9#5D"
:a Fuerella de esta!lecimiento
227'Es la que presenta ma&ores analo.(as con la acci1n de protecci1n"
:a querella de resta!lecimiento es la m3s fuerte de las acciones posesorias, puesto
que su elemento antecedente es el despo9o, mediante apoderamiento con violencia"
Este apoderamiento violento no necesariamente de!e ser e9ercido contra el
poseedor, puede incluso ser e9ercido en contra del mero tenedor Cart(culo 9#7D"
?u finalidad es volver las cosas al estado anterior Csin innovar respecto de la
situaci1n anterior a la violenciaD"

Es de car3cter supletorio, se aplica cuando no proceden las otras acciones
posesorias" Es por ello que, a,n fallada, pueden e9ercerse las restantes acciones
posesorias"
"cciones @osesorias es@eciales
228'Denuncia de !4ra Nueva :artCculos 920 5 si<uientes;( ?on titulares se esta
acci1n tanto el poseedor como el titular de una servidum!re"
Esta acci1n de!e entenderse en relaci1n con el art(culo 669, referente a la accesi1n,
en que se distin.ue si se actu1 o no con conocimiento del dueo del suelo Cen este
caso, del poseedorD"
Prescri!e en un ao desde iniciada la o!ra"
229'Denuncia de !4ra uinosa( Contiene un aspecto preventivo, & uno
indemni-atorio por daos causados"
:a denuncia de o!ra ruinosa es una acci1n popularA su titular no es s1lo quien se ve
directamente amena-ado por la o!ra"
Esta acci1n se relaciona con los art(culos #"5#5, #"555 & #"55%, los que re.ulan las
situaciones en que ha& un dao eventual que se puede precaver"
Esta acci1n no prescri!e Csu!siste mientras permane-ca el peli.roD"