i EXGESIS DE LA LEY Ocho artculos, integrantes del Ttulo quinto, dedica la Ley Orgnica del Estado a formular las premisas constitucionales de la Administracin de Jus- ticia. Con los artculos 29 al 36. Su normativa puede sintetizarse as: A) Principio de independencia de la funcin de administrar jus- ticia por los Jueces y Tribunales en nombre del Jefe del Estado (ar- tculo 29). B) Para garantizar la independencia, se consagran los ms rgi- dos principios de inamovilidad y responsabilidad (art. 29 en relacin con el 34). C) Principio de libre acceso a la administracin de Justicia por parte de todos los espaoles (art. 30). D) Principio de gratuidad para quienes carezcan de medios eco- nmicos {art. 30). E) Principio de unidad jurisdiccional, atribuyendo, exclusivamen- te, a Jueces y Magistrados la labor de administrar justicia (art. 31) sin ms excepciones que las referentes a las Jurisdicciones Eclesistica y Militar (art. 32). F) Principio de Inspeccin reservada, con carcter exclusivo, al Presidente del Tribunal Supremo (art. 33). * G) Principio de auxilio a la justicia, con carcter obligatorio (ar- tculo 36). H) Concepto y funciones del Ministerio Fiscal (art. 35). I) Anuncio de una Ley Orgnica de la Justicia con marcada ten- dencia a la unidad jurisdiccional (art. 35). 21S PASCUAL MARN PREZ En cuanto a los principios de independencia y subsidiario de gratuidad ya. fueron determinados en la Ley de Principios Fundamentales del Movimiento Nacional, de 17 de mayo de 1958 (Principio IX). Como primer problema, de carcter general, se puede sealar la necesidad de esa Ley Orgnica de la justicia que sustituya a nuestra vetusta legislacin vigente que, ya en el ao 1870, cuando se promulg, lo fue con carcter mera- mente provisional, escrito sea sin desdoro a las -excelentes cualidades que el' citado texto legal tiene en relacin con la dignidad de la misin cumplida. No creemos necesario insistir, una vez ms, en la importancia que la Jus- ticia tiene como objetivo clsico de todo Ordenamiento jurdico, como fin' propio y adecuado que se asigna al Derecho (1), aunque creamos necesario par- tir de la importancia de la Administracin de Justicia en el Orden constitu- cional. II LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN EL ORDEN CONSTITUCIONAL En el sugestivo librito de Otto Bachof (2), se lee: Ley Fundamental y Po- der Judicial: ya la expresin de Poder Judicial ha sonado escandalosamente a los juristas alemanes, as como a los mismos jueces, durante mucho tiempo, y an hoy en da puede resultar chocante para alguno. Sin embargo, fue casi un credo jurdico que el juez debe limitarse a la aplicacin de la ley mediante- procesos mentales estrictamente lgicos y que debe abstenerse de propias de- cisiones arbitrarias; que est vinculado solamente al poder secular de la jus- ticia reflejado en !a ley, sin tener que representar ni practicar un poder social propio. No obstante, resultara ocioso conformarse hoy todava con tales ideas. Ya desde la superacin del dogma de la falta de lagunas del ordenamiento le- gislativo, debido especialmente al clebre discurso rectoral de Tubinga e inau- gural de Leipzig d Osear Bulow sobre Ley y Judicatura (1885) (3), al no me- (1) Cfr. JOS CASTXN TOBE JAS: La idea de la Justicia en la tradicin filosfica del Mundo Occidental y en el pensamiento espaol. Discurso de Apertura de Tribunales. Ao 1946. Madrid, Instituto Editorial Reus, 1946, pgs. 29 y sigs.; y La idea de la Jus- ticia, hoy Crisis? Apogeo"? Discurso ledo en la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin en 17 de diciembre de. 1964, Madrid, Grficas Gonzlez, 1964, pgs. 11 y si- guientes, y el libro de R. AUBENAS y otros, editado por el Centre de Sciences Po'iti- ques de L'Institut d'Etudes Juridiques de Nice, La Justice, Presses Universitaires de France, Pars, 1961, pgs. 11 y sigs. (2) Jueces y Constitucin, traduccin 3e RODRIGO BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO. Cua- dernos Taurus, Madrid, 1963, pgs. 11 y sigs. (3) Cit. por BACHOF : Jueces y Constitucin, ya cit., pg. 11. 216 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO nos conocido discurso de Tubinga de Gustav Rmelin sobre Juicios de valor y decisiones arbitrarias ( I 8 9 I ) (4), al detenido anlisis de Reichel sobre Lev y Sentencia (i9i5) {5), entre otros varios estudios se hizo evidente que en ver- dad el juez no ha correspondido nunca a la concepcin de Montesquieu de un mecanismo de pura subsuncin; que el Poder Judicial, el llamado tercer poder en el sistema de divisin de poderes, no ha sido nunca en quelque facn nul. Se ha reconocido que el Juez haba tenido siempre, incluso bajo el imperio de un positivismo jurdico, una parte importante en la creacin del Derecho; que no slo la Ley, sino Ley y Judicatura crean el Derecho para el pueblo (Blow) (6). Hoy sabemos que ya en toda interpretacin judicial de una nor- ma ha existido siempre, al mismo tiempo, un desarrollo de dicha norma, que cada valoracin judicial ha implicado siempre un elemento de decisin autn- tica y originaria sobre el ordenamiento jurdico. Isay {7) y Heck (8), entre otros, han proseguido estas investigaciones, y ms recientemente, sobre todo Esser (9) y Wieacker (10), han sealado en qu medida tan considerable la frmula de que el juez est sometido solamente a la ley aparece como algo ficticio en la realidad social: como una ficcin porque, aparte del Derecho le- gislado, existen amplias zonas de Derecho contenido fuera de la ley, mximas judiciales que, por una parte, son obligatorias para el juez, el cual, por otra parte, participa decisivamente en su creacin (11). Ni los pueblos regidos autocrticamente, en que parece que los Tribunales han de gozar de menor independencia, ni el Derecho pblico en que por naturaleza ha de dejarse menos al arbitrio de los jueces, ni an el Derecho can- nico se sustraen al influjo de la Jurisprudencia {12). Por esto se ha afirmado que el verdadero Derecho no es el que el Estado formula, sino el que la Sa- ciedad practica, vive y acta; el que el Juez define en sus sentencias (13). Con razn se ha dicho que el iusnaturalismo ha de realizarse en la prctica a travs del arbitrio judicial, como el positivismo se desarrolla por ministerio de la Ley (14). (4) dem. (5) dem. (6) dem, pg. 12. (7) dem. (8) dem. (9) dem. (10) dem. (11) dem, pg. 13, en donde se puede ver abundante bibliografa, nota 5. (12) Cfr. FELIPE CLEMENTE DE DIEGO: ha Jurisprudencia como juente del Derecho, Imprenta el Adelantado de Segovia. Madrid, 1925, pg. 14. (13) dem, pg. 22, nota 1. (14) Cfr. ANTONIO QUINTANO RIPOLLS: El Derecho, valor de cultura. Discurso 217 PASCUAL MARN PREZ El principal problema que nos plantea la Administracin de Justicia en el Orden Constitucional es el de la constitucionalidad de las leyes establecidas por un poder autoritario que el profesor Legaz Lacambra {15) estima posible mantener sin detrimento de la lgica de las cosas, la idea de un control ju- risdiccional de las mismas. La mayor dificultad que cabe oponer no es de prin- cipio, sino puramente prctica: los Estados autoritarios actuales, en su mayor parte, o se hallan en perodo constituyente o no poseen una constitucin r- gida sino flexible; de esta suerte es difcil delimitar qu leyes tienen carcter de normas constitucionales y cules son de rango ordinario, por lo cual, siem- pre es posible que una ley que, en relacin con cierta norma constitucional aparece como inconstitucional, sea considerada por el Poder precisamente como una ley constitucional que deroga a la anterior que se le opone. Creemos, en resumen, que no es incompatible con la idea del Estado auto- ritario el atribuir a la jurisdiccin la facultad de examinar la constitucionali- dad de las leyes supuesto, naturalmente, que exista en la prctica la posi- bilidad de distinguir entre constitucin y leyes constitucionales, de un lado, y leyes ordinarias de otro. Por otra parte, parece ms conforme con la idea del Estado autoritario el encomendar esta funcin a la jurisdiccin ordinaria y no a n rgano espcial de justicia constitucional. Pues desde el momento que ste representa una desconfianza hacia los jueces ordinarios, constituye, quirase o no, una concesin a la poltica, y en el Estado autoritario no cabe que ninguna instancia poltica pueda coartar subrepticiamente la libertad del autntico poder poltico. Encomendando tal misin a los jueces ordinarios, aparece acentuada la dimensin jurdica del problema como un caso particular de conflicto de leyes, entre las cuales debe prevalecer la de rango superior so- bre la de categora inferior. El concepto de Leyes Fundamentales en nuestro Ordenamiento jurdico- poltico, aparece clarametne perfilado en el artculo 10 de la Ley de Sucesin en la Jefatura del Estado que dispone que son Leyes fundamentales de la nacin: el Fuero de los Espaoles, el Fuero del Trabajo, la Ley constitutiva de las Cortes, la presente Ley de Sucesin, la del Referndum Nacional y cual- quiera otra que en lo sucesivo se promulgue confirindole tal rango. Este fue el caso de las Leyes, declaradas expresamente fundamentales, de 17 de mayo de 1958 que promulga los Principios del Movimiento Nacional y la Ley Or- gnica del Estado, aprobada por referndum en 14 de diciembre de i966. Los artculos 59 y siguientes de la citada Ley Orgnica institucionalizan el recurso de contrafuero en defensa de la constitucionalidad de las leyes y crean un de Recepcin en la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin en 28 de febrero de 1966 y contestacin del profesor LEONARDO PRIETO-CASTRO, Madrid, 1966, pg. 41. (15) Filosofa del Derecho. Editorial Bosch. Barcelona, 1953, pgs. 520 y sig. 218 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO organismo jurisdiccional de carcter mixto y previo a la propuesta definitiva que es confiada a un rgano poltico cual el Consejo del Reino, previo dicta- men emitido por una Ponencia presidida por un Presidente de Sala del Tri- buna! Supremo de Justicia e integrada por: un Consejero Nacional, un Con- .sejero Permanente de Estado, un Magistrado del Tribunal Supremo de Jus- ticia y un Procurador en Cortes, designados por la Comisin permanente de las instituciones respectivas y, en el caso del Tribunal Supremo, por su Sala de Gobierno. Dicho dictamen se elevar al Consejo del Reino con expresin de los votos particulares, si los hubiere. El Consejo del Reino, presidido a estos efectos por el Presidente del Tri- bunal Supremo de Justicia, propondr al Jefe del Estado la resolucin que proceda (art. 62). En definitiva es, pues, el Jefe del Estado quien decide, defi- nitivamente, sobre la constitucionalidad de las leyes. Si tenemos en cuenta que, con arreglo a la tradicin jurdica espaola, el Jefe del Estado es titular de la potestad de juzgar (16), que ratifica la Ley Orgnica del Estado en su artculo 29, a! prescribir que la Justicia ser administrada en nombre del Jefe del Estado, de acuerdo con las Leyes, por Jueces y Magistrados inamovibles y responsables con arreglo a la Ley, se captar inmediatamente la coherencia de estos principios, resultado lgico de la suprema potestad de juzgar que, en orden a la constitucionalidad de las leyes, con toda la serie de altas asistencias que la circunstancia requiere, resulte indelegable. Ello hace tambin que por ms esfuerzos que se han hecho por los teorizantes del Derecho poltico no se ha podido hallar una frmula eficaz que pueda sustituir a la famosa de Montesquieu de la divisin de poderes. Y no vale hablar simplemente de fun- ciones, porque la funcin sin imperio es una pura entelequia. Quedara redu- cida a declaraciones intrascendentes sin eficacia ni utilidad (17). En orden a la declaracin de inconstitucionalidad de las leyes en relacin a los casos concretos, tambin los Tribunales de Justicia desempean una im- portante misin a travs de la Jurisdiccin contenciosoadministrativa. La Ley de 27 de diciembre de 1956, reguladora de esta Jurisdiccin, es tan avanzada que no solamente constituye la ms completa garanta de los derechos subje- tivos e intereses legtimos de los ciudadanos en el campo administrativo, sino que probablemente no existe en el mundo actual una normativa ms per- fi) Cfr. ADOLF O DE MIGUEL GARCILPEZ: El Ministerio Fiscal, Magistratura de Amparo. Discurso de ingreso en el Instituto Espaol de Derecho Procesal. Contestacin de CARLOS VIADA LPEZ PUIGCERVER, Madrid, 1955, pg. 19. (17) Ctr. BALTASAR RULL VILLAR: Organigrama ideal de la Administracin de ]us> ticia. Conferencia pronunciada en el Instituto Nacional de Estudios Jurdicos. Artes Grficas Marases. Madrid, 1964, pgs. 9 y sig.; y SABINO ALVAREZ GENDN: La lnde~ pendencia del Poder Judicial. La especializacin de los Tribunales contendoso-admi' nistrativos. Instituto de Estudios Polticos. Madrid, 1965, pgs. 59 y sigs. 2 l 9 PASCUAL MARN PREZ fecta. No es esta la ocasin de estudiar esta Jurisdiccin, bastndonos con po^ ner de manifiesto la gran extensin que se le atribuye ya que su funcin revisora de la legalidad alcanza tanto al acto administrativo particular o ge' neral como a las disposiciones reglamentarias, entrando de este modo a fisca- lizar la potestad legislativa de la Administracin pblica en sus distintas esfe- ras. Adems, esta jurisdiccin se proyecta tambin sobre los actos discreciona- les que hasta entonces, y en cuanto a su fondo se refiere, estaban excluidos de todo proceso administrativo. A diferencia de otros sistemas el que rige en Espaa no exige que el recurso se base en motivos tasados, pues cualquier in- fraccin del Ordenamiento jurdico puede servirle de fundamento. As el' ar- tculo 83, prrafos 2. 0 y 3. 0 de la Ley, dice lo siguiente: La sentencia esti- mar el recurso contenciosoadministrativo cuando el acto o la disposicin in- curriere en cualquier infraccin del Ordenamiento jurdico, incluso la desvia-- cin de poder. Constituir desviacin de poder el ejercicio de potestades admi- nistrativas para fines distintos de los fijados en el Ordenamiento jurdico.. De este modo no slo la infraccin concreta de la Ley permite obtener una sentencia estimatoria y la anulacin del objeto del recurso, sino tambin la in- fraccin de cualquiera de los principios informantes del propio Ordenamiento. En nuestra Jurisprudencia podemos sealar supuestos de admisin del re- curso por el Tribunal Supremo en casos de contradiccin de una Ley ordina- ria con otra Fundamental, tales como el contemplado, entre otras, por la sen- tencia de 28 de marzo de i96o, de gran inters porque aunque dictada por la Sala de lo contencioso, se refiere a un caso de limitacin de la propiedad. En. Vizcaya un propietario repobl de rboles un terreno sin pedir autorizacin administrativa. La Jefatura Agronmica orden la corta de los rboles. Recu- rrida la Orden se anul porque la Jefatura Agronmica no haba acreditado que con otra forma de cultivo se obtuviese mejor rendimiento, lo que pugna con el reconocimiento y amparo de la propiedad privada (Principio X de la Ley de Fundamentales de 17 de mayo de 1958 y art. 30 del Fuero de los Espaoles) que impiden que el intervencionismo estatal se desorbite en exi- gencias que no responden al cumplimiento de la funcin social que la pro- piedad tiene asignada. De esta forma qued sin aplicacin nada menos que una Ley, la de 5 de noviembre de 1940, y la Orden Ministerial de Agricultura de 27-de octubre de 1953. Tambin en la sentencia de 25 de febrero de I 96I se aplic directamente el artculo 3. 0 del Fuero de los Espaoles (igualdad jur- dica) anulando la Orden Ministerial que le trasgreda. La doctrina de la pirmide jurdica de Kelsen es aceptada por nuestro Tr i ' bunal Supremo que, en sentencia de 3 de octubre de i959 distingue, en pri- mer trmino, el grupo de Leyes Fundamentales, seguido de las Leyes ordi- narias. Decretos legislativos y Decretos-leyes, normas todas ellas que estn excluidas del recurso contencioso administrativo a diferencia de las disposicio- 220 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO nes administrativas, impugnables directamente o en el acto de aplicacin. Pero esto no significa, ni mucho menos, que la Ley ordinaria contraria a la Funda- mental sea inatacable; por el contrario, puede y debe ser impugnada su apli- cacin, o lo que es lo mismo, se ataca la validez del acto jurdico adaptado a dicha Ley. As, la sentencia de 21 de marzo d i96o nos dice que debe aca- tarse el orden jerrquico de normas que establece el artculo 17 del Fuero de Jos Espaoles en relacin con los artculos 7. 0 de la Ley Orgnica del Poder Judicial y 5." del Cdigo civil, con la consecuencia obligada de la nulidad del precepto que infringe, la Ley Fundamental. En definitiva, esta sentencia viene a declarar lo que ya estaba explcito en el artculo 3. 0 de la Ley de Principios Fundamentales: nulidad de las leyes y disposiciones de cualquier clase que vulneren o menoscaben dichos principios, sntesis de los que inspiran las Le- yes Fundamentales. La misma doctrina de la seguridad jurdica, que como vemos afecta a las Leyes y no slo a los Decretos y Ordenes, se recoge en las sentencias de 8 de abril de I 96I y en las de 25 de enero, 6 de abril y 25 de mayo, tambin del ao I 9 6 I . Ahora bien, el efecto es distinto segn se trate de leyes o preceptos administrativos. Respecto de estos cabe recurso directo contra los mismos y su anulacin. Al hacerlo el Tribunal Supremo declara que nunca tuvo validez aquella disposicin. Pero no se da recurso directo contra los preceptos inconstitucionales recogidos en leyes ordinarias. Slo pue- den ser impugnados los actos de aplicacin, pero la Ley inconstitucional no se deroga por el Tribunal Supremo como ocurre con la disposicin adminis- trativa (18). Vemos, pues, que en este orden no se puede incluir nuestro sistema entre los que el gran Cari Schmitt (i9) llama de Justicia poltica, sino que tiene un carcter mixto perfectamente definido. III PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA JUSTICIA Tan alta misin asignada a la Justicia, ha de ser garantizada por una serie de principios que, brevemente esquematizados, dada la limitacin natural de este trabajo, vamos a exponer a continuacin. (18) Del trabajo indito: Posicin de la Jurisprudencia ante las Leyes fundamen- tales, elaborado por el Seminario de Poltica del Derecho Privado que dirijo en el Instituto de Estudios Polticos y del que fue ponente JOS ANTONIO RINCN ACOSTA. (19)- Teora de la Constitucin (Reimpresin). Editorial Revista de Derecho Pri- vado. Madrid, s. f., pgs. 155 y sigs. 221 PASCUAL MARN PREZ i. Independencia y responsabilidad No es la primera vez que he tratado de esta cuestin, y para evitar repeti- ciones innecesarias, tengo que remitir al lector a lo ya escrito {20) en relacin: con la Ley de Principios Fundamentales del Movimiento, de 17 de mayo de 1958, que tambin consagr este principio. A estas observaciones se remi- ti el ilustre maestro y Presidente de nuestro ms alto Tribunal de Justicia,, profesor Castn Tobeas (21) en su trascendental estudio sobre esta Ley. An- teriormente, el citado maestro haba dedicado un importante trabajo casi fun- damentalmente a tratar el problema de la independencia del Poder Judicial (22). Los principios de independencia y responsabilidad son determinados en el mismo art. 29 de la Ley Orgnica del Estado. El profesor Prieto Castro {23),. no cabe duda de que se anticip a esta regulacin legal cuando, ya en 1955, escriba: Concentremos en uno slo los dos principios de independencia y responsabilidad que hasta ahora se han venido estudiando y regulando en los ordenamientos positivos con separacin. Independencia y responsabilidad son dos cualidades que deben concebirse como formando una unidad inescindible: el Juez es independiente porque asume la responsabilidad de sus actos, y es responsable por ser independiente y porque su independencia no degenere en- arbitrariedad. No slo los procesalistas, sino tambin los cultivadores del Derecho pol- tico y del administrativo, han dedicado preferente atencin al estudio de la independencia judicial, como tema que nace en el terreno poltico y se desarro- lla en el de la gobernacin de los Estados. Extrayendo de la larga teora de opiniones expuestas lo que en la ocasin presente pudiera sernos de utilidad, pondremos, ante todo, en tela de juicio la aspiracin hacia el autogobierno de la Magistratura, la Justicia, como Poder separado. Si fuese hacedero ese deseo,, tericamente slo nos preocupara la independencia del juez frente a sus supe- (20) Cfr. mi libro: Problemas sociales y universitarios espaoles. Editorial Gmez. Pamplona, 1960, pgs. 126 y sigs. (21) Perspectivas filosfico-jurdicas del pensamiento contemporneo y de la Ley Fundamental espaola de 17 de mayo de 1958. Discurso de Apertura de Tribunales de 15 de septiembre de 1958. Instituto Editorial Reus. Madrid, 1958, pgs. 73 y sigs.; y Los Principios jurdicos del Rgimen espaol (En torno a la Ley Fundamental de 17 de mayo de 1958). En el libro El Nuevo Estado Espaol. 1936-196}. Tomo I. Instituto de Estudios Polticos. Editora Nacional. Madrid, 1963, pgs. 393 y sigs. (22) Poder Judicial e independencia judicial. Discurso de Apertura de Tribunales de 15 de septiembre de 1951. Instituto Editorial Reus. Madrid, 1951, pgs. 8 y sigs. (23) Trabajos y orientaciones de Derecho procesal. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1964, pg. 683 y sigs. 222 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO riores, en sus cargos y en sus opiniones jurisdiccionales y, naturalmente, al respecto de los justiciables; el Gobierno y la administracin, tericamente, no contaran. Hoy por hoy, a la Jurisdiccin hay que contemplarla como actividad des- arrollada junto a las otras de carcter jurdico del Estado: Legislacin y Ad- ministracin, funciones desligadas y distintas en la medida en que es posible llevar a la prctica el principio de separacin de poderes, fundamento sobre que descansa la independencia judicial en una de sus facetas. Por tanto, in- sistiremos una vez ms en afirmar que la Legislacin no puede inminscuirse en la Jurisdiccin del modo como sera posible: dictando al Juez reglas sobre la aplicacin de las leyes en cada caso concreto o para que resuelva mediante instrucciones o reglas impartidas a los inferiores en determinado sentido; por- que aquella funcin tiene por objeto el crear normas abstractas, no el de deci- dir casos particulares (salvo excepciones que confirman la regla); como, a La inversa, los rganos superiores de la jerarqua judicial no pueden alterar su cometido casustico por el de generalizacin para el ejercicio de la funcin ju- risdiccional en cada proceso. La defensa contra el Gobierno y la Administracin la encuentran los Jue- ces en el sistema de nombramiento, ascensos,' promociones, inamovilidad con la amplitud conocida y generosa retribucin. Pero con todas esas medidas se habr alcanzado la independencia que po- demos llamar formal, que remite a los Jueces, como nica norma de conducta, a la Ley, al Derecho que deban aplicar y ejecutar. Es innegable un sistema donde se cumplan con drstico rigor y minuciosidad los preceptos que garan- tizan la independencia hasta aqu tratada, pero no por ello el Juez ser nece- sariamente independiente. Los aludidos preceptos toman medidas para garan- ta de la Jurisdiccin, hacen independiente a la Magistartura y, sin embargo, cada juez concreto puede que no acte ni viva esa independencia. Juez independiente slo es el que, por su cultura jurdica, por su experien- cia y carcter, por su. vocacin, por la satisfaccin interior que sienta en el cumplimiento de su cometido y en el modo de concebirlo, pone al servicio de su oficio toda la voluntad y su entendimiento; pero tambin el que, adems de esto, sienta el permanente estmulo de mayor perfeccionamiento, conside- rando la prctica cotidiana no como una rutina, sino como un caudal de expe- riencia que ensea y no desdeando el contacto con los materiales de estudio, siempre renovados, que ayudan a la agilidad de la mente de quienes deben preservarla del embotamiento y cerrazn que provoca el constante trabajar casuista. Ese es el juez no adocenado, al que sobran muchas de aquellas garantas formales y gana las que le hacen respetable ante la Sociedad y los justiciables. PASCUAL MARN PREZ Con razn escribi don Manuel de la Plaza (24) que el secreto de la inde- pendencia judicial, ms que del establecimiento de un principio constitucional abstracto depende, en no pequea medida, del modo como se refleje en las Leyes Orgnicas de la Magistratura, y an, yendo algo ms lejos, del respeto reverencial que para esas leyes tengan el Poder pblico. La actual norma cons- titucional que define como derecho de los justiciables la independencia de los juzgadores, viene ya estando traducida en las normas rectoras de la organiza- cin judicial mediante un sistema de garantas legales de naturaleza poltica, tcnica y moral que disean claramente la funcin de la Judicatura en el conjunto armnico de las funciones del Estado y la defienden y amparan a un mismo tiempo contra la invasin ajena y contra las propias flaquezas (25). No hay que olvidar, sin embargo, que como ha dicho Juan Vallet de Goy- tisolo {26), el Estado moderno ha querido tener el monopolio de la interpre- tacin, que en el Derecho romano clsico y en el Derecho comn haban des- arrollado juristas y jueces. Luis XIV, en 1667, prohibe a los jueces todo co- mentario de la Ley y que se apoyarn en prcticas jurdicas anteriores, y, de igual modo, un siglo despus, Danton afirma que el Juez es el siervo de la Ley. Le Chapelier califica la jurisprudencia de los Tribunales como la ms detestable de todas las instituciones, y Robespierre proclama que la expresin jurisprudencia de los Tribunales es una frase vaca, porque no puede expresar ms que la Ley misma; y, ms tarde. Napolen la Revolucin a caballo, como se autodefini estim suspect d'ideologie subversive et principe d'anar' chie todo intento de interpretacin de su Cdigo. El sistema imperial romano parta del supuesto de la inexistencia de la sentencia que contuviese defectos sustanciales o infracciones manifiestas de las constituciones o las leyes; ni que la mayora de las legislaciones medievales y el Derecho cannico siguieron un sistema mixto, que armoniz este sistema romano con el germnico en la validez formal de la sentencia, distinguiendo una nulidad absoluta ipso iure y otra convalidable. Criterio que vemos, verbi- gracia, en las excepciones de nulidad reguladas en las Constituciones catalanas dadas por Jaime II en las Cortes de Lrida de 1301 y por Pedro el Ceremo- nioso en las de Monzn de 1363. Hoy, en cambio, el Derecho es el derivado de los idelgos de la Revolucin francesa, a travs de los referes, inicialmente creados para vigilar la infraccin de las leyes por los Tribunales de Casacin, cuyos fallos son inapelables. (24) El sentido de la Justicia en la Espaa contempornea. Edicin separada de la revista rbol. Consejo Superior de Investigaciones Cientficas. Madrid, 1958, pg. 6. (25) dem, pgs. 7 y sigs. (26) En el Discurso de contestacin al de ingreso de Jos Mara Pemn en la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin en 16 de enero de 1967, que lleva por ttulo: La idea de Justicia en las letras clsicas espaolas. Escelicer. Madrid, 1967, pg. 45. 224 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO En verdad que ante esta situacin la Ley ha dejado de ser el poderoso y autntico smbolo de libertad de otro tiempo para convertirse casi en un ins- trumento de autntica opresin; el ciudadano se siente cada vez ms vctima que beneficiario de la Ley, y, lejos de buscar proteccin en ella, la busca con- tra ella; el ciudadano siente la esclavitud de la Ley. En la misma medida en que paulatinamente se logra la identificacin entre Estado y Sociedad, que ha sido sealada como una consecuencia del creciente intervencionismo esta- tal, se produce un divorcio cada vez ms intenso entre el Estado y el indivi- duo, y al presentir ste el socavamiento de su libertad individual, experimenta una reaccin en el sentido de supervalorar el sistema de proteccin jurdica de sus derechos frente a aquella accin totalizadora y absorbente, y vuelve sus ojos confiadamente hacia el Poder Judicial que aparece como ltimo baluarte de defensa de su libertad y de sus derechos. Es significativo! a este respecto, el que la Constitucin francesa de 1958 defina precisamente a la autoridad ju- dicial como la salvaguardia de la libertad individual {27). No obstante hay que tener en cuenta, como dice el profesor Manuel Jimnez de Parga {28), que el postulado de la independencia judicial solemnemente proclamado por el artculo 64 de la Constitucin se desdibuja bastante por el hecho de que todos los miembros del Consejo Superior de. la Magistratura francesa (menos uno, que es el Ministro de Justicia) son nombrados por el Presidente de la Repblica, cosa que no ocurre en nuestra Patria con el Consejo Judicial de formacin automtica y electiva, creado por el artculo 11 de la Ley d 20 de diciembre de 1952. Sus atribuciones fundamentales son las de formular pro- puesta al Gobierno en forma de terna para nombramientos de Magistrados del Tribunal Supremo e informar la aptitud para ciertos nombramientos y as- censos de funcionarios judiciales en los casos establecidos en las disposiciones orgnicas. No insistimos ms sobre esta institucin por haber sido ya sufi- cientemente tratada en este aspecto (29). En definitiva, y para terminar la exposicin de esta parte, hay que con- cluir, con el maestro Castn (30), que el planteamiento de las reformas que los ideales de la independencia judicial aconsejan es un problema de poltica, (27) Cfr. Luis MOSQUERA SNCHEZ: El Poder Judicial en el Estado de nuestro tiempo, en Revista de Administracin Pblica. Instituto de Estudios Polticos. Ma- drid; enero-abril 1965, nm. 46, pg. 75; y ALVAREZ GENDIN: La Independencia del Poder Judicial, ya cit., pgs. 87 y sigs. (28) Los Regmenes polticos contemporneos. Teora General del Rgimen. Las grandes Democracias con tradicin democrtica. 3. a edicin. Editorial Tecnos. Madrid, 1965, pg. 233. (29) Cfr. el libro en el que colabor con una serie de juristas espaoles: Espaa, Estado de Derecho. Servicio Informativo Espac 1 . Madrid, 1964, pg. 107 y sigs. (30) Poder Judicial e independencia judicial, ya cit., pgs. 65 y sig. 15 PASCUAL MARN PREZ sujeto como tal a criterios de oportunidad y prudencia. No hay que olvidar que la ruta evolutiva gradual es siempre la ms segura para instaurar reformas que arraiguen y perduren. El autogobierno de !a Judicatura es ia meta, la solucin, ltima y ms per- fecta, pero hay que prepararla con mucho cuidado. Becea la consideraba en. su tiempo prematura (31). Sin duda hoy cuenta con condiciones ya ms favo- rables. Pero todava representa un ideal quiz no inmediato, subordinado a una serie de realizaciones progresivas, de tipo judicial algunas de ellas y de tipo general otras. Ha de ser dicha solucin algo as como el coronamiento de una organizacin judicial cuyo centro de gravedad sea el elemento humano, constituido por generaciones de buenos jueces, de jueces cabales. El basamento del edificio ha de ser la formacin del personal, hoy confiada a la Escuela. Judicial, en la que tantas esperanzas hay cifradas {32). La tarea de los redactores de la futura Ley Orgnica de la Justicia que. anuncia el artculo 31 de la Fundamental, que comentamos, deber refundir los preceptos dispersos en la vigente Ley Orgnica del Poder Judicial, Cdigo penal, Decretos orgnicos, Ley especial de Funcionarios de la Administracin, de Justicia, etc., bajo las siguientes bases, que nos ofrece el profesor Prieto. Castro (33): a) La independencia de los jueces en su funcin es una exigen- cia suprema. Pare que se lleve a efecto, la Ley ordenar un sistema, completo de garantas. b) La independencia formal de los jueces no alcanza su plena, validez si no va acompaada de la independencia que se granjea la. propia persona. Intimamente ligado con el principio de independencia lo est el de res- potisabilidad. Su trascendencia reside en el hecho de que el Juez, a fuer de independiente y de no sometido a ms poder que la ley,- es como la conti- nuacin de esta misma, y lo que l expresa de la misma es lo que vale. El". Juez nicamente sometido a la Ley, y, al final, el rgano (Tribunal Supremo. Tribunal de Casacin) que pronunciase la ltima palabra, sin posibilidad de- (31) Magistratura y Justicia. Notas para el estudio de los problema; fundamentales- de la Organizacin judicial. Victoriano Surez, Biblioteca de Derecho y de Ciencias So- ciales. Madrid, 1928, pg. 415. (32) Sobre Escuelas Judiciales, cfr. el artculo de Luis MOSQUERA SNCHEZ: Ef Poder Judicial en el Estado de nuestro tiempo, ya cit., pg. 90, y JOS RODRGUEZ DEL BARCO: Compendio de Derecho judicial. Organizacin de Tribunales. Editorial Revista, de Derecho Privado. Madrid, 1962, pgs. 159 y sigs. (33) O>. cit., pg. 688. 226 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO que nadie pudiese argir que la Ley no deca ni quera lo que la sentencia dice y quiere, seran como dice el profesor Prieto Castro (34) un peli- gro gravsimo, capaz de llevar a la ms odiosa de las tiranas. Por esto, la res- ponsabilidad judicial es la ms valiosa defensa del Derecho, de los ciudada- nos y de la funcin jurisdiccional. En materia de responsabilidad de los jueces hay que distinguir la profe- sional y la jurisdiccional. La primera es la exigible por el mero hecho de ser jueces, abstractamente, sin contemplacin al ejercicio de su poder juris- diccional en el caso concreto, nacido por la inobservancia de prohibiciones o por el incumplimiento de deberes en el servicio. La responsabilidad jurisdic- cional, diversamente, es aquella en que pueden incurrir al realizar sus fun- ciones de esta clase conociendo de un caso concreto, y se manifiesta en el orden disciplinario, en el civil y en el penal. Todas ellas, incluso la profesio- nal, persiguen la pureza de la funcin; pero trascendente de modo directo a los justiciables es slo la jurisdiccional en sus tres modalidades, segn pa- samos a ver. Por el modo de estar regulada la responsabilidad disciplinaria jurisdiccio- nal al menos en el Derecho espaol, aparece sta como interna a los Tri- bunales, sin repercusin al exterior y no exigible por los litigantes interesa' dos. En efecto, segn nuestro Derecho, la averiguacin o advertencia de casos que pudieran ser determinantes de responsabilidad disciplinaria jurisdiccio- nal compete a los magistrados ponentes y jueces con funciones de apelacin (faltas que hayan observado en la sustanciacin de la primera instancia) y a los magistrados ponentes en recursos de casacin (anormalidades que perciban. en la sustanciacin de ambas instancias) a la Inspeccin de Tribunales, al Mi- nisterio Fiscal y a los Secretarios judiciales. Es pues, una responsabilidad tute- lar del tus iurisdictionis. En cambio, la responsabilidad civil y la penal (sobre todo la primera) pro- tege el IMS litigatoris, porque est encaminada a perseguir el dao y el per- juicio que la actuacin jurisdiccional en el caso concreto haya producido al litigante interesado en l. La exaccin de una' y otra, sabemos que en casi todos los pases, se halla sujeta a requisitos muy rigurosos, y concretamente la penal exige uno especial de procedibilidad; la iniciativa ha de partir con exclusividad, del sujeto interesado; los rganos judiciales, salvo que se halla- sen ante un caso de denuncia necesaria {notitia criminis obligatoria), no pro- mueven, directa ni indirectamente, la exaccin de estas responsabilidades. El profesor Alvarez Gendn (35) despus de tratar la triple responsabili- dad de los jueces: disciplinaria, penal, civil y patrimonial del Estado por erro- (34) Op. cit., pgs. 685 y sigs. (34) Up. at., pags. 005 y sigs. (35) Independencia del Poder Judicial, ya' ct., pgs. 121 y sigs. 227 PASCUAL MARN PREZ res judiciales, seala la serie de normas positivas que la regulan, dispersas a lo largo de multitud de leyes y reglamentos que la nueva Ley Orgnica de la Justicia tendr que sistematizar, bajo las directrices sealadas por el profesor Prieto Castro (36), que podran encontrarse dentro de la misma Magistra- tura. Esta debera proceder, para la responsabilidad civil y penal de sus com- ponentes, con mtodo anlogo al que se sigue en la imposicin de sanciones disciplinarias, o sea,, apreciando ex oficio la existencia de casos que podran originar responsabilidades exigibles y que se entendiese cumplido el requisito de procedibilidad, simplemente por expresar el Tribunal superior un criterio favorable, sealando o no la va que correspondiese. Las fundadas objeciones antes opuestas al sistema de iniciativa directa y exclusiva de los particulares, perderan base, y Jueces y justiciables podran quedar tranquilos, cada uno en el sitio que le corresponde, cuando de las exacciones de responsabilidad se trata. Sobre todo, la promesa abstracta de una' responsabilidad civil y penal adquirira el cuerpo y los perfiles ms realistas que en la actualidad, en mere- cida tutela de ius litigatoris. Como bases de este principio de responsabilidad se pueden sentar para tener en cuenta por la Ley Orgnica de la Justicia las siguientes: a) Los Jueces son responsables por las faltas y delitos que co- metan en el ejercicio de sus funciones. b) En la exaccin de responsabilidad civil y penal, los Jueces se- rn protegidos y los justiciables amparados mediante la iniciativa de los propios rganos jurisdiccionales, por s y con la colaboracin de los organismos inspectores de Tribunales. 2. Inamovilidad Segn el principio de inamovilidad judicial dice el profesor Jaime Guasp (37) todos los Jueces y Magistrados, en general, son inamovibles, lo cual quiere decir que no pueden ser privados del ejercicio de su funcin, en absoluto, ni en cuanto al tiempo, lugar o forma en que la realizan, sino con sujecin a las normas establecidas por la Ley. El que no puedan ser privados del ejercicio de su funcin en absoluto quiere decir: En primer trmino, que no pueden ser expulsados de la Carrera Judicial a la que pertenecen. La expulsin, que recibe el nombre de destitu- y) Op. cit., pgs. 687 y sigs. (37) Derecho procesal civil. Instituto de Estudios Polticos. Madrid, 1956, pgi- nas 160 y sigs. 228 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO cin, slo procede en virtud de sentencia firme que la lleve aneja como pena, principal o accesoria o en virtud de Decreto. Pero este ltimo caso slo se da cuando el.Juez o Magistrado ha incurrido en alguna causa de incapacidad o incompatibilidad o cuando ha sido corregido disciplinariamente por he- chos que, sin ser delitos, comprometan la dignidad de su ministerio o lo hagan desmerecer en el concepto pblico, o cuando ha sido una o ms veces declarado responsable civilmente, o cuando, finalmente, carezca de dignidad por su conducta viciosa, comportamiento poco honroso o habitual negligen- cia, exigindose la formacin de expediente, a propuesta de la autoridad competente, con audiencia del interesado, informe de la Sala de Gobierno del Tribunal Supremo y Decreto refrendado por el Ministerio de Justicia, pre- via consulta facultativa del Consejo de Estado y acuerdo del Consejo de Ministros. No habr que decir que la destitucin no puede ser impuesta aun- que se encubra con otros nombres de significacin equivalente, como los de separacin, cesanta, baja en el escalafn del Cuerpo o cualquier designacin anloga. En segundo lugar, que los Jueces y Magistrados no pueden ser retirados de la Carrera Judicial. El retiro, que lleva en nuestro Derecho el nombre de jubilacin forzosa., slo procede, efectivamente', en caso de imposibilidad per- sonal. Y esta imposibilidad personal se da nicamente cuando el funcionario se inutiliza fsica o intelectualmente para el servicio o, por razn de edad, cuando ha cumplido setenta y dos aos, con eventual prrroga hasta los setenta y cinco. En tercero y ltimo trmino, que no se puede tampoco apartar discrecio- nalmente a los Jueces y Magistrados del ejercicio de su funcin. Un aparta- miento de esta clase, distinto de la expulsin y del retiro, se tiene, sin em- bargo, cuando se ordena la excedencia forzosa del Juez o Magistrado, la cual, por ello mismo, slo procede si as lo dispone expresamente una Ley o se suprime la plaza que sirvieren, con derecho entonces a ocupar la primera va- cante que se produzca, a seguir ascendiendo en el escalafn y a percibir las dos terceras partes del sueldo. El que los Jueces y Magistrados no puedan ser privados del ejercicio de su funcin en cuanto al tiempo quiere decir que no pueden ser temporal- mente privados de ella, es decir, que no cabe que sean ilegalmente suspen' didos. La suspensin slo puede tener lugar, en efecto, por auto del Tri- bunal competente, cuando se hubiere declarado haber lugar, a proceder cri- minalmente contra ellos por delitos cometidos en el ejercicio de sus funcio- nes, cuando por cualquier delito se hubiere dictado contra ellos auto de pri- sin o fianza equivalente, cuando se; pidiere contra ellos por el Ministerio Fiscal una pena, cuando por las correcciones disciplinarias que se les hubieren impuesto apareciese la comisin de hechos graves que, sin constituir delito, 229 PASCUAL MARN PREZ comprometen la dignidad de su ministerio o los hagan desmerecer en el concepto pblico y cuando se decrete disciplinariamente. La suspensin se impone, en los tres primeros casos, por el Tribunal que conozca de la causa, y en los dos ltimos, previa citacin y audiencia del interesado por la Sala de Gobierno de las Audiencias o del Tribunal Supremo, constituidas en Sala de Justicia; durando, si no se convierte en destitucin, hasta que recaiga en la causa absolucin libre o por el tiempo que dure la correccin disciplinaria, y percibiendo el suspenso una parte del sueldo, variable segn los supuestos, con abono de las diferencias en caso de absolucin o sobreseimiento libre, pero no en el de sobreseimiento provisional. Independientemente, existe la llamada suspensin inculpable, que se impone a Jueces y Magistrados cuando casaren con mujer nacida no accidentalmente en su circunscripcin, o que posean, ellas o sus parientes ms prximos, bienes inmuebles en la misma, o cuando adquieran en tal circunscripcin inmuebles no por sucesin ni por actos de un tercero; en este caso acuerda la suspensin la Sala de Gobierno de la Audiencia o del Tribunnal Supremo, constituida en Sala de Justicia, previa citacin o audiencia, escrita u oral, del interesado. El que los Jueces y Magistrados rio puedan ser privados, en cuanto al lugar, del ejercicio de su funcin quiere decir que no pueden ser trasladados arbitrariamente. El traslado forzoso se da, no obstante, en nuestro Derecho en una sene de hiptesis concebidas con mayor amplitud que las anteriores. Hay, primeramente, un traslado necesario y reglado, que se produce por llevar ocho aos de residencia en una poblacin, por haber adquirido, mediante actos ajenos, ellos, sus mujeres o sus parientes en lnea recta o colateral hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, bienes inmuebles en la circunscripcin, o por reunirse en un mismo Tribunal dos parientes dentro de cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, casos a los que hay que aadir, adems, los antes mencionados de suspensin incul- pable. Y hay, en segundo trmino, un traslado potestativo y discrecional que se da por disidencias graves con los dems miembros del Tribunal, por fun- dado motivo, a juicio de la Sala de Gobierno, y por exigirlo circunstancias de otra clase o consideraciones de orden pblico muy calificadas. Ahora bien: aparte la mayor elasticidad de los motivos, el rgimen jurdico del traslado ofrece las mismas garantas que el de la destitucin, por sujetarse a idntico procedimiento. Por ltimo, el que los Jueces y Magistrados no pueden ser privados del ejercicio de su funcin en cuanto a la forma que la desempean quiere decir que no cabe alterar el modo de su cometido esencial so pretexto de atribuir- les otras misiones que les impidan llevarla a cabo. La figura, sin embargo, no aparece expresamente recogida por nuestro Derecho positivo. Esto hace que, en realidad, sea dudosa la admisibilidad o inadmisibilidad de la llamada 230 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO disponibilidad gubernativa o, an ms, de la comisin de servicio forzoso. Este respeto a la independencia del Poder Judicial a travs de uno de sus cauces esenciales: la inamovidad, jams ha sido respetado de forma tan rigurosa como en la actualidad. Para ello basta con un simple estado com- parativo con el rgimen anterior que se autodenominaba liberal. La Re- pblica espaola dict la Ley de n de agosto de 1932, con acusados pre- cedentes en la llamada Ley de Defensa de la Repblica de 22 de octubre de 1931, que, segn el testimonio nada sospechoso de Manuel Tun de Lara (38), suspenda prcticamente toda clase de garantas y conceda po- deres omnmodos al Ministro de la Gobernacin, hasta el punto de que el ex Ministro de la Gobernacin del Gobierno Provisional de la Repblica don Miguel Maura Gamazo exclam en las Cortes Constituyentes el da 20 de octubre, fecha de la aprobacin de la Ley: As da gusto ser Ministro de la Gobernacin {39). Por la citada norma legal, sin prever siquiera la instruc- cin de expediente, autorizaba al Gobierno para separar definitivamente del servicio a los funcionarios civiles o militares que realizasen actos de hosti- lidad o menosprecio contra la Repblica. Con estos vagos trminos, he aqu la omnipotente y arbitraria facultad que se otorgaba al Gobierno. Pero hay ms: por lo que respecta a las Carreras Judicial y Fiscal, una Ley an ms rigurosa, de 8 de septiembre de 1932, estableca en su artculo i. que: Sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley Orgnica del Poder Judicial y en el Es- tatuto del Ministerio Fiscal, podran ser jubilados, cualquiera que sea su edad, a su instancia o por resolucin del Gobierno, todos los Jueces de Ins- truccin, Magistrados y funcionarios del Ministerio Fiscal. Esta Ley se aplic con perjuicio de lo dispuesto en la Ley Orgnica del Poder Judicial y en el Estatuto del Ministerio Fiscal, que en ningn caso prevean la jubilacin por arbitraria resolucin del Gobierno. Dichas Leyes tuvieron inmediata y amplia aplicacin, pues, revisadas las Gacetas Oficiales de los meses de no- viembre y diciembre de 1932, aparecen en ellas dos separaciones definitivas del servicio y 134 jubilaciones (con este carcter arbitrario) de funcionarios de las Carreras Judicial y Fiscal de todas las categoras, desde Magistrados del Tribunal Supremo hasta Jueces de primera instancia. Tan desnutridos quedaron los escalafones de estos Cuerpos por virtud de la rigurosa efecti- vidad de aquellas Leyes, que, a fin de llenar los numerosos puestos que quedaron vacantes tuvieron que dictarse dos Decretos de i9 de enero de 1933 por los que se dispensaba de ciertos requisitos para facilitar el ascenso, res- pectivamente, en las Carreras Judicial y Fiscal {40). (38) La Espaa del siglo XX. Librera Espaola. Pars, 1966, pg. 263. (39) Citada por TU N DE LARA en obra y pgina citadas en la nota inmediata- mente anterior, nota 1. (40) Espaa, Estado de Derecho, ya cit., pgs. 104 y sig. 231 PASCUAL MARN PREZ Hay que reconocer que el actual Estado espaol, en contraste con lo des- crito en pocas pretritas, se ha distinguido por un profundo respeto a esta. inamovilidad, puntal bsico de la independencia. Su futura labor de des- arrollo de la 'Ley Orgnica del Estado a este respecto se limitar, probable- mente, a recoger en esa futura Ley Orgnica del Poder Judicial o de la Jus- ticia, como le llama el texto legal fundamental, las disposiciones dispersas en. las varias Leyes y Decretos en los que se determina esta inamovilidad. 3. Libre acceso a la Justicia El principio de libre acceso a la Justicia constituye la consecuencia obli- gada del artculo 3. 0 del Fuero de los Espaoles: La Ley ampara por igual el derecho de todos los espaoles, sin preferencia de clases ni acepcin de personas; problema del que he tratado en alguna otra ocasin ya publicada que creo me releva de insistir ms sobre ello {41). El gran Piero Calaman- drei (42) refleja este principio en bellas frases, que no nos resistimos a trans- cribir : El ideal de un Palacio de Justicia sera todava el de los buenos tiempos- idos : una encina, y a su sombra, el juez que escucha las razones de los jus- ticiables; alrededor, el pueblo, en crculo, sin defensas, sin barras divisorias. Justicia al aire libre, a la luz del sol, sin puertas cerradas ni secretos pasillos. Quisiera solicitar del Ministro de Justicia que llamara a concurso a todos los arquitectos itaanos para la construccin de un Palacio de Justicia en donde no hubiera ni antesalas ni pasillos; si llegaba a edificarlo, todos los problemas judiciales quedaran resueltos. >iHe manifestado esta idea a un amigo magistrado. Me ha dicho: "Pero sin antesalas ni pasillos, dnde pasaran el da tantos abogados que nosotros conocemos?". Creo que la nueva Ley Orgnica de la Justicia tendr que plantearse y resolver, en este orden de problemas, una serie de cuestiones difciles para que pueda conjugarse este libre acceso a la Justicia por parte de todos los espaoles en la defensa de sus derechos con el arraigado temor al pleito que, quirase o no reconocer, existe en muchas ocasiones en el nimo de personas de acrisolada moral, prefiriendo hacer dejacin de. sus derechos a dejarse caer (41) Cfr. mi rapport La notion d'egalit en Droit civil espagnol, en Travaux de L'Association Henri Capitant. Tomo XIV. Dalloz. Pars, 1965, pgs. 153 y sigs. (42) Elogio de los Jueces escrito por un Abogado. Prlogo a la traduccin en cas- tellano por EDUARDO J. COUTURE de la tercera edicin italiana. Ediciones Jurdicas Europa- Amrica. Buenos Aires, 1956, pg. 328. 232 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO en las garras de curiales desaprensivos de los que tantos testimonios existen en nuestra literatura (43), que saben como nadie aprovechar el llamado prin- cipio dispositivo y que hicieron exclamar a Vzquez de Mella aquello de que no ejerca la profesin de abogado por amor a la Justicia, de lo que tam- bin he tratado en otra publicacin, a la que remito al lector (44). Por otra parte, tambin el justiciable deber tratar de armonizar los sen* tinuentos a que las necesidades prcticas le inducen, frenndolos con las ra- zones que sirvieron de base a la creacin de sus derechos, para lograr sus realidades en el presente como consecuencia de su conducta en el pasado y de sus aspiraciones para el futuro. La futura Ley Orgnica de la Justicia debe constituir tambin un estmulo para ello (45). El abordar especficamente aqu toda esta serie de problemas consumira mucho ms de un artculo de revista que tiene que reflejar, a tenor del en- cargo que se nos hizo, una visin de conjunto sobre las disposiciones rela- tivas a la Justicia en la nueva Ley fundamental. 4. Gratuidad Intimamente relacionado con el principio anterior est el formulado por el artculo 30 de la Ley Orgnica del Estado en relacin con el Principio IX de la Ley Fundamental de 17 de mayo de 1958, que determinan que la Justicia ser gratuita para quienes carezcan de medios econmicos. Est fuera de duda en el terreno doctrinal, como deca don Manuel de la Pla- za (46) la profunda justicia de procurar al litigante que carece de medios para sostener un pleito los que le son necesarios para contender con el que dispone de ellos, y es unnime el parecer de que al proveer el Estado a esa necesidad cumple, ante todo, un deber social, y en otro aspecto, satisface un derecho del pobre y mantiene la igualdad de los intervinientes en el proceso, restableciendo con un acto de poder la desigualdad que inevitablemente se producira cuando hubiese de litigar el que carece de medios o no puede distraer los pocos de que para sus necesidades dispone con el que, por te- (43) Cfr. e! magnfico y documentadsimo libro de JUAN GMEZ JIMNEZ DE CISNE- ROS: Los hombres frente al Derecho, con un prlogo del profesor JAIME GUASP. Agui- lar. Madrid, 1959, pgs. 305 y sigs. (44) Cfr. mi folleto La justicia en el pensamiento de Vzquez de Mella. Continuidad poltica. Editado por la Jefatura Provincial del Movimiento de Madrid, Vicher, 1961. No se citan pginas porque el folleto carece de numeracin de las mismas. (45) Cfr. el ya citado libro de JUAN GMEZ JIMNEZ DE CISNEROS, pg. 597. (46) Derecho procesal civil espaol. Vol. I, 3. a edicin. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1951, pgs. 586 y sigs. 233 PASCUAL MARN PREZ nerlos sobrados, no sufre en un pleito sino el quebranto moral que toda con- tienda de esa ndole lleva consigo. No es extrao por eso que todas las legis- laciones positivas se hayan cuidado de regular la asistencia gratuita, aunque todas tambin, recogiendo los resultados de una experiencia, muchas veces dolorosa, se hayan preocupado acuciosamente de impedir que un beneficio inspirado en mviles tan generosos pueda trocarse, como de hecho ocurre con harta frecuencia, en una verdadera patente de corso, que no slo no cumple su fin esencial de mantener la igualdad de los litigantes, sino que coloca a los no favorecidos en un pie de desigualdad que, entre otros males, conduce al desprestigio de la justicia. Estas consideraciones llevan como de la mano a una conclusin que, una vez ms, muestra cmo el proceso ha de articularse equilibrando los intere- ses contrapuestos, porque la normativa de la asistencia judicial gratuita ha de preocuparse, por una parte, de determinar cul ha de ser el rgano capa- citado para aquilatar si puede o no dispensarse; ha de arbitrar, por otra, los medios adecuados para lograr que el beneficio se conceda sin regateo^ pero . slo a los que lo hayan menester, es decir, a los que realmente carezcan de medios econmicos para litigar y, prima facie al menos, tengan un inters legtimo en ejercitar una accin. No podemos entrar aqu en la crtica de este principio en la vigente le- gislacin espaola. Baste con decir que se trata de una de las materias ms necesitadas de reforma. No parece defendible como dice el profesor Prieto Castro (47) la gratuidad total de la Justicia, porque entonces nunca habra Jueces bastantes para conocer de todos los procesos caprichosos, dolosos e in- fundados, sino simplemente hacer de ella un servicio pblico asequible que no ponga en peligro el menguado patrimonio de la mayora de los ciudada- nos que se ven obligados a perseguir o defender sus derechos ante los Tri- bunales. 5. Unidad jurisdiccional El artculo 31 de la Ley Orgnica del Estado consagra el principio de uni- dad jurisdiccional, atribuyendo exclusivamente a Jueces y Magistrados la la- bor de administrar justicia sin otras excepciones que las reservadas a las ju- risdicciones militar y eclesistica a las que se refiere el artculo 32. No es la primera vez que hemos tratado de estos problemas (48). La jus- (47) Op. cit., pg. 749. (48) Cfr. mi folleto Notas sociales a la Ley de Principios Fundamentales de 17 de mayo de 1958. Ediciones Pueblo del Servicio Nacional de Informacin y Publicaciones Sindicales. Madrid, 1959, pgs. 27 y sigs.; mis libros, ya cits., Problemas sociales y un 234 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO ticia es una en su funcin y en su organizacin. Con ello se alude, natural' mente, como dice Baltasar Rull {49), al monopolio de la funcin de juzgar .atribuida al Cuerpo de Jueces instituido por el Estado, con las garantas que estime necesarias, pero constituyendo Corporacin nica y jerarquizada. Este postulado va contra la existencia de jurisdicciones extravagantes o autno- mas que proliferan extramuros de la disciplina y del espritu de aquello que -no encontramos trminos ms congruentes para calificar que el de Poder Ju- dicial. Los rganos extravagantes, los que acten fuera de aquel rgano de- positario exclusivo del poder de juzgar, dependern de otros rganos con poderes conferidos para la defensa de intereses distintos de la estricta justicia. Por ello se opone al punto de vista expuesto por el profesor Prieto Castro (50) al tratar de justificar la existencia de jurisdicciones especiales diciendo que la funcin jurisdiccional del Estado es nica de cualquier forma que se realice, porque falta a los postulados anteriormente establecidos. Aunque no se puede ignorar que en las grandes crisis polticas, como en las grandes enfermedades, el estado patolgico impone a veces una terapu- tica drstica, una vez recobrada la salud ha de volverse a la normalidad de las funciones orgnicas. Espaa ha sufrido, como todos los pases, como todos los organismos vivos, estas crisis que dieron lugar a remedios de urgencia; pero en todo caso, considerados por el pas como circunstanciales y transi> torios. As, nacieron Leyes como la llamada de Jurisdicciones, de 23 de mar- zo de i9o6, que mereci de los penalistas grandes censuras. Jimnez Asa (51) dijo de ella que en realidad no haba motivo para que no se dictaran dis- posiciones anlogas en provecho de la Magistratura, el Clero, el Profesorado. La calific como un abuso, y dijo que era la vuelta a la faida de los tiempos medievales. Pero la mayor parte de las existentes han sido creadas despus de la guerra de Liberacin, tambin por las circunstancias excepcionales de la mayor tragedia que jams se abati sobre Espaa, dando lugar al naci- miento de numerosas jurisdicciones, entre las que pueden citarse las siguien- tes: Juntas de Detasas, jurisdicciones eclesisticas, especial y de delitos mone- tarios, laboral, especial para la represin de la masonera y el comunismo, ya derogada; especial para la represin de las infracciones del rgimen de ta- sas y ventas clandestinas, tambin derogada; especial militar para la repre- sin de los delitos en materia de abastos y acaparamiento, tambin deroga- das; de accidentes ferroviarios, de represin del bandidaje y terrorismo, es- versitarios espaoles, pgs. cits., y Estudios sobre el Derecho privado y sus transjor- -.mociones actuales. Editorial Bosch. Barcelona, 1959, pgs. 823 y sigs. (49) Organigrama ideal de la Administracin de justicia, ya cit., pgs. 9 y sigs. (50) Op. cit., pg. 657. (51) Cit. por RULL: Op. cit., pg. 10. 235 PASCUAL MARN PREZ pecial administrativa para la represin del contrabando y la defraudacin es- pecial de la Comisin mixta de competencia con los Estados Unidos de Am' rica en los procedimientos criminales de cualquier orden y fuero, dentro del territorio nacional y plazas de soberana cuando alguno de los presuntos res- ponsables fuere miembro de las Fuerzas de los Estados Unidos o dependan de ellas; penal de la Navegacin area, de Orden Pblico y de Defensa de la. Competencia. Prescindimos de los aspectos jurisdiccionales de Tribunales como el Tute- lar de Menores, el Arbitral de Seguros, etc. Con estas jurisdicciones especiales concurren multitud de fueros especia- les como los determinados por las Leyes de 22 de febrero de 1941, la de Rgimen local, etc. Esta situacin ha dado lugar a que el profesor Fenech (52) haya tenido- que decir que, debido al extraordinario nmero, no haya una jurisdiccin ordinaria y otras especiales, sino un rgimen judicial de especialidades diver- sas, y podramos decir dispersas y sin conexin ni orden. Como es natural, los juristas, sin excepcin, se pronuncian en contra del estado actual de cosas. El III Congreso Nacional de la Abogaca, celebrado en Valencia en 1953, a propuesta del Letrado del Consejo, de Estado seor Villar y Romero (53), aprob la conclusin 24 pidiendo la reunificacin de fueros y jurisdicciones. El Instituto Espaol de Derecho Procesal abri una informacin sobre el tema entre figuras destacadas, magistrados, abogados, catedrticos. Don Fran- cisco R. Valcarce {54) dijo que urge poner mano a la poda de los fueros es- peciales. Don Federico R. Solano {55), que la promulgacin de un Decreto de unificacin de fueros es hoy de tanta urgencia y actualidad como en el ao 1868. Don Jos Mara Villar y Romero {56), que es preciso volver a pro- clamar enrgicamente el principio de unificacin de fueros. Don Enrique Jimnez Asenjo {57) estim, como uno de los cinco puntos ms urgentes en la Administracin de Justicia, en primer lugar, verificar la unidad jurisdic- cional hasta el mximo posible. En el mismo sentido se pronunciaron jueces como don Cesreo Rodrguez Aguilera (58), secretarios como don Pedro Al- (52) dem, pg. 11. Cfr. tambin MIGUEL FENECH: Derecho procesal penal. Vo!. 3. a edicin. Editorial Labor. Barcelona, 1960, pg. 169. (53) Cit. por BALTASAR RULL: Op. cit., pg. 11 . (54) dem. (55) dem. (56) dem. (57) dem, pg. 12. (58) dem. 236 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO varez Castellanos {59), abogados como don Agustn Ripoll (60) y don Julio Garca Herrero (61), etc. A juicio de Baltasar Rull (62), slo hay que tener en cuenta las siguientes perspectivas sobre la jurisdiccin: A) Sobre la de los Tribunales de Menores, que siendo los menores in- capaces como sujetos del Derecho penal (nm. 2 del artculo 8.), no cabe hablar de tal jurisdiccin, que es ms bien una actividad tutelar. B) Que en cuanto a la jurisdiccin eclesistica hay que distinguir: La Iglesia es una sociedad perfecta, y como tal no puede renunciar cuanto co- rresponde a su competencia por tener fines especficos; pero cuando quie- nes constituyen la Iglesia, tanto militante como docente, acten como sujetos de Derecho comn, deben estar sometidos, como cualquier otro ciudadano, a los Tribunales ordinarios, por aquello de dar al Csar lo que es del Csar. C) En cuanto a la militar, el Ejrcito, en todo Estado que tenga no- cin de su responsabilidad, est encargado de defender no slo la soberana del Estado, sino su propia existencia, sin la cual fatalmente perecera a ma- nos de los enemigos, tanto interiores como exteriores. Tiene sta pura y ex- clusiva misin de defensa. Y para ello tiene que organizarse segn determi- nados principios, entre los cuales estn los de la jerarqua y disciplina para lograr la cohesin. As, lo que hoy llamamos justicia militar no es lo que se conoce normalmente por justicia, sino ms bien una jurisdiccin disciplinaria, como se deduce al observar cuan antittitcos son los conceptos del orden jurdi- co ordinario con las figuras de delito estrictamente militares. Por eso la auto- ridad judicial castrense va unida a la Jefatura de la Regin Militar o del Cuer- po de Ejrcito. La Ley de 27 de diciembre de 1956, reguladora de la jurisdiccin con- tencioso-administrativa, supuso el principio de un camino de rectificaciones que ha venido a consagrar de modo definitivo la nueva Ley Orgnica del Estado. A sustituir los antiguos Tribunales mixtos en los que se ejerca una jurisdiccin compartida con la Administracin por unos Tribunales puros integrados plenamente en el orden judicial, con general aplauso. Esperemos que sigan idntico camino las dems jurisdicciones, ya men- cionadas, para dar cumplimiento a los preceptos de unidad de jurisdiccin consagrados en el texto constitucional que comentamos. (59) dem. (60) dem. (61) dem. (62) Loe. ci*. 237 PASCUAL MARN PREZ 6. Inspeccin La Inspeccin de Tribunales, segn el artculo 33 de la Ley Orgnica, del Estado, queda reservada, con carcter exclusivo, al Presidente del Tri-- bunal Supremo. Es necesario comenzar afirmando que no se trata de una institucin nue- va, ni es funcin surgida al calor del constitucionalismo ni fruto de conmO' ciones revolucionarias la Inspeccin de Tribunales, y aunque generalmente se le haya estudiado desde la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1870, hay que situarla histricamente por lo menos en el siglo Xiv. De aqu su gran raigambre tradicional. Aparte de los antiguos missi dominici, de los jueces pesquisidores de las Leyes de Partida y de la obligacin que stas imponan a los jueces de permanecer durante cincuenta das despus de terminado su cargo para hacer derecho a los que de ellos hubieran recibido tuerto, en dicho siglo XIV. Enrique II y Juan I, en ley cuya vigencia reiterarn ms tarde los Reyes Catlicos y Carlos I, deputan hombres buenos que anden por las provincias y vean como usan y hacen justicia y cumplimiento de los derechos de las partes los Tribunales inferiores no colegiados. Adelantados, Merinos, Corregidores y Alcaldes (63). Los que parecan culpables de faltas en el desempeo de sus funciones eran castigados con destierro e inhabilitacin. Los Adelantados deban ir por las merindades, y donde hallaren Merinos de mala fama, quitarlos y hacerlos enmendar todas las malfetras que hu- bieren hecho. Es decir, que ya se giran verdaderas visitas de inspeccin a los que ad- ministran justicia. Como las estableci tambin Felipe II, ordenando visitas anuales por la persona que designara el Presidente del Consejo, porque me' jor se pueda entender como usen de sus oficios Relatores, Escribanos, etc., y los de nuestro Consejo castigarn con cuidado los que por dicha visita se hallaren culpados (64). Esta idea contina en las Ordenanzas de Medina, que establecen visitas, as como en las del Real Consejo de Navarra y en las Cnancilleras y Audien- cias del Reino. Por lo comn, la funcin inspectora se encomienda al Real Consejo de Castilla, dndose amplsimas facultades a los visitadores. Ms tarde, en tiempos de Felipe III, el Consejo de Castilla entiende de (63) Cit. por RAFAEL RUBIO: La Inspeccin de Tribunales. Prlogo de Jos CASTN. Instituto Nacional de Estudios Jurdicos. Madrid, 1950, pg. 15. (64) dem, pg. 16. 238 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO los resultados de las visitas y proponer al Rey las providencias necesarias al buen gobierno de los Tribunales. Finalmente, en 1720 Felipe V atribuye al propio Consejo, de un modo permanente, la inspeccin de los pleitos pendientes, ordenando que los Con- sejeros, Tribunales y Ministros den cuenta mensual del estado y curso de los asuntos, y una de las atribuciones ms temibles que tena este Consejo en el orden judicial era la de revisar y fallar las residencias de los funciona- rios, que cesaban de vez en cuando. Esta es la tradicin espaola, rota en el siglo xix, como demostr don Rafael Rubio en uno de los estudios ms notables sobre la materia (65). La Ley Orgnica del Estado, como se deduce de su articulado, trata de entron- car con la verdadera tradicin espaola, ya que como dice el maestro Cas- tn (66) al comprobar por la Historia lo mucho que se ha intentado y su resultado escassimo, hay que desconfiar de la eficacia que pueden alcanzar las disposiciones legales o reglamentarias, aun siendo acertadas, si no van acompaadas de una efectiva y leal ejecucin. Por otra parte, hay que com- prender que las realidades sociales y jurdicas no deben ni pueden ser cam- biadas de un plumazo, y que casi todos los problemas, sobre todo los que a la Inspeccin de Tribunales afectan, no slo son de leyes, sino, ms an, de hombres. Habr que tener en cuenta, en todo caso, las atinadas observa- ciones del profesor Prieto Castro (67), en cuanto a las normas que desarro- llen esta parte de la Ley Orgnica. La Inspeccin de Tribunales deber asu- mir funciones de gran trascendencia en este camino de la pureza, perfeccio- namiento y prestigio de las instituciones jurisdiccionales, para garanta de los ciudadanos. Los lmites de su cometido y el punto en que comienza lo juris- diccional, slo corregible en la va de las instancias o por medio de rganos tambin jurisdiccionales, no estn claramente trazados y hay serias dificultades para sealarlos; al menor descuido, un rgano inspector se inmiscuira invo- luntariamente en funciones jurisdiccionales, lo que no es deseable y ha de evi- tarse a toda costa, en gracia al principio constitucional de la independencia del Juez cuando juzga. Mas, por otro lado, no es razonable que si la Inspec- cin de Tribunales llega a tener noticia o conocimiento de infracciones clamo- rosamente graves, de negligencias punibles, de errores crasos e indisculpables o cualesquiera otras faltas de parecida monta, no halle medio, en el orden jurisdiccional, para impulsar la correccin de estas conductas, estimulando al perjudicado para la reparacin. En casos de este tipo, la Inspeccin debera estar facultada y obligada a. (65) dem, pgs. 19 y sigs. (66) Prlogo al citado libro de RUBIO, pg. XVIII. (67) Trabajos y orientaciones de Derecho procesal, ya cit., pg. 688. PASCUAL MARN PREZ estimular la intervencin del rgano jurisdiccional competente, a fin de que actuase como ha quedado indicado, si lo creyere procedente, en definitiva. Tambin estima el profesor Prieto Castro (68) que es perfectamente posi- ble una extensin de la funcin inspectora a determinados puntos de la tc- nica procesal, con las necesarias reglas, temperamentos y medios que. en todo caso, dejen intacta la libertad y la independencia de los Jueces. 7. Auxilio a la justicia Debido no slo a la existencia de diversas jurisdicciones especiales dentro del Estado, sino a la distribucin del trabajo dentro de la Ordinaria, por razn tanto del territorio en que ejercen sus funciones como de la ndole de las ma- terias y de la organizacin jerrquica de los distintos Juzgados y Tribunales, se hace preciso el mutuo auxilio entre los mismos para el mejor cumplimiento de sus fines, y en definitiva, de la Administracin de Justicia. Este auxilio se extiende tambin a todos los dems organismos y funcionarios pblicos, e incluso a los particulares (69) y es definido por el profesor Jaime Guasp (70) como el conjunto de deberes y derechos en virtud de los cuales cabe exigir y se debe prestar por tales organismos la actividad necesaria o conveniente para la adecuada consecucin de una finalidad procesal reconocida por la Ley. En virtud de esta institucin vienen obligados a prestar su apoyo a la Ad- ministracin de Justicia, no slo cualquier jurisdiccin sino tambin los par- ticulares. No obstante, como dice el profesor Guasp {71), ningn precepto procesal recoge expresamente este principio en orden a la Jurisdiccin civil, pero algunos los dan por supuesto, como el artculo 289 de la Ley de Enjuicia- miento civil, por el cual cuando los Jueces y Tribunales tengan que diri- girse a autoridades y funcionarios de otro orden usarn la forma de oficios o exposiciones, segn el caso lo requiera. La ndole obligatoria de la ayuda es demostrada por la sancin penal contenida en os artculos 369 a 371 del Cdigo penal, para el funcionario pblico que se negare abiertamente a dar el debido cumplimiento a una sentencia o que insista eri su suspensin a pesar de la desaprobacin del superior, o que, requerido por autoridad competente, no prestare la debida cooperacin para la administracin de justicia. Tambin puede hablarse de auxilio jurisdiccional internacional al que se (68) dem, pg. 756. (69) Cfr. RODRGUEZ DEL BARCO: Compendio de Derecho judicial, ya cit., pg. 20. (70) Derecho procesal civil, ya cit., pg. 121. (71) Loe. cit. 240 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO refiere el artculo 300 de la Ley de Enjuiciamiento civil y disposiciones concor' dantes (72). Tambin el nmero 7. 0 del artculo 570 del Cdigo penal considera falta contra el orden pblico y sanciona a quienes no prestaren a la Autoridad el auxilio que reclamare en caso de delito, de incendio, naufragio, inundacin u otra calamidad, pudiendo hacerlo sin perjuicio ni riesgo personal. Al venir a imponer la Ley Orgnica del Estado el auxilio a la Justicia como obligatorio a Autoridades y Organismos de carcter pblico, as como a los particulares (art. 36), ser preciso desarrollar este precepto de manera expresa en cada una de las Leyes bsicas jurisdiccionales {procesal, civil, penal, mili' tar, eclesistica, etc.). que no lo est ms que muy fragmentariamente y de forma inconexa y, a veces, como sucede en el orden civil, ni recogido expresa- mente. El Cdigo de Justicia Militar, de 17 de julio de 1945, e s ^ a mca Ley que consagra, de manera general, este precepto de la Ley Orgnica del Estado, aunque, naturalmente, circunscrito al militar al proclamar, en su artculo 386, que el militar que, ejerciendo mando o servicio de armas fuese requerido por autoridad competente de cualquier orden para la administracin de justicia M otro servicio pblico de los que pueda exigir el auxilio de los Ejercites, y no prestare la cooperacin que est a su alcance sin desantender sus deberes preferentes, incurrir en la pena de prisin militar hasta seis aos, precepto que podra servir de pauta para el desarrollo del principio de la Ley Orgnica en su formulacin especfica. IV CONCEPTO Y FUNCIONES DEL MINISTERIO FISCAL El articule 35 de la Ley Orgnica del Estado determina que el Ministerio Fiscal, rgano de comunicacin entre el Gobierno y los Tribunales de Justicia, tiene por misin promover la accin de la Justicia en defensa de los intereses pblicos tutelados por la Ley y procurar ante los Juagados y Tribunales el mantenimiento del orden jurdico y la satisfaccin, del inters social. Las funciones encomendadas al Ministerio Fiscal se ejercern por medio de sus rganos, ordenados conforme a los principios de unidad y dependencia jerrquica. No es esta la primera vez que he tratado de la importancia, funciones y co.- (72) Cfr. GUASP: Loe. cit., y EMILIO GMEZ ORBANEJA y VICENTE HERCE QUE- MADA : Derecho procesal civil. 5. a edicin. Madrid, 1962, pg. 74. 16 PASCUAL MARN PREZ metido del Ministerio Fiscal (73), por lo que no quisiera incurrir en repet-- ciones innecesarias. Como dijo don Manuel de la Plaza (74), no es mucho menos equivocado el concepto que el vulgo tiene del Fiscal, personaje fatdico cuya misin principal, ya que no nica, consiste en arrancar una condena sin otra gua, en el mejor de los casos, que la frialdad de la Ley, considerado- poco menos que como uno de tantos instrumentos de tortura. Ni siquiera desde el punto de vista de los acusadores o de los simplemente perjudicados gana en valoracin; porque entonces pretende negrseles la santa virtud de la imparcialidad para ponerle al servicio de un inters: el de la parte que lo concibe como un ciego coadyuvante sin otro cometido que el de servir sus peculiares fines. Tambin sobre este problema trat en ocasin ya publicada. Eminentes y autorizadas figuras hubo y hay en el Ministerio Fiscal de nuestra nacin dice el profesor Prietro Castro {75) que con buenos ttulos, incluso con mejor derecho por el puesto asumido dentro de l, trataron sobre los problemas dz la institucin, en discursos, memorias, instrucciones y consultas desde la fiscala del Tribunal Supremo, pero tambin en obras doctrinales me- recedoras de elogio, y todava se hallan varios en el camino de las construc ciones cientficas, desentraando esas cuestiones, por cierto con dignidad y ele gancia, cuando ha sido preciso exhibir los pergaminos y las ejecutorias de alcurnia del Ministerio Fiscal y cuando, por ser tambin menester, hubo de apuntarse alguna queja tobre la posicin de sus individuos, el estatuto jurdico y administrativo, sobre todo el de incompatibilidades y prohibiciones. La figura del Ministerio Fiscal dijo don Manuel de la Plaza {76), Ministerio Pblico segn una terminologa extica, no se ha definido en el curso de los tiempos con tan acusados y precisos contornos como la del Juez. Ni ahora mismo es unnime el parecer acerca de la misin que est llamado a realizar, aunque todos estimen que es un organismo de los Tribunales en que acta. Calarhan- drei (77) caracteriz a los miembros del Ministerio Fiscal como abogados sin pasicin. Jueces sin imparcialidad; eso es el absurdo pcisolgico que sita al Ministerio Fiscal en el permanente riesgo si no posee un fino sentido del (73) En mis publicaciones: Justicia independiente, recopilada en mi libro: Proble- mas sociales y universitarios espaoles, ya cit., pgs. 129 y sigs.; Efectividad de la juncin social de la propiedad. Tribuna Social. Ediciones del Movimiento. Madrid, 1962, pginas 25 y sigs., / La Poltica del Derecho. Editorial Bosch. Barcelona, 1963. pgi- nas 154 y sigs., en donde el lector encontrar bibliografa sobre legislacin comparada en relacin con el Ministerio Fiscal. (74) Abogados, Jueces y Fiscales (Meditacin). Conferencia pronunciada en el Ilus- tre Colegio de Abogados de Valencia. Publicaciones de la Academia Valenciana de Ju- risprudencia y Legislacin. Cuaderno nm. 10. Valencia, 1948, pg. 7. (75) Trabajos y orientaciones de Derecho procesal, ya cit., pg. 3. (76) Derecho procesal civil. 1, ya cit., pg. 195. (77) Op. cit., pg. 40. 242 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO equilibrio de perder, por amor de serenidad, la generosa combatividad del defensor, o por amor de polmica, la desapasionada objetividad del Ma- gistrado. Las atribuciones y misin del Ministerio Fiscal estn perfectamente delimi- tadas en los ttulos primeros del Estatuto y Reglamento del Ministerio Fis- cal, bajo los epgrafes Misin y atribuciones del Ministerio Fiscal y De las funciones del Ministerio Fiscal, respectivamente. El Ministerio Fiscal tiene por misin esencial velar por la observancia de las I-eves y dems disposiciones referentes a organizacin de los Juzgados y Tribunales, promover la accin de 1a Justicia en cuanto concierne al inters pblico y representar al Gobierno en sus relaciones con el Poder Judicial, pro- curando siempre imparcialmente el mantenimiento del orden jurdico y la satisfaccin del inters social. Como representante del Gobierno en sus relacio- nes con la Administracin de Justicia, tiene a su cargo la misin de cuidar de que sta se administre pronto y cumplidamente. Para el cumplimiento de esta misin el Ministerio Fiscal puede utilizar los medios y recursos que las Leyes establezcan y cuando no encontrar precep- tos que le consientan procurar eficazmente el remedio de los abusos y defi- ciencia. 1 ; que haya observado, lo comunicar al Ministerio d Justicia. El Estatuto enumera en su artculo 2. 0 una serie de atribuciones del Minis- terio Fiscal, que Rodrguez del Barco (78) resume as: i." Vigilar por el cumplimiento de las Leyes, Reglamentos, Or- denanzas y Disposiciones de carcter obligatorio referentes a la Administracin de Justicia y reclamar su observancia. 2. a Sostener la integridad de las atribuciones y competencia de los Juzgados y Tribunales y defenderlos de toda invasin, siendo odo en las cuesiones de competencia y conflictos de jurisdiccin o recursos. 3. a Representar al Estado, a la Administracin y a los Estable- cimientos pblicos de instruccin y beneficencia, siempre que no est expresamente atribuida a los Abogados del Estado o a otros funcionarios. 4. a Intervenir y ejercitar las acciones procedentes en los pleitos sobre estado civil, Grandezas y Ttulos del Reino, suspensin de pagos de los comerciantes y los que afecten a intereses sociales que ordenen las Leyes o el Gobierno. 5. a Representar y defender a los menores, incapacitados, ausen- (78) Op. dt., pg. 272 y sigs. 243 PASCUAL MARN PREZ tes o impedidos para administrar sus bienes, hasta proveerlos de las instituciones tutelares. 6. a Promover, mediante el ejercicio de la accin pblica corres- pondiente, las causas criminales por delitos o faltas perseguibles de oficio, el procedimiento, el castigo o !a absolucin de las personas, e investigar las detenciones arbitrarias. 7. a Intervenir en la Jurisdiccin contenciosoadministrativa y asis- tir a las vistas de sus negocios y de los civiles en que sea parte, as como a las de lo criminal, salvo por delitos privados. 8. a Promover correcciones disciplinarias e intervenir en los ex- pedientes para su imposicin. 9. a Velar por el cumplimiento de las sentencias en todos los pleitos y por los acuerdos gubernativos en expedientes en que haya sido parte o tenido intervencin. 10. a Exponer su dictamen verbalmente en asuntos urgentes de fcil resolucin. 11.* Pedir a los Juzgados y Tribunales las causas y negocios ter- minados para ejercer su vigilancia sobre la Administracin de Jus- ticia, requerir el auxilio de autoridades y agentes para el desempeo de su ministerio, dar rdenes a funcionarios y agentes de la Polica judicial, por medio de las autoridades o jefes que corresponda o di- rectamente en casos urgentes con comunicacin a aqullos y cuan- tas otras atribuciones se le impongan por las Leyes o se les confieran por el Gobierno sin vulnerar aqullas. El Reglamento no hace sino desarrollar algunos puntos concretos de estas atribuciones que les seala el Estatuto, as pueden pedir la palabra en el acto del juicio oral, que les ser concedida inmediatamente, aunque est en el uso de aqulla cualquier otra persona, aunque procurarn usar de esta facultad con moderacin; pueden pedir a los Tribunales especiales noticia acerca de los hechos cuando hubiere motivos racionales para estimar que los mismos puedan ser de la competencia de la Jurisdiccin ordinaria; deben ejercer con todo celo su ministerio en los asuntos civiles cuando no haya Leyes o instrucciones generales o especiales, obrando como el ms celoso defensor cuando represen- ten incapaces; procurando siempre defender el inters privado que resulte iden- tificado con el pblico, cuya salvaguardia les corresponda. Pueden, asimismo, pedir los Fiscales de las Audiencias a los jefes de los establecimientos penales relacin certificada de las personas que en ellos sufran detenciones o prisin, el motivo y la autoridad que las haya decretado, y tambin visitarn la prisin o prisiones de la capital, pudiendo comisionar a los Fiscales municipales o comarcales para la visita de las dems de !a pro- 244 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO vincia, y ejercitar las acciones procedentes despus de estudiar las denuncias y quejas que reciban de las autoridades gubernativas. Adems de todas estas atribuciones el Fiscal del Tribunal Supremo tendr la de dar a todos sus subordinados las instrucciones generales o especiales sobre interpretacin y aplicacin de preceptos legales o sobre cualquier otro extremo relativo al cumplimiento de sus deberes, encaminadas a mantener la unidad de accin y de interpretacin de las Leyes en el Ministerio Fiscal. Igual atri' bucin tienen los Fiscales de las Audiencias Territoriales y Provinciales dentro de sus jurisdicciones, pero comunicndolas y consultndolas cuando haya tieni' po con el de! Tribunal Supremo. El Fiscal jefe distribuye el trabajo dictando las normas convenientes, con equidad y reservndose los servicios de mayor importancia y que ms cuidada labor requieren. No creemos necesario insistir sobre el valor constitucional del Ministerio Fiscal por haberlo explicado ya, con singular maestra, Adolfo de Miguel (79), en brillante y fecundo trabajo monogrfico al que remitimos al lector. En cuanto a las futuras perspectivas de esta interesantsima institucin, en las diversas jurisdicciones, puede servir de gua para su estudio en el Derecho comparado, la magnfica y casi exahustiva obra de Francisque Goyet (80) so- bre el Ministerio Pblico francs. Por cuanto a las diversas manifestaciones de la jurisdiccin de amparo en nuestra Patria, tambin han sido excelente^ mente desarrolladas por Adolfo de Miguel (81). Algo parecido tenemos que decir de los principios de unidad y dependen- cia jerrquica a que se refiere el artculo 35-II de la Ley Orgnica del Es- tado {82). V CONSIDERACIONES FINALES No quisiramos concluir estas apresuradas lneas que obedecen a un ruego afectuoso y cordial del Director del Instituto de Estudios Polticos, profesor Fueyo Alvarez, ms que a nuestra propia iniciativa, ya que sta tiene, por. fuerza, que ser parcial dada nuestra vinculacin entraable y superior a r.in- (79) El Ministerio Fiscal, Magistratura de Amparo, ya cit., pgs. 18 y sigs. (80) Le Ministere Public. 3. a edition, puesta al da por MARCEL RotlSSELET y MAU- RICE PATN. Recueil Sirey. Pars, 1953, pgs. 17 y sigs., y, ms recientemente, Michle- Laure RASSAT: Le Ministere Public entre son passe et son avenir. Preface de Robert Vouin. Pars, Libraire General de Droit et de Jurisprudence, 1967. (81) Loe. cit. (82) dem, pg. 30, y RODRGUEZ DEL BARCO: Op. cit., pgs. 269 y sigs. 245 PASCUAL MARIN PEREZ guna otra, a la Carrera Judicial espaola, sin unas breves considerciones fina- les sobre lo que, en conjunto, ha venido a plasmarse en esta Ley Fundamental. La Ley Orgnica del Estado no ha querido romper con la tradicin judi- cial espaola aunque s abrir las vas de su perfeccionamiento en sus diversos aspectos que hemos puesto de relieve eh cada uno de los apartados anteriores. Como escribi el profesor Martnez Bernal {83), de Cicern a Carnelutti hay mucho trecho y, sin embargo, tambin puede leerse en ste que el juicio del Juez tiene fuerza de ley. Probablemnte, su remisin a la teora general del Derecho hace pensar que el concepto necesita ser explicado ms amplia- mente y que el valor de esta doctrina corre parejas al del principio segn el cual el contrato tiene fuerza de ley entre los contratantes; pero de momento le basta con dejar sentado que lo que el Juez ha resuelto sobre un caso sin- gular vale como si el legislador lo hubiese mandado para aquel caso. La ver- dad, no obstante, es que ni an as llegamos por el momento a separar neta- mente la juris'dictio legal establecimiento de una ordenacin, de la jim'j- dictio judicial declaracin o interpretacin de aqulla, ni siquiera agre- gando la nota de generalidad a la Ley y de particularidad a la decisin del Juez, puesto que existen leyes relativas a la aplicacin de otras anteriores (leyes interpretativas) y resoluciones judiciales autnomas (sentencias constitutivas), as como leyes particulares (privilegios, leyes impropias) y sentencias genera- les (sentencias colectivas), segn tiene que reconocer el propio autor (84). La funcin constitucional de los Jueces, aun con las reservas que muy re- cientemente ha sealado el profesor Luis Snchez Agesta (85), se manifiesta adems de en la serie de aplicaciones legales que seala el citado autor, por la va incuestionable de la aplicacin de los principios generales del Derecho en los pases que, como el nuestro, admiten la existencia de lagunas en el Orde- namiento jurdico (86) y tambin en la adecuacin del Derecho a la Justicia cuando el Derecho, como sostiene el profesor Fueyo Alvarez (87), no est proyectado intencionalmente hacia la Justicia 'y se piense que su nica meta es (83) El Juez y I<* Ley. Discurso ledo en la solemne Apertura del Curso acadmico de 1950-51. Publicaciones de la Universidad de Murcia, 1950, pg. 17. (84) Cfr. FRANCESCO CERNELUTTI: Cmo nace el Derecho. Traduccin de SANTIAGO SENTS MELERO y MARINO AYERRA REDN. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1959, pgs. 61 y sigs. (85) La funcin constitucional del Juez. Las interpretaciones del modelo americano y su posible vigencia en Espaa. Discurso de recepcin como Acadmico de nmero en la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin y contestacin de JOS YANGUAS MESSA, en 3 de abril de 1967. Raycar. Madrid, 1967, pgs. 53 y sigs. (86) En este aspecto, cfr. DONATO DONATI: Sctti di Diritto pubblico, I, Padova, Cedam, 1966, pgs. 20 y sigs. (87) El sentido del Derecho y el Estado moderno, en Anuario de Filosofa del De- recho. Ao 1953. Instituto Nacional de Estudios Jurdicos. Madrid, pg. 182. 246 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO la seguridad entendida muy ampliamente, tesis contra la que ha reaccionado muy recientemente nuestro maestro, el profesor Hernndez-Gil (88), de ma- nera sumamente brillante, al afirmar que la tendencia hacia la Justicia como nota esencialmente caracterizados del Derecho es indispensable para desem- bocar en una convivencia social armnica. En numerosas ocasiones nuestro Tribunal Supremo ha hecho reconocer, como principios jurdicos, sin apoyarse en el texto legal legislado ni en la juris- prudencia, a principios de Derecho natural. La cita de las sentencias en que as se reconoce sera interminable (89). Estos principios de Derecho natural deben ser indagados de acuerdo con las realidades sociales en cada caso ya que, como, ha escrito, brillantemente, el profesor Eduardo Garca de Ente- rra (9o), el Derecho natural sigue siendo virtual en una estructura fragmen- taria o tpica del Derecho, pero sin destruir esta estructura, sino insertndose precisamente en ella. Si el Derecho natural, como todo el orden tico, no es un sistema dado de una vez por todas, sino que ha de ser buscado, descubierto, resulta simple comprender que los topoi (9i) en que se concentra la experiencia jurdica han de ser normalmente los puntos de condensacin del mundo de va- lores superiores que en el Derecho viven, los lugares donde nicamente pue- den descubrirse su virtualidad y su exigencia operativa. Ello lleva a concretar el Derecho natural, no, repetimos, en un orden abstracto, lejano, evanescente, de preceptos o de directrices, sino en unos Principios Generales del Derecho perfectamente singulares y especficos, operantes en mbitos problemticos con- cretos, as como tambin positivados, a travs de unas u otras formas, y no perdidos en la imprecisin, y mucho menos en la informulacin de las famo- :sas buenas intenciones. (88) La juncin social de la posesin (Ensayo de teorizacin sociolgico-jurdjca). Discurso de recepcin como Acadmico de nmero en la Real Academia de Jurispruden- cia y Legislacin el da 17 de abril de 1967 y contestacin de URSICINO ALVAREZ SU- REZ. Madrid, 1967, pgs. 87 y sigs. (89) Una serie de ellas pueden verse en FEDERICO DE CASTRO: Derecho civil de Es~ paa. Parte General. Tomo 1. Libro preliminar. Introduccin al Derecho civil. 3. a edi- cin. Instituto de Estudios Polticos. Madrid, 1955, pg. 481, notas 1 y sigs. (90) Prlogo a la versin espaola de THEODOR ViEHWEG: Tpica y Jurispruden' ca. Traduccin de Luis DEZ-PlCAZO PONCE DE LEN. Taurus. Madrid. 1964, pgi- ginas 14 y siguientes. (91) Sobre el significado del trmino, cfr. la obra de ViEHWEG, citada en la nota anterior, pg. 14; MAX KASER: En torno al mtodo de los juristas romanos. Traduc- cin de JUAN MIGUEL. Publicaciones de los Seminarios de la Facultad de Derecho, Valla- dolid, 1964, pgs. 12-13, y el magistral trabajo del profesor URSICINO ALVAREZ SuREZ: La Jurisprudencia romana en la hora presente. Discurso de recepcin como Acadmico de nmero en la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin y contestacin del profesor LEONARDO PRIETO CASTRO. Madrid, 1966, pgs. 102 y sigs. 2 47 PASCUAL MARN PREZ Esto requiere una delicada formacin de nuestros Jueces que, en el orden jurdico espaol aparece encomendada a la Escuela Judicial. Algunos autores,, dice Sternberg (92), advierten que los juristas educados slo en el orden prc- tico imprimirn probablemente una marcha ms vigorosa a la vida del De- recho que la que actualmente domina bajo la influencia de los estudiantes extremados por el intelectualismo. Tal argumentacin delata un punto de vista mezquino y distanciado de la cultura. No queremos hacer un trfico de la vida del Derecho, como en parte sucede con tales mtodos en el Nuevo Mun- do; no se aviene con el conjunto de la cultura europea. No queremos Jueces enrgicos o simpticos, ni tampoco abogados listos y astutos, sino hombres que, dotados de una visin amplia y profunda a la vez, sepan exa- minar con cuidado la decisin ms pertinente, y abogados de Derecho que se esfuercen para ser algo ms que hombres de negocios. Debemos formar juristas que sean aptos para imponer el Derecho cientfico, la Jurisprudencia cientfica universal y algo ms, aade el profesor Batlle Vzquez {93): la Jus- ticia. En este sentido es de destacar la tendencia francesa a la educacin con- junta, procurando la convivencia en una misma institucin formativa, de Jueces y abogados que recientemente viene abrindose paso (94). Al hablar de la armonizacin de los Derechos europeos, el profesor Al- fonso Garca Valdecasas {95), afirma que no existe un poder poltico en Europa que pueda promover esa concordancia. Pero los juristas, aunque a ms largo plazo, s podemos hacerlo. Los juristas tenemos mucho que ver mucho ms de lo que se cree en la transformacin y orientacin del Derecho. Y si hay una ciencia del Derecho que es comn a les pueblos de Europa, esa misma ciencia es la llamada a proponerse como objetivo la realizacin de un Derecho europeo. Por nuestra parte, yo, que no creo en Europa como he manifestado en ocasin ya publicada (96), pero s creo en el triunfo del Derecho siempre (92) Cit. por MANUEL BATLLE VXZQUEZ: Consideraciones sobre Pedagoga jurdica. Discurso de apertura de curso en la Universidad de Murcia. Publicaciones de la Uni- versidad de Murcia, 1957, pg. 26. (93) BATLLE : Loe. cit. (94) Ver, en este sentido, la reciente publicacin de la Association Nationale des A,vocats: Au service de la Justice. La profesin juridique de demain. Editada por iniciativa del Batonnier PlERRE CHAPLET. Dalloz. Pars, 1967, pg. 520. (95) La unidad de Europa y el Derecho comn. Discurso de recepcin como Acad- mico de nmero en la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin, en 29 de abril de 1963, y contestacin del profesor JOS YANGUAS MESSA. Madrid, 1963, pgs. 37 y siguientes. (96) La Unidad rabe ante el Derecho. Conferencia de clausura del curso 1965-66- en la Casa Hispano-Arabe de Madrid, 1966, editada por la Embajada de la Repblica rabe Unida, pgs. 28 y sigs. 248 LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA LEY ORGNICA DEL ESTADO que se conciba como instrumento realizador de la Justicia, veo en la pureza del Poder Judicial, tal como lo concibe la Ley Orgnica del Estado, la mejor salvaguardia de ese futuro que a tantos preocupa, siempre que hagamos honor a lo que encierra, para una. tradicin jurdica hispana, el triple simbolismo de la Cruz, la Balanza y la Espada. PASCUAL MARN PREZ RESUME Apres ovoir analys des possibles missions de controle constitutionnel du Pouvoir Judiciaire et surtout l'applicaon des Lois Fondamentales espagnoles lui confrant en general ce controle et spcialement a travers la Juridiction contentieuse administrative, tude est faite des principes qui, dans la Loi Or* ganique de l'Etat, garantissent l'indpendance de la justice, ceux notamment de l'inamovilit et responsabilit; libre accs a la justice pour tous les Espag' nols et gratuit de la justice pour ceux qui manquent de moyens conomiques; ceux d'unit juridictionnelle, inspection rserve au Prsident du Tribunal Suprime pour garantir l'indpendance des tribunaux et le princip d'aide la Justice. On y aborde galement le probleme de l'indpendance judiciaire en tant que garantie de l'Etat de droit en Espagne, tel que le consacre la Loi Or- ganique de l'Etat, principe respect bien plus efficacement que dans d'autres poques et sous d'autres rgimes antrieurs. L'auteur avance certaines sug' gestions dont ou pourrait teir compte dans la future loi sur la Justice prvue par la Loi Organique et s'tend sur les principales caractristiques, la mission et l'avenir du Ministere Public dans les diverses branches du Droit espagnol et la possible extensin de ses attributions. S U M M A RY After analyzng the possible constitutional control missions of the Judu cial Power, and especially the aplication of the fundamental Spanish Laws which permit them this control in general and especially through Contentious Administrative Jurisdiction, it studies each of the guaranteeing principal of Juridical Independence, in the State Organic Laxv, such as those of Irremova- bility and Responsability, Free Access to Justic on the part of all Spaniards, authori&ng that of Gratuity for those ivho lack the economical means; those of Jurisdictional Unity, reserved Inspection, for guaranteeing that of Inde- PASCUAL MARN PREZ pendence to the President of the Supreme Court and those of Help to Justice and Jurisdictwnal Unity. ' The problem is also covered of Judicial Independence as a guarantee of the State of Law in Spain, shaped in the State Organic Law and respected in amare efficient form than at other time and in previous governments; a series of suggestions are also exposed in case thep should be considered worth of bearing in mind in the future Law of Justice ivhich the Organic Law an' nounces, as ivell as also the principal characteristics, mission and future of the Fiscal Ministry in the different branches of the Spanish law and possible extensions to these attributions. 250