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Fichamento das aulas de Direito Internacional Pblico I

Jssica Jatob de Lima



1. Diferenas entre o direito internacional e o direito nacional
Ausncia de centralizao.
Ausncia de hierarquia. Excees: jus cogens e Carta da ONU (art. 103):
Jus Cogens: so normas imperativas de direito internacional geral (art. 53, CVDT). qualquer tratado
existente que estiver em conflito com essa norma torna-se nulo e extingue-se (art. 64, CVDT).
OBS.: Lista de jus cogens
1
:
- a proibio da pirataria;
- a proibio do uso ou da ameaa do uso da fora;
- a proibio do genocdio, tortura, escravido, trfico de escravos, apartheid etc. (crimes contra
a humanidade);
- a proibio do trfico de seres humanos (prostituio forada);
Carta da ONU (art.103): se houver conflito entre qualquer tratado e a Carta da ONU, esta ltima
prevalecer.
OBS.: Declarao de compatibilidade: um tratado se coloca abaixo de outro, apesar de no haver
hierarquia. A Carta da ONU a nica que se coloca acima dos outros.

Autonmico: o direito internacional d normas a si mesmo. No direito internacional, todos os tratados e
costumes so autonmicos. Excees:
Jus Cogens: aceito pela comunidade internacional como um todo, mas mesmo que algum Estado no o
aceite, obrigado a cumpr-lo.
Tratados que impem regimes objetivos (um regime jurdico que vale por si mesmo). Ex.: tratados de
fronteira, Tratado da Antrtica, Tratado de Tlatelolco (Desnuclearizao da Amrica Latina e no
Caribe).
Carta da ONU (art. 2, 6): as obrigaes da Carta da ONU se espalham at para os Estados que no
fazem parte da Carta.

2. Fontes
2.1 Fontes do art. 38 do Estatuto da CIJ (Corte Internacional de Justia):
A) Tratados
B) Costumes
C) Princpios gerais do direito
D) Doutrina e jurisprudncia
E) Equidade

A) Tratados (Direito Convencional)

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Salem Hikmat Nasser cita ainda: o princpio pacta sunt servanda; a proibio de atos que infrinjam a soberania e a
igualdade dos Estados; o princpio da autodeterminao dos povos; e o princpio da soberania sobre os recursos naturais.
http://direitogv.fgv.br/sites/direitogv.fgv.br/files/rdgv_02_p161_178.pdf [pg.165].
Fontes principais
Meios auxiliares
Suplementar
A.1) Definio:
CVDT art. 2 1 : tratado significa um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo
Direito Internacional, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja sua denominao
especfica.
bilateral ou multilateral (no unilateral, imposto).
Pblico: escrito e registrado no secretariado da ONU. Se no for registrado ele no oponvel aos
rgos da ONU, como a Corte Internacional.
Entre sujeitos do DIP
Regido pelo DIP
Um ou mais instrumentos (notas diplomticas = instrumentos conexos de um tratado). Ex.: o Pacto de
Contrahendo (contrato preliminar) um dos instrumentos juntamente com o contrato final.
Qualquer denominao tem o mesmo regime jurdico. Ex.: tratado, contrato, carta, pacto etc.
(Diplomaticamente ou politicamente h diferena).

A.2) Classificao
Quando ao nmero de partes:
- Bilaterais (no admitem reserva);
- Multilaterais (no h reciprocidade, exceptio non adimpleti).
Quanto natureza da obrigao:
- Tratados-contrato;
- Tratado normativo (tratados-lei).
Tratados multilaterais normativos no so sinalagmticos, ou seja, podem impor alguma discriminao, se
assemelhando s leis (ex.: diferena entre licena maternidade e paternidade).

B) Costumes (de Estados)
Direito consuetudinrio (prescrio aquisitiva de direitos).

B.1) Elementos:
Material: prtica reiterada.
Espiritual: opinio juris sive necessitatis.
S prtica eleita pela sociedade como direito quando o Estado a elege como direito (um juiz reconhece um
costume como precedente judicial).

B.2) Caractersticas:
Voluntrio
Durao (varia de ato para ato)
Uniformidade

B.3) Prova do costume
O costume direito escrito, s no sistematizado.
Prtica diplomtica dos Estados (pronunciamentos diplomticos, notas diplomticas, atas e decises de
reunies diplomticas internacionais).
Direito interno.

B.4) Tipos de costumes
Universais
Regionais (regies geogrficas ou polticas ex.: Europa)
Locais
OBS.: O nus da prova.

B.5) Interaes com tratados
Muitas vezes tratados viram costumes e costumes viram tratados.

C) Princpios gerais do direito
Princpios gerais do direito princpios do direito internacional.
Os princpios do direito internacional no so fontes. Aparecem no artigo 2 da Carta da ONU.
Os princpios gerais do direito so essenciais ideia de direito. Ex.: princpio da presuno de inocncia, da
legtima defesa etc. Apesar de aparecerem no artigo 38 do Estatuto da CIJ, eles vem sendo considerados
como fonte secundria.

D) Doutrina e jurisprudncia
fonte auxiliar porque uma sentena baseada somente nelas pode ser anulada. uma remanescncia do Direito
Romano.
Doutrina, em direito internacional, uma obra que altera o conhecimento que se tinha de tal rea do direito.
Jurisprudncia o coletivo de decises judiciais. No vinculante.

E) Equidade
Justia aplicada ao caso concreto. Aristteles: Uma rgua que se ajusta a superfcies irregulares
2
.
uma autorizao que o legislador d ao julgador para afastar o direito positivo e usar o seu senso subjetivo de
justia. Por isso uma fonte suplementar, s pode ser usado quando todas as partes concordarem com seu
uso, o que nunca aconteceu.
s vezes, aplicar a letra da lei ferir ferir o prprio objetivo da lei *prof.+

2.2 Fontes no listadas:
O rl do artigo 38 do Estatuto da CIJ no exaustivo, as fontes no se esgotam nele. H ainda:
F) Atos unilaterais de Estado

2
Na impossibilidade de previso pelo legislador de todos os casos que podero surgir na realidade, o aplicador das leis deve
se ater s peculiaridades do fato concreto, dizendo o que o prprio legislador se estivesse presente, e o que teria includo
em sua lei se houvesse previsto o caso em questo (ARISTTELES, 1996, p. 213).
O eqitativo , pois, a correo da lei quando esta omissa em virtude de sua generalidade. De forma ilustrativa,
Aristteles a compara rgua de Lesbos, que se molda forma da pedra devido a sua maleabilidade.
Com efeito, quando uma situao indefinida a regra tambm tem de ser indefinida, como acontece com a rgua de
chumbo usada pelos construtores em Lesbos; a rgua se adapta forma da pedra e no rgida, e o decreto se adapta aos
fatos de maneira idntica. (ARISTTELES, 1996, p. 213). Fonte: http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=4658
So de uma nica voltade. Ex.: codicilo, testamento etc (direito nacional). S criam obrigaes para um
Estado, exceto o de guerra.
G) Decises das organizaes internacionais oficiais
Soft law: obrigaes naturais. So obrigatrias mas desprovidas de sano. So as recomendaes da ONU,
opinio juris.

3. Pacta sunt servanda
CVDT art. 26: Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa-f.
a boa-f incide sobre a ratificao de tratados
a interpretao preferencialmente literal
CVDT art. 18 obrigao de no frustrar o objeto e finalidade de um tratado antes de sua entrada em vigor
(tratados pendentes de ratificao).

3.1 Condies de validade:
A) Sujeito capaz
CVDT art. 6: Todo Estado tem capacidade para concluir tratados. Tambm as organizaes
internacionais.
CVDT art. 7, 2 numera os plenipotencirios (quem tem plenos poderes para assinar tratados).
So eles:
- Chefes (de Estado e de Governo) e Ministro das Relaes Exteriores (ou Chanceler / chefe da
diplomacia);
- Chefe de misso diplomtica em tratados bilaterais;
- qualquer diplomata acreditado numa OI (para atos daquela OI);
- qualquer pessoa com carta de plenos poderes (no tem forma certa, mas no Brasil um decreto
presidencial).
CF art. 84, VIII Nosso hall de plenipotencirios menor do que o padro internacional. No Brasil,
celebrar tratados competncia privativa do Presidente da Repblica (delegvel a outros por meio da
carta de plenos poderes) e controlada pelo Congresso (controlada, e no partilhada) por meio de
referendo. Isso uma reminiscncia da nossa Constituio Imperial: Poder Moderador e concentrao
do jus tractum nas mos do Imperador.
CVDT art. 27 um tratado assinado vlido mesmo que seja inconstitucional. Esse artigo no tem
excees. Se um dos plenipotencirios brasileiros assinar tratado internacional sem a carta do
Presidente
3
, ele poder ser julgado no Brasil por irresponsabilidade, mas o tratado vlido e deve ser
cumprido.
uma lei interna no pode revogar um tratado internacional, mas um tratado pode revogar uma lei
interna. O direito interno mero fato para a o direito internacional (CVDT art. 27).


3
O que pode vir a acontecer, j que a CVDT considera plenipotencirios que a Constituio do Brasil no considera, a no
ser que portem a carta de plenos poderes. Assim, se a outra parte no tiver conhecimento do art. 84 da Constituio
brasileira (o que provvel...) e no souber que a carta necessria, o tratado pode ser assinado (nesse caso, a outra parte
age como terceiro de boa-f), mesmo que depois o diplomata venha a ser julgado no Brasil. Ver, mais a frente, Teoria da
Aparncia.
A.1) Teoria da Aparncia
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serve para proteger o terceiro de boa-f.
CVDT art. 26, art. 27 e art. 31, 1.

B) Forma adequada
CVDT art. 11 um tratado pode ser validado de vrias formas: assinatura, adeso, ratificao, ou por
qualquer outro meio que for acordado.

B.1) Fases de formao
1) Negociao: conclui-se com a assinatura.
2) Internalizao: anlise pelo Congresso e referendo. nessa fase que o tratado se torna
obrigatrio no direito interno. Conclui-se com a emisso de decreto presidencial.
3) Ratificao: uma confirmao da assinatura. Ao fim dessa fase, o tratado passa a vigorar
tambm no direito internacional. Conclui-se:
em tratados bilaterais com a troca dos instrumentos de ratificao
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(um pas
entrega ao outro o seu instrumento);
em tratados multilaterais com o depsito dos instrumentos de ratificao (todos os
pases depositam em um s lugar todos os instrumentos). O tratado s ter vigncia internacional
quando um certo nmero de Estados depositar seus instrumentos.

B.2) Classificao dos tratados quanto forma:
Breve ou no solene s tem at a primeira fase de formao;
Longa ou solene at a terceira fase (ratificado).

B.3) Internalizao dos tratados no Brasil
CF art. 84, VIII. CF art. 49, I.
o Presidente negocia o tratado e o envia (texto integral) por mensagem ao Congresso. L, ele
votado pela Cmara dos Deputados e pelo Senado. Aps referendo, envia-se a resposta ao Presidente
por meio de decreto legislativo, podendo este ser de:
no aprovao (nunca reprovao, pois o Congresso no tem competncia para reprovar, uma
vez que no participa da negociao. Pode apenas aprovar ou no aprovar) a partir daqui,
morreu o tratado (no poder ser internalizado e assim ratificado).
aprovao a partir daqui o Presidente pode:
- emitir decreto presidencial, internalizando o tratado;
- no ratificar o tratado (engavetar). O Presidente no obrigado pelo Congresso a ratificar
os tratados aprovados (celebrar tratados competncia privada do Presidente, no partilhada
com o Congresso, apenas controlada por este atravs de referendo);
- reabrir (se possvel) a fase de negociao e fazer reservas.

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Mais sobre a Teoria da Aparncia em: http://vickmature.blogspot.com.br/2007/11/teoria-da-aparncia-de-direito.html.
5
No lembro o que so exatamente os instrumentos, mas acredito que sejam: 1) o decreto presidencial depois da
aprovao do congresso; ou 2) as alteraes feitas na legislao interna para se adequar ao tratado. Confirmar com o
professor.
aprovao parcial quando o Congresso emite decreto legislativo de aprovao parcial. O
Presidente pode, ento, enviar um pedido de considerao ao Congresso, pedindo um
decreto de aprovao in totum.

C) Objeto lcito
D) Vontade livre

3.2 Ratificao imperfeita
CVDT art. 46 parece ser uma exceo ao artigo 27 da CVDT, mas no . Define os requisitos de
nulidade dos tratados, sendo eles:
ser sobre jus tractum (competncia para concluir tratados);
ser de importncia fundamental (norma constitucional);
a violao deve ser manifesta (notria).

3.2.1 Diplomacia Federativa
a diplomacia feita por unidades federativas (estados federados e municpios). Algumas
Constituies Estaduais brasileiras do a competncia de assinar tratados internacionais aos
governadores dos respectivos estados, apesar de eles no constarem na lista de plenipotencirios da
CVDT ou da Constituio Federal. Nesse caso, eles apresentam a Constituio Estadual como sua carta
de plenos poderes e, mesmo sem a carta do presidente, assinam tratados que vigem no pas inteiro, e
no somente no seu estado.
No caso da diplomacia federativa, no se pode invocar o artigo 46 da CVDT para pedir anulao dos
tratados assinados pelos governadores, por no preencher todos os requisitos de nulidade (apesar de
ser sobre jus tractum e de importncia fundamental, a violao no manifesta, pois a atribuio da
competncia consta na constituio de vrios estados brasileiros, apesar de ser, teoricamente,
inconstitucional).

3.2.2 Acordos do Executivo
So tratados que no precisam passar pelo Congresso Nacional.
Em discusso at hoje. Para a maioria (Rezek e Itamaraty), so aceitos desde que no imponham
compromissos gravosos ao patrimnio nacional.

3.3 Hierarquia dos tratados no Brasil
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Carl Heinrich Triepel (1899): dualismo / pluralismo direito interno e direito internacional so
ordenamentos distintos, pois tem fontes e tambm destinatrios diferenciados. Assim, no h antinomias,
no h conflito entre normas, visto que um dos requisitos para a antinomia que ambas as normas
pertenam ao mesmo sistema jurdico.
Hans Kelsen (1906): monismo h um s ordenamento jurdico, com relaes de subordinao e
coordenao. Desta forma, uma norma internacional poderia ser aplicada diretamente pelo Judicirio
nacional, sem qualquer previa internalizao. A questo de qual direito superior uma opo filosfica,

6
Ver http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/norma-internacional-no-ordenamento-juridico-brasileiro.
mas tem-se preferncia prevalncia do direito internacional sobre o interno, para possibilitar a firmao
de tratados entre naes.
No direito internacional no h soberania (nenhum Estado soberano diante do direito
internacional, todos esto submetidos a ele).
Recurso extraordinrio 80.004 de 1977
7
: estabeleceu que os tratados entram no Brasil com status
de lei ordinria. Uma lei posterior pode suspender a aplicabilidade de um tratado, mas no revog-lo.









Abreviaturas e Referncias:


Carta da ONU Carta das Naes Unidas (1945)
CF Constituio Federal de 1988
CIJ Corte Internacional de Justia
CVDT Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados (1969)
Itamaraty Ministrio das Relaes Exteriores
OI organizaes internacionais

7
Ver http://www.iusgentium.ufsc.br/revista/ed2/5_Patricia_Noschang.pdf.