ACCION DE CUMPLIMIENTO - Rechazo por no acreditar renuencia como

requisito de procedibilidad de la accin

As, una vez ledo el escrito mediante el cual el accionante estima constituy en
renuencia a la Polica Nacional, se aprecia que en ste no se hizo referencia al
artculo 22 del Decreto 1791 de 2000, norma que solicita hacer cumplir va judicial
y, por lo tanto, atendiendo la ley y la jurisprudencia que sobre el particular ha fijado
el Consejo de Estado, la accin en relacin con sta resulta improcedente y, por
ello, la accin se rechazar respecto de la aludida norma por ausencia del requisito
de procedibilidad.

FUENTE FORMAL: CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 87 / LEY 393 DE
1997 - ARTICULO 8

ACCION DE CUMPLIMIENTO - Improcedente por existencia de otro
instrumento de defensa judicial y no acreditarse perjuicio irremediable /
ACCION DE CUMPLIMIENTO - Carcter residual y excepcional

La anterior circunstancia hace improspera la accin de cumplimiento, debido a que
una de las causales de improcedibilidad de la accin, en los trminos del artculo
9. de la Ley 393 de 1997, se refiere a que el actor () haya tenido otro
instrumento judicial para lograr el efectivo cumplimiento de la norma o Acto
Administrativo (). Como el actor cont y ejercit la accin ordinaria, fue en el
marco de esa accin que se debi debatir el presunto desconocimiento de las
normas cuyo cumplimiento ahora persigue, sin que ahora sea dable reabrir el
estudio de legalidad de un acto que se declar ajustado a derecho por el J uez
natural.

FUENTE FORMAL: CONSTITUCION POLITICA - ARTICULO 87 / LEY 393 DE
1997 - ARTICULO 9


CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION QUINTA

Consejera ponente: SUSANA BUITRAGO VALENCIA

Bogot, D. C., trece (13) de septiembre de dos mil doce (2012)

Radicacin nmero: 05001-23-31-000-2012-00283-01(ACU)

Actor: ANTONIO CEVERO CORDOBA CACERES

Demandado: POLICIA NACIONAL


La Sala resuelve la impugnacin propuesta por el accionante, seor Antonio
Cevero Crdoba Cceres, contra la sentencia dictada el 29 de marzo de 2012 por
la Sala Tercera de Decisin del Tribunal Administrativo de Antioquia, en la que se
neg la accin por improcedente por existir otro mecanismo de defensa judicial.

I. ANTECEDENTES

1. La solicitud

El seor Antonio Cevero Crdoba Cceres present ante el Tribunal Administrativo
de Antioquia accin de cumplimiento contra la Polica Nacional en la que plante la
siguiente pretensin:

Con fundamento en los hechos narrados y las consideraciones
expuestas, respetuosamente solicito al seor Magistrado accionar
a mi favor la norma con fuerza material de la ley invocada,
ordenndole al seor OSCAR ADOLFO NARANJ O TRUJ ILLO
Director General de la Polica Nacional, d cumplimiento a lo
normado en los artculos 22, 55 numeral 6, 62 del Decreto 1791
de 2000, y las jurisprudencias de la Honorable Corte
Constitucional, en el sentido de la Evaluacin de la trayectoria
profesional, recomendar la continuidad o retiro en el servicio
policial, examinando la hoja de vida del accionante cuya
separacin fue propuesta y se le notifique la decisin al implicado.
Toda vez que no se trata de un procedimiento arbitrario, sino de
una decisin fundamentada en la Evaluacin hecha por una junta
establecida legalmente para el efecto, (artculo 22 del Decreto
1791 de 2000)..

2. Fundamentos fcticos y jurdicos de la pretensin de cumplimiento

Que trabaj en la Polica Nacional desde el 10 de febrero de 1992 hasta el 11 de
julio de 2002, fecha en la cual la Polica Metropolitana del Valle de Aburr le
notific la Resolucin No. 01701 de 10 de julio de 2002, mediante la cual fue
retirado del servicio.

Afirma que la Polica Nacional al adoptar esta decisin no observ lo dispuesto en
los artculos 22; 55 numeral 6.; y 62 del Decreto 1791 de 2000 Por el cual se
modifican las normas de carrera del Personal de Oficiales, Nivel Ejecutivo,
Suboficiales y Agentes de la Polica Nacional., en los que se seal el rgano
competente para evaluar la trayectoria profesional y las causas por las cuales se
puede retirar al personal activo de la Institucin.

Refiere que se incumplieron las normas porque en la Resolucin No. 01701 de 10
de julio de 2002 no relacion en qu Acta la J unta de Evaluacin y Clasificacin de
la Polica Nacional recomend su retiro, la que, adems, no le fue notificada.

Afirm que el 31 de enero de 2012, por correo, solicit al Director General de la
Polica Nacional cumplir con el Decreto 1791 de 2000, sin que a la fecha de
presentacin de la accin de cumplimiento se haya pronunciado, constituyndose
por tanto el requisito de renuencia.

3. Trmite de la solicitud

La Sala Tercera de Decisin del Tribunal Administrativo de Antioquia, en
providencia de 2 de marzo de 2012, admiti la accin y orden su notificacin al
seor Ministro de Defensa Nacional para que en el trmino de 3 das, contado a
partir de la notificacin de la providencia, ejerciera su derecho de defensa (Fl. 20).

4. Argumentos de defensa

4.1 Ministerio de Defensa Nacional - Polica Nacional

El apoderado judicial de la accionada solicit estudiar si en el presente asunto
existe actuacin temeraria debido a que el actor demand en accin de nulidad y
restablecimiento del derecho el acto de retiro y sus pretensiones fueron negadas.

Solicit declarar, en su defecto, la improcedencia de la accin por haber existido
otro instrumento de defensa judicial, como fue la accin de nulidad y
restablecimiento del derecho, la cual ejerci el actor.

5. Sentencia impugnada

El Tribunal Administrativo de Antioquia, en sentencia de 29 de marzo de 2012, neg
por improcedente la accin al estimar, en sntesis, que la accin pertinente para que
el seor Antonio Cevero Crdoba Cceres controvirtiera el acto de retiro de la
Polica Nacional era la de nulidad y restablecimiento del derecho, la cual s ejerci
el actor y resolvi el J uzgado Veintisis Administrativo del Circuito de Medelln en
sentencia de 18 de julio de 2007, confirmada por el Tribunal Administrativo de
Antioquia en sentencia de 18 de septiembre de 2008.

Desestim la existencia de actuacin temeraria.

6. La impugnacin

En escrito de 17 de abril de 2012, el actor reitera cada uno de los argumentos que
expuso en la solicitud de cumplimiento.

Agrega que la finalidad de la accin de cumplimiento es el cumplimiento de normas
con fuerza de ley o actos administrativos en los que se consagre una obligacin
clara, expresa y exigible a cargo de una autoridad o de un particular que acte o
deba actuar en ejercicio de funciones pblicas, como acontece en el caso bajo
examen, por lo que no acepta que se haya negado por improcedente la accin.

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA

1. Competencia

De conformidad con los artculos 57 de la Ley 1395 de 2010 y 1. del Acuerdo 015
del 22 de febrero de 2011 por medio del cual la Sala Plena del Consejo de Estado
modific su reglamento, esta Seccin es competente para pronunciarse sobre la
impugnacin que interpuso el seor Antonio Cevero Crdoba Cceres contra la
sentencia proferida el 29 de marzo de 2012 por la Sala Tercera de Decisin del
Tribunal Administrativo de Antioquia por estar referida a un fallo de accin de
cumplimiento respecto de una solicitud contra una entidad del orden nacional,
como es la Polica Nacional.

2. De la accin de cumplimiento

La accin de cumplimiento prevista en el artculo 87 de la Constitucin Poltica y
desarrollada por la Ley 393 de 1997, propende por la materializacin efectiva de
aquellos mandatos contenidos en leyes o en actos administrativos, a efectos de
que el J uez de lo Contencioso Administrativo le ordene a la autoridad que se
constituya renuente, proveer al cumplimiento de aquello que la norma prescribe.

Es un mecanismo procesal idneo para exigir el cumplimiento de las normas o de
los actos administrativos, pero al igual que la accin de tutela es subsidiario, en
tanto que no procede cuando la persona que promueve la accin tenga o haya
tenido otro instrumento judicial para lograr el efectivo cumplimiento de la norma o
del acto incumplido; tampoco cuando su ejercicio persiga el cumplimiento de
normas que establezcan gastos.

3. Requisitos de la accin y deberes del juez

La Ley 393 de 1997 seala como requisitos para la procedencia de la accin de
cumplimiento, que el deber jurdico cuya observancia se exige est consignado en
normas con fuerza de ley o en actos administrativos, de una manera inobjetable y
por ende exigible frente a la autoridad de la cual se reclama su efectivo
cumplimiento; que la administracin haya sido y contine siendo renuente a
cumplir; que tal renuencia sea probada por el demandante de la manera como lo
exige la ley, y que, tratndose de actos administrativos de carcter particular, el
afectado no tenga ni haya tenido otro instrumento judicial para lograr su
cumplimiento, salvo el caso en que, de no proceder el juez, se produzca un
perjuicio grave e inminente para quien ejerci la accin.

4. Normas cuyo cumplimiento se solicit ante la Jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo

El seor Antonio Cevero Crdoba Cceres solicita se ordene a la Polica Nacional
cumplir con las siguientes normas del Decreto 1791 de 14 de septiembre de 2000
Por el cual se modifican las normas de carrera del Personal de Oficiales, Nivel
Ejecutivo, Suboficiales y Agentes de la Polica Nacional:

ARTICULO 22. EVALUACION DE LA TRAYECTORIA
PROFESIONAL. La evaluacin de la trayectoria profesional del
personal, estar a cargo de las J untas de Evaluacin y
Clasificacin que para cada categora integrar el Director General
de la Polica Nacional. Las J untas tendrn, entre otras, las
siguientes funciones:

1. Evaluar la trayectoria policial para ascenso.

2. Proponer al personal para ascenso.

3. Recomendar la continuidad o retiro en el servicio policial.

PARAGRAFO 1. Para el ascenso a Brigadier General, la
evaluacin de la trayectoria policial de los Coroneles estar a
cargo de la J unta de Generales, integrada por los Generales en
servicio activo de la Polica Nacional.

PARAGRAFO 2. El Director General de la Polica Nacional
sealar las funciones y sesiones de la J unta de Generales, cuyas
decisiones en todo caso se tomarn por mayora de votos.

"ARTICULO 55. CAUSALES DE RETIRO. El retiro se produce por
las siguientes causales:

()

6. <Apartes tachados INEXEQUIBLES>Por voluntad del Gobierno
para oficiales y del Ministro de Defensa Nacional, o la Direccin
General de la Polica Nacional por delegacin, para el nivel
ejecutivo, los suboficiales y los agentes.

ARTICULO 62. RETIRO POR VOLUNTAD DEL GOBIERNO, O
DE LA DIRECCION GENERAL DE LA POLICIA NACIONAL.
<Apartes tachados INEXEQUIBLES>Por razones del servicio y en
forma discrecional, el Gobierno Nacional para el caso de los
oficiales o la Direccin General de la Polica Nacional por
delegacin del Ministro de Defensa Nacional, para el nivel
ejecutivo, los suboficiales, y agentes podrn disponer el retiro del
personal con cualquier tiempo de servicio, previa recomendacin
de la J unta Asesora del Ministerio de Defensa para la Polica
Nacional para los oficiales o de la J unta de Evaluacin y
Clasificacin respectiva para los dems uniformados.


En el escrito de 31 de octubre de 2012 que present el actor ante la Polica
Nacional con el fin de constituirla en renuencia, pidi:

Con fundamento en los hechos narrados y las consideraciones
expuestas, solicito al seor General OSCAR ADOLFO NARANJ O
TRUJ ILLO Director General de la Polica Nacional, dar
cumplimiento a los artculos 55 numeral 6 y 62 del Decreto 1791
de 2000, por los cuales se indican: Causales de Retiro y Retiro por
voluntad del Gobierno, o de la Direccin General de la Polica
Nacional..

5. Caso concreto

Para adoptar la decisin que corresponde, la Sala debe pronunciarse sobre las
normas que se solicita hacer cumplir, toda vez que como lo ha sostenido esta
Corporacin, para que se d por acreditado el cumplimiento del requisito de
renuencia se exige como presupuesto, dentro de otros, que el contenido de lo
pretendido ante la administracin sea idntico a lo que se persigue ante la
J urisdiccin de lo Contencioso Administrativo
1

1
Para que la prueba aportada como renuencia del demandado sea aceptada, entre se escrito y la demanda deben
observarse los siguientes presupuestos: a) que coi nci dan en el escri to de renuenci a y en la demanda, las normas
o actos admi ni strati vos cali fi cados como i ncumpli dos, b) que sea i dnti co el conteni do de lo pretendi do
, lo anterior por cuanto el artculo 8.
de la Ley 393 de 1997 prev en el inciso segundo que: () el accionante haya
reclamado el cumplimiento del deber legal o administrativo (). El
desconocimiento de este requisito torna en improcedente la accin de
cumplimiento y lleva a que la solicitud se rechace de plano segn lo prev el inciso
primero del artculo 12 dem.

As, una vez ledo el escrito mediante el cual el accionante estima constituy en
renuencia a la Polica Nacional, se aprecia que en ste no se hizo referencia al
artculo 22 del Decreto 1791 de 2000, norma que solicita hacer cumplir va judicial
y, por lo tanto, atendiendo la ley y la jurisprudencia que sobre el particular ha fijado
el Consejo de Estado, la accin en relacin con sta resulta improcedente y, por
ello, la accin se rechazar respecto de la aludida norma por ausencia del requisito
de procedibilidad.

Con respecto al cumplimiento de los artculos 55 numeral 6. y 62 del citado
decreto, se confirmar la decisin adoptada por la Sala Tercera de Decisin del
Tribunal Administrativo de Antioquia, porque es incuestionable que el seor
Crdoba Cceres demand en accin de nulidad y restablecimiento del derecho la
Resolucin No. 01701 de 10 de julio de 2002 emanada de la Polica Nacional,
controversia que dirimi el J uzgado Veintisis Administrativo del Circuito de
Medelln, afirmacin que se respalda en la certificacin que en tal sentido expidi el
citado Despacho J udicial.

La anterior circunstancia hace improspera la accin de cumplimiento, debido a que
una de las causales de improcedibilidad de la accin, en los trminos del artculo
9. de la Ley 393 de 1997, se refiere a que el actor () haya tenido otro
instrumento judicial para lograr el efectivo cumplimiento de la norma o Acto
Administrativo (). Como el actor cont y ejercit la accin ordinaria, fue en el
marco de esa accin que se debi debatir el presunto desconocimiento de las
normas cuyo cumplimiento ahora persigue, sin que ahora sea dable reabrir el
estudio de legalidad de un acto que se declar ajustado a derecho por el J uez
natural.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

ante la admi ni straci n, a lo planteado ante la j uri sdi cci n en ej erci ci o de la acci n de cumpli mi ento, c)
que qui en suscri be la peti ci n de renuenci a sea el actor del proceso y, d) que la entidad a la cual va dirigida la
peticin previa sea la misma que se demanda en la accin de cumplimiento. e) que la autoridad a quien va dirigido el
escrito se haya ratificado en el incumplimiento del deber legal o administrativo reclamado, o haya guardado silencio
Administrativo, Seccin Quinta, administrando justicia en nombre de la Repblica y
por autoridad de la ley,

F A L L A

PRIMERO.- MODIFICAR la sentencia de 29 de marzo de 2012, proferida por la
Sala Tercera de Decisin del Tribunal Administrativo de Antioquia, en el sentido de
RECHAZAR la accin respecto del artculo 22 del Decreto 1761 de 2000 por
ausencia del requisito de procedibilidad.

SEGUNDO.- CONFIRMAR, en lo dems, la sentencia impugnada.

TERCERO.- Devolver el expediente al Tribunal de origen.

NOTIFIQUESE Y CUMPLASE



SUSANA BUITRAGO VALENCIA MAURICIO TORRES CUERVO
Presidente




ALBERTO YEPES BARREIRO



frente a la solicitud. (Seccin Quinta del Consejo de Estado, sentencia de 6 de mayo de 2004, Exp. 2004-0073-01,
Consejera Ponente: Mara Nohem Hernndez Pinzn).