TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

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F XP. N. 00536 20I 3-PA /TC
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SENTENCI A DEL TRI BUNA L CONSTI TUCI ONA L
En Lima, a l os 22 das del mes de mayo de 201 3, l a Sal a Primera del Tribunal
Constitucional , integrada por l os seores magistrados Vergara Gotel l i, Cal l e Hayen y
l varez Miranda, pronuncia l a siguiente sentencia.
A SUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por Omar David Serin Gaytn
contra l a resol ucin de fojas 1 07, su fecha 1 1 de septiembre de 201 2, expedida por l a
Sptima Sal a Civil de l a Corte Superior de Justicia de Lima, que decl ar infundada l a
demanda de autos.
A NTECEDENTES
Co fecha 24de agosto de 201 1 el accionante pl antea demanda de amparo
contra el jrcito del Per, representado por el general de divisin Paul Tito Da Sil va
Camara notificada al procurador pbl ico especial izado en asuntos de l a institucin,
coronel / SJE Sigifredo A drianzn A drianzn, a fin de que se l e reincorpore como
al umn (cadete) del tercer ao de estudios de l a Escuel a Mil itar de Chorril l os. A l ega
que l a Resol ucin N 1 034-S-1 a/1 -1 , de fecha 21 de jul io de 201 1 afecta sus derechos
a l a'educacin y al debido procedimiento.
El procurador pbl ico de l a entidad empl azada con fecha 23 de noviembre de
201 1 , deduce l as excepciones de incompetencia por razn de l a materia y de fal ta de
agotamiento de l a va previa, y contesta l a demanda seal ando que l o pretendido por el
actor debe ser anal izado en sede contencioso-administrativa y no a travs del proceso de
amparo.
Tras decl arar infundadas l as excepciones deducidas el 29 de diciembre de 201 1 ,
el Noveno Juzgado Constitucional de Limaicon fecha 20 de enero de 201 2, decl ara
fundada l a demanda por considerar que l a resol ucin cuestionada careca de l a debida
motivacin
La Sal a Superior revisora revoca l a apel ada decl arando infundada l a demanda
toda vez que el actor cometi una infraccin muy grave segn l o establ ecido por el
Regl amento I nterno de l os Centros de F ormacin de l as F uerzas A rmadas, por l o que su
sancin se ajusta a derecho y se encuentra motivada
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F UNDA MENTOS
1 . Petitorio
1 . De acuerdo al petitorio de la demanda el presente proceso constitucional tiene por
objeto que se disponga la reincorporacin del accionante como alumno (cadete) del
tercer ao de estudios de la Escuela Militar de Chorrillos e indirectamente la
nulidad de la Resolucin N.1 034-S-I.a/1 -1 . de fecha 21 de julio de 201 1 , que
contena su baja por la causal de medida disciplinaria.
2. Sobre l a afectacin del derecho al debido procedimiento
2 1. Argumentos del demandante
. fil-aete alega que la sancin que se impuso en su contra afecta el derecho al debido
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procedimiento, toda vez que viola:
- Su perecho a la defensa (artculo 1 39.1 4 de la Constitucin) en vista de que no
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cont con abogado durante el trmite del proceso al interior de la Escuela Militar
de Chorrillos.
- Su derecho a la debida motivacin (artculo 1 39.5 de la Constitucin), porque la
resolucin no est sustentada en medio probatorio alguno, limitndose a sealar
la existencia de 'suficiente elemento probatorio', y por haber aplicado
antojadizamente el artculo 1 7.1 de la Ley N.27444, del Procedimiento
Administrativo General, al dotar a la resolucin de 'eficacia anticipada' cuando
dicha norma slo es aplicable si resulta ms favorable al administrado.
El principio de proporcionalidad, pues cuando fue sancionado no se tomaron en
cuenta otras opciones previstas en el Reglamento Interno de la escuela.
2.2 Argumentos de la entidad demandada
3.
A entender del procurador pblico del Ejrcito, ms all de que el cuestionamiento
de la resolucin no corresponde ser analizado en va constitucional sino en sede
contencioso-administrativa, sta ha sido emitida dentro del marco constitucional y
de la ley.
2 3 Consideraciones del Tribunal Constitucional
4.
La tutela procesal efectiva es un derecho establecido genricamente en los artculos
1 39.3 de la Constitucin y 4 del Cdigo Procesal Constitucional, que en sede
administrativa, es presentado bajo el epgrafe de debido procedimiento. Dentro de
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este derecho, considerado como principio en la teora argumentativa, existen otros
derechos que son contenidos en calidad de reglas (Vid. al respecto, entre muchas
sentencias, la STC 671 2-2005-PHC/TC).
a Defensa
5. El primer derecho-regla a ser examinado es el de defensa. Especialmente en el
mbito del proceso penal el ejercicio de este derecho tiene una doble dimensin:
una material, referida al derecho del imputado de ejercer su propia defensa desde el
mismo instante en que toma conocimiento de que se le atribuye la comisin de
e minado hecho de infraccin, y otra formal, lo que supone el derecho a una
defe sa tcnica, esto es, al asesoramiento y patrocinio de un abogado defensor
dura te todo el tiempo que dure el proceso. Ambas dimensiones del derecho de
defe sa forman parte del contenido constitucionalmente protegido del mencionado
dereho. En ambos casos se garantiza el derecho a no ser postrado a un estado de
indefensin (STC 2028-2004-HC/TC). Sin embargo a diferencia de lo que expresa
el/demandante, no siempre puede exigirse la defensa tcnica. La naturaleza del
procedimiento lo determina y tambin las normas que rigen el procedimiento
'establecido.
6 Al respecto segn el artculo 1 67.b del Decreto Supremo 001 -201 0-DE-SG,
Reglamento Interno de los Centros de Formacin de las Fuerzas Armadas, "El
Consejo de Disciplina notificar al presunto infractor(es), a fin que presente su
informe de descargo por escrito, en un plazo de cinco (05) das hbiles contados a
partir del da siguiente a la fecha de notificacin". Efectivamente en dicha norma
no se hace mencin alguna a la existencia de un abogado, que constituye uno de los
reclamos planteados por el accionante. De otro lado el tipo de investigacin a la que
fue sometido, por ser de hechos, no exiga conocimiento jurdico especfico,
tampoco precisaba la presencia de un abogado.
b Debida motivacin
7. El siguiente derecho-regla que corresponde analizar es el de la debida motivacin
de resoluciones En la STC 1 480-2006-PA/TC este Colegiado expres que este
derecho "(. ) importa que los jueces, al resolver las causas, expresen las razones o
justificaciones objetivas que los llevan a tomar una determinada decisin Esas
razones, ( ) deben provenir no slo del ordenamiento jurdico vigente y aplicable
al caso, sino de los propios hechos debidamente acreditados en el trmite del
proceso Sin embargo la tutela del derecho a la motivacin de las resoluciones
judiciales no debe ni puede servir de pretexto para someter a un nuevo examen las
cuestiones de fondo ya decididas por los jueces ordinarios" (fundamento 2).
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8. I gual mente en l a STC 3943-2006-PA /TC se ha precisado que el contenido
constitucional mente garantizado de este derecho queda del imitado, entre otros, en
el supuesto de l a motivacin aparente, es decir cuando no da cuenta de l as razones
mnimas que sustentan l a decisin o porque sol o intenta dar un cumpl imiento
formal al mandato, amparndose en frases sin ningn sustento fctico o jurdico.
9. En el presente caso tal como puede observarse de l a Resol ucin del Comando de
Personal del Ejrcito 1 034-S-1 .a/1 -1 , de fecha 21 de jul io de 201 1 , se da de baja al
recurrente por l a causal de medida discipl inaria. Para justificar esta decisin, l a
demandada se centra en el A cta del Consejo Superior de l a Escuel a Mil itar de
Chorril l os 'Coronel F rancisco Bol ognesi' N. 040/201 1 , de fecha 1 5 de jul io de
j 2091 .
. 1 0` Segn el artcul o 1 6 del Regl amento I nterno de l os Centros de F ormacin de l as
F uerzas rmadas, "El Consejo Superior es el rgano de carcter permanente del
ms alto nivel de los Centros de Formacin, encargado de la evaluacin e
investigacin de los hechos sometidos a su consideracin por los Consejos
Acadmico, Especial, de Disciplina o Psicofisico de los Centro de Formacin de
las Fuerzas Armadas o cualquier otro asunto que por su magnitud as lo amerite,
con el fin de determinar la responsabilidad y/o situacin de los investigados o de
los que pudiesen resultar involucrados, recomendando al Director que los nombr,
leas sanciones y/o acciones a que hubiera lugar, en atencin a lo prescrito en la
presente norma". Esto significa que el informe redactado por este consejo tiene
pl ena val idez como medio probatorio que sustenta l a decisin establ ecida en l a
Resol ucin N 1 034-S-1 .a/1 -1 , de manera que a juicio de este Tribunal no se ha
acreditado l a viol acin del derecho a l a debida motivacin.
I I A simismo se al ega l a apl icacin indebida de l a figura de l a eficacia anticipada. sta
se encuentra contempl ada en el artcul o 1 7.1 de l a Ley 27444, del Procedimiento
A dministrativo General , segn el cual
"La autoridad podr disponer en el mismo
acto administrativo que tenga eficacia anticipada a su emisin, slo si fuera ms
favorable a los administrados, y siempre que no lesione derechos fiindamentales o
intereses de buena fe legalmente protegidos a terceros y que existiera en la fecha a
la que pretenda retrotraerse la eficacia del acto el supuesto de hecho Justificativo
para su adopcin". En el Decreto Supremo 001 -201 0-DE-SG no se hace mencin
al guna de esta figura.
1 2. De esta forma, que en l a Resol ucin 1 034-S-1 .a/1 -1 se establ ezca en el artcul o 1 :
"Con eficacia anticipada, dar de baja (. .) al Cadete III Ao Omar David Senn
Gaytn ( I, impl ica una decisin que contraviene cl aramente el estatuto

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normativo sobre l a materia. La entidad sancionatona con l a util izacin de l a figura
de l a eficacia anticipada, termina contraviniendo l a tutel a procesal efectiva del
accionante en virtud de que util iza como base normativa una que no puede apl icarse
en el caso concreto, toda vez que el artcul o 1 7.1 de l a Ley N. 27444sl o puede
util izarse cuando l a decisin favorece al administrado y no para sancionarl o
1 3, Por estas consideraciones l a demanda debe ser decl arada fundada en este extremo;
/ en consecuencia debe decl ararse l a nul idad de l a parte del artcul o 1 de l a
l ucin N. 1 034-S-1 .a/1 -1 , que establ ece "Con eficacia anticipada ( )", sin
que e l o impl ique l a reincorporacin del recurrente.
1 4. De o(ro l ado un extremo de l a demanda que merece el pronunciamiento expreso de
este /Col egiado es el referido al agravio econmico que se habra infl igido al
recurrente mediante l a expedicin de l a resol ucin cuestionada, en l a cual se l e
impone abonar l a suma de S/. 9,491 .1 6 por l os gastos ocasionados al Estado, al
haber sido dado de baja de l a Escuel a Mil itar de Chorril l os. Como se corrobora del
acto administrativo cuestionado (fojas 2 y 3), l a mencionada suma obedecera al
integro de l os gastos causados por concepto de "alimentacin, vestuario, propina y
otros gastos de instruccin"
1 5. Sin embargo de acuerdo con l o resuel to por este Tribunal en l a STC N. 3824-201 0-
PA /TC, cabe destacar que en l a citada Resol ucin N. 1 034-S-1 .a/1 -1 no se advierte
cmo es que l a empl azada l l ega a determinar que el recurrente ha ocasionado un
gasto al Estado como el establ ecido en el articul o 2. de l a resol ucin, l o que
supone una afectacin del derecho a l a motivacin como componente del derecho al
debido proceso contempl ado en el artcul o 1 39Y. inciso 5), de l a Constitucin.
1 6. Debe subrayarse que no se cuestiona l a atribucin que ostenta l a Comandancia de
Personal del Ejrcito de establ ecer el cobro a efectuar a quien, como el recurrente,
ha sido dado de baja de dicha institucin y separado de l a Escuel a Mil itar de
Chorril l os, sino l a ausencia de expl icitar, detal l adamente, el quantum de cada uno
de l os conceptos que forman parte del total de gastos ocasionados.
1 7. En consecuencia y sl o respecto del extremo antes indicado, este Col egiado estima
que, en atencin a l a final idad restitutoria del proceso de amparo prevista en el
articul o 1 .0 del Cdigo Procesal Constitucional , este extremo de l a demanda
tambin debe ser estimado a efectos de que l a empl azada emita una nueva
resol ucin debidamente motivada, respecto de l os conceptos y l as razones que
determinan tal importe corno gasto ocasionado al Estado.
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c Proporcionalidad de la sancin
1 8. El l timo punto de anl isis es el referido a si l a sancin impuesta es proporcional
con l a fal ta cometida por el accionante. Segn l as Tabl as de Sanciones anexadas al
Regl amento I nterno de l os Centros de F ormacin de l as F uerzas A rmadas est
considerada como una I nfraccin muy Grave que amerita Consejo para Baja de l os
Centros de F ormacin, l a siguiente "B003 Sustraer, apropiarse o tener en posesin
ey forma-Moda s nes de propiedad del estado y/o de particulares".
I En el caso concre . se comprob l a existencia de una util izacin indebida por parte
del demandante / e una tarjeta de dbito de un compaero de cl ase, situacin que
encaja perfecta ente en l a accin tpica establ ecida, por l o que no puede al egarse
que l a sanci' sea desproporcionada con l os hechos comprobados dentro del
procedimiento sancionador instaurado al actor.
3. Sobre l a afnctacin del derecho a l a educacin
1 Argunumos del demandante
20 A entender del accionante el haber sido dado de baja de l a institucin educativa de
forma irregul ar frustra su posibil idad de continuar sus estudios y continuar su
carrera.
3 2 Argumentos de la entidad demandada
21 . Para l a accionada l a resol ucin materia de cuestionamiento ha sido emitida dentro
del marco normativo vigente, por l o que no ha afectado derecho al guno del
demandante.
3 3. Consideraciones del Tribunal Constitucional

23. Sin embargo esta permanencia debe supeditarse al respeto de l os cnones

establ ecidos por l a institucin educativa, pues ningn derecho es absol uto sino que
est sujeto a l imitaciones, que en el presente caso se definen por el respeto de l a
propiedad del resto de al umnos. Por esta razn no se ha acreditado viol acin al guna
del derecho a l a educacin del demandante.
22. En l a jurisprudencia del TC se ha establ ecido que el derecho a l a educacin se
encuentra garantizado a travs de diversas manifestaciones emanadas del propio
texto constitucional como es l a permanencia en l os centros educativos con pl eno
respeto a l a dignidad del escol ar (STC 0026-2007-PI /TC)
o:
LCi q
Publ quese y notifquese.
SS.
VERGA RA GOTELLI
CA LLE DA TEN
LVA REZMI RA A
L CON'STI TUCI ONA L
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Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional , con l a autoridad que l e confiere
l a Constitucin Pol tica del Per
HA RESUELTO
1 .
Decl arar F UNDA DA en parte l a demanda por cuanto se ha afectado su derecho al
debido procedimiento en l a manifestacin de l a debida motivacin, en l os extremos
referidos a l os artcul os 1 y 2 de l a parte resol utiva de l a Resol ucin N. 1 034-S-
1 a/1 -1 .
2. Ordena a l a empl azada que suprima l a frase "ejecucin anticipada" del artcul o 1 ,
de l a parte resol utiva de l a resol ucin N. 1 034-S-I .a/I -1 , y emita nuevo
pronunciamiento con rel acin a l os conceptos y razones que determinan el pago de
l a suma de S/ 9,491 .1 6 nuevos sol es como gastos ocasionados al Estado,
contenidos en el artcul o 2 de l a parte resol utiva de l a mencionada resol ucin y
conforme a l os fundamentos 1 4al 1 7 de l a presente sentencia.
3. Decl arar I NF UNDA DA l a demanda en cuanto a l a afectacin del derecho al debido
procedimiento en l as manifestaciones del derecho a l a defensa y l a
proporcional idad de l a sancin, y l a afectacin del derecho a l a educacin