Apostila Direito Societário I

ORGANIZAO JURDICA
DA GRANDE EMPRESA
AUTOR: BRUNO CAMARA SOTER, FBIO HENRIQUE PERES E CAITLIN MULHOLLAND
ROTEIRO DE CURSO
2010.1
2 EDIO
Sumrio
Organizao jurdica da grande empresa
1. ROTEIRO DO CURSO ................................................................................................................................................................... 04
1.1. Apresentao Geral ............................................................................................................... 04
1.2. Material didtico e metodologia ............................................................................................ 04
1.3. Formas de avaliao .............................................................................................................. 04
1.4. Atividades complementares ................................................................................................... 04
2.1. AULAS 1 E 2: A ERA DA GRANDE EMPRESA ................................................................................................................................ 05
A) Material de Leitura .................................................................................................................. 05
B) Roteiro de Aula ....................................................................................................................... 05
C) Texto de apoio ........................................................................................................................ 09
D) Glossrio ................................................................................................................................ 11
3.1. AULA 3: SOCIEDADE ANNIMA: EVOLUO HISTRICA, NOES GERAIS E CARACTERSTICAS PRINCIPAIS ..................................... 13
B) Roteiro de Aula ....................................................................................................................... 13
C) Texto de apoio ........................................................................................................................ 15
D) Caso ....................................................................................................................................... 17
E) Atividade a ser desenvolvida em sala de aula Constituio de uma sociedade annima .......... 19
F) Jurisprudncia ......................................................................................................................... 19
G) Questes de concurso ............................................................................................................. 19
H) Glossrio ................................................................................................................................ 21
4.1. AULA 4: COMPANHIA ABERTA E FECHADA. MERCADO DE VALORES MOBILIRIOS. COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS.
NOES GERAIS. ........................................................................................................................................................................... 23
B) Roteiro de Aula ....................................................................................................................... 23
C) Textos de apoio ....................................................................................................................... 25
D) Caso ....................................................................................................................................... 28
E) Jurisprudncia ......................................................................................................................... 29
F) Questes de concurso .............................................................................................................. 29
G) Glossrio................................................................................................................................. 30
5.1. AULA 5: CAPITAL SOCIAL: FORMAO, AUMENTO E REDUO. .................................................................................................... 31
B) Roteiro de Aula ....................................................................................................................... 31
AULAS 8 A 11: ACIONISTAS: NOES GERAIS; DIREITOS E OBRIGAES; PODER DE CONTROLE; ACORDOS DE ACIONISTAS ...................... 48
a) Material de Leitura ................................................................................................................... 48
b) Roteiro de Aula ........................................................................................................................ 48
c) Textos de Apoio........................................................................................................................ 52
d) Jurisprudncia.......................................................................................................................... 53
e) Questes de concurso ............................................................................................................... 56
AULAS 12 E 13: ASSEMBLIA GERAL: NOES GERAIS; CARACTERSTICAS, ESPCIES, COMPETNCIA E FUNCIONAMENTO. .................... 57
b) Roteiro de Aula ........................................................................................................................ 57
c) Caso ......................................................................................................................................... 61
d) Textos de Apoio ....................................................................................................................... 62
e) Jurisprudncia .......................................................................................................................... 66
f ) Questes de concurso ............................................................................................................... 67
AULAS 14 E 15: RGOS ADMINISTRATIVOS: ADMINISTRAO. CONSELHO DE ADMINISTRAO E DIRETORIA:
CARACTERSTICAS, COMPOSIO, FUNCIONAMENTO E COMPETNCIA. DEVERES E RESPONSABILIDADES DOS ADMINISTRADORES.
GOVERNANA CORPORATIVA. ....................................................................................................................................................... 69
b) Roteiro de aula ........................................................................................................................ 69
c) Caso ......................................................................................................................................... 75
d) Textos de apoio ........................................................................................................................ 76
e) Jurisprudncia .......................................................................................................................... 78
f ) Questes de concurso ............................................................................................................... 80
g) Glossrio .................................................................................................................................. 83
AULA 16: CONSELHO FISCAL. EXERCCIO SOCIAL. DEMONSTRAES FINANCEIRAS. ............................................................................ 84
b) Roteiro de aula ........................................................................................................................ 84
c) Texto de apoio .......................................................................................................................... 88
d) Caso ....................................................................................................................................... 88
e) Modelo de ata de reunio de Conselho Fiscal ........................................................................... 89
f ) Jurisprudncia .......................................................................................................................... 90
g) Questes de concurso............................................................................................................... 93
h) Glossrio ................................................................................................................................. 94
AULAS 17: LUCROS, RESERVAS E DIVIDENDOS. DIVIDENDO OBRIGATRIO E DIVIDENDOS INTERMEDIRIOS. DISSOLUO,
LIQUIDAO E EXTINO DA SOCIEDADE ANNIMA. ........................................................................................................................ 95
b) Roteiro de aula ........................................................................................................................ 95
c) Caso ....................................................................................................................................... 103
d) Texto de apoio ....................................................................................................................... 105
e) Jurisprudncia ........................................................................................................................ 106
f ) Questes de concurso ............................................................................................................. 108
g) Glossrio ................................................................................................................................ 109
AULA 18: TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO. ....................................................................................................... 110
a) Material de Leitura ................................................................................................................. 110
b) Roteiro de aula ...................................................................................................................... 110
c) Atividade a ser desenvolvida em sala de aula ........................................................................... 114
d) Texto de apoio ....................................................................................................................... 114
e) Jurisprudncia ........................................................................................................................ 116
g) Glossrio ................................................................................................................................ 119
AULA 19: SOCIEDADES COLIGADAS, CONTROLADORAS E CONTROLADAS. RESPONSABILIDADE. GRUPOS DE SOCIEDADES.
SUBSIDIRIA INTEGRAL. ............................................................................................................................................................ 120
b) Roteiro de aula ...................................................................................................................... 120
c) Caso ....................................................................................................................................... 123
d) Texto de apoio ....................................................................................................................... 123
e) Jurisprudncia ........................................................................................................................ 124
g) Glossrio ................................................................................................................................ 126
AULA 20: AQUISIO DE CONTROLE .............................................................................................................................................. 127
b) Roteiro de aula ...................................................................................................................... 127
c) Textos de apoio ...................................................................................................................... 130
4
FGV DIREITO RIO
ORGANIZAO JURDICA DA GRANDE EMPRESA
1. ROTEIRO DO CURSO
1.1. APRESENTAO GERAL
Os principais objetivos da disciplina podem ser resumidos da seguinte forma: (i) iden-
ticar o fenmeno da grande empresa; (ii) contextualizar a importncia da grande empresa
na atual realidade social; (iii) visualizar a forma jurdica adotada com mais freqncia pela
grande empresa; (iv) compreender o tratamento legislativo dado s sociedades annimas; e
(v) cotejar os conceitos tericos com a anlise de casos prticos.
1.2. MATERIAL DIDTICO E METODOLOGIA
O material didtico apresenta o roteiro das aulas, indicao de textos para leitura, casos
prticos e outras questes relevantes para cada aula. Para um melhor aproveitamento do
curso, recomenda-se que tanto o material didtico quanto os textos indicados sejam lidos
antes de cada aula.
Tambm sero indicados textos de leitura complementares, que permitiro um maior
aprofundamento acerca de temas especcos de especial interesse dos alunos.
Pretende-se utilizar a metodologia de anlise de casos, visando-se, assim, investigao
do fenmeno jurdico da grande empresa dentro do contexto social no qual se insere.
1.3. FORMAS DE AVALIAO
Sero realizadas 02 (duas) provas, em sala de aula, compreendendo toda a matria mi-
nistrada at a data de cada prova. As provas podero ser feitas com consulta a textos le-
gislativos sem comentrios ou anotaes. Tambm podero ser feitas avaliaes com base
em atividades complementares ou em trabalhos sobre temas especcos a serem indicados
oportunamente pelo professor.
Com base em tais avaliaes, obter-se- a mdia aritmtica referente disciplina. Caso o
aluno obtenha mdia aritmtica inferior a 7 (sete), dever realizar uma terceira prova, a qual
compreender toda a matria do semestre.
1.4. ATIVIDADES COMPLEMENTARES
O curso poder contar com atividades complementares, como, por exemplo, a apresen-
tao de seminrios pelos alunos, a realizao de palestras com professores convidados e a
projeo de lmes ou documentrios.
5
FGV DIREITO RIO
2.1. AULAS 1 E 2: A ERA DA GRANDE EMPRESA
A) MATERIAL DE LEITURA
LEITURA BSICA
BERLE, Adolf A.; MEANS, Gardiner C. A moderna sociedade annima e a propriedade
privada. So Paulo: Abril Cultural, 1984, pp. 45-67 (captulo III).
COMPARATO, Fbio Konder. A reforma da empresa. IN: Direito empresarial: estu-
dos e pareceres. So Paulo: Saraiva, 1990, pp. 3-29.
LEITURA COMPLEMENTAR
FARIA, Jos Eduardo. O Direito na economia globalizada. So Paulo: Malheiros, 2000,
pp. 59-110 (captulo II).
B) ROTEIRO DE AULA
Nos perodos anteriores, foram apresentadas as diversas fases da formao do direito
comercial, passando pela teoria objetiva dos atos de comrcio e culminando na concretiza-
o da teoria subjetiva moderna a teoria da empresa implementada pelo Novo Cdigo
Civil brasileiro. Para os ns da presente disciplina, faz-se necessrio recordar brevemente tal
evoluo e o conceito de empresa.
B.1) O que a empresa?
Observada a impreciso cientca e a insucincia da teoria dos atos de comrcio
1
, im-
ps-se a necessidade de construir um novo sistema adequado aos avanos da economia que
delimitasse o mbito de aplicao das normas comerciais, de forma a adaptar a disciplina s
necessidades da sociedade contempornea.
De fato, inquestionvel, na sociedade contempornea, a importncia do papel exercido
pela empresa em especial a grande empresa , tendo-se tornado imprescindvel na ordem
econmica globalizada
2
. Tal relevncia salientada por economistas e juristas dos mais re-
nomados, chegando-se a armar, com todo acerto, que:
A evoluo da empresa representa, na realidade, um elemento bsico para a compreen-
so do mundo contemporneo. Do mesmo modo que, no passado, tivemos a famlia patriarcal,
a parquia, o Municpio, as corporaes prossionais, que caracterizam um determinado tipo de
sociedade, a empresa representa, hoje, a clula fundamental da economia de mercado
3
.
No mesmo sentido, Fbio Konder Comparato resume bem a importncia da empresa
nos dias atuais:
Se se quiser indicar uma instituio social que, pela sua inuncia, dinamismo e poder
de transformao, sirva de elemento explicativo e denidor da civilizao contempornea, a
escolha indubitvel: essa instituio a empresa
4
.
1
Tal foi a afrmao de J. X. Car-
valho de Mendona, autor que
props conhecidssima classif-
cao dos atos de comrcio, nos
seguintes termos: Os cdigos
e tratados de direito comercial
no oferecem conceito jurdico
unitrio e completo sobre os
atos de comrcio. Legislao e
doutrina no se harmonizam
em to relevante assunto, o
que multiplica os embaraos
construo de slido sistema
cientfco (J. X. Carvalho de
Mendona, Tratado de Direito
Comercial Brasileiro, vol. I,
livro I, 6 ed., Rio de Janeiro:
Freitas Bastos, 1957, p. 419).
Na mesma obra, o autor revela
a amplitude do problema no
direito comparado, citando
entre os que compartilham de
seu entendimento, Lyon Caen
et Renault, na Frana, Vidari,
Vivante e Navarrini, na Itlia,
alem do suo Muzinger, do es-
panhol Estasn e do argentino
Segovia (pp. 419-421).
2
Outrora no centro do ordena-
mento jurdico, a propriedade
imobiliria cada vez mais perde
importncia para a empresa no
papel de acumulao de rique-
zas. Com efeito, o protagonista
da cena econmica no mais
o vetusto proprietrio de bens
imveis, mas sim o verdadeiro
titular do poder empresa-
rial. A esse respeito, assinala
Pietro Perlingieri: mais que
sublinhar a transferncia de
uma privilegiada ateno da
propriedade ao primado do
crdito, que tambm acaba
por se exprimir em formas de
pertinncia (appartenenza),
importante evidenciar que
ponto incontrovertvel o ad-
quirido deslocamento da cen-
tralidade da direta propriedade
imobiliria e rstica (fondiaria)
a formas modernas de per-
tinncia (appartenenza), nas
quais o mecanismo do crdito
encontra novas e interessantes
aplicaes (Perfs do direito
civil: introduo ao direito civil
constitucional. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, p. 210). Em li-
nhas anlogas, veja-se Roberta
Mauro e Silva (Relaes reais e
relaes obrigacionais: propos-
tas para uma nova delimitao
de suas fronteiras. In Obriga-
es: estudos na perspectiva
civil-constitucional (organiza-
dor: Gustavo Tepedino). Rio
de Janeiro: Renovar, 2005, pp.
80-81).
6
FGV DIREITO RIO
Essa constatao tambm freqente entre os economistas. Referindo-se especicamen-
te s sociedades annimas, assevera-se que o capitalismo moderno no teria podido se
desenvolver se a sociedade por aes no existisse
5
.
No entanto, sob a gide da teoria objetiva, diversas atividades de carter intrinsecamente
empresarial eram ignoradas pelo Direito Comercial, visto no se enquadrarem nas acepes
legais de ato de comrcio. Apenas para citar um entre diversos exemplos admissveis, o de-
senvolvido setor de servios, por no se enquadrar nas denies elaboradas para os atos de
comrcio, no se encontrava regulado pelas normas comerciais, o que per si demonstrava a
imprescindibilidade de uma nova sistemtica.
Como j citado, a teoria subjetiva moderna apresenta como ncleo fundamental o con-
ceito de empresa
6
. Ocorre que mesmo entre os adeptos da teoria da empresa, em especial
os italianos, marcados pelo seu pioneirismo
7
, tem-se encontrado diculdades para denir
o seu conceito jurdico, no obstante sua pacca conceituao nas cincias econmicas. A
esse propsito, vale registrar a lio de Rubens Requio:
Em vo, os juristas tm procurado construir um conceito jurdico prprio para tal organi-
zao. Sente-se em suas lies certo constrangimento, uma verdadeira frustrao por no lhes
haver sido possvel compor um conceito jurdico prprio para a empresa, tendo o comercialista
que se valer do conceito formulado pelos economistas. Por isso, persistem os juristas no af
de edicar em vo um original conceito jurdico de empresa, como se fosse desdouro para a
cincia jurdica transpor para o campo jurdico um bem elaborado conceito econmico
8
.
Ensina Giuseppe Ferri que a noo econmica de empresa, sob a qual deve se assentar
o seu conceito jurdico
9
, incorpora-se na organizao dos fatores de produo, baseada em
princpios tcnicos e leis econmicas, propondo-se satisfao de necessidades alheias, vale
dizer, do mercado. A esse propsito, vale citar, pela clareza, os ensinamentos precisos de
Sylvio Marcondes:
O conceito econmico de empresa est na organizao dos fatores de produo de bens
ou de servios para o mercado, coordenada pelo empresrio, que lhe assume os resultados.
Sobre este conceito econmico ningum pe dvida. Mas, como o Direito trata este conceito
econmico?
10
.
Para responder indagao formulada pela doutrina, deve-se atentar para uma observa-
o feita por Alberto Asquini, o qual com muito acerto indicou que as diculdades da con-
ceituao jurdica de empresa derivam do fato de esta ser um fenmeno polidrico. Com
essa armao, quis o eminente comercialista italiano demonstrar que a empresa apresenta
um conceito econmico unitrio, o mesmo no ocorrendo com o seu conceito jurdico,
recebendo a empresa tratamentos legislativos diversos
11
.
Firmado esse entendimento, sugere o jurista italiano que se abdique da tentativa de
elaborao de um conceito jurdico de empresa, devendo-se focar no estudo dos aspectos
jurdicos da empresa econmica, na expresso de Giuseppe Ferri
12
. Sob esses argumentos,
Asquini elabora a sua difundida teoria dos pers da empresa
13
, bem resumida por Rubens
Requio:
Vislumbra, ento, Asquini a empresa sob quatro diferentes pers: a) o perl subjetivo,
que v a empresa como o empresrio; b) o perl funcional, que v a empresa como atividade
empreendedora; c) o perl patrimonial ou objetivo, que v a empresa como estabelecimento;
d) o perl corporativo, que v a empresa como instituio
14
.
3
Arnoldo Wald, O esprito em-
presarial, a empresa e a reforma
constitucional. Revista de Direi-
to Mercantil, Industrial, Econ-
mico e Financeiro n 98/51-57,
So Paulo: Ed. RT, abril/junho,
1995, p. 55 (grifou-se).
4
Fbio Konder Comparato,
Direito empresarial: estudos e
pareceres, So Paulo: Saraiva,
1990, p. 3.
5
Walter Lippkann, A cidade li-
vre, 1938, p. 329 apud Georges
Ripert, Aspectos jurdicos do ca-
pitalismo moderno. Campinas:
RED livros, 2002, p. 67.
6
Tullio Ascarelli v a manuten-
o de um critrio objetivo, pela
importncia que se d ativida-
de na qualifcao do empres-
rio (O empresrio (Traduo
de Fbio Konder Comparato,
in Corso di Diritto Comerciale
Introduzione e Teoria dellIm-
presa, 3 ed., Milano: Giufr,
1962; pp. 145-160). Revista
de Direito Mercantil, Industrial,
Econmico e Financeiro n.
109/183-189, So Paulo: Ma-
lheiros, janeiro/maro, 1998).
7
Constata Rubens Requio que
so juristas italianos os que
mais se dedicam ao estudo
da empresa. J sabemos que
o moderno direito privado da
Itlia funda-se sobre a teoria da
empresa. Mas, antes mesmo da
reforma de 1942, os comercia-
listas peninsulares indagavam,
como Vivante, sobre o seu con-
ceito, em face das referncias a
ela feitas na enumerao dos
atos de comrcio (Rubens Re-
quio, Curso de Direito Comer-
cial, vol. I, 24
a
ed., So Paulo:
Saraiva, 2000; p. 53).
8
Rubens Requio, Curso de Di-
reito Comercial, vol. I, 24 ed.,
So Paulo: Saraiva, 2000; p. 50.
9
O jurista italiano Vivante
igualou o conceito jurdico ao
conceito econmico, consoante
apontado por Rubens Requio,
Curso de Direito Comercial,
vol. I, 24 ed., So Paulo: Sarai-
va, 2000; p. 53.
10
Sylvio Marcondes, Ques-
tes de Direito Mercantil, So
Paulo: Saraiva, 1977; p.8. No
mesmo sentido temos a lio
de Waldrio Bulgarelli, nos
seguintes termos: Os eco-
nomistas vm-se esforando
desde a Revoluo Industrial
em conceituar a empresa, nem
sempre com xito. Hoje, con-
tudo, quase unnime a idia
7
FGV DIREITO RIO
O Codice Civile italiano de 1942, pioneiro ao sugerir um modelo que superasse o sistema
francs, no chega a estabelecer um conceito jurdico de empresa, preferindo denir o seu
perl subjetivo o empresrio em seu art. 2.082
15
, como sendo aquele que exerce pros-
sionalmente uma atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou
servios.
O legislador brasileiro, inspirado pelo modelo italiano, no apresenta inovaes em re-
lao ao Codice Civile de 1942, ao denir o empresrio como sendo quem exerce pros-
sionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou
de servios
16
.
Das denies legais supracitadas decorrem os elementos essenciais empresa, quais
sejam, no entendimento de Rubens Requio, o sujeito de direito, a sua atividade particular,
a nalidade produtiva e o carter prossional
17
. Encontramos tambm em Waldrio Bulga-
relli a referncia a quatro elementos. Contudo, o renomado comercialista os apresenta como
sendo a organizao, a atividade econmica, o m lucrativo e a prossionalidade
18
.
Por esse contexto, cabe observar que, no esforo de construir um conceito jurdico de
empresa, pouco se afastou da noo econmica. A esse propsito, incisiva a concluso de
Waldrio Bulgarelli, centralizando o conceito de empresa no seu perl subjetivo, seguindo a
opo legislativa italiana e brasileira:
Dessume-se, assim, o conceito de empresa daquele de empresrio, podendo-se concei-
tu-la como a organizao da atividade econmica para o m de produo ou de troca de
bens ou servios. Verica-se, portanto, a transmudao que ocorreu no conceito econmico
na sua passagem para o mbito jurdico, sob a gide do empresrio, ou seja, de organizao da
atividade econmica para o de exerccio prossional da atividade econmica organizada
19
.
B.2) O que a grande empresa?
Relembrado o conceito de empresa, cabe, nesse momento, uma indagao: o que pre-
cisamente a grande empresa? notrio que a grande empresa exerce, atualmente, inuncia
dominante no cenrio econmico-social contemporneo, igualando ou, em muitos casos,
superando o poder antes atribudo aos Estados. Mas quais so os critrios para denir uma
grande empresa? O que a diferencia da pequena empresa?
Diversos critrios podem ser utilizados. Por exemplo, o SEBRAE classica a empresa em
funo do nmero de pessoas ocupadas. Ao denir a micro e pequena empresa, entender-
se-ia, a contrario sensu, que o SEBRAE classica como grandes empresas aquelas que, na
indstria e na construo, empregam mais de 100 (cem) pessoas, e que, no comrcio e servi-
os, empregam mais de 50 (cinqenta) pessoas
20
. Tambm por via indireta, a interpretao
conjunta da Lei n 9.841/1999 (Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte)
com o Decreto n 5.028/2004 levaria concluso de que so grandes empresas aquelas que
tivessem uma receita bruta anual superior a R$ 2.133.222,00 (dois milhes, cento e trinta
e trs mil, duzentos e vinte e dois reais).
No entanto, esses critrios exemplicativos so insucientes para denir o fenmeno que
se pretende analisar, por no se coadunarem com a realidade scio-econmica. O conceito
de grande empresa histrico, variando de acordo com cada poca e lugar. Na verdade,
constata-se que, apesar da noo quase que intuitiva do que a grande empresa, difcil a
tarefa de apresentar critrios objetivos e precisos que a denam. Em geral, podemos utilizar
parmetros comparativos: compara-se uma empresa com outra da mesma regio, ou, ainda,
faz-se uma confrontao com os dados do pas ou do mundo.
de que a empresa uma uni-
dade organizada de produo
e comercializao de bens e
servios para o mercado (Wal-
drio Bulgarelli, Sociedades,
Empresa e Estabelecimento,
So Paulo: Atlas, 1980; p. 19).
O mesmo autor, em obra diver-
sa, demonstra o seu aceite pelo
conceito econmico de empre-
sa: Uma vez, portanto, que h
verdadeira unanimidade em
relao ao conceito econmico
de empresa, como alis assina-
la muito bem Sylvio Marcon-
des, nada h de errado na sua
aceitao por parte do Direito,
e foi nessa conformidade que
a legislao veio regulando os
seus vrios aspectos (...)(Wal-
drio Bulgarelli, Estudos e Pa-
receres de Direito Empresarial:
o Direito das Empresas, So
Paulo: Ed. RT, 1980; p. 17).
11
Apud Sylvio Marcondes,
Questes de Direito Mercantil,
So Paulo: Saraiva, 1977; p.8.
12
Apud Rubens Requio, Curso
de Direito Comercial, vol. I, 24
a

ed., So Paulo: Saraiva, 2000;
p. 55.
13
A referida tese foi publicada
na Rivista del Diritto Commer-
ciale, fascs. 1 e 2, 1943, sob o ti-
tulo Profli dellImprensa, con- Profli dellImprensa, con- , con-
forme Rubens Requio, Curso
de Direito Comercial, vol. I, 24
a

p. 71. Em portugus, a tese foi
publicada, com traduo de
Fbio Konder Comparato, na
Revista de Direito Mercantil, In-
dustrial, Econmico e Financeiro
n. 104/109-126, So Paulo: RT,
outubro/dezembro, 1996.
14
Rubens Requio, Curso de
Direito Comercial, vol. I, 24
a

p. 55.
15
Art. 2.082 do Codice Civile ita-
liano de 1942: Imprenditore
imprenditore chi esercita
professionalmente una attivit
economica organizzata al fne
della produzione o dello scam-
bio di beni o di servizi.
16
Art. 966 do Novo Cdigo Civil:
Art. 966. Considera-se empre-
srio quem exerce profssional-
mente atividade econmica
organizada para a produo
ou a circulao de bens ou de
servios.
17
Rubens Requio, Curso de
Direito Comercial, vol. I, 24
a

p. 55.
8
FGV DIREITO RIO
Do ponto de vista scio-econmico, a grande empresa tem seu nascimento a partir da
necessidade de expanso comercial e diluio de custos e riscos de investimentos. A grande
empresa, sendo um dos mais relevantes instrumentos do desenvolvimento capitalista da era
industrial, consolida-se neste meio econmico fundamentada em noes de mercado.
Uma das caractersticas do mercado livre justamente o estmulo concorrncia e ao
que se chama de processo de competio permanente, (...) como um valor caracterstico
da cultura dominante, em contraste com o ideal solidarstico da cultura pr-industrial
21
.
A concorrncia estimula o crescimento das empresas por meio de um procedimento mais
dinmico de expanso. Nesta realidade, o empresrio levado a buscar recursos sempre
crescentes para atender ao imperativo de sobrevivncia na luta pela competio
22
, quais
sejam, a aquisio de mquinas industriais, a divulgao e distribuio de produtos, a pu-
blicidade para atrair consumidores etc.
Em geral, as sociedades annimas so o instrumental adequado para a constituio da
grande empresa, pois por meio delas possvel realizar uma dupla funo, primordial para
o desenvolvimento econmico: 1) limitar a responsabilidade da sociedade e de seus partici-
pantes e 2) capitalizar a sociedade sem necessidade de pagamento de juros, nem de consti-
tuio de dvidas. Para Alfredo Lamy Filho,
admitindo a limitao de responsabilidade de todos os scios, a S/A tornou possvel a
mobilizao de recursos em montante ilimitado, atravs de juno de capitais das mais varia-
das procedncias de grandes e pequenos investidores, movidos pelas mais diversas inspiraes,
embora com o denominador comum da colimao de lucros. Por outro lado, a livre transferi-
bilidade do papel que incorporava essa participao tornava-o extremamente atraente porque
possibilitava liquidez imediata. Com esses atributos, revela-se a S/A dotada de explosiva fora
de expanso.
23
O crescimento da economia, a internacionalizao do mercado e a estruturao das
sociedades annimas contemporneas motivaram a integrao do mercado brasileiro ao
mercado mundial. De acordo com Armando Castelar Pinheiro:
As reformas dos anos 90 -- privatizao, abertura comercial, desregulamentao e refor-
ma regulatria, na infra-estrutura e no sistema nanceiro deram grande impulso tanto
integrao do Brasil na economia mundial como ao volume de regulao e utilizao de
contratos.
24
Neste sentido, as grandes empresas tm um relevante papel na economia mundial. Em
algumas situaes, o poderio econmico de determinadas empresas tamanho que ultrapas-
sa o PIB de inmeros pases. Nas palavras de Gustavo Franco,
Pases e empresas vivem em dimenses diferentes, e so medidos com escalas prprias, os
primeiros por meio do PIB, ou seja, pelo valor adicionado total gerado dentro de suas fron-
teiras, enquanto o tamanho das empresas medido pelo faturamento. Conciliando as escalas,
um clculo para o ano 2000, feito pela Conferncia das Naes Unidas sobre o Comrcio e
o Desenvolvimento (Unctad), mostrou que, entre os cinqenta maiores pases e empresas, h
apenas duas empresas, mas, dentro dos cinqenta seguintes, 27 so empresas. Ou seja, para o
total dos 100 maiores pases e empresas, 29 eram empresas, sendo que a maior delas, a Exxon-
Mobil, tinha um PIB estimado em cerca de 63 bilhes de dlares, ligeiramente inferior ao
do Chile e das Filipinas e maior que o do Paquisto
25
.
18
Waldrio Bulgarelli, Socie-
dades, Empresa e Estabeleci-
mento, So Paulo: Atlas, 1980;
p. 22.
19
Waldrio Bulgarelli, Socie-
dades, Empresa e Estabeleci-
mento, So Paulo: Atlas, 1980;
pp. 22-23.
20
Disponvel em http://www.
sebrae.com.br/br/aprendase-
brae/estudosepesquisas.asp.
Acesso em outubro de 2006.
21
Mario Libertini, Lazienda e
il mercato. Apud Alfredo Lamy
Filho. A sociedade por aes
e a empresa (introduo ao
estudo). IN: Temas de Direito
Societrio. Rio de Janeiro: Re-
novar, 2006, Temas de Direito
Societrio, p. 14.
22
Alfredo Lamy Filho. A socie-
dade por aes e a empresa
(introduo ao estudo). IN: Te-
mas de Direito Societrio. Rio de
Janeiro: Renovar, 2006, p. 14.
23
Alfredo Lamy Filho, A re-
forma da Lei de Sociedades
Annimas. IN: Temas de Direito
Societrio. Rio de Janeiro: Re-
novar, 2006, p. 39.
24
PINHEIRO, Armando Castelar.
Direito e Economia num Mun-
do Globalizado: Cooperao ou
Confronto?. IN: http://www.
econ.puc-rio.br/gfranco/direi-
to_e_economia_num_mun-
do_globalizado.pdf, consulta-
do em 14.12.2006.
25
FRANCO, Gustavo. Globaliza-
o e poder., IN: VEJA, Edio
1857, de 09 de junho de 2004.
IN: http://www.econ.puc-rio.
br/gfranco/VEJA121.htm
9
FGV DIREITO RIO
Percebe-se que o poder econmico das grandes empresas pode, em ltima instncia, in-
uenciar social e politicamente uma determinada sociedade e, at mesmo, a ordem mundial.
Esta constatao se mostra ainda mais presente quando se verica a expanso do fenmeno
da concentrao.
A concentrao, em seu sentido econmico, representa a aquisio de mais meios de
produo. A tendncia concentrao e necessidade de crescimento de empresas refere-se,
em ltima instncia, capacidade de realizar de forma mais adequada os investimentos de
que necessitam para o seu desenvolvimento. De acordo com Fbio Konder Comparato,
(...) a evoluo da economia capitalista nos ltimos 40 anos, e notadamente a partir da
Segunda Guerra Mundial, tem sido comandada pelo fenmeno da concentrao empresa-
rial. Desde a primeira Revoluo Industrial as vantagens da constituio dessas economias
internas de escala, segundo expresso consagrada por ALFRED MARSHALL, eram de todos
conhecidas: baixa do custo unitrio de produo com o aumento do volume de unidades pro-
duzidas; possibilidade de autonanciamento, libertando a empresa das injunes do mercado
nanceiro; multiplicao de estabelecimentos, permitindo que atingissem diretamente os di-
ferentes centros de consumo, com a supresso dos intermedirios; estocagem de matria-pri-
ma, atenuando as variaes de preos; estudos de mercado e publicidade em larga escala.
26
Quanto maior uma empresa, mais vantagens, portanto, ela retira de sua posio domi-
nante no mercado, pois maior sua capacidade de diminuir custos de produo, angariar
lucros e aumentar seus investimentos.
Atualmente, alm do processo de integrao econmica internacional, por meio das
grandes empresas e da concentrao (mediante fuses e aquisies, por exemplo, tema a ser
tratado na aula 18 do nosso curso), percebe-se uma nova onda de crescimento das empre-
sas, por meio do fenmeno da pulverizao de capital, em que se estabelece uma difuso
das aes entre milhares de acionistas, sendo o controle da companhia exercido no mais
por acionistas, mas por meio de rgos de administrao, fenmeno que classicamente se
denomina de controle gerencial.
O problema da pulverizao do controle acionrio existe em todos os pases em que as
S.A., chamadas de corporations, constituem a base da economia de mercado. As empresas,
em geral, nascem por iniciativa e capacidade de um lder, crescem e se armam. Para se
expandirem, precisam ampliar sua base nanceira.
27
Constitui-se, assim, uma empresa sem
dono, mas capitalizada ao extremo. Sobre este tema, voltaremos nas aulas 10 e seguintes.
C) TEXTO DE APOIO
1. Megaempresa.com Fuso entre Americanas.com e Submarino cria companhia de
R$ 2 bi de olho no exterior

A Americanas.com e o Submarino, maiores lojas de vendas pela Internet do pas, anunciaram
ontem a fuso de suas operaes para enfrentar o avano das grandes redes de varejo tradicional
e, tambm, investir em mercados internacionais. O negcio, que ainda depende da aprovao
dos acionistas do Submarino, resultar na criao da B2W Companhia Global de Varejo, que
nascer com receitas anuais de mais de R$ 2 bilhes e valor de mercado de R$ 6,5 bilhes.
Eles querem ser grandes, ter escala para ter preos competitivos, pois seus fornecedores
so os mesmos de redes como Ponto Frio, Casas Bahia, Po de Acar e Wal-Mart, disse
um executivo de um banco que participou do negcio.
26
Fbio Konder Comparato.
Aspectos jurdicos da macro-
empresa. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais. 1970,
pp. 4 e 5.
27
Gustavo Franco. IN: http://
www.econ.puc-rio.br/gfranco/
VEJA121.htm
10
FGV DIREITO RIO
Embora cresa a taxas de 40% ao ano, o comrcio eletrnico deve movimentar
pouco mais de R$ 4 bilhes este ano no Brasil, 2% apenas das vendas totais do varejo
brasileiro. Alm das vendas pela Internet, a B2W deve valer-se de outros canais de ven-
da, em que a Lojas Americanas j atua, como o Shoptime (com TV), para enfrentar as
grandes redes.
Esse movimento estratgico e ns temos obrigao de procurar bons negcios para
nossos acionistas, disse o presidente do Submarino, Flavio Jansen.

CVM VAI INVESTIGAR POSSVEL VAZAMENTO
O Submarino ingressou em abril no Novo Mercado, com a pulverizao de aes na
Bolsa de Valores de So Paulo. Como no tem mais controladores, a proposta de fuso com
a Americanas.com ser analisada em assemblias de acionistas no prximo ms. A expectati-
va de que as duas empresas passem a operar como B2W j a partir de janeiro de 2007.
Estamos criando uma grande companhia, com receitas de U$ 1 bilho e enorme po-
tencial de crescimento, disse o diretor de Relaes com Investidores da Americanas.com,
Roberto Martins, ao justicar seu otimismo.
Segundo Martins, pases latino-americanos em que o comrcio eletrnico tem grande
potencial, como Mxico, e emergentes de outros continentes, como a ndia, so mercados
de interesse da nova empresa.
As oportunidades internacionais hoje so muito efetivas e temos que aproveitar nossos
conhecimentos nos canais em que atuamos, conrma Jansen, que deve dividir a direo da
B2W com Anna Saicali, que preside a Americanas.com.
Pela proposta, as Lojas Americanas S.A. (Lasa), controladora da Americanas.com,
passaro a deter 53,25% do capital total da B2W. Os acionistas do Submarino cariam
com 46,75%. Alm da aprovao dos acionistas, a transao tambm precisa passar pelo
crivo do Conselho Administrativo de Defesa Econmica (Cade), do Ministrio da Jus-
tia, pois a empresa resultante da fuso ter mais de 50% das vendas do varejo online
do pas.
Na prtica, ser a segunda operao de fuso envolvendo companhias abertas no pas em
que uma delas no tem controlador. Na anterior, a Sadia fez uma oferta hostil pela Perdigo,
mas o negcio no prosperou. Agora, a fuso resultou de consenso entre os dirigentes das
duas empresas.
A Lasa controlada por um trio de nancistas: Jorge Paulo Lemann, Carlos Alberto
Sicupira e Marcel Telles. frente do banco Garantia, ou da GP Investimentos, os trs lide-
raram operaes como a fuso de Antarctica e Brahma, que resultou na criao da AmBev,
e mais recentemente sua unio com a belga Interbrew (InBev).
As aes ordinrias (com direito a voto) do Submarino subiram ontem 15,80%, cotadas
a R$ 60,80, aps abrirem em alta de 20% no prego da Bolsa de So Paulo. J as aes
preferenciais das Americanas caram 8,25, fechando a R$ 100. Na abertura, a alta chegou
a ser de 6,4%. Segundo Daniella Marques, gestora de renda varivel da Mercatto Gesto
de Recursos, o mercado no reagiu bem falta de informaes: Enquanto os acionistas da
Americanas.com cam sem informao, os do Submarino recebero um belo prmio (R$
500 milhes em dividendos antecipados) na operao.
Nos ltimos 30 dias, as aes do Submarino subiram 54%, contra 8,86% do Ibovespa.
Tudo indica que houve vazamento (de informaes), disse o presidente da Comisso de
Valores Mobilirios (CVM), Marcelo Trindade. A CVM abriu investigao.
(...)
11
FGV DIREITO RIO
OPERAO PREOCUPA VAREJISTAS MENORES
Para o analista do Banco Modal, Eduardo Roche, a fuso tambm teve como objetivo
proteger o mercado de concorrentes estrangeiros, como a americana Amazon.com. Ele
lembrou ainda que, recentemente, a Americanas.com comprou o Shoptime.com, que tam-
bm tem canal de vendas na TV.
A fuso entre as duas maiores empresas de vendas pela Internet gerou preocupaes no
setor, que este ano movimenta cerca de R$ 4,3 bilhes. As vendas caro concentradas. A
tendncia um mercado mais apertado para as empresas menores que no aderirem guerra
dos preos, disse Marcos Zignal, vice-presidente da rede de locadoras Blockbuster.
Empresas que trabalham em parceria com as duas maiores do setor ainda no sabem o
futuro dos negcios. A Americanas.com representa entre 10% e 15% de nosso faturamen-
to. Hoje, nosso principal concorrente o Submarino. No sabemos como a nova compa-
nhia vai funcionar, diz Marcelo Franco, diretor da Sacks, responsvel por 60% das vendas
do setor de beleza pela rede e que atua com Americanas.com e Shoptime
28
.
2. Cade avaliar unio de Americanas.com e Submarino aps 17 de janeiro
A avaliao do Conselho Administrativo de Defesa Econmica (Cade) sobre a unio
entre a Americanas.com e o Submarino ter incio apenas a partir de 17 de janeiro, data
da prxima reunio do rgo, quando o processo a respeito da operao ser destinado
a um dos conselheiros. De acordo com o Cade, no h prazo para a emisso do parecer
denitivo sobre a possibilidade de operao da B2W, fruto da unio das duas empresas.
O ltimo encontro do rgo ocorreu em 13 de dezembro, mesmo dia da aprovao da
unio pelos acionistas do Submarino em assemblia geral extraordinria. O Cade dever se
basear em instruo fornecida pela Secretaria de Direito Econmico. Inicialmente, a Lojas
Americanas, controladora da B2W, e o Submarino previam o funcionamento da nova em-
presa ainda para o incio de janeiro. Ontem, a B2W anunciou a criao de quatro liais.
De acordo com a empresa, as unidades referem-se a endereos j existentes da Americanas.
com e do Submarino. Trs deles esto no Estado de So Paulo e outro, na cidade do Rio
de Janeiro. A deciso da ocializao das liais foi tomada em reunio do conselho de
administrao da B2W ocorrida no ltimo dia 20. Ainda em 13 de dezembro, logo aps
a reunio do Submarino, a B2W realizou a primeira assemblia, destinada aprovao da
constituio da empresa. Na ocasio, esteve em pauta tambm a aprovao dos laudos de
avaliao de cada companhia e o estatuto social da B2W, alm da eleio do conselho de
administrao
29
.
D) GLOSSRIO
CONCENTRAO ECONMICA: tendncia centralizadora dos meios de produo cada vez
mais nas mos de um menor nmero de proprietrios, junto com o simultneo aumento da
socializao do processo produtivo (Karl Marx).
CONCORRNCIA: disputa entre produtores de um mesmo bem ou servio com vistas a
angariar a maior parcela do mercado possvel. Suas principais variveis so o preo, a quali-
dade do produto, a disponibilidade do comrcio e a imagem de que o produto goza junto
aos consumidores.
28
O Globo. Disponvel em www.
oglobo.globo.com. Acesso em
24 de novembro de 2006.
29
Portal Exame. Disponvel em
http://portalexame.abril.com.
br. Acesso em 27 de dezembro
de 2006.
12
FGV DIREITO RIO
CONTROLE GERENCIAL: classicao doutrinria de uma forma de controle de sociedades
annimas com participao acionria pulverizada. Nestas sociedades sem dono o controle
societrio realizado por um rgo de administrao incumbido da tarefa de gerenciar os
interesses da sociedade.
DEFESA DA CONCORRNCIA: preveno de concentrao de empresas que tenham carac-
tersticas anticompetitivas, e represso destas condutas quando investigadas. O rgo que
scaliza e regula o setor da concorrncia o CADE (Conselho Administrativo de Defesa
Econmica), vinculado ao Ministrio da Justia.
GLOBALIZAO: processo econmico e social que estabelece a integrao entre os pases
e as pessoas do mundo todo. Atravs deste processo, as pessoas, os governos e as empresas
trocam idias, realizam transaes nanceiras e comerciais e espalham aspectos culturais
pelos quatro cantos do planeta.
INTEGRAO ECONMICA: s processos de integrao econmica so conjuntos de me-
didas de carter econmico e comercial que tm por objetivo promover a aproximao e,
eventualmente, a unio entre as economias de dois ou mais pases.
MEIOS DE PRODUO: conjunto formado pelos meios de trabalho e pelos objetos de
trabalho. Os meios de trabalho incluem os instrumentos de produo (mquinas, fer-
ramentas), as instalaes (edifcios, armazns, silos etc.), as fontes de energia utilizadas na
produo (eltrica, hidrulica, nuclear, elica etc.) e os meios de transporte. Os objetos
de trabalho so os elementos sobre os quais ocorre o trabalho humano (matrias-primas
minerais, vegetais e animais, o solo etc.). (Karl Marx)
MERCADO: grupo de compradores e vendedores de um dado bem ou servio. O M-
L congura um tipo de mercado em que as partes (compradores e vendedores) agem
sem que exista uma regulao e interferncia estatal estrita.
PIB: O produto interno bruto (PIB) representa a soma (em valores nanceiros) de todas
as riquezas nais produzidas em uma determinada regio ou parcela da sociedade (qual seja,
pases, estados, cidades), durante um perodo determinado (ms, trimestre, ano etc.).
PULVERIZAO DE CAPITAL: alta disperso de aes de emisso de sociedades no mercado,
resultando na extino do poder acionrio por maioria.
13
FGV DIREITO RIO
3.1. AULA 3: SOCIEDADE ANNIMA: EVOLUO HISTRICA, NOES GERAIS
E CARACTERSTICAS PRINCIPAIS
Leitura bsica
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 2 vol. 23 ed. So Paulo: Saraiva,
2003, pp. 1-21 e 27-31.
Leitura complementar
TEIXEIRA, Egberto Lacerda; GUERREIRO, Jos Alexandre Tavares. Das sociedades
annimas no direito brasileiro. So Paulo: Jos Bushatsky, 1979, pp. 97-106 e 125-
136.
REQUIO, Rubens. Aspectos modernos de direito comercial (estudos e pareceres). So
Paulo: Saraiva, 1977, pp. 85-100.
B) ROTEIRO DE AULA
Nas aulas anteriores, foi avaliada a importncia da grande empresa no atual cenrio eco-
nmico e social. Ainda, concluiu-se que a sociedade annima a principal forma jurdica
adotada, em escala mundial, pelas grandes organizaes empresariais
30
.
Passaremos, ento, a analisar as principais caractersticas que distinguem as sociedades
annimas tambm denominadas companhias dos demais tipos societrios no ordena-
mento jurdico brasileiro.
O artigo 1 da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei das S.A.), dene de
modo expresso 02 (duas) caractersticas prprias das sociedades annimas, quais sejam, (i)
a diviso do seu capital social em aes, e (ii) a limitao da responsabilidade dos acionistas
pelas dvidas e obrigaes sociais ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas.
Note-se que h pequenas variaes no regime de responsabilidade dos scios das socie-
dades limitadas e annimas: enquanto nas sociedades limitadas a responsabilidade de cada
scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integra-
lizao do capital social
31
, nas sociedades annimas, a abrangncia da responsabilidade ,
em regra, ainda menor, j que a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao
preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas
32
.
Importa destacar que as caractersticas acima indicadas no so as nicas que diferenciam
as sociedades annimas dos demais tipos societrios, existindo diversos institutos que so
peculiares das companhias. Isso se deve principalmente, sua concepo como instrumento
ecaz para a captao de recursos junto ao pblico investidor mediante, por exemplo, ne-
gociao de aes em bolsa de valores
33
ou de emisso de debntures
34
, podendo propiciar a
capitalizao da companhia
35
e, ainda, uma forma pulverizada de participao acionria
36
.
A primeira e evidente caracterstica de uma sociedade annima a diviso de seu capital
em aes.
A ao representa uma frao do capital social de uma sociedade annima, por meio da
qual se atribui ao seu titular a qualidade de acionista
37
.
30
Nesse sentido aponta Fran
Martins: Dentre as diversas
sociedades comerciais, a an-
nima sempre requereu normas
muito especiais para a sua
constituio e funcionamento.
Deve-se isso ao fato de, em
regra, se destinarem essas
sociedades a grandes empre-
endimentos, exigindo capitais
avultados e um relacionamento
especial com o pblico e os cre-
dores, em face dos princpios,
dominantes nas companhias,
de que todos os acionistas
tm responsabilidade limita-
da s importncias com que
concorrem para a sociedade
e de que no h alterao na
estrutura social com a entrada
ou sada de qualquer scio
(Fran Martins, Comentrios
Lei das Sociedades Annimas,
vol. I. Rio de Janeiro: Forense,
1977, p. 3).
31
Nos termos do artigo 1.052
do Cdigo Civil Brasileiro.
32
Conforme dispe o artigo 1
da Lei das S.A.
33
Sobre negociao de aes
em bolsa de valores, ver aulas
6 e 7.
34
Sobre debnture, ver aulas
6 e 7.
35
Sobre capitalizao, ver
aula 5.
36
Sobre participao acionria
pulverizada, ver aulas 10 e 11.
37
Artigo 11 da Lei das S.A.:
O estatuto fxar o nmero
das aes em que se divide o
capital social e estabelecer
se as aes tero, ou no, valor
nominal.
14
FGV DIREITO RIO
A importncia da diviso do capital social de uma sociedade annima em aes reside
em permitir, por esse meio, a captao de recursos pelo pblico em geral (capital aberto) e
em se possibilitar o nanciamento pulverizado da companhia. Sobre este tema, voltaremos
nas aulas 6 e 7.
Nesse momento, cabe tratarmos brevemente dos requisitos para a constituio de uma
sociedade annima.
Toda companhia possui um estatuto, que a lei interna da sociedade, funcionando
como corpo normativo da atuao social e como instrumento de polarizao dos acionistas,
atravs da denio de seus direitos e obrigaes
38
. Nas palavras de Tavares Borba:
O estatuto dever dispor sobre a denominao e o domiclio da sociedade, o capital e
as caractersticas das aes, a administrao da sociedade, as assemblias gerais, o exerccio
social, as demonstraes nanceiras, a distribuio do lucro, a durao da sociedade e a forma
de liquidao, bem como sobre tudo o mais que for considerado relevante
39
.
Os estatutos sociais trazem, em si, previses necessrias e facultativas. Dentre as disposi-
es que necessariamente constaro do estatuto social de determinada companhia, podemos
destacar, para os ns da presente aula, o nome empresarial e o objeto social.
Com relao ao nome empresarial, remetemo-nos aos conceitos de rma e denominao,
social previamente estudados. Nesse particular, importa apenas destacar que as companhias
devem utilizar uma denominao social, conforme assinala o artigo 3 da Lei das S.A.:
Art. 3 A sociedade ser designada por denominao acompanhada das expresses com-
panhia, ou sociedade annima, expressas por extenso ou abreviadamente mas vedada a
utilizao da primeira ao nal.
1 O nome do fundador, acionista, ou pessoa que, por qualquer outro modo tenha
concorrido para o xito da empresa, poder gurar na denominao.
2 Se a denominao for idntica ou semelhante de companhia j existente, assistir
prejudicada o direito de requerer a modicao, por via administrativa (art.97) ou em juzo,
e demandar as perdas e danos resultantes.
Ocorre que o artigo 1.160 do Cdigo Civil revogou tacitamente o dispositivo acima
transcrito, ao dispor que:
Art. 1.160. A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social,
integrada pelas expresses sociedade annima ou companhia, por extenso ou abreviada-
mente.
Pargrafo nico. Pode constar da denominao o nome do fundador, acionista, ou pessoa
que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa.
Alm de servir como instrumento de identicao da companhia na ordem jurdica,
destaca a doutrina que a exigncia de que a denominao da sociedade annima seja acom-
panhada das expresses companhia ou sociedade annima, ainda que abreviadas, visa a
advertir o pblico, desde a mera denominao da companhia, dos limites, legalmente esta-
belecidos, para as responsabilidades pelos atos da companhia
40
.
Por m, nos termos do artigo 2 da Lei das S.A., o objeto social deve ser denido de
modo preciso e completo. Uma vez que o objeto social delimita a capacidade da compa-
nhia, uma das principais funes de tal requisito bastante clara:
38
Jos Edwaldo Tavares Borba,
Direito societrio. 8 ed. Rio de
39
Idem, ibidem.
40
Geraldo de Camargo Vidigal
e Ives Gandra da Silva Martins
(coords.), Comentrios Lei das
Sociedades por Aes. Rio de
Janeiro: Forense Universitria,
p. 25.
15
FGV DIREITO RIO
o objeto da sociedade limita, em regra, os poderes dos administradores. A sociedade,
com efeito, no responsvel por atos ou operaes estranhas ao seu objeto, praticadas pelos
diretores
41
.
Percebe-se por estas breves linhas sobre as caractersticas principais das sociedades anni-
mas que, em alguns casos, as companhias podem muito se aproximar das caractersticas das
sociedades limitadas, j estudadas em perodo anterior.
As diferenas essenciais prticas entre as sociedades limitadas e annimas no sero ob-
jeto especco desta aula. Contudo, o estudo comparativo do sistema legal de cada um dos
tipos societrios imprescindvel para a compreenso dos diferentes tipos de regra que se
aplicam a cada uma delas.
Evidentemente, o regime legal de cada um destes tipos societrios denido por lei a
qual assegura, em determinados momentos, uma maior margem de atuao para a autono-
mia da vontade e requer uma investigao minuciosa de suas caractersticas principais. O
que se torna relevante na anlise diferencial das sociedades limitadas e annimas diz respeito
importncia na consolidao de um tipo societrio em detrimento do outro de acordo
com os objetivos a serem alcanados pelos scios/acionistas.
Por exemplo: as sociedades annimas tm como uma de suas caractersticas principais a
permisso da circulao das participaes, o que simboliza uma de suas identidades no
obstante essa regra possa sofrer importantes limitaes. Da mesma maneira, as companhias
tm uma estrutura que permite uma maior proteo do acionista minoritrio, o qual, em
regra, utiliza a sociedade annima com um carter de investimento.
Ademais, h diversos instrumentos que facultam s sociedades annimas ter uma es-
trutura pulverizada das aes no mercado, o que permite o fenmeno das chamadas socie-
dades sem dono, j mencionado nas primeiras aulas. Embora de forma ainda incipiente,
comea-se a notar esta tendncia no mundo dos negcios no Brasil. O controle acionrio
dividido por diferentes investidores, sem que haja a gura clssica do dono da empresa
42
.
C) TEXTO DE APOIO
1. Prateleiras digitais - A mineira GW comea a ganhar dinheiro com o seu programa de
supermercado virtual
Por Jos Maria Furtado
Revista Exame - 22.09.1999
Em 1997, dois amigos de Belo Horizonte, Glson Vilela e Weuber Viana, desligaram-se
de seus negcios e, com 100 000 reais, fundaram a GW.Commerce. No rastro do comrcio
eletrnico, a empresa de Vilela e Viana est crescendo velocidade de um foguete. No incio
deste ano havia 11 funcionrios na folha de pagamentos da GW, cujo nome formado pelas
iniciais dos nomes de seus donos. Atualmente eles so 33 e devem mais que dobrar at o
nal de 1999. O faturamento, de 400 000 dlares em 1998, est estimado em 2 milhes
de dlares neste ano. Um programa idealizado por Vilela, o VSM-Virtual Super Market,
pode fazer deles, juntamente com os scios lvaro Lima e Roberto Plcido Teixeira, os mais
novos milionrios do mundo digital. O VSM serve para telemarketing, comrcio eletrnico
e delivery e pode ser acessado por telefone, CD-ROM e Internet. A verso CD-ROM a
nica que dispe de realidade virtual. Com ela, os clientes dos supermercados podem per-
correr, sem sair de casa, a loja que comumente freqentam. Corredor por corredor, tudo
41
Egberto Lacerda Teixeira e
Jos Alexandre Tavares Guer-
reiro. Das sociedades annimas
no direito brasileiro. So Paulo:
Jos Bushatsky, 1979, p. 103.
42
Exemplos recentes de pulve-
rizao do capital se encontram
na Embraer, Perdigo e Renner.
As trs sociedades optaram por
este modelo societrio por uma
srie de razes, sendo uma das
principais a possibilidade de
crescimento alm dos limites
estritos dos investimentos
clssicos, pois, ao se pulveri-
zar a propriedades das aes,
faculta-se uma maior captao
de recursos para investir na
ampliao dos negcios.
16
FGV DIREITO RIO
visto exatamente como est exposto no espao fsico da loja. Outros programas existentes,
mais simples, no tm a terceira dimenso e, por isso, no proporcionam a sensao da
virtualidade.
Com vantagens desse tipo, o VSM foi considerado o melhor programa do planeta para
supermercado virtual pela Research USA, uma rma americana de pesquisas. A pedido da
GW, que quer exportar o programa para o mercado americano, a empresa investigou mais
de 500 softwares de comrcio eletrnico em todo o mundo. A Research comparou, entre
outros itens, as facilidades operacionais, a qualidade da imagem gerada e o tempo gasto
para a atualizao de preos. O VSM se diferencia da concorrncia com recursos tcni-
cos como luz, sombras e, ainda, a terceira dimenso. No temos conhecimento de outro
que faa conexo de CD-ROM via Internet, diz Vilela. O VSM est em uso nas redes
de supermercados EPA, Via Brasil e Santa Helena, de Minas Gerais, na Fiesta, do Rio de
Janeiro, e na Comper, do Mato Grosso. Segundo Vilela, h negociaes adiantadas com as
redes Bompreo, de Recife, Estrela Dalva, de Belo Horizonte, e ABC, do Rio de Janeiro.
Conversamos tambm com o Carrefour e o Sonae, mas como eles esto focados na compra
de concorrentes, e no em comrcio eletrnico, demos um tempo, diz ele. Mas o nosso
maior objetivo vender mesmo para as grandes redes americanas.
Engenheiro civil que nas horas vagas gosta de pescar, jogar futebol e ler o americano Al
Ries, Vilela ex-dono de um pequeno supermercado, o Trevo, de Belo Horizonte. Sem a
ajuda de uma boa retaguarda eletrnica, eu perdia muito tempo no processo de compra e
armazenagem, diz ele. Veio da a idia de desenvolver um software especco para a loja. O
projeto patinou at ele perceber que, se servia sua loja, poderia servir a todos os supermer-
cados e render muito mais dinheiro. Isso interessou a Viana, amigo e fornecedor de ovos do
supermercado de Vilela. Ambos decidiram mudar de ramo, venderam seus empreendimen-
tos pessoais e apostaram tudo na GW.
Antes mesmo de inici-la, cuidaram de convencer um capitalista a bancar o desenvolvi-
mento do VMS (Vilela passou seus conhecimentos sobre supermercados para trs especialis-
tas em computao. Foram eles que desenharam o programa, j obedecendo s necessidades
dos supermercadistas). Trata-se de Osrio Bastos, diretor do supermercado Santa Helena,
de Sete Lagoas, cidade a 70 quilmetros da capital mineira. Bastos tem uma s loja, e acredi-
tou que vendendo virtualmente poderia conquistar novos mercados. Ele assinou o contrato
em 1998 e hoje o Santa Helena j realiza 50 vendas dirias em Belo Horizonte. Em 12 me-
ses elas devem render cerca de 2 milhes de dlares, o equivalente a 25% do faturamento
anual do supermercado.
O Santa Helena virtual despertou a ateno do EPA e do Via Brasil, que esperavam ape-
nas algum tomar a iniciativa para copi-la sem os custos do pioneirismo. Mais tarde, em
setembro de 1998, as demonstraes do VSM na conveno anual da Abras, a Associao
Brasileira de Supermercados, zeram muito sucesso. J em abril deste ano, a GW participou
da feira anual do FMI, o Food Marketing Institute, rgo que congrega os supermercados
americanos. No evento, a americana RMS-Retail Marketing Solution, que fatura 200 mi-
lhes de dlares por ano, conheceu o VSM e props uma representao exclusiva nos Esta-
dos Unidos. Eles pagariam 5 milhes de dlares pela exclusividade, arma Vilela. Mas a
GW resistiu tentao - a RMS ser remunerada de acordo com as vendas. que, segundo
o instituto dos supermercadistas americanos, nos Estados Unidos existem 126 000 lojas de
varejo de alimentao. Elas faturam mais de 400 bilhes de dlares anuais. Isso levou a GW
a pensar que a oferta da RMS poderia ser tima inicialmente, mas pssima em longo prazo.
Uma congurao mnima do VSM custa cerca de 200 000 dlares. Se apenas 1% das lojas
americanas o adotarem, nosso faturamento anual ultrapassar 200 milhes de dlares, diz
Vilela.
17
FGV DIREITO RIO
Alm de representantes, vender nos Estados Unidos requer algum que cuide mais de
perto dos negcios e tambm da absoro de novas tecnologias. Para isso, a GW escalou
um de seus scios, lvaro Lima, baseado em San Francisco. Lima, que tambm acionista
da Mdulo, empresa carioca de tecnologia de segurana de informao, tem como tarefa
principal aproximar a GW das empresas americanas de venture capital. O objetivo colocar
aes no mercado americano. Como primeiro passo, a GW est se transformando numa
sociedade annima de capital fechado para poder pleitear um emprstimo de 2 milhes de
dlares no BNDES. O banco tem uma linha de nanciamento s fbricas de software, sem
exigir garantias reais. Em troca, ca com 50% das aes. O dinheiro facilitar a exportao
do programa e a instalao de um escritrio na Califrnia. At 2001, teremos papis da
GW no prego da Nasdaq, diz Lima.
No Brasil no haver abertura do capital. Mas a GW no descuida do mercado nacional,
pois 48% das 300 maiores redes de supermercados pretendem adotar o comrcio eletrnico
at o nal de 2000. Roberto Plcido Teixeira, o diretor de tecnologia da GW, prepara um
novo recurso a m de turbinar o VMS e torn-lo ainda mais palatvel. o data-base ma-
rketing. Com ele, os supermercados tero um arquivo sobre os hbitos de compra de cada
cliente. um grande diferencial competitivo e representa uma importante mudana de
paradigma, arma Teixeira. O controle dos estoques ser feito com base nas vendas e no
nas compras. Teixeira considerado um dos papas da informtica brasileira. Ele criou o
Michaelis eletrnico, o dicionrio da Companhia Melhoramentos. Por sua vez, Vilela cuida
de um projeto de divulgao do comrcio eletrnico com a participao da Microsoft e da
Embratel. Com essa parceria e o data-base, as nossas vendas explodiro de vez, diz ele.
D) CASO
M Dias Branco S/A Uma Sociedade Limitada que cresceu para transformar-se em So-
ciedade Annima da Capital Aberto.
Desde a dcada de 40, o idealizador da Companhia, o Sr. Manuel Dias Branco, j explo-
rava, no Estado do Cear, atividades ligadas panicao e fabricao de biscoitos, com
utilizao de tcnicas artesanais.
A partir de 1953, com a entrada do Sr. Francisco Ivens de S Dias Branco na sociedade
ento conhecida como M. Dias Branco & Cia. Ltda., novas diretrizes passaram a ser adota-
das nos negcios, cujos investimentos passaram a ser concentrados na produo industrial e
no comrcio de biscoitos e massas.
Em 1961, a Companhia foi constituda sob a forma de uma sociedade por aes de capi-
tal fechado e, em 1980, foram iniciadas as atividades na nova sede da Fbrica Fortaleza.
Por ocasio da abertura econmica do Brasil, inclusive do mercado de trigo, ocorrida em
1990, iniciou-se um novo ciclo de crescimento dos negcios.
Em 1992, foi inaugurado o Moinho Dias Branco, no Estado do Cear, primeiro moi-
nho de trigo da companhia, o que permitiu produzir a principal matria-prima dos seus
produtos, de forma a no depender mais de fornecedores deste insumo, como tambm
ingressar no competitivo mercado de farinhas de trigo. A companhia conquistou posio
de destaque neste segmento, sendo que em 2005, venderam para seus clientes 51,9% da
produo total.
Em 2000, inaugurou-se o Grande Moinho Potiguar (moinho de trigo e fbrica de mas-
sas), no Estado do Rio Grande do Norte.
18
FGV DIREITO RIO
Em meados de 2002, perseguindo uma poltica de verticalizao de insumos e de in-
gresso em novos segmentos, foi inaugurada a Diviso G.M.E., no Estado do Cear, uma
unidade produtora de gorduras vegetais, margarinas e cremes vegetais. Esta estratgia de
verticalizao tambm revelou-se presente no prprio processo produtivo de gorduras vege-
tais, margarinas e cremes vegetais, tendo em vista que a referida unidade produz, em usina
prpria, grande parte da gordura vegetal, que a segunda matria-prima mais importante
usada no processo produtivo de biscoitos, alm de todo o hidrognio necessrio ao processo
produtivo.
Em 2003, foi inaugurado o Grande Moinho Aratu, no Estado da Bahia (complexo in-
dustrial que compreende um moinho de trigo, uma fbrica de biscoitos e de massas, alm
de um terminal porturio de gros, denominado Terminal Porturio de Cotegipe, o qual
controlado por FISDB), produzindo, inicialmente, farinha e farelo de trigo e adquiriu-se
o controle acionrio da Adria, tradicional fabricante de biscoitos e massas, lder nas regies
Sudeste e Sul do Pas, o que proporcionou maior presena em tais regies e liderana no
mercado nacional de massas e biscoitos. Com a aquisio da Adria, as marcas Adria, Basilar,
Isabela e Zabet somaram-se s marcas Richester e Fortaleza, passando a atingir um leque
ainda maior de consumidores em todo o Pas. Alm disso, o potencial produtivo tornou-se
ainda maior, tendo em vista que a Adria dispe de trs unidades industriais no Estado de
So Paulo e uma no Rio Grande do Sul. Neste mesmo ano, inaugurou-se o Moinho Tam-
ba, que tambm produz farinha de trigo e massas.
Em 2005, iniciou-se a produo de biscoitos e massas no Grande Moinho Aratu.
Eventos Societrios Relevantes
Em 22 de setembro de 2003, a M. Dias Branco adquiriu a Adria, por meio da Green
Jungle Limited. A Adria, fabrica, distribui e comercializada produtos alimentcios, em es-
pecial biscoitos e massas.
Em 31 de maro de 2006, foi realizada a ciso de certos ativos e passivos, incluindo:
(i) imveis no utilizados na atividade de industrializao, comercializao e distribuio de
produtos alimentcios; (ii) investimentos no capital de empresas coligadas ou controladas no
relacionadas industrializao, comercializao e distribuio de produtos alimentcios; e (iii)
investimentos no mercado nanceiro, excedentes s necessidades de liquidez da companhia.
Em abril de 2006, a M. Dias Branco transformou-se em uma sociedade por aes e reali-
zou-se o grupamento de nossas aes, na proporo de 3 aes para 1 ao. Adicionalmente,
as ento controladoras M. Dias Branco Administrao e Participaes e Idibra Participaes
ento detentoras de 65,16% do capital social aprovaram suas respectivas redues de
capital social com a restituio aos seus acionistas de montante equivalente parcela redu-
zida do capital social, proporcionalmente s suas participaes, que ocorreu, com relao ao
acionista FISDB, mediante entrega de aes de emisso da M. Dias Branco. Em decorrncia
desta reestruturao societria, o acionista FISDB passou a deter 84,25% do capital tendo,
posteriormente, transferido suas aes para o Acionista Vendedor, cujo quotista majoritrio
o FISDB. Ainda, em abril de 2006, a Companhia aumentou seu capital social e, em agos-
to de 2006, realizou o grupamento de suas aes, na proporo de 2 aes para 1 ao.
Em 2006, a M. Dias Branco passou a deter diretamente 99,99% do capital da Adria,
aps (i) a conferncia da totalidade das aes detidas na Green Jungle Limited para a Green
Jungle Brasil, por ato datado de 30 de junho de 2006; e (ii) a dissoluo da Green Jungle
Limited, deliberada em 29 de julho de 2006, com a entrega de seu acervo lquido Green
Jungle Brasil; e (iii) a incorporao da Green Jungle Brasil pela Adria com data base de 31
de julho de 2006, aprovada em 30 de agosto de 2006 e pendente de formalizao.
19
FGV DIREITO RIO
Pergunta-se:
1) Qual a relevncia prtica na modicao da forma societria?
2) O que signica a abertura de capital e porque ela foi realizada neste caso?
E) ATIVIDADE A SER DESENVOLVIDA EM SALA DE AULA CONSTITUIO DE UMA
SOCIEDADE ANNIMA
A partir desta aula os alunos iniciaro a redao de um ato constitutivo de uma socie-
dade annima.
O professor apresentar, aula a aula, grupos de clusulas de um ato de constituio ori-
ginal que servir de molde para o exerccio proposto.
Este exerccio ser continuamente complementado ao longo do curso.
F) JURISPRUDNCIA
RECURSO ESPECIAL. SOCIEDADE ANNIMA. AUTONOMIA DAS DELI-
BERAES ASSEMBLEARES. As deliberaes societrias so autnomas e soberanas,
no sujeitas a atos praticados ultra vires societatis, isto , atos no razoavelmente vinculados
sociedade. A preferncia para o aumento de capital no pode ser levada alm do seu raio de
ao, para assim ampliar o privilgio legal e isso por fora de simples acordo ou negcio feito
entre acionistas. Negativa de vigncia do art. 171, Lei 6.404/76. Dissdio (CF, art. 105, III,
a e c). Recurso conhecido e provido (STJ, 3 T, REsp 1/SP Rel. Min. Gueiros Leite, j.
12.09.1989, v.u., DJ 16.10.1989, p. 15856).
NOME COMERCIAL. DIREITO EXCLUSIVIDADE. EMPREGO DA EXPRES-
SO REFINAES. 1. No de assegurar-se a exclusividade pretendida, desde que, tra-
tando-se de uma expresso de uso comum, designativa da atividade empresarial, inocorre a
possibilidade de confuso junto clientela. 2. Agravo improvido (STJ, 4 T, AGA 25652/
SP, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 28.09.1993, v.u., DJ 08.11.1993, p. 23559).
NOME COMERCIAL. DENOMINAO SOCIAL. MARCA. O titular da marca
no tem o direito de inclu-la na sua denominao social, se outra sociedade j est registra-
da na Junta Comercial com o mesmo nome. Recurso conhecido e provido (STJ, 4 T, REsp
35806/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 09.12.1997, v.m., DJ 24.08.1998, p. 90).
G) QUESTES DE CONCURSO
(29 Exame de Ordem OAB-RJ) 37 - A constituio da Sociedade Annima por subs-
crio particular do capital dever ser feita por deliberao de subscritores.
a. Em Assemblia Geral ou por contrato particular;
b. Somente em Assemblia Geral;
c. Em Assemblia Geral ou por escritura pblica;
d. Somente por escritura pblica.
(28 Exame de Ordem OAB-RJ) 35 - Assinale a resposta correta:
a. A companhia ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos acionistas
ser sempre ilimitada;
b. A sociedade annima no pode ter m lucrativo;
c. A contribuio do scio para o capital social na limitada pode consistir em prestao
de servios;
20
FGV DIREITO RIO
d. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas
quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
(26 Exame de Ordem OAB-RJ) 48 - A sociedade annima que queira ter por objeto
participar de outras sociedades:
a. Pode faz-lo sem que haja previso estatutria
b. Est impedida de faz-lo por conta de vedao prevista em lei especial
c. Pode faz-lo desde que haja previso no Estatuto de forma precisa e completa
d. Somente poder faz-lo se for companhia de capital aberto, mesmo sem expressa
previso estatutria
(25 Exame de Ordem OAB-RJ) 49 - Marque a resposta correta:
So requisitos preliminares para a constituio de uma companhia:
a. Subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas aes em que se divide o capital
social xado no estatuto; realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no m-
nimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; e depsito, no Banco
do Brasil ou outro banco autorizado pela Comisso de Valores Imobilirios, da parte
do capital realizado em dinheiro;
b. Subscrio, pelo menos por uma pessoa, de todas as aes em que se divide o capital
social; realizao, como entrada, de 15% (quinze por cento), no mnimo, do preo
de emisso das aes subscritas em dinheiro; e depsito, somente no Banco do Brasil
da parte do capital realizado em dinheiro.
c. Subscrio, pelo menos por trs pessoas, de todas aes em que se divide o capital
social xado no estatuto; realizao, como entrada, de 5% (cinco por cento), no
mnimo, no preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; e depsito, no Banco
do Brasil ou outro banco autorizado pela Comisso de Valores Imobilirios, da parte
do capital realizado em dinheiro;
d. Subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas aes em que se divide o capital
social xado no estatuto; realizao, como entrada, de 20% (vinte por cento), no
mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; e depsito, somente
no Banco do Brasil, da parte do capital realizado em dinheiro.
(24 Exame de Ordem OAB-RJ) 50 - No uma caracterstica da sociedade annima:
a. Capital social dividido em aes, respondendo os acionistas pelo preo de emisso
das aes subscritas ou adquiridas
b. Independentemente de seu objeto social, a sociedade annima sempre mercantil
c. A sociedade annima pode exercer a sua atividade sob rma ou razo social, da qual
s faro parte os nomes dos scios diretores ou gerentes
d. A assemblia geral ordinria e a assemblia geral extraordinria so rgos de delibe-
rao da sociedade annima
(11 Exame de Ordem OAB-RJ) 23 - Assinale a resposta correta:
a. O estatuto no precisa denir o objeto social de forma clara, o que pode ser feito
pelo regimento interno da companhia;
b. A sociedade annima tem o seu capital dividido em aes, e os acionistas respondem
solidariamente at a importncia total do capital social;
c. A companhia no pode ter por objeto participar de outras sociedades;
d. Qualquer que seja o objeto, a sociedade annima mercantil e se rege pelas leis e
usos do comrcio.
21
FGV DIREITO RIO
(11 Exame de Ordem OAB-RJ) 25 - As caractersticas da sociedade annima so:
a. O capital dividido em aes e a responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de
emisso das aes;
b. O capital dividido em aes e a responsabilidade dos scios at o valor do total do
capital social;
c. O capital social dividido em quotas;
d. O capital social dividido em aes ou debntures, e a responsabilidade dos scios at
o valor do capital social.
(3 Exame de Ordem OAB-RJ) 6 - Determinada sociedade annima, constituda por
subscrio pblica, aprovou, pela unanimidade de votos dos subscritores presentes e
que constituam a maioria deles, em assemblia constitutiva regularmente convocada,
os seus estatutos, alterando inmeros dispositivos constantes do projeto publicado. Os
subscritores ausentes a essa assemblia podem pedir a nulidade da constituio?
(3 Exame de Ordem OAB-RJ) 25 - Ao :
a. A parte mnima em que se divide o capital;
b. A parte do lucro atribuda a cada acionista;
c. Um ttulo de crdito prprio;
d. Ttulo representativo de emprstimo tomado pela SA.
(1 Exame de Ordem OAB-RJ) 4 - Na criao de uma sociedade annima, por subscri-
o pblica, foram os atos preliminares submetidos ao exame da CVM que os aprovou.
No tendo subscrito o total do capital social os subscritores, em assemblia, resolve-
ram, por maioria absoluta, reduzir o capital para a quantia subscrita, prosseguindo nos
atos ulteriores para a constituio. Isso possvel? Por qu?
(1 Exame de Ordem OAB-RJ) 26 - As duas formas de constituio da sociedade an-
nima so:
a. Aberta ou fechada;
b. Simultnea ou sucessiva;
c. Por aes ou por cotas;
d. Pblica ou privada.

H) GLOSSRIO
CISO: Operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou
mais sociedades, constitudas para esse m ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida,
se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso.
CVM: Comisso de Valores Mobilirios. Agncia reguladora do mercado de capitais,
responsvel pela scalizao e autorizao de atuao de sociedades no mercado nanceiro.
DEBNTURE: um ttulo de crdito representativo de emprstimo que uma companhia
emite junto a terceiros e que assegura a seus detentores direito contra a emissora, nas condi-
es constantes da escritura de emisso.
SOCIEDADES COLIGADAS: Sociedade de cujo capital outra sociedade participa com dez por
cento ou mais do capital, sem control-la
SOCIEDADES CONTROLADAS: 1) Sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maio-
ria dos votos nas deliberaes dos cotistas ou da assemblia geral e o poder de eleger a maio-
22
FGV DIREITO RIO
ria dos administradores; ou 2) sociedade cujo controle esteja em poder de outra, mediante
aes ou quotas possudas por sociedades ou sociedades por esta j controladas (Fonte:
www.bovespa.com.br).
PARTICIPAO ACIONRIA PULVERIZADA: participao de mltiplos acionistas numa so-
ciedade annima por meio de aquisio de aes que no perfazem um poder acionrio
majoritrio, de forma a gerar companhias sem dono e multiplicar a capacidade de inves-
timentos.
TTULOS DE CRDITO: papis representativos de uma obrigao e emitidos de conformi-
dade com a legislao especca de cada tipo ou espcie. Exemplos: cheque, nota promis-
sria, duplicata etc.

23
FGV DIREITO RIO
4.1. AULA 4: COMPANHIA ABERTA E FECHADA. MERCADO DE VALORES
MOBILIRIOS. COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS. NOES GERAIS.
Leitura bsica
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. Vol. 2. 6 ed. So Paulo: Saraiva,
2003, pp. 69-79.
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. Vol. 2. 23 ed. So Paulo: Saraiva,
2003, pp. 31-44.
TRINDADE, Marcelo F. O papel da CVM e o mercado de capitais no Brasil. IN:
Fuses e Aquisies: aspectos jurdicos e econmicos. So Paulo: IOB, 2002, pp. 296-
329.
B) ROTEIRO DE AULA
Na aula passada, vimos algumas noes gerais e caractersticas prprias das sociedades
annimas. Tambm identicamos a importncia estratgica, do ponto de vista econmico,
social e poltico, da constituio de uma sociedade annima quando comparada com a
sociedade limitada.
H ainda peculiaridades especcas as quais sero estudadas ao longo no nosso curso
43

caso se esteja tratando de companhias abertas ou fechadas. Vale assinalar que o artigo 4
da Lei das S.A. distingue as sociedades annimas de capital aberto ou fechado, nos seguintes
termos:
Art. 4 Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores
mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valo-
res mobilirios.
Em relao ao tratamento jurdico que dado a um ou outro tipo de sociedade, apon-
tam Alfredo Lamy Filho e Jos Luiz Bulhes Pedreira, co-autores do anteprojeto da Lei das
S.A.:
Os mecanismos bsicos do funcionamento interno das companhias abertas e fechadas
so os mesmos, mas, nas relaes com o pblico, as companhias abertas assumem obrigaes
relevantes e especcas com os participantes dos mercados de valores mobilirios, e o pblico
em geral
44
.
O conceito de valores mobilirios e as suas noes gerais sero estudados nas aulas 6 e 7.
Nesse momento, importa apenas compreender que os valores mobilirios so instrumen-
tos de captao de recursos, para o nanciamento da empresa, explorada pela sociedade
43
Por exemplo, nas aulas 6
e 7 estudaremos os valores
mobilirios; nas aulas 10 e 11,
o funcionamento do controle
acionrio; e na aula 18, os pro-
cedimentos para transforma-
o, incorporao, fuso e ciso
das sociedades annimas.
44
Alfredo Lamy Filho e Jos
Luiz Bulhes Pedreira, A Lei das
S.A. 3 ed. Vol. I. Rio de Janeiro:
Renovar, 1997, p. 84.
24
FGV DIREITO RIO
annima que os emite, e representam, para quem os subscreve ou adquire, uma alternativa
de investimento
45
.
As vantagens presentes na abertura de capital de determinada sociedade annima de-
correm da anlise inicial de sua viabilidade. A abertura de capital recomendvel apenas
quando existam objetivos bem delimitados e um projeto para seu alcance. Dentre outros
benefcios, podemos destacar as seguintes vantagens que geralmente podem ser encontradas
na abertura do capital de uma companhia
46
:
1. A abertura de capital amplia a base para se captar recursos, j que existe o ofereci-
mento pblico em bolsa, de aes de emisso da sociedade para aquisio e investimento do
pblico em geral. Ao mesmo tempo, amplia-se o potencial de crescimento da sociedade, na
medida em que se permite, em tese, um maior aporte nanceiro para o nanciamento de
projetos e outros objetivos buscados pela sociedade.
Ainda, a abertura de capital a alternativa mais adequada para o nanciamento dos
objetivos da sociedade se comparada aos nanciamentos bancrios (contratos de mtuo a
juros, por exemplo) que possuem custos altssimos.
2. A abertura de capital permite uma maior liquidez patrimonial, garantindo uma capa-
cidade de posicionamento estratgico maior. Isso se deve diluio do risco empresarial e,
ao mesmo tempo, valorizao da participao acionria.
3. A abertura de capital permite uma maior exposio da reputao e da marca da com-
panhia no mercado, podendo gerar um incremento da imagem institucional e reforando
sua capacidade de negociar. Isso possvel graas transparncia necessria para a abertu-
ra de capital. A companhia deve informar, de forma clara e precisa, as suas condies de
operao, o que permite aos investidores conhecer a sociedade e conar em sua posio no
mercado. Nessa linha, o status de companhia aberta tende a facilitar, tambm, as associaes
internacionais.
4. A abertura de capital leva acelerao da prossionalizao da companhia. Inicial-
mente, esse processo conseqncia das disposies legais, dada a eleio de conselheiros
representantes dos novos acionistas e a exigncia da gura do Diretor de Relaes com
Investidores (DRI).
Por outro lado, h desvantagens na constituio de uma companhia aberta, dentre as
quais podemos destacar:
1. Os custos associados ao processo de abertura de capital, remunerao do capital dos
novos acionistas (poltica de dividendos) e administrao de um sistema de informaes
especco para o controle da propriedade da empresa.
2. A necessidade de atendimento a normas mais especcas e rigorosas, no que tange aos
procedimentos e princpios contbeis, de auditoria, e divulgao de demonstraes nan-
ceiras.
Nota-se, assim, que a vocao original e principal da sociedade annima de representar
um instrumento ecaz para a captao de recursos junto ao pblico investidor, permitindo
uma maior capitalizao da sociedade se revela nas companhias abertas, uma vez que s
sociedades annimas de capital fechado no se faculta a oferta ou distribuio de ttulos ao
45
Fbio Ulhoa Coelho. Curso de
direito comercial. Vol. 2. 6 ed.
So Paulo: Saraiva, 2003, p.
136. So exemplos de valores
mobilirios as aes, j trata-
das superfcialmente na aula
passada.
46
Informaes baseadas no site
da Comisso de Valores Mobili-
rios (www.cvm.org.br).
25
FGV DIREITO RIO
pblico em geral
47
/
48
. E exatamente nesse aspecto que reside a mais relevante distino
entre as companhias abertas e fechadas, nas palavras de Alfredo Lamy Filho e Jos Luiz
Bulhes Pedreira:
Com efeito, a diferena mais importante entre a companhia fechada e a aberta que
esta, alm das relaes (internas) com os investidores do mercado que so seus acionistas,
mantm pelo fato de participar do mercado como emissora de valores mobilirios negocia-
dos mediante oferta pblica relaes com todos os investidores do mercado inclusive os
que no so titulares de valores de sua emisso, mas apenas adquirentes em potencial desses
valores
49
.
Em face dessas diferenas estruturais e visando proteo do pblico investidor, a legis-
lao no s no Brasil, mas tambm em escala mundial dispensa s companhias abertas
uma regulamentao mais rgida, impondo determinadas obrigaes e exigncias que, em
regra, no se aplicam s sociedades annimas de capital fechado.
Nesse sentido, a Lei n 6.385, de 07 de dezembro de 1976, criou no Brasil a Comisso
de Valores Mobilirios (CVM) e regulou o mercado de valores mobilirios, o qual pode
ser dividido em primrio e secundrio. Dentre outras atribuies da CVM como, por
exemplo, os seus poderes normativo
50
e sancionador
51
, destacam-se a scalizao e inspe-
o das companhias abertas e das atividades e servios do mercado de valores mobilirios
52
,
sendo importante notar que somente os valores mobilirios de emisso de companhia re-
gistrada na Comisso de Valores Mobilirios podem ser negociados no mercado de valores
mobilirios
53
.
Cumpre assinalar que, caso se pretenda fazer com que uma companhia fechada se torne
uma companhia aberta em outras palavras, realizar uma abertura de capital , devero
ser observadas as normas editadas pela CVM para esse m
54
, j que nenhuma distribuio
pblica de valores mobilirios ser efetivada no mercado sem prvio registro na Comisso
de Valores Mobilirios
55
.
Note-se que a operao inversa o chamado fechamento de capital, no qual uma com-
panhia aberta passa a ser uma companhia fechada tambm se submete a um procedimen-
to especco, o qual se encontra previsto no pargrafo 4 do artigo 4 da Lei das S.A.
56
e
regulado pela Instruo CVM n 361, de 05 de maro de 2002.
C) TEXTOS DE APOIO
1. A Bolsa muda de patamar e qualidade, com os novos setores
So Paulo, 9 de Novembro de 2006 O volume de ofertas pblicas de aes atingiu
R$ 24,4 bilhes este ano, volume que j recorde no perodo ps-Plano Real e representa
mais que o dobro do emitido no ano passado. Apesar da turbulncia que derrubou as bolsas
de valores internacionais no segundo trimestre estendendo-se ao Brasil , o movimento
crescente de ofertas, vericado a partir do nal de 2003, no chegou a ser interrompido.
Entre abril e junho, o ritmo cou mais lento, mas as empresas continuaram obtendo
sucesso com a venda de suas aes. Foi o caso da operao do Banco do Brasil que, no ms
de junho, em plena turbulncia, obteve R$ 1,9 bilho com a venda de aes, at ento a
maior realizada em 2006. At o nal de outubro, a maior captao foi a da Cesp, de R$ 3
bilhes.
47
Nos termos do pargrafo 1
do artigo 3 da Instruo CVM
n 400, de 29 de dezembro
de 2003, considera-se como
pblico em geral uma classe,
categoria ou grupo de pesso-
as, ainda que individualizadas
nesta qualidade, ressalvados
aqueles que tenham prvia
relao comercial, creditcia,
societria ou trabalhista,
estreita e habitual, com a
emissora. Ainda, conforme
estabelece o artigo 3 da aludi-
da norma: Art. 3 So atos de
distribuio pblica a venda,
promessa de venda, oferta
venda ou subscrio, assim
como a aceitao de pedido de
venda ou subscrio de valores
mobilirios, de que conste
qualquer um dos seguintes
elementos: I - a utilizao de
listas ou boletins de venda ou
subscrio, folhetos, prospec-
tos ou anncios, destinados ao
pblico, por qualquer meio ou
forma; II - a procura, no todo
ou em parte, de subscritores ou
adquirentes indeterminados
para os valores mobilirios,
mesmo que realizada atravs
de comunicaes padronizadas
endereadas a destinatrios
individualmente identifcados,
por meio de empregados,
representantes, agentes ou
quaisquer pessoas naturais ou
jurdicas, integrantes ou no
do sistema de distribuio de
valores mobilirios, ou, ainda,
se em desconformidade com
o previsto nesta Instruo, a
consulta sobre a viabilidade
da oferta ou a coleta de in-
tenes de investimento junto
a subscritores ou adquirentes
indeterminados; III - a nego-
ciao feita em loja, escritrio
ou estabelecimento aberto ao
pblico, destinada, no todo
ou em parte, a subscritores ou
adquirentes indeterminados;
ou IV - a utilizao de publi-
cidade, oral ou escrita, cartas,
anncios, avisos, especialmen-
te atravs de meios de comuni-
cao de massa ou eletrnicos
(pginas ou documentos na
rede mundial ou outras redes
abertas de computadores e
correio eletrnico), enten-
dendo-se como tal qualquer
forma de comunicao dirigida
ao pblico em geral com o fm
de promover, diretamente ou
atravs de terceiros que atuem
por conta do ofertante ou da
emissora, a subscrio ou alie-
nao de valores mobilirios.
26
FGV DIREITO RIO
Este ano, at agora, 35 empresas realizaram ofertas pblicas de aes, sendo que a maio-
ria delas abriu o capital. A conjuntura internacional, de crescimento econmico e farta
liquidez, impulsionou esse desempenho - cerca de 80% dos papis foram comprados por
investidores estrangeiros. Mas a modernizao da regulamentao e principalmente a cria-
o dos nveis de governana corporativa pela Bovespa tiveram papel determinante nesse
conjunto de atraes.
Com tudo isso, o mercado mudou de patamar e de qualidade. Das novas empresas da
bolsa, a maioria entrou no Novo Mercado (o mais elevado nvel de governana), que obriga
as companhias a terem apenas aes ordinrias (com direito de participao no controle) e
tag along de 100%.
Alm disso, a bolsa ganhou novos setores como o de construo e incorporao, que j
conta com sete companhias listadas, entre elas Gasa, Rossi, Company e Abyara. Outras
cinco j pediram registro e esto na la. O setor de construo e incorporao deve ser para
a bolsa o que foi o de telecomunicaes - por mais de uma dcada lder em valorizao,
volume e liquidez.
Outros setores, antes ausentes da bolsa, tambm aumentaram a opo dos investidores:
internet, sade, seguros, laboratrios de anlises clnicas, informtica. Essa diversicao
atrai novos investimentos, puxando mais crescimento
57
.
2. 20/10/2006 Apetite por crescimento
O DINAMISMO DA BOLSA NESTE ANO REVELA NOVO PERFIL E APTIDES DAS CANDIDATAS AO
PREGO
O mercado de capitais brasileiro deve viver neste ltimo quarto do ano um movimento
muito intenso, comparvel ao de 1996, quando as privatizaes o inundaram com papis
novos. A marca dos R$ 100 bilhes em lanamentos das vrias modalidades virtualmente
foi rompida no ms passado, se somados os registros concedidos no ano pela Comisso de
Valores Mobilirios (CVM) R$ 82,6 bilhes e as ofertas em anlise. Especialmente no
mercado acionrio, at setembro, foram registradas 48 emisses, entre aes, certicados e
bnus, no valor total de R$ 22,8 bilhes.
EXAME PREPARATRIO
As candidatas mais fortes abertura de capital so aquelas das quais o Banco Nacional
de Desenvolvimento Econmico e Social (BNDES) scio e as apadrinhadas pela Financia-
dora de Estudos e Projetos (Finep), vinculada ao Ministrio de Cincia e Tecnologia. Entre
as companhias que passaram pelo Frum Brasil de Abertura de Capitais, promovido pelas
duas entidades em parceria com a Bovespa, encontram-se Datasul, Lupatech, Microsiga,
CSU e Company todas atualmente de capital aberto. Esse frum, que consiste em montar
periodicamente apresentaes de novas empresas a investidores e analistas, funciona desde
2002.
A Lupatech, que participou da iniciativa em novembro daquele ano, um dos casos
de sucesso da Finep. Parceira da agncia ocial desde 1993, recebeu dela apoio para trs
projetos, um nanciamento total de aproximadamente R$ 6 milhes. Lder nacional no
fornecimento de vlvulas industriais para o setor de petrleo e gs, a Lupatech iniciou em
maio deste ano seu vo solo, ao abrir capital e entrar no Novo Mercado.
Aps a oferta de aes que a capitalizou com R$ 452,7 milhes, a companhia comprou
todas as quotas da Metalrgica Ip Limitada (Mipel-SP), de forte marca e presena no seg-
mento de vlvulas industriais de bronze. Em seguida, arrematou tambm a totalidade das
48
So, contudo, muito mais
numerosas no Brasil as socie-
dades annimas de capital
fechado. Isso se deve a um fato
histrico: a constituio origi-
nalmente familiar das socieda-
des annimas e a proteo dos
acionistas da ingerncia ex-
terna de algum acionista fora
do mbito de conhecimento e
confana dos demais.
49
Alfredo Lamy Filho e Jos Luiz
Bulhes Pedreira, A Lei das S.A.
3 ed. Vol. I. Rio de Janeiro: Re-
novar, 1997, p. 84.
50
A esse respeito, dentre outros
dispositivos legais, pode-se
destacar o artigo 8, inciso I,
da Lei n 6.385/76, transcrito
abaixo.
51
Consoante determina o
artigo 11 da Lei n 6.385/76:
Art. 11. A Comisso de Valores
Mobilirios poder impor aos
infratores das normas desta
Lei, da lei de sociedades por
aes, das suas resolues,
bem como de outras normas
legais cujo cumprimento lhe
incumba fscalizar, as seguin-
tes penalidades: I -advertn-
cia; II - multa; III - suspenso
do exerccio do cargo de ad-
ministrador ou de conselheiro
fscal de companhia aberta, de
entidade do sistema de distri-
buio ou de outras entidades
que dependam de autorizao
ou registro na Comisso de Va-
lores Mobilirios; IV - inabilita-
o temporria, at o mximo
de vinte anos, para o exerccio
dos cargos referidos no inciso
anterior; V - suspenso da
autorizao ou registro para o
exerccio das atividades de que
trata esta Lei; VI - cassao de
autorizao ou registro, para o
exerccio das atividades de que
trata esta Lei; VII - proibio
temporria, at o mximo de
vinte anos, de praticar determi-
nadas atividades ou operaes,
para os integrantes do sistema
de distribuio ou de outras
entidades que dependam de
autorizao ou registro na Co-
misso de Valores Mobilirios;
VIII - proibio temporria,
at o mximo de dez anos, de
atuar, direta ou indiretamente,
em uma ou mais modalidades
de operao no mercado de
valores mobilirios.
27
FGV DIREITO RIO
aes da Itasa, empresa sediada na Argentina, dona de destacada tecnologia de fundio de
ligas especiais com alta resistncia a corroso, usadas principalmente em aplicaes para o
setor de petrleo e gs. Outra medida de crescimento foi a produo de uma nova linha de
vlvulas em ao, carbono e inox, mediante investimento de R$ 11,5 milhes.
MOTIVAES SEMELHANTES
Desempenho como esse naturalmente incentiva outros empreendedores que tm proje-
tos similares de crescimento a seguir a trilha at o mercado de capitais. o caso da Memphis,
fabricante de produtos de higiene; da produtora de autopeas Controil; da Teikon, que atua
na rea de tecnologia e da DBA, exportadora de servios de tecnologia de informao. As
quatro preparam-se pacientemente para abrirem o capital a mdio prazo de forma a ampliar
a capacidade instalada, realizar aquisies e atingir novos mercados.
A Memphis, quinta maior fabricante de sabonetes do Brasil, com produo anual de 113
milhes de unidades e receita de R$ 98 milhes, traou plano ambicioso, ao xar como ob-
jetivo o crescimento da receita em 17% ao ano a partir de 2007. Calcula que isso custar um
investimento na casa de R$ 15 milhes nos prximos anos, sem contar eventuais aquisies.
Neste segundo cenrio, a empresa pode crescer 30% ao ano, arma Clvis Dinis Cortesia,
diretor de Vendas e Marketing. Os projetos envolvem a ampliao da atual linha de cosm-
ticos e de produtos de higiene pessoal e o lanamento de novos produtos, alm do aumento
da produo de marcas tradicionais da empresa. A partir de janeiro, o consumidor vai se
deparar com os novos produtos que j esto sendo desenvolvidos, garante Cortesia.
Para tocar tudo isso est sendo considerada uma expanso fsica que multiplicar por
cinco as instalaes atuais: os dois pavilhes que abrigam a fbrica, sediada no municpio de
Porto, RS, podero chegar a dez. A velocidade de crescimento depender da concretizao
das previses de aumento das vendas, pondera o executivo. Se a aceitao do pblico for
maior do que esperamos, naturalmente ampliaremos de forma mais rpida.
Para apoiar a expanso projetada, a Memphis se volta para um mercado altamente pro-
missor, que cresce a taxas chinesas e no d mostras de perder o flego: o brasileiro. Filho
dileto do Plano Real, o segmento de higiene pessoal, perfumaria e cosmticos simplesmente
dobrou entre o incio e o m da dcada de 1990: saiu de US$ 1,7 bilho, em 1992 para US$
3,4 bilhes em 2000, cometendo alguns exageros no caminho, como os US$ 4,3 bilhes
cravados em 1998. Cresce agora ao redor dos 9% ao ano. um mercado em alta expanso
e focado em marcas tradicionais, anima-se Cortesia.
A opo pelo mercado interno no signica virar inteiramente as costas s exportaes.
A Memphis vende atualmente para Panam, Bolvia, Chile, Uruguai e Paraguai o corres-
pondente a 1,5% do faturamento total; nos prximos cinco anos, pretende ampliar a parti-
cipao para 5%, agregando Argentina e Peru ao cadastro de clientes.
GOVERNANA NA MIRA
Com projeto to ambicioso quanto o da Memphis, a Controil espera quadruplicar, em
2010, o faturamento bruto do ano passado, de R$ 80 milhes, ou seja, crescer 24% ao
ano. No mercado de reposio de freios hidrulicos pretende atingir a clientela primria,
as montadoras de veculos. Outro objetivo aumentar a participao das exportaes no
faturamento, dos 4,2% atuais para 15% tambm em 2010.
O investimento necessrio para aumentar a capacidade instalada e otimizar a produo
da ordem de R$ 100 milhes, tem na ponta do lpis Gilso Gotardo, superintendente da
empresa. Inicialmente preciso melhorar os testes de qualicao, de forma a modernizar o
52
Dispe o artigo 8 da referida
lei: Art . 8 Compete Comis-
so de Valores Mobilirios: I
- regulamentar, com obser-
vncia da poltica defnida pelo
Conselho Monetrio Nacional,
as matrias expressamente
previstas nesta Lei e na lei de
sociedades por aes; II - admi-
nistrar os registros institudos
por esta Lei; III - fscalizar per-
manentemente as atividades
e os servios do mercado de
valores mobilirios, de que tra-
ta o Art. 1, bem como a veicu-
lao de informaes relativas
ao mercado, s pessoas que
dele participem, e aos valores
nele negociados; IV - propor ao
Conselho Monetrio Nacional
a eventual fxao de limites
mximos de preo, comisses,
emolumentos e quaisquer ou-
tras vantagens cobradas pelos
intermedirios do mercado;
V - fscalizar e inspecionar as
companhias abertas dada prio-
ridade s que no apresentem
lucro em balano ou s que
deixem de pagar o dividendo
mnimo obrigatrio.
53
Artigo 4, pargrafo 1, da
Lei das S.A.
54
A esse respeito, veja-se a
Instruo CVM n 400, de 29
de dezembro de 2003, a qual
dispe sobre as ofertas pbli-
cas de distribuio de valores
mobilirios, nos mercados pri-
mrio ou secundrio.
55
Artigo 4, pargrafo 2, da
Lei das S.A.
56
4 O registro de compa-
nhia aberta para negociao
de aes no mercado somente
poder ser cancelado se a
companhia emissora de aes,
o acionista controlador ou a so-
ciedade que a controle, direta
ou indiretamente, formular
oferta pblica para adquirir a
totalidade das aes em circu-
lao no mercado, por preo
justo, ao menos igual ao valor
de avaliao da companhia,
apurado com base nos crit-
rios, adotados de forma isolada
ou combinada, de patrimnio
lquido contbil, de patrim-
nio lquido avaliado a preo
de mercado, de fuxo de caixa
descontado, de comparao
por mltiplos, de cotao das
aes no mercado de valores
mobilirios, ou com base em
outro critrio aceito pela Co-
misso de Valores Mobilirios,
assegurada a reviso do valor
28
FGV DIREITO RIO
processo produtivo com absoro de novas tecnologias que resultem na reduo de custos.
Essa ser uma segunda mudana de patamar para a companhia. Entre 1997 e 1998 a
Controil tocara um projeto de expanso com o qual o faturamento cresceu 19,4%. Passa-
mos por novas contrataes e qualicao. O objetivo agora crescer ainda mais. Queremos
expandir e qualicar a empresa. Hoje temos 500 empregados diretos; vamos criar mais 300
vagas, destaca Gotardo
No passado, a fonte de nanciamento foi o BNDES. O diretor diz que pode voltar a
bater na porta do banco, mas considera tambm o mercado acionrio.
H quem j faa tais preparativos dentro da prpria casa. A Teikon, por exemplo, que pre-
tende ampliar os negcios para turbinar sua receita, de R$ 34,3 milhes em 2005, contratou
auditoria e conselheiros independentes para se enquadrar em padres elevados de governana.
A DBA criou uma diretoria de Relaes com Investidores convencida de que a Bolsa o cami-
nho para conduzi-la em boas condies no processo de consolidao em seu setor de atuao.
PRAGMATISMO
A auncia de empresas Bolsa reala cada vez mais a principal transformao pela
qual passou o mercado de capitais: a troca da quantidade pela qualidade. No momento em
que foi mais populosa, 1998, a Bovespa tinha 599 empresas no prego; hoje, tem 387. O
valor de mercado delas, porm, era de R$ 194,4 bilhes (US$ 160,9 bilhes) e agora chega
a R$ 1,25 trilho (US$ 568,5 bilhes) ou seja, cravou um aumento de 543% em real e de
264,5% em dlar.
Por sonoro que parea, tal aumento ainda no o ideal. O mercado de capitais brasilei-
ro ainda pequeno na comparao com o tamanho da nossa economia, lembra Fernando
Alves, da Price. Tem razo. O tamanho da Bolsa brasileira medido pelo valor de mercado
das empresas no chega aos 60% do Produto Interno Bruto (PIB); nas economias capi-
talistas avanadas at ultrapassa os 100%. preciso levar em conta no entanto que, h dez
anos, aquela relao era de 28%. E que hoje todos os indcios apontam para um crescimento
sustentado do mercado
58
.
D) CASO
Caso do avestruz Grupo Avestruz Mster
Por fora de denncias que lhe foram feitas, a CVM obteve cpia de anncio publici-
trio veiculado em canais de televiso em que o presidente do Grupo Avestruz Mster,
sociedade limitada, anuncia, dentre outras informaes, que nos ltimos meses a CVM Co-
misso de Valores Mobilirios vem inspecionando e acompanhando todas as nossas negociaes,
mesmo que as negociaes no sejam por ela regulamentadas.
Alm disto, a referida pea publicitria informa que a Avestruz Mster est se adequando
s deliberaes nais da CVM, cujas orientaes vm ao encontro de nossas metas.
O texto utilizado pela Avestruz Mster induz explicitamente o pblico impresso opos-
ta, de que a CVM vem inspecionando e acompanhando todas as nossas negociaes, o que
absolutamente falso, dado que a CVM vem apenas buscando alertar tal empresa de que
sua captao de recursos nanceiros, da maneira como vinha sendo feita, pode caracterizar
exerccio ilegal de distribuio pblica de valores mobilirios, tanto que j h inqurito
administrativo instaurado nesta autarquia.
da oferta, em conformidade
com o disposto no art. 4-A..
Adicionalmente, o pargra-
fo 5 do mesmo dispositivo
estabelece que Terminado o
prazo da oferta pblica fxado
na regulamentao expedida
pela Comisso de Valores Mo-
bilirios, se remanescerem em
circulao menos de 5% (cinco
por cento) do total das aes
emitidas pela companhia, a
assemblia-geral poder de-
liberar o resgate dessas aes
pelo valor da oferta de que tra-
ta o 4, desde que deposite
em estabelecimento bancrio
autorizado pela Comisso de
Valores Mobilirios, disposi-
o dos seus titulares, o valor
de resgate, no se aplicando,
nesse caso, o disposto no 6
do art. 44.
57
Publicado em 09 de novem-
bro de 2006, na Gazeta Mer-
cantil (Finanas & Mercados
- Pg. 1).
58
Disponvel em http://revis-
tarazao.uol.com.br/textos.
asp?codigo=10736. Acesso em
29
FGV DIREITO RIO
Assim sendo, a CVM alerta ao pblico em geral que determinou Avestruz Mster
que interrompesse imediatamente a veiculao da pea publicitria antes referida, e se abs-
tivesse de utilizar o nome da CVM em qualquer modalidade de publicidade, salvo para
nelas incluir, como determinado pelo inciso II, alnea (d), da Deliberao CVM 473, de
01/12/2004, em destaque, o alerta de que a Avestruz Mster e os investimentos por ela ofer-
tados no so regulados ou scalizados pela CVM.
A Avestruz Mster no registrada na CVM, seus negcios no so scalizados por esta
autarquia, nem tampouco so auditados por auditor independente registrado na CVM.
Pergunta-se:
1) Qual o papel realizado pela CVM neste caso?
2) Tratando-se de sociedade limitada, existe legitimidade da atuao da CVM?
3) Qual a sano que poderia ser aplicada pela CVM neste caso?
4) Os investidores da Avestruz Mster podem responsabilizar a CVM pelas eventuais
perdas de seus investimentos?
E) JURISPRUDNCIA
MANDADO DE SEGURANA. EMPRESA DE AUDITORIA. REGISTRO. EXI-
GNCIA DA COMISSO DE VALORES MOBILIRIOS. LEGALIDADE. As con-
dies para o registro, impostas pela comisso, decorrem do exerccio regular do poder de
polcia, no se podendo falar em cerceamento da liberdade prossional (STJ, 2 T, REsp
29714/RJ, Rel. Min. Peanha Martins, j. 20.10.1993, v.u., DJ 22.11.1993, p. 24936).
F) QUESTES DE CONCURSO
(6 Exame de Ordem OAB-RJ) 23 - A venda ao pblico de aes emitidas pela S.A.,
depende de autorizao:
a. Da Bolsa de Valores;
b. Do Banco Central;
c. Da C.V.M.;
d. Do Conselho Fiscal da S.A.
(3 Exame de Ordem OAB-RJ) 27 - Diz-se sociedade de capital aberto aquela que:
a. Foi constituda mediante subscrio pblica;
b. Possui aes de vrias espcies e formas;
c. Tem suas aes negociadas em bolsa;
d. de capital autorizado.
(20 Exame de Ordem OAB-RJ) 5 - Enumere pelo menos 2 (dois) tipos de registro
concedidos pela Comisso de Valores Mobilirios. Mencione os dispositivos legais uti-
lizados em sua resposta.
(122 Exame de Ordem OAB-SP) 50 - O mercado de capitais primrio:
(A) abrange operao de compra e venda de ao, ou seja, a negociao feita pelo dono
de uma participao societria.
30
FGV DIREITO RIO
(B) no admite emisso pblica de valores mobilirios, nem sua alienao.
(C) visa alienao de uma ao, transferindo-a do patrimnio do primeiro acionista
para o do segundo.
(D) compreende as operaes de subscrio de aes e de outros valores mobilirios,
sendo um negcio entre a companhia emissora e o investidor.
G) GLOSSRIO
GOVERNANA CORPORATIVA: o sistema pelo qual as sociedades so dirigidas e monitora-
das, envolvendo os relacionamentos entre Acionistas/Scios, Conselho de Administrao,
Diretoria, Auditoria Independente e Conselho Fiscal. As boas prticas de governana cor-
porativa tm a nalidade de aumentar o valor da sociedade, facilitar seu acesso ao capital e
contribuir para a sua perenidade (Fonte: www.ibgc.org.br).
MERCADO PRIMRIO: Colocao de ttulos resultantes de novas emisses. As companhias
podem utilizar o mercado primrio para captar os recursos necessrios ao nanciamento de
suas atividades (Fonte: www.bovespa.com.br).
MERCADO SECUNDRIO: Negociao de ativos, ttulos e valores mobilirios em mercados
organizados, onde investidores compram e vendem em busca de lucratividade e liquidez,
transferindo, entre si, os ttulos anteriormente adquiridos no mercado primrio (Fonte:
www.bovespa.com.br).
NOVO MERCADO: segmento de listagem da Bolsa de Valores de So Paulo destinado
negociao de aes emitidas por companhias que se comprometem, voluntariamente, com
a adoo de certas prticas de governana corporativa e disclosure adicionais em relao ao
que exigido pela legislao (Fonte: www.bovespa.com.br).
OFERTA PBLICA DE AES: Distribuio de ttulos e valores mobilirios junto ao pblico
investidor e colocao junto ao pblico de determinado nmero de aes de emisso de
uma companhia (Fonte: www.bovespa.com.br).
TAG ALONG: Uma das modalidades de tag along previsto na legislao brasileira (Lei das
S.A., Artigo 254-A) e assegura que a alienao, direta ou indireta, do controle acionrio de
uma companhia aberta somente poder ocorrer sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de
que o acionista adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de aquisio das demais aes
ordinrias, de modo a assegurar a seus detentores o preo mnimo de 80% do valor pago
pelas aes integrantes do bloco de controle. Congura-se, assim, como um importante
instrumento de proteo dos interesses dos acionistas minoritrios (Fonte: www.bovespa.
com.br).
31
FGV DIREITO RIO
5.1. AULA 5: CAPITAL SOCIAL: FORMAO, AUMENTO E REDUO.
Leitura bsica
2003, pp. 156-175.
2006, pp. 57 -69.
LAMY FILHO, Alfredo. Capital social. Conceito. Atributos. A alterao introduzi-
da pela Lei n 9.457, de 1997. O capital social no sistema jurdico americano. In
Revista de Direito Renovar. Vol. 13. Rio de Janeiro: Renovar, janiro/abril 1999, pp.
35-42.
B) ROTEIRO DE AULA
Na aula passada, iniciamos o estudo das caractersticas especcas das sociedades anni-
mas. Em continuidade, passaremos a analisar, neste momento, as particularidades relativas
ao capital social de uma companhia, valendo-nos dos conceitos j abordados em perodos
anteriores com relao a outros tipos societrios.
Para que seja dado incio s atividades de uma companhia, necessrio que esta dispo-
nha de recursos. H duas formas principais de atender a tal necessidade de uma sociedade,
quais sejam, nanciamento ou capitalizao. Na primeira modalidade, a sociedade busca
junto a terceiros estranhos companhia como, por exemplo, os bancos ou, no caso das
companhias abertas, o pblico investidor em geral os recursos necessrios ao seu desenvol-
vimento, devendo, posteriormente, restituir os valores disponibilizados por esses terceiros,
juntamente com os encargos da decorrentes.
J na segunda categoria, os scios da companhia na qualidade de scios
59
lhe forne-
am recursos, transferindo de seu patrimnio pessoal ao patrimnio da pessoa jurdica, di-
nheiro ou bens suscetveis de avaliao em dinheiro
60
. Tendo em vista o escopo da presente
aula, trataremos, nesse momento, to-somente da segunda espcie principal de disponibili-
zao de recursos para as companhias.
B.1) A formao do capital social
Conforme j apresentado, a lei estabelece uma srie de formalidades na constituio de
uma sociedade annima, dentre as quais se destacam, neste particular, os requisitos referentes
subscrio e integralizao das aes em que se divide o capital social da companhia.
Para uma melhor compreenso do tema, cumpre inicialmente distinguir e elucidar os
conceitos de subscrio e integralizao. O capital social subscrito o montante de recursos
prometido pelos scios para a formao do capital da sociedade
61
, enquanto o capital social
59
Cabe assinalar que os scios
podem, por exemplo, disponi-
bilizar recursos companhia
a ttulo de mtuo (contrato
de emprstimo). Nesse caso,
tais recursos estariam enqua-
drados na primeira categoria
acima indicada.
60
Nos termos do artigo 7 da
Lei das S.A. O capital social
poder ser formado com
contribuies em dinheiro ou
em qualquer espcie de bens
suscetveis de avaliao em
dinheiro.
61
No momento da subscrio,
devem se estabelecer, no bo-
letim de subscrio, os prazos
e a forma de integralizao do
capital subscrito. No realizado
o pagamento nas condies
previstas, estar confgurada
a mora do acionista, o qual,
ento denominado acionista
remisso, estar sujeito ao
disposto nos artigos 106 e
107 da Lei das S.A. Importa
observar que, nos termos do
artigo 108 do referido diploma
legal, ainda quando nego-
ciadas as aes, os alienantes
continuaro responsveis,
solidariamente com os adqui-
rentes, pelo pagamento das
prestaes que faltarem para
integralizar as aes trans-
feridas, durante o prazo de
dois anos contados da data da
transferncia das aes.
32
FGV DIREITO RIO
integralizado corresponde ao valor efetivamente transferido pelos scios ao patrimnio da
companhia.
Embora de acordo com o artigo 5 da Lei das S.A. o capital social da sociedade annima
deva ser expresso em moeda nacional e o seu valor xado pelo estatuto social, o capital social
pode ser integralizado no s em dinheiro, mas tambm em bens ou em crditos.
A integralizao em dinheiro a que ocorre com a maior freqncia na prtica, no
havendo maiores formalidades na sua realizao. Com efeito, o dinheiro representa o mais
comum instrumento de integralizao de capital, pois, considerada a sua natureza de meio
de pagamento, atender, em qualquer circunstncia, ao interesse da sociedade
62
.
No que tange integralizao do capital social em bens, a Lei das S.A. exige, em seu
artigo 8
63
, o cumprimento de algumas formalidades relativas sua avaliao
64
. Em obser-
vncia ao referido dispositivo legal, dever ser elaborado um laudo pericial fundamentado
de forma a aferir o real valor dos bens que esto sendo transferidos sociedade , no qual
ser estabelecida a correspondncia entre a contribuio do acionista e a quantidade de
aes que ser recebida por ele. Note-se que, quanto responsabilidade pela avaliao dos
bens, o pargrafo 6 do artigo 8 da Lei das S.A. prev que os avaliadores e o subscritor
respondero perante a companhia, os acionistas e terceiros, pelos danos que lhes causarem
por culpa ou dolo na avaliao dos bens, sem prejuzo da responsabilidade penal em que
tenham incorrido.
Por m, o capital social pode ser integralizado pela cesso de crditos. Neste caso, o
acionista titular do crdito transfere sociedade os direitos creditrios que possui perante
terceiros. A esse respeito, cumpre assinalar que a lei determina que o subscritor deve respon-
der pela existncia do crdito e pela solvncia do devedor
65
.
B.2) A funo do capital social
Analisados os aspectos gerais relativos formao do capital social, importante esclare-
cer qual seria a funo primordial desempenhada pelo capital social.
Alguns autores destacam que a principal funo do capital social seria de servir como ga-
rantia aos credores da companhia que, ao analisarem o estatuto social, teriam conhecimento
da solidez nanceira da pessoa jurdica e, assim, teriam elementos para denir se passariam
a ter relaes comerciais com tal sociedade.
Ocorre que, em verdade, encontra-se no patrimnio da sociedade como se verica
com relao a qualquer outro devedor, seja pessoa fsica ou jurdica a real garantia dos seus
credores. Em regra, o capital social e o patrimnio de determinada sociedade somente se
equivalem no momento da constituio da companhia, e desde que o capital seja imediata-
mente integralizado em sua totalidade. Iniciadas as suas atividades, a pessoa jurdica passa
a aplicar os seus recursos, adquirindo e vendendo bens e mercadorias, prestando servios e
contratando empregados, dentre outras atividades compatveis com o seu objeto social. As-
sim, o patrimnio da sociedade de natureza mutvel poder ser maior ou menor que o
capital social xado no estatuto, conforme a conjuntura econmica e o sucesso ou insucesso
do empreendimento. Nesse sentido, ilustrativo o quadro pgina seguinte:
62
Direito societrio. 8 ed. Rio de
63
Art. 8 A avaliao dos bens
ser feita por 3 (trs) peritos
ou por empresa especializada,
nomeados em assemblia-ge-
ral dos subscritores, convocada
pela imprensa e presidida por
um dos fundadores, instalan-
do-se em primeira convocao
com a presena de subscritores
que representem metade, pelo
menos, do capital social, e em
segunda convocao com qual-
quer nmero. 1 Os peritos ou
a empresa avaliadora devero
apresentar laudo fundamenta-
do, com a indicao dos crit-
rios de avaliao e dos elemen-
tos de comparao adotados e
instrudo com os documentos
relativos aos bens avaliados, e
estaro presentes assemblia
que conhecer do laudo, a fm de
prestarem as informaes que
lhes forem solicitadas. 2 Se o
subscritor aceitar o valor apro-
vado pela assemblia, os bens
incorporar-se-o ao patrimnio
da companhia, competindo aos
primeiros diretores cumprir
as formalidades necessrias
respectiva transmisso. 3
Se a assemblia no aprovar a
avaliao, ou o subscritor no
aceitar a avaliao aprovada,
fcar sem efeito o projeto de
constituio da companhia.
4 Os bens no podero ser
incorporados ao patrimnio da
companhia por valor acima do
que lhes tiver dado o subscritor.
5 Aplica-se assemblia
referida neste artigo o disposto
nos 1 e 2 do artigo 115.
6 Os avaliadores e o subs-
critor respondero perante a
companhia, os acionistas e
terceiros, pelos danos que lhes
causarem por culpa ou dolo na
avaliao dos bens, sem preju-
zo da responsabilidade penal
em que tenham incorrido; no
caso de bens em condomnio, a
responsabilidade dos subscrito-
res solidria.
64
A esse respeito, Rubens Re-
quio afrma A lei, por isso,
exige e para tanto traa
normas especfcas j que a
sociedade envolve interesses
de terceiros, e mesmo dos
acionistas atuais e futuros
que os valores dos bens
que iro integralizar o capital
sejam efetivamente reais e
autnticos (Rubens Requio.
Curso de direito comercial. 2
vol. 24 ed. So Paulo: Saraiva,
2003, p. 59).
33
FGV DIREITO RIO
(Reais mil)
66
Companhia Ativo total Capital Social
Patrimnio
Lquido
Data
Lojas Americanas S.A. 2.062.473 156.998 336.675 30/09/2006
Varig S.A. Viao Area Rio 2.169.102 248.514 31/03/2006
Natura Cosmticos S.A. 1.185.404 232.738 736.173 30/09/2006
Petrleo Brasileiro S.A. 172.948.450 48.263.983 30/09/2006
Parmalat Brasil S.A. Ind de
Alimentos
610.004 868.607 (501.141) 30/06/2006
Banco Bradesco S.A. 214.551.152 13.000.000 30/09/2006
Companhia Brasileira de
Bebidas das Amricas S.A.
31.631.172 5.714.178 30/09/2006
Lojas Renner S.A. 966.902 398.138 554.584 30/09/2006
Assim, alm de servir como forma de disponibilizao de recursos companhia, pode-se
entender que a principal funo do capital social reside na vedao de a sociedade annima
fazer qualquer pagamento aos seus acionistas, a ttulo de dividendos ou juros, com recursos
que guram, em suas demonstraes nanceiras, como capital social
67
.
B.3) Aumento do capital social
Durante o desenvolvimento das atividades de uma companhia, freqentemente se faz
necessrio o ingresso de novos recursos para viabilizar a continuidade do seu crescimento ou
para permitir a sua recuperao em face de eventuais prejuzos. Consoante acima apontado,
nesse cenrio abrem-se duas possibilidades bsicas: obter nanciamentos junto a terceiros
ou contar com recursos adicionais dos scios.
Adotando-se a segunda opo, ocorrer um aumento do capital social da companhia.
Em princpio, a modicao do capital social depende de alterao estaturia, bem como da
observncia das formalidades prprias do ato, nos termos do artigo 166
68
da Lei das S.A.
Contudo, nas hipteses prevista em lei
69
, possvel aumentar, dentro de certos limites,
o capital social de uma forma mais simplicada, sem a referida alterao estatutria. Para
tanto, ser imprescindvel que conste no estatuto social uma previso de capital autorizado.
Sobre o tema, Fbio Ulhoa Coelho assinala:
O capital autorizado o dispositivo estatutrio que permite, dentro de certo limite, o
aumento do capital social, com a emisso de novas aes, independentemente de alterao
do estatuto
70
.
De acordo com o artigo 170 da Lei das S.A., o aumento do capital social pode ocorrer
mediante subscrio pblica ou particular de novas aes, hipteses nas quais ocorre o
efetivo ingresso de novos recursos na companhia. Neste caso, se a emisso privada, novas
aes so oferecidas a investidores particulares. Por outro lado, caso a emisso seja pblica,
as novas aes sero ofertadas aos investidores em geral, devendo ser obedecidas, neste caso,
as regras prprias do mercado de capitais, conforme anteriormente indicado
71
.
Ainda, a companhia pode realizar o aumento de capital, sem o aporte de novos recursos
dos acionistas, mediante a capitalizao de lucros e reservas. Este mecanismo implica a al-
terao do valor nominal das aes, caso existente, ou na distribuio de aes novas entre
os acionistas, na proporo do nmero de aes que estes possurem, conforme previsto no
artigo 169 da Lei das S.A.
65
Conforme disposto no artigo
10 da Lei das S.A A responsa-
bilidade civil dos subscritores
ou acionistas que contriburem
com bens para a formao do
capital social ser idntica
do vendedor. Pargrafo nico.
Quando a entrada consistir em
crdito, o subscritor ou acionis-
ta responder pela solvncia
do devedor.
66
Fonte: Site da Comisso de
Valores Mobilirios http://
www.cvm.gov.br/. Acesso em
67
Fbio Ulhoa Coelho. Curso
de direito comercial. Vol. 2. 6
ed. So Paulo: Saraiva, 2003,
p. 158.
68
Art. 166. O capital social
pode ser aumentado: I - por
deliberao da assemblia-
geral ordinria, para correo
da expresso monetria do seu
valor (artigo 167); II - por de-
liberao da assemblia-geral
ou do conselho de administra-
o, observado o que a respeito
dispuser o estatuto, nos casos
de emisso de aes dentro do
limite autorizado no estatuto
(artigo 168); III - por conver-
so, em aes, de debntures
ou parte benefcirias e pelo
exerccio de direitos conferidos
por bnus de subscrio, ou de
opo de compra de aes; IV -
por deliberao da assemblia-
geral extraordinria convocada
para decidir sobre reforma do
estatuto social, no caso de ine-
xistir autorizao de aumento,
ou de estar a mesma esgotada.
1 Dentro dos 30 (trinta) dias
subseqentes efetivao do
aumento, a companhia reque-
rer ao registro do comrcio a
sua averbao, nos casos dos
nmeros I a III, ou o arquiva-
mento da ata da assemblia de
reforma do estatuto, no caso
do nmero IV. 2 O conselho
fscal, se em funcionamento,
dever, salvo nos casos do n-
mero III, ser obrigatoriamente
ouvido antes da deliberao
sobre o aumento de capital.
34
FGV DIREITO RIO
H, ainda, uma modalidade de aumento de capital sem ingresso imediato de recursos,
que consiste na converso de valores mobilirios em aes. Diz-se que no h ingresso ime-
diato de recursos uma vez que os recursos foram transferidos sociedade annima em um
momento anterior ao aumento de capital, a ttulo de nanciamento. Sobre a converso de
valores mobilirios em aes, Fbio Ulhoa Coelho assinala que:
A outra hiptese de aumento de capital social sem ingresso de recursos decorre da con-
verso de valores mobilirios em aes. As debntures e as partes benecirias para alienao
onerosa podem conter clusula de conversibilidade em aes. Vericados os pressupostos
dessa clusula, o titular do valor mobilirio torna-se acionista e opera-se o concomitante
aumento de capital
72
.
B.4) Reduo do capital social
Por m, nos termos do artigo 173 da Lei das S.A., o capital social de uma companhia
pode ser reduzido nas hipteses de perda, at o montante dos prejuzos acumulados, ou de
excesso. Na primeira situao, ajusta-se o valor do capital social previsto estatuariamente de
forma a torn-lo mais prximo realidade patrimonial da companhia, no havendo resti-
tuio aos acionistas.
No segundo caso, considera-se o capital social excessivo para as necessidades do em-
preendimento, ocorrendo restituio aos acionistas de parte do valor de suas aes ou
diminuio do valor destas importncia das entradas, quando no tiverem sido ainda inte-
gralizadas. Considerando que, nessa situao, poder haver eventual prejuzo aos interesses
dos credores da companhia, a Lei das S.A. estabelece, nos pargrafos do artigo 174, alguns
requisitos adicionais para tal reduo
73
.
C) TEXTOS DE APOIO
1. Banco Moneo aumenta o capital para R$ 50 milhes
Valor Online - Sergio Bueno
31/08/2006
O crescimento das operaes de nanciamento para os clientes da controladora Marco-
polo, fabricante de carrocerias para nibus, levou o Banco Moneo a elevar o capital social
de R$ 22,1 milhes para R$ 50 milhes.
O aumento permitir a expanso mais acentuada dos negcios, j que pelo prprio esta-
tuto a instituio pode conceder crditos equivalentes a no mximo 5,5 vezes o capital, disse
ontem o diretor superintendente Carlos Zignani.
Com um ano de atividade completado em julho, o Moneo j liberou cerca de R$ 80
milhes em nanciamentos, relatou Zignani. At o m do ano o volume deve alcanar R$
100 milhes, chegando a R$ 250 milhes em dezembro de 2007, projetou. O cadastro de
clientes passa de 1,6 mil nomes e cerca de 500 veculos j foram nanciados.
O volume ainda pequeno em comparao com as quase 7,8 mil unidades vendidas pela
montadora s no mercado interno nos 12 meses encerrados em junho, mas a expectativa
que ele cresa nos prximos anos.
Conforme o executivo, o estatuto tambm probe a exposio superior a 10% do capital
em operaes com um nico cliente, o que impediria o banco de nanciar negcios maiores.
69
Consoante determina o artigo
168 da Lei das S.A.: Art. 168. O
estatuto pode conter autoriza-
o para aumento do capital
social independentemente de
reforma estatutria. 1 A au-
torizao dever especifcar: a)
o limite de aumento, em valor
do capital ou em nmero de
aes, e as espcies e classes das
aes que podero ser emitidas;
b) o rgo competente para
deliberar sobre as emisses,
que poder ser a assemblia-
geral ou o conselho de admi-
nistrao; c) as condies a que
estiverem sujeitas as emisses;
d) os casos ou as condies em
que os acionistas tero direito
de preferncia para subscrio,
ou de inexistncia desse direito
(artigo 172). 2 O limite de
autorizao, quando fxado em
valor do capital social, ser anu-
almente corrigido pela assem-
blia-geral ordinria, com base
nos mesmos ndices adotados
na correo do capital social.
3 O estatuto pode prever que a
companhia, dentro do limite de
capital autorizado, e de acordo
com plano aprovado pela as-
semblia-geral, outorgue opo
de compra de aes a seus ad-
ministradores ou empregados,
ou a pessoas naturais que pres-
tem servios companhia ou a
sociedade sob seu controle.
70
Fbio Ulhoa Coelho. Curso de
direito comercial. Vol. 2. 6 ed.
So Paulo: Saraiva, 2003, p. 169.
71
Note-se que a companhia deve
observar alguns requisitos legais
na fxao do preo de emisso
de aes, tais quais a perspectiva
de rentabilidade da companhia,
o valor do patrimnio lquido
das aes e a sua cotao no
mercado, consoante dispe o
artigo 170 da Lei das S.A.: Art.
170. Depois de realizados 3/4
(trs quartos), no mnimo, do
capital social, a companhia pode
aument-lo mediante subs-
crio pblica ou particular de
aes. 1 O preo de emisso
dever ser fxado, sem diluio
injustifcada da participao dos
antigos acionistas, ainda que te-
nham direito de preferncia para
subscrev-las, tendo em vista,
alternativa ou conjuntamente: I
- a perspectiva de rentabilidade
da companhia; II - o valor do
patrimnio lquido da ao; III
- a cotao de suas aes em
Bolsa de Valores ou no mercado
de balco organizado, admitido
gio ou desgio em funo das
condies do mercado.
35
FGV DIREITO RIO
Quando foi constituda, a instituio estava focada no crdito para a venda de veculos menores
(micros e mininibus) para pequenas e mdias empresas e pessoas fsicas, mas, com as novas
linhas de leasing e os repasses de recursos do Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico
e Social (BNDES) a partir de maio, as operaes passaram a incluir produtos de maior porte.
2. Parmalat ter aumento de capital e emisso de R$ 800 milhes em debntures
Valor Online - Fernando Nakagawa
17/08/2005 19:06
SO PAULO - Em assemblia extraordinria realizada nesta quarta-feira, os acionistas
da Parmalat aprovaram o aumento do capital da companhia em at 660 milhes de aes,
a emisso de R$ 800 milhes em trs sries de debntures e o grupamento dos papis da
empresa negociados em bolsa.
Em comunicado enviado ao mercado, a companhia informa que os acionistas aprova-
ram o aumento do capital social da companhia em at 660 milhes de aes ordinrias ou
preferenciais. A emisso de novos papis, informa a nota de deliberaes, pode acontecer
em uma ou mais operaes, dependendo das decises do conselho de administrao da
empresa.
D) CASO
A Companhia Fora e Luz Cataguazes Leopoldina empresa que produz e distribui
energia eltrica a municpios de Minas Gerais, Rio de Janeiro, Paraba e Sergipe, com fatu-
ramento de 1,2 bilho de reais um marco no universo corporativo brasileiro. Fundada
em 1905 por trs empreendedores mineiros, foi uma das primeiras empresas a lanar aes
em bolsa (em 1907, seus donos percorriam a cavalo o interior de Minas vendendo os papis
para fazendeiros da regio). Apesar disso, nos seus quase 100 anos de existncia a Cataguazes
sempre se manteve no controle familiar. Desde o nal do ano passado, porm, essa posio
est ameaada. Um dos scios da companhia, o grupo americano Alliant, entrou na Justia
reivindicando o controle da empresa.
Para isso, o scio se baseia em um dispositivo da Lei das S.A. (artigo 111, pargrafo 1)
que garante aos titulares de aes preferenciais sem direito a voto o exerccio temporrio do
direito de voto caso a sociedade deixe de pagar dividendos por trs exerccios seguidos. Foi
o que ocorreu na Cataguazes. Nos trs anos anteriores referida reivindicao, a companhia
registrou prejuzos em seus balanos, provocados pela desvalorizao cambial e pelo racio-
namento de energia. No caso em questo, a efetiva aplicao da aludida disposio legal
representaria uma alterao no controle da Cataguazes.
A briga entre os scios teve incio em dezembro de 2005, quando o grupo controlador
capitaneado pelo presidente da empresa, o empresrio Ivan Botelho, herdeiro de um dos
fundadores mudou o estatuto da companhia para evitar a perda do controle. Para isso, foi
montada uma operao de reduo de capital e determinado o pagamento de dividendos
com uso da reserva de capital.
A CVM j se manifestou a favor dos controladores, mas a deciso nal caber Justia.
Pergunta-se:
1) Qual a conseqncia da reduo do capital social neste caso? O que isto representa
na prtica?
72
Fbio Ulhoa Coelho. Curso
p. 168. Os valores mobilirios
sero estudados adiante no
nosso curso.
73
Art. 174. Ressalvado o dis-
posto nos artigos 45 e 107,
a reduo do capital social
com restituio aos acionistas
de parte do valor das aes,
ou pela diminuio do valor
destas, quando no integra-
lizadas, importncia das
entradas, s se tornar efetiva
sessenta dias aps a publicao
da ata da assemblia geral que
a tiver deliberado. 1 Durante
o prazo previsto neste artigo,
os credores quirografrios por
ttulos anteriores data da
publicao da ata podero,
mediante notifcao, de que
se dar cincia ao registro do
comrcio da sede da compa-
nhia, opor-se reduo do
capital; decairo desse direito
os credores que o no exerce-
rem dentro do prazo. 2 Findo
o prazo, a ata da assemblia
geral que houver deliberado a
reduo poder ser arquivada
se no tiver havido oposio
ou, se tive havido oposio de
algum credor, desde que feita
a prova do pagamento do seu
crdito ou do depsito judicial
da importncia respectiva. 3
Se houver em circulao de-
bntures emitidas pela compa-
nhia, a reduo do capital, nos
casos previstos neste artigo,
no poder ser efetivada sem
prvia aprovao pela maioria
dos debenturistas, reunidos
em assemblia especial.
36
FGV DIREITO RIO
2) Se a CVM manifestou-se favoravelmente a esta operao, porque o Poder Judicirio
foi chamado a atuar?
E) EXERCCIO
Os alunos devero analisar um boletim de subscrio, a ser disponibilizado pelo profes-
sor em sala de aula.
F) JURISPRUDNCIA
AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL NO ADMITIDO. SOCIEDA-
DE ANNIMA. AUMENTO DO CAPITAL SOCIAL.
1. Armou o acrdo recorrido, considerando o conjunto probatrio dos autos, que
no houve diluio injusticada da participao de antigo acionista, mas, sim, necessidade
imperiosa do aumento do capital da empresa, cando garantido o direito de preferncia
aos acionistas da sociedade por um preo no considerado elevado de ordem a impedir a
subscrio.
2. Segundo consta do acrdo, foi realizada assemblia geral para a xao do valor das
aes e no havia como observar a cotao das aes no mercado, o valor do patrimnio
lquido e as perspectivas de rentabilidade da empresa para avaliar as aes, porque no se
cuida de sociedade aberta, ademais de no possuir a empresa qualquer rentabilidade.
3. Diante da realidade dos autos, no restou caracterizada, portanto, qualquer ofensa ao
artigo 170, 1, da Lei n 6.404/76, sendo necessrio, para ultrapassar os fundamentos do
acrdo, revolver todo contedo probatrio, o que no se admite nesta instncia especial, a
teor da smula n 07/STJ.
4. Agravo regimental improvido (STJ, 3 T, AGEDAG 238045/RJ, Rel. Min. Carlos
Alberto Menezes Direito, j. 25.10.1999, v.u., DJ 07.02.2000, p. 162).
(15 Exame de Ordem OAB-RJ) 3 - Se, no ato de subscrio do aumento de capital
de uma S/A, um acionista contribuir com um ttulo de crdito emitido por terceiros,
quem responde perante a sociedade pela solvncia do devedor?
(120 Exame de Ordem OAB/SP) 47 - Com relao ao aumento de capital da sociedade
annima, correto armar que:
(A) deve ser deliberado pela assemblia geral.
(B) podem ser emitidas aes com valor inferior ao seu valor nominal.
(C) no pode implicar diluio injusticada do patrimnio dos acionistas.
(D) deve sempre ser efetuado mediante emisso de novas aes.
(XXXI CONCURSO MAGISTRATURA - PROVA ORAL) Qual o capital social, al-
terao e capital autorizado de uma sociedade annima? Qual a forma de aumento do
capital social de uma sociedade annima? necessrio assemblia geral para alterar o
capital social de uma sociedade annima? preciso da assemblia geral para integra-
37
FGV DIREITO RIO
lizar o capital social com o fundo de reserva? Voc pode integralizar o capital social de
uma annima com um bem mvel, por exemplo? O capital social de uma annima
dividido em partes idnticas? Quais os tipos de bens que podem ser utilizados para a
constituio de capital social? Jias? Bens Imveis? Se imvel, deve levar a registro no
Registro de Imveis?.
H) GLOSSRIO
ASSEMBLIA GERAL EXTRAORDINRIA: reunio dos acionistas convocada e instalada na for-
ma da lei e do estatuto, com poderes para decidir todos os negcios de interesse da compa-
nhia, exceto as que devem ser deliberadas em assemblia geral ordinria.
PARTES BENEFICIRIAS: ttulos sem valor nominal, emitidos exclusivamente pelas compa-
nhias fechadas, que conferem a seus titulares o direito de participar em at 10% dos lucros
anuais.
38
FGV DIREITO RIO
6.1. AULAS 6 E 7: VALORES MOBILIRIOS: AES, DEBNTURES, PARTES
BENEFICIRIAS E BNUS DE SUBSCRIO.
Leitura bsica
2003, pp. 136-155.
2006, pp. 73-105.
EIZIRIK, Nelson. Os valores mobilirios na nova Lei das S.A.. In Revista de Direito
Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. So Paulo: Malheiros, n. 124, pp. 72-
79.
B) ROTEIRO DE AULA
B.1) Valores Mobilirios: introduo
Na ltima aula, analisamos as particularidades relativas ao capital social de uma com-
panhia. Observamos, ainda, que a sociedade annima possui duas alternativas principais
no que tange obteno de recursos para o desenvolvimento de sua atividade econmica,
quais sejam, (i) contrair nanciamento junto a terceiros ou (ii) buscar recursos adicionais
dos scios ou de investidores no mercado de capitais.
Em regra, a segunda hiptese se viabiliza pela emisso dos chamados valores mobilirios,
que so ttulos emitidos pelas companhias sejam abertas ou fechadas para a captao de
recursos e nanciamento da companhia
74
.
A Lei n 6.385, de 7 de dezembro de 1976, enumera as diversas espcies de valores mo-
bilirios, nos seguintes termos:
Art. 2 So valores mobilirios sujeitos ao regime desta Lei:
I - as aes, debntures e bnus de subscrio;
II - os cupons, direitos, recibos de subscrio e certicados de desdobramento relativos
aos valores mobilirios referidos no inciso II;
III - os certicados de depsito de valores mobilirios;
IV - as cdulas de debntures;
V - as cotas de fundos de investimento em valores mobilirios ou de clubes de investimen-
to em quaisquer ativos;
VI - as notas comerciais;
VII - os contratos futuros, de opes e outros derivativos, cujos ativos subjacentes sejam
valores mobilirios;
VIII - outros contratos derivativos, independentemente dos ativos subjacentes; e
74
Na defnio de Fabio Ulhoa
Coelho: Valores mobilirios
so instrumentos de captao
de recursos pelas sociedades
annimas emissoras e repre-
sentam, para quem os subscre-
ve ou adquire, um investimen-
to (Fbio Ulhoa Coelho, Curso
p. 137).
39
FGV DIREITO RIO
IX - quando ofertados publicamente, quaisquer outros ttulos ou contratos de investi-
mento coletivo, que gerem direito de participao, de parceria ou de remunerao, inclusive
resultante de prestao de servios, cujos rendimentos advm do esforo do empreendedor
ou de terceiros.
1 Excluem-se do regime desta Lei:
I - os ttulos da dvida pblica federal, estadual ou municipal;
II - os ttulos cambiais de responsabilidade de instituio nanceira, exceto as debn-
tures.
Apesar do extenso rol acima apresentado, as principais espcies de valores mobilirios
emitidas pela sociedade annima so (i) aes, (ii) debntures, (iii) partes benecirias, e
(iv) bnus de subscrio. Vale destacar que o tipo de valor mobilirio emitido apresenta
relevantes conseqncias prticas. Com efeito, dependendo da espcie subscrita, o investi-
dor pode, por exemplo, se tornar acionista da companhia ou, ento, passar a deter outros
direitos perante a companhia emissora, no se confundindo com os direitos assegurados aos
acionistas.
B.2) Aes
O conceito e algumas peculiaridades das aes j foram exploradas na Aula 3, quando
do estudo das caractersticas principais das sociedades annimas. Neste tpico, pretende-se
explorar as demais classicaes das aes e sua relevncia prtica.
Conforme mencionado, a ao representa uma frao do capital social de uma sociedade
annima, por meio da qual se atribui ao seu titular a qualidade de acionista
75
.
Existem vrios critrios para classicao das aes de emisso de uma companhia. Ini-
cialmente, cabe assinalar que as aes podem ter ou no valor nominal, conforme dispuser
o estatuto de cada sociedade annima. De um modo geral, cada ao tem um valor ideal,
resultado da diviso do capital social pelo nmero de aes emitidas. Se este valor declara-
do estatutariamente, tem-se uma ao com valor nominal. Caso contrrio, est-se diante de
uma ao sem valor nominal. Sobre o tema, Rubens Requio arma:
Note-se, porm, que ao se dizer que a ao no tem valor nominal, no se quer signi-
car que ela no tenha, ou no represente, um valor correspondente frao do capital social.
Ela representa uma frao do capital social e, portanto, possui efetivamente um valor. Apenas
no se expressa nominalmente, no seu texto, um valor. Consultando-se o estatuto, saber-se-
que o capital social foi dividido em fraes, e qual o valor relativo a essa frao tendo em vista
a quantidade de aes emitidas
76
.

Na prtica empresarial, difundiu-se a adoo da ao sem valor nominal, tendo em vista
a simplicao que tal opo representa na operacionalizao de sociedades com grande
nmero de acionistas. Isso porque a ausncia do valor nominal das aes dispensa a cons-
tante atualizao de tal informao nos documentos das companhias, alem de permitir uma
maior exibilidade nos aumentos de capital social da companhia.
Com efeito, nas companhias cujas aes possuem valor nominal, a Lei das S.A. veda a
emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal
77
, embora seja expressamente admi-
tida a possibilidade de emisso de aes com preo de emisso superior ao valor nominal
78
.
Uma das principais formas de classificao das aes gira em torno de suas diferen-
tes espcies. Embora a Lei das S.A. estabelea trs espcies diversas aes ordinrias,
preferenciais e de fruio
79
, interessa-nos, tendo em vista a sua importncia prtica,
75
Artigo 11 da Lei das S.A.: O
estatuto fxar o nmero das
aes em que se divide o capital
social e estabelecer se as aes
tero, ou no, valor nominal.
76
Rubens Requio. Curso de
direito comercial. 2 vol. 24 ed.
So Paulo: Saraiva, 2006, p. 76.
77
Assim dispe o referido dispo-
sitivo legal: Art. 13. vedada a
emisso de aes por preo in-
ferior ao seu valor nominal. 1
A infrao do disposto neste ar-
tigo importar nulidade do ato
ou operao e responsabilidade
dos infratores, sem prejuzo da
ao penal que no caso couber.
78
Trata-se, nesse caso, de hi-
ptese de gio. Nos termos do
pargrafo 2 do artigo 13 da
Lei das S.A., A contribuio
do subscritor que ultrapassar
o valor nominal constituir
reserva do capital (art. 182,
1). Mesmo no caso das com-
panhias com aes sem valor
nominal, uma parte do preo
de emisso tambm pode se
destinar reserva de capital,
consoante dispe o pargrafo
nico do artigo 14 da lei socie-
tria: O preo de emisso pode
ser fxado com parte destinada
formao de reserva de capi-
tal; na emisso de aes prefe-
renciais com prioridade no re-
embolso do capital, somente a
parcela que ultrapassar o valor
de reembolso poder ter essa
destinao. As reservas e suas
destinaes sero analisadas
mais adiante em nosso curso.
79
Consoante assevera Rubens
Requio, as aes de fruio so
as que resultam, se assim dis-
puser o estatuto ou determinar
a assemblia geral extraordin-
ria, da amortizao das aes
comuns ou preferenciais. Em
breve resumo, a amortizao
pode ser entendida como a an-
tecipao de valores que cabe-
riam s aes em caso de liqui-
dao da companhia. A respeito
das aes de fruio, veja-se o
disposto no artigo 44, pargrafo
5 da Lei das S.A.: 5 As aes
integralmente amortizadas po-
dero ser substitudas por aes
de fruio, com as restries
fxadas pelo estatuto ou pela
assemblia geral que deliberar
a amortizao; em qualquer
caso, ocorrendo liquidao da
companhia, as aes amorti-
zadas s concorrero ao acervo
lquido depois de assegurado
s aes no amortizadas valor
igual ao da amortizao, corri-
gido monetariamente.
40
FGV DIREITO RIO
apontar as caractersticas gerais aplicveis s aes ordinrias e s aes preferen-
ciais.
As aes ordinrias so aquelas que conferem ao acionista os direitos de um scio co-
mum. No possuem, em regra, vantagens ou restries no que tange aos direitos e deveres
normalmente atribudos aos acionistas da sociedade annima. Desta forma, em geral faz-se
desnecessria a previso estatutria de suas prerrogativas, j que estas decorrem diretamente
da lei.
Deve-se notar, entretanto, que a Lei das S.A. faculta s companhias fechadas obser-
vados certos requisitos legais terem diversas classes de aes ordinrias. Em tal hiptese,
o estatuto social poder estabelecer diferentes direitos para cada classe
80
, dentro dos limites
estabelecidos no artigo 16 do referido diploma legal
81
.
J as aes preferenciais conferem necessariamente aos seus titulares alguma espcie de
vantagem relativamente s aes ordinrias, embora o seu direito de voto possa ser limitado
ou excludo
82
. Faculta-se a cada companhia, seja aberta ou fechada, ter uma ou mais classes
de aes preferenciais, bem como simplesmente no emitir tal espcie de aes.
As vantagens devero ser denidas pelo estatuto social da companhia emissora, podendo
constituir, no mnimo, na prioridade na distribuio de dividendos ou no reembolso do
capital, ou, ainda, na acumulao de tais vantagens
83
. Outras preferncias ou vantagens
podem ser atribudas aos acionistas titulares de aes preferenciais, desde que estabelecidas
de forma precisa no estatuto da companhia
84
.
Quanto circulao das aes, predomina nas sociedades annimas o princpio da sua
livre transmissibilidade. Em outras palavras, a companhia, em regra, no interfere na nego-
ciao das aes, a qual pode ser feita livremente pelos acionistas.
Esse princpio, no entanto, pode sofrer limitaes, tanto na companhia fechada quanto
na companhia aberta. Com relao s companhias fechadas, o artigo 36 da Lei das S.A. per-
mite que os estatutos estabeleam limites circulao de aes, desde que tais restries no
impeam sua negociao nem tampouco sujeitem o acionista ao arbtrio da administrao
da sociedade ou, ainda, da maioria dos acionistas
85
.
Adicionalmente, pode haver restries circulao das aes estabelecidas em acordos
de acionistas, os quais podem abranger tanto companhias abertas quanto fechadas. Os
acordos de acionistas sero estudados mais adiante em nosso curso, mais precisamente na
aula 13.
Cabe assinalar, ainda, que o alienante de aes no integralizadas, durante dois anos
contados da transmisso, responde solidariamente com o adquirente pela correspondente
integralizao, nos termos do artigo 108 da Lei das S.A
86
.
Ainda a respeito da circulao das aes, cumpre ressaltar que, em regra, as sociedades
annimas, por determinao legal
87
, no podem negociar com as prprias aes, sendo este
ato autorizado somente em hipteses excepcionais.
Dentre as situaes de negociao permitidas por lei, a sociedade annima pode adquirir
aes de sua prpria emisso para permanncia em tesouraria ou cancelamento, desde que
utilize, no pagamento de tais aes, os recursos contabilizados como lucros e reservas, res-
tando inalterado o capital social.
Vale ressaltar que as aes mantidas em tesouraria no possuem direito a voto, nem
tampouco a recebimento de dividendos. No caso das companhias abertas, a aquisio das
prprias aes dever ainda obedecer s normas editadas pela Comisso de Valores Mobili-
rios CVM.
Outras modalidades relevantes de negociao com as prprias aes admitidas em lei so
as hipteses de operaes de resgate, reembolso ou amortizao de aes, reguladas pelos
artigos 44 e 45 da Lei das S.A.
80
importante ressaltar que,
nos termos do pargrafo 1
do artigo 109 da Lei das S.A.,
as aes de cada classe con-
feriro iguais direitos aos seus
titulares.
81
Art. 16. As aes ordinrias
de companhia fechada pode-
ro ser de classes diversas, em
funo de: I - conversibilidade
em aes preferenciais; II
- exigncia de nacionalidade
brasileira do acionista; ou III
- direito de voto em separado
para o preenchimento de de-
terminados cargos de rgos
administrativos. Pargrafo
nico. A alterao do estatu-
to na parte em que regula a
diversidade de classes, se no
for expressamente prevista, e
regulada, requerer a concor-
dncia de todos os titulares das
aes atingidas.
82
O pargrafo 2 do artigo 15
da lei societria dispe que o
nmero de aes preferenciais
sem direito a voto, ou sujeitas
a restrio no exerccio desse
direito, no pode ultrapassar
50% (cinqenta por cento) do
total das aes emitidas.
83
Ainda a respeito das van-
tagens atribudas s aes
preferenciais, importa destacar
o disposto no pargrafo 1 do
artigo 17 da Lei das S.A.: 1
Independentemente do direito
de receber ou no o valor de
reembolso do capital com pr-
mio ou sem ele, as aes prefe-
renciais sem direito de voto ou
com restrio ao exerccio des-
te direito, somente sero admi-
tidas negociao no mercado
de valores mobilirios se a elas
for atribuda pelo menos uma
das seguintes preferncias ou
vantagens:
I - direito de participar do divi-
dendo a ser distribudo, corres-
pondente a, pelo menos, 25%
(vinte e cinco por cento) do
lucro lquido do exerccio, cal-
culado na forma do art. 202, de
acordo com o seguinte critrio:
a) prioridade no recebimento
dos dividendos mencionados
neste inciso correspondente a,
no mnimo, 3% (trs por cento)
do valor do patrimnio lquido
da ao; e b) direito de partici-
par dos lucros distribudos em
igualdade de condies com
as ordinrias, depois de a estas
assegurado dividendo igual ao
mnimo prioritrio estabele-
cido em conformidade com a
alnea a; ou
41
FGV DIREITO RIO
Em breve resumo, o resgate representa a recuperao da ao pela sociedade, que as retira
denitivamente de circulao, podendo ocorrer, como conseqncia, a reduo ou no do
capital social ou a elevao do valor nominal das demais aes.
A amortizao, por sua vez, consiste no pagamento parcial ou total do valor da ao a
ttulo de antecipao daquilo que o acionista receberia na liquidao da sociedade. Neste
caso, o acionista no se retira necessariamente da sociedade, haja vista a possibilidade de
criao de aes de fruio.
Por m, o reembolso de aes corresponde ao direito conferido ao acionista dissidente
da assemblia geral de receber da companhia o valor de suas aes. Trata-se do chamado
direito de recesso, o qual ser analisado de forma mais detida mais adiante no nosso curso.
B.3) Debntures
As debntures so valores mobilirios que conferem aos seus titulares direito de crdito
perante a companhia, de acordo com as condies estabelecidas na escritura de emisso e
no certicado
88
, se houver. Podem, assim, ser utilizadas como importante mecanismo de
nanciamento de uma companhia, tanto aberta quanto fechada.
Nesse sentido, as debntures podem propiciar sociedade annima recursos de longo
prazo, os quais podem ser destinados, por exemplo, a nanciamentos de investimentos
xos. Adicionalmente, as debntures podem atender s necessidades do capital de giro da
companhia, sendo colocadas ou retiradas do mercado conforme as exigncias do seu uxo
de caixa.
Sobre as caractersticas da emisso de debntures, Jos Edwaldo Tavares Borba acentua:
As debntures, ao contrrio, no conguram capital prprio da sociedade. A companhia,
ao emiti-las, contrai uma dvida, colocando, dessarte, diante de uma obrigao que gura no
seu passivo exigvel. A debnture, em princpio tem data de vencimento determinada e con-
fere a seu titular, salvo em caso de taxa varivel ou mera participao nos lucros, uma renda
xa o juro , a qual independe do desempenho da sociedade, sendo, por isso, exigvel, quer
haja lucro, quer haja prejuzo
89
.
Ainda, as debntures podem eventualmente ser conversveis em aes, conforme especi-
cado na escritura de emisso
90
. Uma vez efetuada a converso das debntures, seus titulares
tornam-se acionistas da sociedade.
Importa ressaltar, por m, que a lei societria prev a gura da assemblia de debenturis-
tas, na qual devero ser aprovadas eventuais modicaes das condies das debntures
91
.
B.4) Partes Benefcirias
As partes benecirias so valores mobilirios que asseguram ao seu titular direito de
participao nos lucros lquidos anuais da companhia
92
.
Tais ttulos distinguem-se tanto das aes, j que no representam parcelas do capital so-
cial, quanto das debntures, vez que no possuem natureza de reembolso, mas to-somente
de crdito eventual, pendente da efetiva aferio de lucro no exerccio.
As partes benecirias podem ter, a curto prazo, a funo de nanciar a companhia,
conforme salienta Fabio Ulhoa Coelho:
A primeira funo das partes benecirias a captao de recursos. A companhia emite-
as para alien-las a investidores interessados na rentabilidade proporcionada pela participao
II - direito ao recebimento de
dividendo, por ao preferen-
cial, pelo menos 10% (dez por
cento) maior do que o atribu-
do a cada ao ordinria; ou
III - direito de serem includas
na oferta pblica de alienao
de controle, nas condies pre-
vistas no art. 254-A, assegu-
rado o dividendo pelo menos
igual ao das aes ordinrias.
84
Nesse sentido, o artigo 17,
pargrafo 2 da Lei das S.A.
estabelece que devero cons-
tar do estatuto, com preciso e
mincia, outras preferncias ou
vantagens que sejam atribu-
das aos acionistas sem direito a
voto, ou com voto restrito, alm
das previstas neste artigo.
85
Art. 36. O estatuto da compa-
nhia fechada pode impor limita-
es circulao das aes no-
minativas, contanto que regule
minuciosamente tais limitaes
e no impea a negociao, nem
sujeite o acionista ao arbtrio
dos rgos de administrao da
companhia ou da maioria dos
acionistas. Pargrafo nico. A
limitao circulao criada por
alterao estatutria somente se
aplicar s aes cujos titulares
com ela expressamente con-
cordarem, mediante pedido de
averbao no livro de Registro
de Aes Nominativas.
86
Art. 108. Ainda quando ne-
gociadas as aes, os alienantes
continuaro responsveis, soli-
dariamente com os adquirentes,
pelo pagamento das prestaes
que faltarem para integralizar as
aes transferidas. Pargrafo ni-
co. Tal responsabilidade cessar,
em relao a cada alienante, no
fm de 2 (dois) anos a contar da
data da transferncia das aes.
87
Art. 30. A companhia no
poder negociar com as pr-
prias aes. 1 Nessa proibi-
o no se compreendem: a)
as operaes de resgate, reem-
bolso ou amortizao previstas
em lei; b) a aquisio, para
permanncia em tesouraria ou
cancelamento, desde que at
o valor do saldo de lucros ou
reservas, exceto a legal, e sem
diminuio do capital social, ou
por doao; c) a alienao das
aes adquiridas nos termos
da alnea b e mantidas em te-
souraria; d) a compra quando,
resolvida a reduo do capital
mediante restituio, em di-
nheiro, de parte do valor das
aes, o preo destas em bolsa
for inferior ou igual impor-
tncia que deve ser restituda.
42
FGV DIREITO RIO
nos seus resultados lquidos. Nesse caso, ela recebe dos investidores o pagamento do preo
atribudo ao valor mobilirio o qual compor obrigatoriamente a reserva de capital e tor-
na-se devedora eventual do valor correspondente a parte de seus lucros
93
.
Adicionalmente, a lei permite que as partes benecirias assumam funo de carter
remuneratrio, na hiptese, por exemplo, de serem atribudas a fundadores, acionistas ou
terceiros, como contraprestao por servios prestados companhia
94
.
Ressalte-se, contudo, que a emisso de partes benecirias sofrem diversas restries, tal
qual a impossibilidade de a companhia se comprometer a pagar aos seus titulares valor supe-
rior a 10% (dez por cento) de seus lucros
95
. Ainda, nos termos do pargrafo nico do artigo
47 da Lei das S.A.
96
, proibida a emisso de partes benecirias por companhias abertas.
B.5) Bnus de Subscrio
Nos termos do pargrafo nico do artigo 75 da Lei das S.A., os bnus de subscrio
conferiro aos seus titulares, nas condies constantes do certicado, direito de subscrever
aes do capital social (...).
Os bnus de subscrio so ttulos negociveis, podendo ser emitidos pelas companhias
a ttulo gratuito ou oneroso. Para evitar que os acionistas da companhia possam ser pre-
judicados na emisso dos bnus de subscrio, a lei os confere o direito de preferncia na
subscrio dos prprios bnus de subscrio
97
.
C) TEXTOS DE APOIO
1. Vale diz que oferta de debntures somar R$ 5,5 bilhes
Valor Online
08/12/2006
SO PAULO - O Conselho de Administrao da Companhia Vale do Rio Doce (CVRD)
conrmou que ser de R$ 5,5 bilhes sua emisso de debntures simples e no-conversveis
em aes. A cifra foi raticada em processo de coleta de intenes de investimento (book-
building) realizado hoje.
Conforme esclareceu a Vale, a operao ser dividida em duas sries, sendo que a pri-
meira contempla uma oferta de 150 mil debntures ao preo unitrio de R$ 10 mil e com
vencimento em 20 de novembro de 2010. A segunda srie prev o lanamento de 400 mil
debntures, tambm ao valor de R$ 10 mil e com resgate em 20 de novembro de 2013.
As debntures ofertadas na primeira srie pagaro remunerao correspondente a
101,75% da variao acumulada do Certicado de Depsito Interbancrio (CDI). J a
segunda srie pagar a oscilao do CDI mais uma taxa de 0,25% ao ano.
A oferta ainda est precisa do registro da Comisso de Valores Mobilirios (CVM).
2. Net comea a amortizar 5 emisso de debntures a partir de 27 de dezembro
Valor Online
05/12/2006
SO PAULO A Net Servios de Comunicao pretende amortizar o saldo total de sua
quinta emisso de debntures, cuja amortizao inicial estava prevista para 2008, a partir
88
Art. 52. A companhia poder
emitir debntures que confe-
riro aos seus titulares direito
de crdito contra ela, nas con-
dies constantes da escritura
de emisso e, se houver, do
certifcado.
89
Direito Societrio, 9 ed. Rio de
90
Art. 57. A debnture poder
ser conversvel em aes nas
condies constantes da escri-
tura de emisso, que especif-
car: I - as bases da converso,
seja em nmero de aes em
que poder ser convertida
cada debnture, seja como
relao entre o valor nominal
da debnture e o preo de
emisso das aes; II - a esp-
cie e a classe das aes em que
poder ser convertida; III - o
prazo ou poca para o exerccio
do direito converso; IV - as
demais condies a que a con-
verso acaso fque sujeita.
91
Nos termos do artigo 71 da
Lei das S.A., os titulares de
debntures da mesma emisso
ou srie podem, a qualquer
tempo, reunir-se em assem-
blia a fm de deliberar sobre
matria de interesse da comu-
nho dos debenturistas.
92
Art. 46. 1 As partes be-
nefcirias conferiro aos seus
titulares direito de crdito
eventual contra a companhia,
consistente na participao
nos lucros anuais (art. 190).
93
Fbio Ulhoa Coelho, Curso
p. 151.
94
Art. 47. As partes benef-
cirias podero ser alienadas
pela companhia, nas condies
determinadas pelo estatuto ou
pela assemblia geral, ou atri-
budas a fundadores, acionistas
ou terceiros, como remune-
rao de servios prestados
companhia.
95
Art. 46. 2 A participao
atribuda s partes benefci-
rias, inclusive para formao
de reserva para resgate, se
houver, no ultrapassar um
dcimo dos lucros.
96
Art. 47. (...) Pargrafo nico.
vedado s companhias aber-
tas emitir partes benefcirias.
43
FGV DIREITO RIO
do dia 27 de dezembro deste ano. Os recursos viro de uma nova emisso para alongar o
perl da dvida.
A quinta emisso, de R$ 650 milhes, foi feita em setembro do ano passado e hoje
o nico endividamento da Net. A companhia, entretanto, preferiu aproveitar o momento
favorvel do mercado para uma nova emisso, de R$ 580 milhes, alm de ter captado US$
150 milhes em uma emisso de bnus perptuos.
Segundo comunicado enviado hoje Comisso de Valores Mobilirios (CVM), a amor-
tizao total da quinta emisso est condicionada efetiva realizao do novo programa de
ttulos.
Francisco Valim, presidente da Net, informou aos jornalistas no nal de outubro que a
melhora dos ndices de avaliao da companhia junto s agncias de classicao de risco vai
permitir que ela renancie a dvida com maior prazo e menor custo.
O momento mais favorvel captao tambm vai permitir que a operadora amplie o
programa de investimentos em 2007. A Net informou que, alm dos R$ 350 milhes que
pretendia investir na aquisio de novos clientes, vai destinar outros R$ 300 milhes para
ampliar a cobertura bidirecional de sua rede de cabos. Dos atuais 2,8 milhes de domiclios
que hoje tm a cobertura da rede bidirecional da Net, o nmero passar a 4,5 milhes resi-
dncias. A empresa precisa dos cabos bidirecionais para oferecer internet em banda larga na
sua rede, alm da distribuio de programas de TV paga.
A agncia Moodys, por exemplo, colocou os ratings da Net em reviso para possvel
elevao depois que a empresa anunciou a inteno da Net de adquirir o controle da Vivax,
feito no incio de outubro e que ainda depende de autorizao da Agncia Nacional de
Telecomunicaes (Anatel).
(Tas Fuoco | Valor Online)
D) CASOS
Caso Companhia Vale do Rio Doce
De janeiro a setembro de 2006, a CVRD faturou mais de R$ 30 bilhes e lucrou mais
de R$ 100 bilhes, respondendo sozinha por mais de 20% do saldo da balana comercial
brasileira.
A Companhia Vale do Rio Doce uma empresa de capacidade global, tendo atividades
exploradas em inmeros pases. Desde a sua privatizao em 1997, a CVRD vem crescendo
exponencialmente, tendo desenvolvido anualmente aquisies de outras companhias que
exploram setores correlatos atividade da companhia (explorao de minrio de ferro).
Uma das ltimas aquisies e a mais importante do ponto de vista estratgico foi da
companhia canadense de explorao de nquel, Inco.
Em decorrncia desta aquisio, a CVRD lanou recentemente no mercado de valores
mobilirios proposta para um pacote de operaes de captao de recursos.
Esta captao de recursos tem como objetivo o alongamento de uma dvida de US$ 17,6
bilhes contrada em emprstimo-ponte de dois anos junto a bancos europeus, para pagar a
aquisio vista da companhia canadense Inco.
A rolagem do emprstimo-ponte dever ser feita num prazo mnimo de 10 anos.
Pergunta-se:
1) Qual o instrumento adequado para a captao destes recursos extras?
2)Qual a vantagem para a realizao destas especcas operaes de captao?
97
Art. 77. Os bnus de subs-
crio sero alienados pela
companhia ou por ela atribu-
dos, como vantagem adicional,
aos subscritores de emisses
de suas aes ou debntures.
Pargrafo nico. Os acionistas
da companhia gozaro, nos
termos dos artigos 171 e 172,
de preferncia para subscrever
a emisso de bnus.
44
FGV DIREITO RIO
E) JURISPRUDNCIA
TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. DEBNTURES DA ELETROBRS. RE-
CUSA.
1. (...)
2. Debntures so valores mobilirios emitidos pelas S/A representativos de emprstimo
que uma companhia faz junto a terceiros e que assegura a seus detentores direito contra
a emissora, direito esse xado na escritura da emisso. Considerando que o seu valor de
mercado decorre de livre negociao, no h falar-se em plena liquidez, tpica dos ttulos
cotveis embolsa. Dessa forma, ausente o requisito de cauo idnea na obrigao ao por-
tador apresentada, no restando atendido o requisito expressamente exigido pelo disposto
no art. 11, II, da Lei 6.830/80.
3. O valor de mercado das debntures decorre da livre negociao entre comprador/
vencedor, como simples decorrncia das leis de oferta e procura, sendo desinuente o valor
de face que ostentam, por isso que no se coaduna com a expresso econmica facilmente
afervel ou plena liquidez, tpicas dos ttulos cotveis em bolsa.
4. Recurso especial improvido (STJ, 1 T, REsp 608223/RS, Rel. Min. Luiz Fux, j.
07.10.2004, v.u., DJ 25.10.2004, p. 237).
DEBNTURE. ASSEMBLIA GERAL. INEFICCIA DA CLUSULA. IMPRO-
CEDNCIA DA NULIDADE. Ao constitutiva negativa. Assemblia de debenturistas.
Alterao de clusula. Deciso unnime. Indivisibilidade da deciso. No pode a Com-
panhia pretender a ineccia do expresso no caput da clusula 13, que convencionou a
prorrogao do prazo de vencimento para recompra de debntures, e, simultaneamente, a
nulidade de obrigao nsita no pargrafo nico da referida clusula, que conferiu emisso-
ra a obrigao de recompra das debntures no prazo original se assim desejarem os deben-
turistas, tanto que a referida clusula, no seu todo, no encerra qualquer ilegalidade. Apelo
provido (TJRJ, 9
a
CC, AC 1999.001.09967, Rel. Des. Laerson Mauro, j. 03.11.1999,
v.u.).
(25 Exame de Ordem OAB-RJ) 50 - Quais so as garantias da debnture:
a. Subordinativa aos demais credores da companhia e real;
b. Real e utuante;
c. Preferencial e juros;
d. Flutuante e subordinativa aos demais credores da companhia
(Prova 23 Exame de Ordem OAB-RJ) 5 - Quais as garantias que a debnture pode ter?
Justique a resposta.
(Prova 23 Exame de Ordem OAB-RJ) 23 - Assinale a alternativa correta, levando-se
em considerao o que dispe a Lei 6.404/76:
a. as aes preferenciais jamais possibilitam o direito de voto ao acionista preferencia-
lista;
b. as aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse direito se a
companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 5 (cinco) exerccios con-
secutivos, deixar de pagar os dividendos xos ou mnimos a que zerem jus, direito
45
FGV DIREITO RIO
que conservaro at o pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at
que sejam pagos os cumulativos em atraso;
c. as aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse direito se a
companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a 3 (trs) exerccios conse-
cutivos, deixar de pagar os dividendos xos ou mnimos;
d. as aes preferenciais que adquirirem o direito de voto, de nenhum modo perdero
essa qualidade.
(14 Exame de Ordem OAB-RJ) 3 - Carlos Carvalho pretende adquirir debntures de
uma companhia aberta. Para tal, indaga sobre as garantias que esses ttulos oferecem
ao debenturista.
(9 Exame de Ordem OAB-RJ) 5 - O que so valores mobilirios? Fundamente a resposta.
(9 Exame de Ordem OAB-RJ) 25 - As aes, nas sociedades annimas, em relao
forma de circulao, podem ser:
a. Ao portador e endossveis;
b. Somente nominativas;
c. Nominativas, endossveis ou ao portador;
d. Endossveis ou ao portador.
(130 Exame de Ordem/SP) 46 - So as seguintes as possveis caractersticas das aes
em que se divide o capital social de uma sociedade annima:
(A) nominativas ou ao portador, com ou sem valor nominal, ordinrias, preferenciais
ou de fruio.
(B) ao portador, com ou sem valor nominal, ordinrias ou preferenciais.
(C) nominativas ou ao portador, com valor nominal, ordinrias ou preferenciais.
(D) nominativas, com ou sem valor nominal, ordinrias, preferenciais ou de fruio.
(129 Exame de Ordem/SP) 48 - Assinale a armativa verdadeira. As debntures emiti-
das por uma sociedade annima conferem aos seus titulares direitos de crdito contra
elas, nas condies:
(A) estabelecidas em lei.
(B) constantes da escritura de emisso e, se houver, do certicado.
(C) estabelecidas pelo Banco Central.
(D) negociadas entre o seu titular e a companhia.
(128 Exame de Ordem/SP) 43 - A ao de uma sociedade por aes
(A) dever, obrigatoriamente, ter valor nominal.
(B) pode ou no ter valor nominal.
(C) s ter valor nominal, quando subscrita e integralizada em moeda corrente nacio-
nal.
(D) s ter valor nominal, quando subscrita e integralizada em moeda corrente nacio-
nal e, concomitantemente, for objeto de emisso do respectivo certicado.
(123 Exame de Ordem/SP) 43 - Os valores mobilirios que no representam parcelas
do capital social e que conferem a seu titular direito de participao nos lucros da so-
ciedade annima denominam-se:
46
FGV DIREITO RIO
(A) bnus de subscrio.
(B) debntures.
(C) warrants.
(D) partes benecirias.
(110 Exame de Ordem/SP) 19 - Numa sociedade annima, as aes classicam-se
em:
1. ordinrias ou preferenciais e em nominativas ou ao portador, aquelas registradas
em nome de seus proprietrios nos livros da sociedade, estas transferveis por mera
tradio.
2. ordinrias, preferenciais ou de fruio e todas elas so nominativas, uma vez que no
mais se permitem ttulos ao portador, inclusive aes.
3. ordinrias, preferenciais, escriturais, debntures e partes benecirias, todas elas
podendo ser nominativas, endossveis ou ao portador.
4. preferenciais escriturais, preferenciais nominativas, debntures conversveis, debn-
tures simples, partes benecirias comuns e partes benecirias resgatveis, todas
obrigatoriamente nominativas, mas endossveis.
(110 Exame de Ordem/SP) 20 - Preferenciais so as aes de sociedade annima em
que:
1. o estatuto outorga determinados privilgios patrimoniais em relao s aes or-
dinrias, podendo, em contrapartida, deixar de conferir-lhes o direito de voto ou
restringi-lo.
2. o contrato social confere direito ao recebimento de certicados de aes negociveis,
podendo, em contrapartida, determinar que somente detentores de aes ordinrias
possam ser proprietrios de aes preferenciais, ou mesmo limitar o direito de voto
s matrias de competncia dos Conselhos Fiscal e de Administrao.
3. a lei impe direito de voto ilimitado, podendo a assemblia, se o estatuto assim o
determinar, exigir que para o exerccio desse direito de voto, o scio seja proprietrio
de um nmero mnimo de aes.
4. a lei contempla direito de voto e direito percepo de vantagens patrimoniais,
sendo estas determinadas, denidas e especicadas no estatuto social.
G) GLOSSRIO
AO DE FRUIO: So as aes atribudas aos acionistas cujas aes foram totalmente
amortizadas, nos termos do artigo 44, pargrafo 5 da Lei das S.A. Por meio da amorti-
zao, o acionista recebe, de forma antecipada, os valores a que faria jus no momento da
liquidao da companhia.
ACORDO DE ACIONISTAS: O acordo de acionistas o instrumento utilizado para disci-
plinar diversos interesses dos acionistas. Disciplinado no artigo 118 da Lei das S.A., este
tipo de acordo um contrato parassocial, pois distinto dos documentos societrios da
companhia, como estatuto social e atas de assemblias. Seu regramento jurdico aquele
dos contratos civis e comerciais em geral, apesar de ter diversos reexos no campo societrio.
Enquanto no estatuto social esto presentes as regras que disciplinam a sociedade e s quais
ela prpria e todos os scios esto sujeitos, no acordo de acionistas os scios procuram re-
gular seus interesses individuais em face da sociedade. Apesar de ser um contrato entre um
determinado grupo de acionistas, o acordo traz obrigaes para a sociedade e reexos para
47
FGV DIREITO RIO
scios que no so signatrios, desde que observados certos requisitos legais (Fonte: Celso
A. Barbi Filho. Acordo de acionistas: panorama atual do instituto no Direito Brasileiro e
propostas para a reforma de sua disciplina legal. IN: RDM vol. 121, janeiro-maro 2001
pp.31-55).
EMPRSTIMO PONTE: emprstimo concedido em antecipao aos recursos de uma outra
transao.
48
FGV DIREITO RIO
AULAS 8 A 11: ACIONISTAS: NOES GERAIS; DIREITOS E OBRIGAES;
PODER DE CONTROLE; ACORDOS DE ACIONISTAS
Leitura bsica
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, v. 2. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2003. pp. 272-324.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial, v. 2. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 2006.
pp. 135-163.
COMPARATO, Fbio Konder. O poder de controle na sociedade annima. 4. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2005. pp. 51-103.
FRANA, Erasmo Vallado A. e Novaes. Acionista controlador impedimento ao di-
reito de voto (comentrios ao inqurito administrativo CVM n TA/RJ2001/4977).
Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, So Paulo, Malhei-
ros, n. 125, jan./mar. 2002, pp. 139-172.
WALD, Arnoldo. A reforma da lei das sociedades annimas: os direitos dos minorit-
rios na nova Lei das S.A. In: LOBO, Jorge (Coord.). Reforma da Lei das Sociedades
Annimas. Rio de Janeiro: Forense, 2002. pp. 219-247.
B) ROTEIRO DE AULA
B.1) Acionistas: direitos e obrigaes
Nas aulas anteriores, estudamos os principais valores mobilirios que podem ser emitidos
pelas sociedades annimas. Naquela oportunidade, destacamos a importncia das aes, uma
vez que essa espcie de valor mobilirio necessariamente emitida por qualquer companhia.
Aps termos xado estes conceitos, cabe tratarmos, em linhas gerais, do tratamento
legislativo dado aos detentores das aes, assim como das relaes de poder existentes no
mbito das sociedades annimas.
intuitiva a noo de que o acionista o titular de aes de emisso de determinada
sociedade. Da mesma forma, percebe-se que so do interesse do acionista em diferentes
gradaes, de acordo com seu perl
98
o desenvolvimento e a prosperidade da companhia,
podendo ser esta um instrumento de renda permanente, de lucros imediatos ou, ento, de
poder e inuncia social.
Ao passar a ser titular de participao acionria, o acionista passa a gozar de uma srie de
direitos, os quais podem se apresentar de forma essencial ou no-essencial, conforme sejam
inerentes condio de titular de participao acionria ou no.
Os direitos essenciais dos acionistas no podem ser afastados nem pelo estatuto nem
pela assemblia geral. Conforme dispe o artigo 109 da Lei das S.A., os direitos essenciais
dos acionistas so: (i) participar dos lucros sociais; (ii) participar do acervo da companhia,
98
Sobre os diferentes perfs
dos acionistas, afrma Rubens
Requio: Com efeito, em
nosso mercado identifcamos
exatamente, hoje em dia,
essas espcies de acionistas,
classifcados conforme suas
pretenses: o acionista-ren-
deiro pretende das aes ape-
nas uma renda permanente,
objetivando em sua carteira
acionria a constituio de
um patrimnio rentvel. [...]
O acionista-especulador mais
se preocupa com os preges
da bolsa, onde pretende lucros
imediatos, pouco se importan-
do em usufruir dividendos ou
direitos, pois visa apenas aos
resultados de sua especulao.
O acionista-empresrio no se
preocupa seno com a prospe-
ridade da empresa que lhe d
poder e, sobretudo, infuncia
social. Este ltimo o gnio da
empresa moderna e pretende
manter, a todo custo, a posi-
o de controle, vale dizer, de
domnio da companhia (Curso
de direito comercial, v. 2. 23.
ed. So Paulo: Saraiva, 2003.
p. 136).
49
FGV DIREITO RIO
em caso de liquidao; (iii) scalizar a gesto dos negcios sociais; (iv) ter preferncia para a
subscrio de aes, partes benecirias conversveis em aes, debntures conversveis em
aes e bnus de subscrio; e (v) retirar-se da sociedade nos casos previstos em lei.
Nesse contexto, percebe-se que o direito de voto dos acionistas nas assemblias gerais
da companhia no considerado um direito essencial, uma vez que a lei faculta, em certos
casos, a possibilidade de o estatuto restringi-lo
99
. Tal fato se reala com o fortalecimento
do fenmeno de disperso acionria, em que o acionista, cada vez mais preocupado com a
renda de suas aes, perde o interesse nos processos decisrios da companhia.
Sobre a limitao do direito de voto nas deliberaes sociais de uma companhia, Jos
Edwaldo Tavares Borba arma:
No silncio do estatuto, todas as aes tero direito de voto, inclusive as preferenciais.
Permite-se, no entanto (art. 111), que o estatuto retire s aes preferenciais, ou a uma classe
destas, o direito de voto, ou ainda que, embora admitindo-o, faa-o com restries, estabele-
cendo matrias ou situaes em que essas aes no votaro
100
.
Ocorre que a propriedade das aes no assegura apenas direitos aos acionistas. Com
efeito, todos os titulares de aes de emisso de uma companhia possuem diversas e rele-
vantes obrigaes.
Entre as obrigaes dos acionistas estipuladas em lei ou no estatuto social, destaca-se
aquela referente integralizao das prprias aes. De acordo com o artigo 106 da Lei das
S.A., o acionista obrigado a realizar, nas condies previstas no estatuto ou no boletim de
subscrio, a prestao correspondente s aes subscritas ou adquiridas.
O acionista que no cumprir com tais obrigaes nanceiras ca constitudo em mora,
de pleno direito, sujeitando-se ao pagamento de juros, correo monetria e da multa que o
estatuto determinar, alm das sanes previstas em lei
101
.
Adicionalmente, os acionistas tm o dever de exercer o direito de voto no interesse da
companhia, consoante estabelece o artigo 115 da Lei das S.A.
102
B.2) Acionista controlador
Alm das obrigaes que vinculam, de forma indiscriminada, todos os acionistas da
companhia, o legislador estabeleceu uma vez que os detentores do poder de controle
so, precisamente, aqueles que possuem os mais ecientes meios e mecanismos legais para
dirigir os rumos das atividades das sociedades certos deveres dirigidos especicamente ao
acionista controlador.
Note-se, assim, que a denio do acionista controlador no posta por razes mera-
mente tericas ou por preciosismos formais, conduzindo, em verdade, a relevantes conse-
qncias prticas. De fato, a conceituao de determinada pessoa como controlador de uma
sociedade acarreta um sem-nmero de deveres e responsabilidades, gerando, por conseguin-
te, a incidncia de diversas normas jurdicas
103
.
Ao contrrio de outros sistemas legislativos
104
, a Lei das S.A. inovou ao introduzir uma
denio de acionista controlador, nos seguintes termos:
Art. 116 Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo
de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que:
a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos
votos nas deliberaes da assemblia-geral e o poder de eleger a maioria dos administradores
da companhia; e
99
o caso, por exemplo, do art.
110, 1, e do art. 111, ambos
da Lei das S.A.
100
Jos Edwaldo Tavares Borba.
Direito societrio. 10. ed. Rio de
Janeiro: Renovar, 2007. p. 347.
No entanto, as aes preferen-
ciais sem direito a voto adqui-
rem o exerccio desse direito se
a companhia deixar de pagar
aos seus titulares os dividendos
fxos ou mnimos no prazo pre-
visto no estatuto, no superior
a 3 (trs) exerccios consecuti-
vos, consoante previsto no art.
111, 1, da Lei das S.A.
101
O art. 107 da Lei das S.A.
estabelece que, verifcada
a mora do acionista, a com-
panhia pode, sua escolha: I
promover contra o acionista,
e os que com ele forem solida-
riamente responsveis (artigo
108), processo de execuo
para cobrar as importncias
devidas, servindo o boletim de
subscrio e o aviso de chama-
da como ttulo extrajudicial nos
termos do Cdigo de Processo
Civil; ou II - mandar vender as
aes em bolsa de valores, por
conta e risco do acionista.
102
Art. 115. O acionista deve
exercer o direito a voto no
interesse da companhia; con-
siderar-se- abusivo o voto
exercido com o fm de causar
dano companhia ou a outros
acionistas, ou de obter, para si
ou para outrem, vantagem a
que no faz jus e de que resul-
te, ou possa resultar, prejuzo
para a companhia ou para ou-
tros acionistas.
1 O acionista no poder vo-
tar nas deliberaes da assem-
blia geral relativas ao laudo
de avaliao de bens com que
concorrer para a formao do
capital social e aprovao de
suas contas como administra-
dor, nem em quaisquer outras
que puderem benefci-lo de
modo particular, ou em que
tiver interesse confitante com
o da companhia.
2 Se todos os subscritores
forem condminos de bem
com que concorreram para
a formao do capital social,
podero aprovar o laudo, sem
prejuzo da responsabilidade
de que trata o 6o do art. 8.
3 O acionista responde pelos
danos causados pelo exerccio
abusivo do direito de voto,
ainda que seu voto no haja
prevalecido.
50
FGV DIREITO RIO
b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento
dos rgos da companhia.
Apesar do mrito de introduzir a questo, a disposio legal acima transcrita tem me-
recido crticas de notvel corrente doutrinria. Com efeito, uma interpretao literal da
previso legal na qual ambos os requisitos apontados nas alneas do artigo 116 seriam
imprescindveis para a caracterizao de determinada pessoa como controlador restringi-
ria ao extremo o conceito de controle, ocasionando a diminuio do raio de incidncia de
normas dirigidas ao exerccio do poder de controle.
Fora algumas crticas pontuais, expe-se o ponto crucial no reconhecimento de que o
controle um fenmeno ftico e, por tal razo, no pode ser vericado de forma apriors-
tica
105
. Ao contrrio, deve ser aferido casuisticamente, de acordo com os elementos dados
na realidade ftica.
Cumpre observar que, diante da possibilidade de se emitir aes sem direito a voto at
o limite de 50% (cinqenta por cento) do total das aes emitidas por uma companhia
106
,
verica-se a desvinculao entre a quantidade de aes detidas por um acionista e o exerccio
do poder de controle em determinada companhia
107
.
Com efeito, considerando que, em regra, o poder de controle exercido a partir das
aes com direito a voto, pode-se entender que, em tese, no h necessria identicao en-
tre o acionista controlador e o detentor de participao superior metade do capital social
de uma sociedade.
Por exemplo, em uma companhia na qual 50% das aes emitidas so preferenciais
sem direito de voto, o acionista ABC detentor de aes ordinrias representativas de
25,00001% do capital social total da sociedade annima ser, em regra, o acionista con-
trolador, apesar de 74,99999% das aes serem de propriedade de outros acionistas.
Isso porque se adota, nas sociedades annimas, o princpio majoritrio como o critrio
mais democrtico para a coexistncia de interesses divergentes na conduo dos negcios
sociais. Sobre a adoo de tal princpio no mbito das sociedades annimas, vale mencionar
a lio de Fbio Konder Comparato:
(...) efetivamente, companhias h que contam com centenas de milhares de acionistas.
Nessas condies, seria totalmente desarrazoado aceitar a regra contratual do consentimento
unnime, nas deliberaes sociais. Em todas as legislaes, estabeleceu-se o princpio majori-
trio, notadamente em matria de sociedade por aes. Mas por que a maioria deve coman-
dar? Parte-se, sem dvida, do postulado de que a sociedade existe no interesse dos scios,
e como ningum, em princpio, est investido da prerrogativa de decidir pelos interesses
alheios, prevalece sempre a vontade do maior nmero, julgando cada qual segundo o seu
prprio interesse
108
.
Baseada na clssica lio de Adolf Berle e Gardiner Means
109
a qual se ampara na refe-
rida idia de separao entre propriedade de aes e controle , a doutrina costuma apontar
que o controle pode ser exercido de forma externa na qual o exerccio se d por mecanis-
mos diversos da propriedade de valores mobilirios, o qual pode at concomitantemente
se vericar
110
ou interna, decorrente, direta ou indiretamente, da participao societria,
subdividida em controle totalitrio, majoritrio, minoritrio (tambm denominado majo-
ritrio eventual) ou gerencial
111
.
Em breve resumo, o controle totalitrio caracteriza-se pela concentrao da quase totali-
dade das aes com direito a voto na propriedade de uma nica pessoa, fsica ou jurdica
112
.
J o controle majoritrio exercido por quem titular de mais da metade das aes com
4 A deliberao tomada em
decorrncia do voto de acionista
que tem interesse confitante
com o da companhia anulvel;
o acionista responder pelos
danos causados e ser obrigado
a transferir para a companhia as
vantagens que tiver auferido.
103
A esse respeito, alm das
disposies da Lei das S.A., cabe
ressaltar o disposto (i) no art. 2,
pargrafo nico, da Consolida-
o das Leis do Trabalho (Decre-
to-lei n 5.452/1943); (ii) no art.
28, 2, do Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei n 8.078/199);
e (iii) no art. 13, pargrafo ni-
co, da Lei n 8.620/1993.
104
Conforme aponta, por todos,
Fran Martins (Comentrios lei
das sociedades annimas, v. 2. Rio
de Janeiro: Forense, 1978. p. 87).
105
Criticando o referido dis-
positivo legal, afrma Ricardo
Ferreira de Macedo: Todavia, os
parmetros fticos eleitos pelo
legislador podem ou no con-
duzir o operador do direito ao
fato que se pretendeu discipli-
nar, o fato do controle, cabendo
ao intrprete, assim, reconhecer
a insufcincia desses parme-
tros, quando essa insufcincia
sobrevier. Os elementos identi-
fcados pelo legislador de 1976
como supostamente determi-
nantes do efeito ftico controle
podem, em confronto com
outros fatos, no conduzir a esse
efeito, tornando-se irrelevantes
sua identifcao. Dessarte,
imperativo que se reconhea
que o substrato das normas de
balizamento do controle no
est situado nos fatos que do
ensejo sua confgurao (se-
jam os fatos pressupostos pelo
legislador, sejam quaisquer
outros), mas, sim, no controle
enquanto efeito, i.e., na possibi-
lidade de imposio da vontade
de um sujeito na conduo de
uma empresa (Controle no so-
cietrio. Rio de Janeiro: Renovar,
2004. p. 177).
106
Art. 15, 2, da Lei das S.A.
107
Consoante assevera Rubens
Requio: Hoje, na sociedade mo-
derna, nem todos os acionistas
tm direito a voto, e o conceito de
maioria se refere ao volume das
aes com voto. Como a imensa
maioria dos acionistas detm
aes sem voto [...] bem de ver
que a maioria absoluta da socie-
dade no tem acesso, sequer, s
disputas do controle. (Curso de
direito comercial, v. 2. 23. ed. So
Paulo: Saraiva, 2003. p. 137).
51
FGV DIREITO RIO
direito a voto, seja isoladamente ou em conjunto (como ocorre, por exemplo, na hiptese
de celebrao de um acordo de acionistas que regule o exerccio do direito de voto ou do
poder de controle, conforme ser analisado a seguir).
Em geral, manifesta-se o controle minoritrio, por sua vez, nas companhias abertas em
que h alta disperso acionria, vericando-se o conseqente absentesmo dos acionistas
nas assemblias. Em tais casos, determinado acionista ou grupo de acionistas reunidos
representa a maioria nas assemblias, embora possa deter apenas parcela minoritria do
capital votante da companhia.
Por m, a doutrina aponta o controle gerencial como uma modalidade de exerccio do
poder de controle. Apesar de bastante difundido em pases com um desenvolvido mercado
de capitais, o controle gerencial ainda no apresenta relevncia prtica no Brasil. Tal forma
de controle caracteriza-se por ser exercida por administradores que, atravs de procuraes,
se perpetuam na direo da sociedade, diante do elevado grau de disperso das aes no
mercado.
Expostas, em linhas gerais, as caractersticas e modalidades do poder de controle em uma
sociedade annima, faz-se necessrio destacar algumas responsabilidades inerentes ao papel
do acionista controlador.
Conforme j aludido, a Lei das S.A. sujeita o acionista a um conjunto de direitos e
obrigaes. Do mesmo modo, ao acionista controlador dispensado um tratamento legis-
lativo mais rgido com o objetivo de se equilibrarem as relaes de poder na companhia e
imputarem responsabilidades ao controlador que no atuar em consonncia com os inte-
resses da sociedade, dos acionistas em geral, dos empregados ou da comunidade em que a
companhia atua
113
.
Sobre a condio do controlador e seu exerccio irregular, Fbio Ulhoa Coelho acentua:
O acionista que controla a sociedade annima usufrui de uma condio privilegiada
relativamente aos demais. Como titular da maioria dos votos manifestados em assemblia
geral, ele escolhe os administradores, xa a remunerao destes, altera o estatuto em muitas
partes (...). Essa condio privilegiada, e o seu completo desfrute, nada tm de irregular.
Pelo contrrio, so a legtima decorrncia dos direitos que o controlador titulariza. (...) A lei,
contudo, reconhecendo a importncia de acionistas dos mais variados pers para o pleno de-
senvolvimento da empresa, e preocupada com o equilbrio das relaes de poder no interior
da companhia, imputa ao controlador responsabilidades por danos causados com abuso de
poder
114
.
Nessa linha, o pargrafo 1 do artigo 117 da Lei das S.A. enumera, de forma meramente
exemplicativa, algumas hipteses em que o acionista controlador responde pelos danos
causados por atos praticados com abuso de poder
115
.
Ressalte-se, ainda, que a lei prev outras normas de proteo minoria, visando a res-
guardar o grupo minoritrio de acionistas que no participa ativamente dos processos deci-
srios da companhia.
Assim, alm dos direitos essenciais dos acionistas j mencionados, os acionistas mino-
ritrios contam com outros instrumentos de atuao, tais como: (i) poder de convocar a
assemblia geral, em algumas hipteses; (ii) direito de requerer a instalao do conselho
scal; (iii) prerrogativa de exigir a exibio integral dos livros da companhia; e (iv) direito
ao dividendo obrigatrio.
108
COMPARATO, Fbio Konder. O
poder de controle na sociedade
annima. 4. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2005. p. 60.
109
BERLE, Adolf A.; MEANS,
Gardiner C. A moderna socie-
dade annima e a propriedade
privada. So Paulo: Abril Cul-
tural, 1984.
110
Acerca do controle externo,
Jos Edwaldo Tavares Borba afr-
ma: O controle externo caberia
a entidades estranhas ao capital
social, basicamente credores da
sociedade ou dos acionistas com
o poder de infuir em certas de-
liberaes da sociedade (Direito
societrio. 10. ed. Rio de Janeiro:
Renovar, 2007. p. 335).
111
O tema amplamente desen-
volvido na famosa obra de Fbio
Konder Comparato (O poder de
controle da sociedade annima.
4. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2005. pp. 51 e seguintes).
112
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso
p. 276.
113
A Lei das S.A. estabelece,
em seu art. 116, o princpio da
funo social da empresa. Em
resumo, tal princpio consagra
o entendimento de que, alm
de atender aos objetivos dos
acionistas, o acionista controla-
dor deve se preocupar tambm
em dirigir a companhia para a
realizao dos interesses dos
empregados e da comunidade
em que atua. Note-se que o
princpio da funo social da
empresa um dos que condu-
zem os cdigos de Governana
Corporativa. A esse respeito,
Jorge Lobo defne governana
corporativa como o conjunto
de normas, consuetudinrias
e escritas, de cunho jurdico e
tico, que regulam os deveres
de cuidado, diligncia, lealda-
de, informao e no intervir
em qualquer operao em
que tiver interesse confitante
com o da companhia, e res-
pectivas responsabilidades, e
que disciplinam o exerccio das
funes, atribuies e poderes
dos membros do conselho de
administrao, da diretoria exe-
cutiva e do conselho fscal e dos
auditores externos, em especial
de companhias de capital aber-
to, e o relacionamento entre
si e com a prpria sociedade,
seus acionistas e o mercado
em geral(artigo disponvel em
www.migalhas.com.br).
52
FGV DIREITO RIO
B.3) Acordos de acionistas
Por m, cumpre assinalar que as relaes de poder entre os acionistas podem ser regu-
ladas atravs de um acordo de acionistas cujo objetivo principal, em regra, a estabilizao
das respectivas posies acionrias. A esse respeito, Fbio Ulhoa Coelho acrescenta:
No Brasil, os acionistas interessados em estabilizar relaes de poder no interior da com-
panhia podem negociar obrigaes recprocas que garantam certa permanncia nas posies.
(...) Os acionistas que detm juntos o controle da companhia podem contratar, por exemplo,
que todos votaro em determinadas pessoas para os cargos da diretoria; ou que se reuniro,
previamente assemblia, para denir, por maioria, o voto que todos iro manifestar no
conclave. Podem, por outro lado, contratar que ningum alienar suas aes a determinados
investidores, para evitar o fortalecimento de outras posies acionrias; ou que concedero
uns aos outros direito de preferncia, em igualdade de condies, se decidirem alienar suas
participaes
116
.
Desta forma, os acionistas, nos termos do artigo 118 da Lei das S.A., podem regular
entre si a compra e venda de aes e o exerccio do direito de voto ou do poder de controle
da companhia
117
.
C) TEXTOS DE APOIO
1. Justia impede voto do Previ e do BNDES em assemblia da Telemar
Deciso toma como base o artigo da Lei das S/A, que trata do abuso do direito de voto e
conito de interesses.
Agncia Estado. O Tribunal de Justia do Rio concedeu nesta quinta-feira (23/11) limi-
nar que impede o voto do Previ (fundo de penso dos funcionrios do Banco do Brasil) e
do Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social (BNDES), que participam do
bloco de controle da Telemar, nas assemblias de acionistas que vo decidir a reestruturao
do grupo, marcadas para hoje e segunda-feira (27/11). A deciso toma como base o artigo
115 da Lei das S/A, que trata do abuso do direito de voto e conito de interesses.
No dia 7 de novembro, o fundo Polo Norte, da gestora de recursos Polo Capital, entrou
com uma ao contra a Telemar alegando abuso de poder do controlador, por causa da
grande diferena de preos entre as aes ordinrias e preferenciais da empresa embutida na
reestruturao societria. Em linhas gerais, o objetivo das mudanas simplicar a estrutura
acionria da Telemar, hoje formada por trs empresas e seis diferentes classes de ao, que
cariam juntas numa nica empresa. Para fazer a troca, os controladores estipularam uma
cotao para cada tipo de papel que provocou reao irritada dos minoritrios.
(Exame Online, Daniela Milanese, 24.11.2006)
2. CVM pune ex-presidente da Caemi por emprstimo Vale
O diretor de assuntos corporativos da Vale do Rio Doce, Tito Martins, foi multado em
R$ 500 mil por unanimidade pelo colegiado da CVM por no ter divulgado fato relevante,
na poca em que era presidente da Caemi, sobre dois emprstimos no valor total de US$
400 milhes feitos no segundo semestre de 2005 para a subsidiria da Vale, a Itabira Doce
Company Limited (Itaco), em 2005, quando a Vale controlava a Caemi. O julgamento
114
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de
direito comercial, v. 2. 6. ed. So
Paulo: Saraiva, 2003. p. 283.
115
Art. 117. O acionista con-
trolador responde pelos danos
causados por atos praticados
com abuso de poder. 1 So
modalidades de exerccio abu-
sivo de poder: a) orientar a
companhia para fm estranho
ao objeto social ou lesivo ao
interesse nacional, ou lev-la
a favorecer outra sociedade,
brasileira ou estrangeira, em
prejuzo da participao dos
acionistas minoritrios nos
lucros ou no acervo da compa-
nhia, ou da economia nacional;
b) promover a liquidao de
companhia prspera, ou a
transformao, incorporao,
fuso ou ciso da companhia,
com o fm de obter, para si ou
para outrem, vantagem inde-
vida, em prejuzo dos demais
acionistas, dos que trabalham
na empresa ou dos investi-
dores em valores mobilirios
emitidos pela companhia; c)
promover alterao estatut-
ria, emisso de valores mobili-
rios ou adoo de polticas ou
decises que no tenham por
fm o interesse da companhia e
visem a causar prejuzo a acio-
nistas minoritrios, aos que
trabalham na empresa ou aos
investidores em valores mobili-
rios emitidos pela companhia;
d) eleger administrador ou fs-
cal que sabe inapto, moral ou
tecnicamente; e) induzir, ou
tentar induzir, administrador
ou fscal a praticar ato ilegal,
ou, descumprindo seus deveres
defnidos nesta Lei e no estatu-
to, promover, contra o interesse
da companhia, sua ratifcao
pela assemblia-geral; f ) con-
tratar com a companhia, dire-
tamente ou atravs de outrem,
ou de sociedade na qual tenha
interesse, em condies de
favorecimento ou no equitati-
vas; g) aprovar ou fazer aprovar
contas irregulares de adminis-
tradores, por favorecimento
pessoal, ou deixar de apurar
denncia que saiba ou deves-
se saber procedente, ou que
justifque fundada suspeita de
irregularidade; h) subscrever
aes, para os fns do disposto
no art. 170, com a realizao
em bens estranhos ao objeto
social da companhia.
116
p. 314.
53
FGV DIREITO RIO
destaca a relao entre controladoras e controladas, nos contratos de mtuos, que na avalia-
o do presidente da CVM, Marcelo Trindade, no h porque no serem divulgados para o
mercado, na medida em que mesmo um controlador com rating muito bom no garantia
suciente de que v pagar a sua controlada. O advogado da Vale, Luiz Leonardo Cantidia-
no, vai recorrer ao Conselho do Sistema Financeiro.
Os dois emprstimos um de US$ 230 milhes e outro de US$ 170 milhes repre-
sentam juntos 38% do patrimnio lquido da Caemi e 81% do caixa da empresa, o que foi
considerado pelo relator do processo, Pedro Marclio, de alta signicncia, principalmente
pelos valores estarem concentrados num nico devedor. Ele baseou seu relatrio, que cul-
minou com a multa, na reao fortemente negativa de analistas de mercado mobilirio aps
terem conhecimento do primeiro emprstimo por meio de nota explicativa no balano da
Vale do terceiro trimestre de 2005. Na ocasio, analistas rebaixaram a recomendao das
aes preferenciais da Caemi.
No havia qualquer motivo para no se considerar o segundo emprstimo como Fato
Relevante, disse o relator. Ele considerou especialmente grave e injusticvel, depois da
repercusso do mercado divulgao do primeiro emprstimo, a no divulgao do segun-
do. A seu ver, no havia espao para qualquer dvida de que o segundo emprstimo era
fato relevante. O relatrio frisa que, junto com o primeiro emprstimo, o segundo poderia
ter impacto ainda maior em decises de investidores.
O presidente da CVM, Marcelo Trindade, ao endossar o voto do relator, tambm ar-
mou no ter visto razo de interesse das empresas para no tornar pblica a informao. Na
sua avaliao, o fato preponderante e que est presente no processo, por que apenas um
acionista, no caso o controlador, pode saber o que est acontecendo e os demais no podem
saber?
Trindade no considera comum na vida de qualquer companhia destinar 80% de seu
caixa a um nico devedor. Para Trindade, ao contrrio do que argumentou o advogado Luiz
Cantidiano, de que retirada de caixa no Fato Relevante, provavelmente, quando estamos
na rotina, isto seja verdade. Mas, neste caso, comprometendo 80% do caixa, no um fato
comum. Ele disse que qualquer administrador de empresa deve levar em conta a potncia
de impacto de mercado sobre fatos das empresas, e no conar s no discernimento.
Cantidiano considerou a deciso equivocada. Para ele, no h regra clara sobre o tipo
de divulgao de negcios entre partes relacionadas. Argumenta que se a CVM acha que
notas explicativas no so sucientes, devia determinar que todo negcio desse tipo que
represente mais de tanto por cento do PL e do caixa deve ser objeto de Fato Relevante.
(Valor Online, Vera Saavedra Duro, 18.01.2007)
D) JURISPRUDNCIA
DIREITO COMERCIAL. SOCIEDADE ANNIMA. ACIONISTA CONTROLA-
DOR. Em tese, suscetvel de congurar a situao de acionista controlador a existncia
de grupo de pessoas vinculadas sob controle comum, bastando que um ou alguns de seus
integrantes detenham a titularidade dos direitos de scio de tal ordem que garanta ao grupo
a supremacia nas deliberaes da assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos admi-
nistradores da companhia. Questo de fato a ser deslindada na oportunidade da prolao da
sentena. Alegao de negativa de vigncia dos arts. 116 e 118 da Lei das Sociedades An-
nimas e do art. 3. do C.P.C. repelida. Recursos Especiais no conhecidos (STJ, 4 Turma,
REsp 784/RJ, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 24.10.1989, v.u., DJ 20.11.1989, p. 17.296 e
RSTJ, v. 6, p. 422).
117
Art. 118. Os acordos de acio-
nistas, sobre a compra e venda
de suas aes, preferncia para
adquiri-las, exerccio do direito
a voto, ou do poder de controle
devero ser observados pela
companhia quando arquivados
na sua sede.
54
FGV DIREITO RIO
SOCIEDADE ANNIMA. ACORDO DE ACIONISTAS. RESOLUO COM
BASE NA QUEBRA DA AFFECTIO SOCIETATIS E DO DEVER DE LEALDADE E
COOPERAO ENTRE OS CONVENENTES. POSSIBILIDADE JURDICA. INCI-
DNCIA DOS ENUNCIADOS NOS 5 e 7 DA SMULA/STJ QUANTO ILEGITI-
MIDADE ATIVA DA RECORRIDA. INOCORRNCIA DE DECISO EXTRA PETI-
TA. MATRIA NO DEBATIDA NA APELAO. ACRDO QUE NO PADECE
DE FALTA DE FUNDAMENTAO. RECURSO NO CONHECIDO.
I Admissvel a resoluo do acordo de acionistas por inadimplemento das partes, ou
de inexecuo em geral, bem como pela quebra da aectio societatis, com suporte na teoria
geral das obrigaes, no constituindo impedimento para tal pretenso a possibilidade de
execuo especca das obrigaes constantes do acordo, prevista no art. 118, 3 da Lei
6.404/76.
II Estando a questo da ilegitimidade ativa da autora do pedido de resoluo con-
tratual fundamentada na falta de cumprimento de clusulas do acordo quanto anuncia
dos demais convenentes, que o acrdo recorrido tem por expressamente manifestada nos
documentos que analisou, no vivel o seu reexame em sede de Recurso Especial com a
incidncia dos enunciados nos 5 e 7 da smula deste Tribunal.
III Contendo a inicial pedido de resoluo do acordo de acionistas e de seus aditi-
vos e constando do dispositivo da sentena que julgado procedente esse pedido, tendo
por resolvidos o acordo de acionistas consubstanciado no instrumento original de s. 14
e seus aditivos, no h que argumentar-se com nulidade da deciso por ser extra petita.
Questo sobre a qual, ademais operou-se a precluso, uma vez no agitada nas razes da
apelao. (...) (STJ, 4 Turma, REsp 388423/RS, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira,
j. 13.05.2003, v.u., DJ 04.08.2003, p. 308).
DIREITO SOCIETRIO. ACORDO DE ACIONISTAS. [...] Acordo de acionistas
sujeito a condio suspensiva. Sua validade. Obrigatoriedade de averbao pela compa-
nhia, que no pode exercer juzo de valor quanto ao seu contedo. O fato de alguns conve-
nentes serem acionistas indiretos mas sob condio resolutiva, qual seja, de desconstituio
da controladora, implemento da condio, que os tomaro diretos, perdendo aquele status
e ganhando outro, no impede o seu arquivamento. Prtica de ato judicial de conserva-
o, visando o conhecimento de terceiros, que no podero alegar o desconhecimento
do referido acordo (art. 130 do Cdigo Civil). Preliminar de nulidade repelida, Recurso
desprovido (TJRJ, 18 CC, AC 2004.001.05257, Rel. Des. Carlos Eduardo Passos, j.
06.04.2004).
AO CAUTELAR. DECISO QUE DEFERE PARCIALMENTE LIMINAR
PARA REVIGORAR ACORDO DE ACIONISTAS J RESILIDO PELO DECURSO
DO TEMPO. ALEGAO DE VCIO DE VONTADE. CASSAO DA LIMINAR.
AGRAVO REGIMENTAL. No pode o Judicirio, sem relevante razo de direito, e prova
de prejuzo irrecupervel, ou de difcil reparao, intervir em acordo de acionistas, revigo-
rando o j resilido ou estabelecendo regras, pena de ofensa a princpio constitucional con-
substanciado nos artigos 5, caput e inciso XXII, da Carta Magna de 88. Improvimento do
primeiro e provimento parcial do segundo agravo, cando prejudicado o agravo regimental
(TJRJ, 9 CC, AI 2000.002.09024, Rel. Des. Jorge Magalhes, j. 12.09.2000).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DECISO QUE, EM DISSOLUO DE SO-
CIEDADE ANNIMA FECHADA, ANTECIPA TUTELA, CONTRARIANDO
ACORDO DE ACIONISTA.
55
FGV DIREITO RIO
1. Os acordos de acionistas, sobretudo quanto ao sagrado direito de voto, devero ser
observados pela companhia, quando arquivados em sua sede (art. 118, da Lei 6.404/76);
2. No pode validamente o magistrado, em concesso de tutela antecipada, pena de
abuso de poder, autorizar o contrrio do que resulta do acordo, sob o fundamento de obje-
tivar mais uma oportunidade extrajudicial, de se comporem os acionistas. Agravo provido
(TJRJ, 9 CC, AI 1998.002.06291, Rel. Des. Jorge Magalhes, j. 13.10.1998).
CONTRATO. ACORDO DE ACIONISTAS. INTERPRETAO DE ACORDO.
DESCUMPRIMENTO. Contrato. Interpretao. Acordo de acionistas. Inteno das par-
tes contratantes. Regras de hermenutica contratual. Segundo os critrios da hermenutica
contratual, segundo a Lei Civil, bem como a Lei Comercial, nas convenes, deve-se inda-
gar, de preferncia, qual foi a vontade comum das partes contratantes, em vez de prender-
se ao sentido literal das expresses contratadas, considerando-se as manifestaes volitivas
do ato, mediante anlise lgica e razovel. [...] Recursos improvidos (TJRJ, 6 CC, AC
1997.001.02467, Rel. Des. Luiz Zveiter, j. 10.06.1997, v.u.).
SOCIEDADE ANNIMA.
I Sociedades de capital aberto do Grupo Real. Ao ajuizada por acionistas e substi-
tutos processuais das empresas do conglomerado, objetivando a indenizao da diferena
entre honorrios, participaes e verbas de representao efetivamente recebidas, pelo ad-
ministrador e controlador das companhias e a importncia que deveria ter recebido, consi-
derando-se o valor do mercado.
II Improcedncia da ao em grau de embargos infringentes para restabelecer-se a
sentena de 1. grau que considerara desnecessria a produo de provas oral e pericial, ante
os elementos j constantes dos autos.
III Recurso extraordinrio que vislumbra ofensa aos artigos 117, pargrafo 1, alneas
c e f , e 152 das Leis das Sociedades Annimas e 130, 332 e 333, inciso I, do C.P.C., alm
de divergncia jurisprudencial, propugnando pela produo das provas oportunamente re-
queridas.
IV Insubsistncia da prejudicial de coisa julgada suscitada pelos recorridos. o pedido
formulado no recurso extremo , precisamente, o da anulao da sentena, em face do jul-
gamento antecipado da lide.
V Provas requeridas desnecessrias para os efeitos pretendidos, porquanto visam no a
inrmar a poltica lesiva aos interesses das companhias, mas sim a demonstrar as disparida-
des das remuneraes individuais dos diretores. Falta de legitimidade dos recorrentes para
postularem em juzo quanto a estes.
VI Inexistncia de violao dos dispositivos legais apontados e falta de comprova-
o do dissdio jurisprudencial (art. 322 do RISTF). RE no conhecido pelas alneas a e
d do permissivo constitucional (STF, 2 Turma, RE 108650, Rel. Min. Clio Borja, j.
21.08.1987, v.u., DJ 25.09.1987, p. 20.415).
SOCIEDADE COMERCIAL. ANNIMA. Anulao de deliberao para aumento
de capital. Ao movida por acionistas minoritrios, questionando a legalidade dos critrios
adotados pela administrao da sociedade. Impossibilidade. Falta de legtimo interesse pro-
cessual. Ausncia de comprovao de abuso ou desvio de poder da controladora e de dolo,
culpa, ou, ainda, intuito de prejudicar a minoria da administradora. Pedido de indenizao
bem rejeitado. Cerceamento de prova inocorrente. Embargos infringentes desacolhidos
(TJSP, 2 CDPri, EI 83.319-4/1-02, Rel. Des. J. Roberto Bedran, j. 26.09.2000).
56
FGV DIREITO RIO
E) QUESTES DE CONCURSO
(21 Exame de Ordem OAB-RJ)
3 Pode-se dizer que o direito de voto seja um dos direitos essenciais do acionista?
57
FGV DIREITO RIO
AULAS 12 E 13: ASSEMBLIA GERAL: NOES GERAIS; CARACTERSTICAS,
ESPCIES, COMPETNCIA E FUNCIONAMENTO.
Leitura bsica
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial, v. 2. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2003. pp. 272-324.
BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito Societrio, 10 ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2007, pp. 373-402.
2006, pp. 165-189.
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas, v. 2. 3. ed. So
Paulo: Saraiva, 2003. pp. 589-611.
B) ROTEIRO DE AULA
B.1) Noes Gerais
Nas aulas passadas, analisamos o tratamento legislativo dispensado aos acionistas de uma
sociedade annima e as relaes de poder nela existentes.
Em tal oportunidade, vimos que, em geral, o poder de controle de uma companhia est
relacionado ao exerccio do direito de voto dos acionistas nas assemblias gerais.
Expostos em breves linhas tais conceitos, cabe tratarmos, nas prximas duas aulas, das
caractersticas gerais das assemblias.
Embora o estatuto social possa criar outros rgos, em regra, a sociedade annima possui
04 (quatro) rgos sociais, quais sejam, a assemblia geral, o conselho de administrao, a
diretoria e o conselho scal. Sobre o funcionamento da sociedade annima e a organizao
de seus rgos, Fbio Konder Comparato assinala:
Ao contrrio do que se sucede nos demais tipos societrios, a economia interna da so-
ciedade annima no deixada livre deciso de seus fundadores ou acionistas. O legislador
discriminou poderes-funes considerados fundamentais, atribuindo-os a rgos prprios,
insuprimveis e inconfundveis: o poder-funo deliberante assemblia geral, o poder-fun-
o administrativo diretoria, o poder-funo sindicante ao conselho scal. A liberdade ne-
gocial dos particulares, na organizao de uma companhia, , pois, limitada pelo respeito
devido a essa estrutura bsica
118
.
Conforme exposto na aula passada, a base das deliberaes na assemblia geral o voto,
ou seja, os acionistas se renem para debater e decidir os assuntos de interesse da sociedade
atravs de uma votao, prevalecendo a vontade da maioria
119
.
Note-se, assim, que em um cenrio econmico de controle excessivamente concentrado,
h um enfraquecimento do poder de voto e, por conseguinte, da relevncia efetiva das as-
semblias. Sobre o tema, Rubens Requio aponta:
118
Forense, 2005. p. 16.
119
Ressalte-se que, nos termos
do pargrafo nico do art.
125 da Lei das S.A., mesmo os
acionistas sem direito a voto
podem comparecer assem-
blia-geral e discutir a matria
submetida deliberao.
58
FGV DIREITO RIO
O enfraquecimento do direito de voto e o declnio de sua importncia na conduo dos
negcios sociais importaram a debilitao da assemblia geral, em contraste com o fortaleci-
mento dos poderes de controle ou de execuo. Quando a sociedade annima se libertou da
tutela do Estado, por imperativo de interesses e tambm por imposio da ideologia liberal,
as determinantes da vida societria passaram a ser objeto da ao da assemblia geral. Esta
acolhia os acionistas, os quais direta e livremente elegiam seus dirigentes entre eles ou entre
pessoas estranhas, imprimindo vontade social o interesse da maioria. Hoje, j o vimos, o
conceito de maioria se alterou para expressar o de maior grupo de controle, embora matema-
ticamente no seja a maioria absoluta do capital social
120
.
Cumpre observar que a assemblia geral o rgo deliberativo mximo da sociedade
annima e que, conforme disposto no artigo 121 da Lei das S.A., possui competncia para
decidir todos os negcios relativos ao objeto da companhia e para tomar as resolues que
julgar convenientes sua defesa e desenvolvimento
121
.
Nesse sentido, so matrias de competncia privativa da assemblia geral, de acordo com
o artigo 122 da Lei das S.A:
I reformar o estatuto social;
II eleger ou destituir, a qualquer tempo, os administradores e scais da companhia,
ressalvado o disposto no inciso II do art. 142;
III tomar, anualmente, as contas dos administradores e deliberar sobre as demonstraes
nanceiras por eles apresentadas;
IV autorizar a emisso de debntures, ressalvado o disposto no 1 do art. 59;
V suspender o exerccio dos direitos do acionista (art. 120);
VI deliberar sobre a avaliao de bens com que o acionista concorrer para a formao
do capital social;
VII autorizar a emisso de partes benecirias;
VIII deliberar sobre transformao, fuso, incorporao e ciso da companhia, sua dis-
soluo e liquidao, eleger e destituir liquidantes e julgar-lhes as contas; e
IX autorizar os administradores a confessar falncia e pedir concordata.
Ressalte-se que a funo deliberativa da assemblia geral est condicionada a um ri-
goroso formalismo, regulado de forma detalhada em lei, incluindo regras de convocao,
instalao e representao dos acionistas, alm dos diversos rituais que revestem a reunio,
sendo certo que tais procedimentos so dispensveis quando presentes todos os acionistas,
inclusive aqueles sem direito a voto. Sobre a importncia de tais formalidades, Erasmo Va-
lado Azevedo arma:
h outra razo, mais profunda ainda, a impor a obrigatoriedade do mtodo assemble-
ar, com regular convocao do conclave e possibilidade de participao dos scios: trata-se
de que, por fora do princpio majoritrio (consagrado no art. 129, da Lei n. 6.404/76), as
deliberaes tomadas na assemblia vinculam todos os acionistas, mesmo que dissidentes ou
ausentes
122
.
B.2) Convocao
Em geral, a convocao da assemblia compete ao conselho de administrao ou,
se este no existir, diretoria. Contudo, a Lei das S.A., buscando regular o adequado
funcionamento da companhia e tutelar os interesses dos acionistas minoritrios, previu
120
REQUIO, Rubens. Curso de
direito comercial, v. 2. 23. ed.
So Paulo: Saraiva, 2003. pp.
169-170.
121
Nesse sentido, Fbio Ulhoa
Coelho leciona que: No direito
brasileiro, a assemblia-geral
tem competncia para apreciar
qualquer assunto do interesse
social, mesmo os relacionados
gesto de negcios especf-
cos (Curso de direito comercial,
v. 2. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
2003. p. 195).
122
AZEVEDO, Erasmo Valado;
FRANA, Novaes. Invalidade
das deliberaes de Assemblia
das S.A. So Paulo: Malhei-
ros, 1999. p. 39. Ainda a esse
respeito, a necessidade dos
formalismos na deliberao
coletiva defendida por Jos
Luiz Bulhes Pedreira: O
processo de deliberao cole-
tiva pressupe por natureza
um grupo de pessoas e um
procedimento que organize em
ato coletivo os atos de vontade
dessas pessoas. O efeito deste
procedimento a formao
da vontade social do grupo
expresso que no signifca
vontade de um ser substan-
cial distinto dos membros do
grupo social, mas conjunto
organizado de atos de vontade
dos membros do grupo [...].
Esse procedimento precisa
compreender ao menos: (a) a
comunicao a todos os scios
da instaurao do processo de
deliberao e da proposta a
ser votada; (b) a manifestao
dos scios sobre a proposta
com o fm de formar a vontade
social; e (c) a coleta dos votos
e proclamao da deliberao
social (Deliberao de scios
quotistas de transformar Ltda
em S.A. Apud idem, p. 38).
59
FGV DIREITO RIO
a possibilidade de tanto o conselho scal quanto os acionistas convocarem, em determi-
nadas situaes, a assemblia-geral
123
.
A convocao se d atravs de anncio publicado por trs vezes, no mnimo, em rgos
da imprensa, informando-se local, data e hora da assemblia, bem como a ordem do dia, ou
seja, as matrias que sero objeto de deliberao pelos acionistas
124
.
Nas companhias fechadas que contarem com menos de 20 (vinte) acionistas e patri-
mnio lquido inferior a R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), a assemblia geral poder
ser convocada por cartas enviadas a todos os acionistas com a antecedncia prevista para as
publicaes
125
.
B.3) Quorum de instalao
A Lei das S.A. exige um nmero mnimo de acionistas para permitir a instalao da
assemblia geral. Ressalvadas determinadas hipteses especcas previstas em lei, o quo-
rum de instalao, em primeira convocao, verica-se com a presena de acionistas que
representem, no mnimo, um quarto do capital social com direito de voto. No vericada
esta condio, a assemblia dever ser novamente convocada, instalando-se a reunio, em
segunda convocao, com qualquer nmero de acionistas.
Acerca da obrigatoriedade da vericao do quorum de instalao, observa Rubens Re-
quio:
A assemblia geral constituda pelos acionistas apurando-se a votao pelo nmero de
aes. A lei exige que um nmero pondervel integre a reunio, para dar-lhe autenticidade
e credibilidade. No comparecendo esse nmero mnimo, admite-se, diante do desinteresse
vericado, que em segunda convocao qualquer nmero delibere, a m de no obstruir a
vida social
126
.
B.4) Quorum de deliberao
O quorum de deliberao corresponde maioria necessria para a aprovao de determi-
nada matria, sendo constitudo geralmente pela maioria absoluta dos votos presentes, no
computados os votos em branco.
Vale observar que, conforme veremos adiante, a lei estabelece o quorum qualicado de
metade, no mnimo, do capital votante para uma srie de matrias que afetam diretamente
os interesses dos acionistas.
Note-se, ainda, que o estatuto da companhia fechada pode estabelecer um quorum mais
elevado para a aprovao de certas deliberaes, desde que especique as matrias.
Por outro lado, de forma a evitar o engessamento da sociedade, a Lei das S.A. prev a
possibilidade de, observados certos requisitos, a Comisso de Valores Imobilirios (CVM)
determinar a reduo do quorum legal em caso de companhias abertas com propriedade de
aes dispersas no mercado
127
.
B.5) Representao e legitimao
Por ser a assemblia geral uma reunio privada, somente podem dela participar os mem-
bros do rgo, quais sejam: os acionistas, seus procuradores e advogados
128
.
Para provar a condio de acionista, os presentes assemblia devero apresentar docu-
mento de identidade e, caso sejam titulares de aes escriturais ou custodiadas em institui-
o nanceira, tambm o comprovante da condio de scio se o estatuto assim exigir.
123
Art. 123. Compete ao con-
selho de administrao, se
houver, ou aos diretores, ob-
servado o disposto no estatuto,
convocar a assemblia-geral.
Pargrafo nico. A assem-
blia-geral pode tambm ser
convocada:
a) pelo conselho fscal, nos ca-
sos previstos no nmero V, do
artigo 163;
b) por qualquer acionista,
quando os administradores
retardarem, por mais de 60
(sessenta) dias, a convocao
nos casos previstos em lei ou
no estatuto;
c) por acionistas que represen-
tem cinco por cento, no mni-
mo, do capital social, quando
os administradores no aten-
derem, no prazo de oito dias,
a pedido de convocao que
apresentarem, devidamente
fundamentado, com indicao
das matrias a serem tratadas;
d) por acionistas que repre-
sentem cinco por cento, no
mnimo, do capital votante,
ou cinco por cento, no mnimo,
dos acionistas sem direito a
voto, quando os administrado-
res no atenderem, no prazo de
oito dias, a pedido de convoca-
o de assemblia para instala-
o do conselho fscal.
124
Art. 124. A convocao
far-se- mediante anncio
publicado por 3 (trs) vezes, no
mnimo, contendo, alm do lo-
cal, data e hora da assemblia,
a ordem do dia, e, no caso de
reforma do estatuto, a indica-
o da matria.
1 A primeira convocao
da assemblia-geral dever
ser feita:
I na companhia fechada, com
8 (oito) dias de antecedncia,
no mnimo, contado o prazo
da publicao do primeiro
anncio; no se realizando a
assemblia, ser publicado
novo anncio, de segunda
convocao, com antecedncia
mnima de 5 (cinco) dias;
II na companhia aberta, o
prazo de antecedncia da pri-
meira convocao ser de 15
(quinze) dias e o da segunda
convocao de 8 (oito) dias.
2 Salvo motivo de fora
maior, a assemblia-geral
realizar-seno edifcio onde
a companhia tiver a sede;
quando houver de efetuar-se
em outro, os anncios indica-
ro, com clareza, o lugar da
reunio, que em nenhum caso
poder realizar-se fora da loca-
lidade da sede.
60
FGV DIREITO RIO
importante observar, no entanto, que a lei prev a possibilidade de eventual presena
de membros de outros rgos societrios na assemblia, em virtude de eventuais esclareci-
mentos e auxlio aos acionistas.
B.6) Outras formalidades
Conforme se verica das consideraes acima, a validade da assemblia geral depende do
cumprimento de uma srie de formalidades. Alm das j mencionadas, os acionistas e seus
representantes devem assinar o livro de presena com a indicao do nome, nacionalidade,
residncia e da quantidade, espcie e classe das aes que possuem.
A mesa condutora da reunio dever ser composta por duas pessoas presidente e secre-
trio , escolhidas pelos acionistas presentes, nos termos do artigo 128 da Lei das S.A. Sobre
o ritual a ser observado nas reunies, Fabio Ulhoa Coelho acrescenta:
Instalada a mesa, recomenda o ritual seja relembrada aos presentes a ordem do dia, com a
leitura do edital de convocao pelo secretrio. A partir da, o presidente anuncia a apreciao
dos pontos da pauta, na seqncia que ele considerar mais proveitosa; (...). A apreciao de
cada ponto de pauta compreende, em geral, duas fases: a) debates; b) votao
129
.
De acordo com o artigo 130 da Lei das S.A., a partir dos trabalhos e deliberaes da
assemblia, dever ser lavrada, no Livro de Atas de Assemblias Gerais, ata assinada pelos
membros da mesa e pelos acionistas presentes.
B.7) Espcies
As assemblias gerais, de acordo com as matrias a serem deliberadas, podem ser ordin-
rias ou extraordinrias.
B.7.1.) AGO
A assemblia geral ordinria quando tem por objeto as matrias previstas no artigo
132 da Lei das S.A., quais sejam (i) tomar as contas dos administradores, examinar, discu-
tir e votar as demonstraes nanceiras; (ii) deliberar sobre a destinao do lucro lquido
do exerccio e a distribuio de dividendos; (iii) eleger os administradores e os membros
do conselho scal, quando for o caso; e (iv) aprovar a correo da expresso monetria do
capital social.
Tal assemblia deve ser realizada anualmente, nos quatro meses seguintes ao trmino do
exerccio social da companhia.
Vale ressaltar que os administradores devero disponibilizar aos acionistas os documentos
que sero objeto de deliberao na assemblia geral ordinria com antecedncia de 01 (um)
ms realizao da assemblia, bem como public-los 05 (cinco) dias antes da reunio.
A lei determina, ainda, que os administradores da companhia, ou ao menos um deles,
e o auditor independente, se houver, devero comparecer assemblia para atender a even-
tuais pedidos de esclarecimentos dos acionistas.
Com relao s demonstraes nanceiras, o artigo 134 da Lei das S.A. prev que sua
aprovao, sem reserva, em assemblia geral ordinria exonera os administradores e s-
cais de qualquer responsabilidade, salvo nas hipteses de erro, dolo, fraude ou simulao.
Alm disso, se a assemblia geral modicar o montante do lucro do exerccio ou o valor
das obrigaes da companhia, os administradores devero republicar as demonstraes
nanceiras.
3 Nas companhias fechadas,
o acionista que representar
5% (cinco por cento), ou mais,
do capital social, ser convo-
cado por telegrama ou carta
registrada, expedidos com a
antecedncia prevista no 1,
desde que o tenha solicitado,
por escrito, companhia, com
a indicao do endereo com-
pleto e do prazo de vigncia do
pedido, no superior a 2 (dois)
exerccios sociais, e renovvel;
essa convocao no dispensa
a publicao do aviso previsto
no 1, e sua inobservncia
dar ao acionista direito de
haver, dos administradores da
companhia, indenizao pelos
prejuzos sofridos.
4 Independentemente das
formalidades previstas neste
artigo, ser considerada regu-
lar a assemblia-geral a que
comparecerem todos os acio-
nistas (...).
125
Art. 294. A companhia
fechada que tiver menos de
vinte acionistas, com patri-
mnio lquido inferior a R$
1.000.000,00 (um milho de
reais), poder:
I convocar assemblia-geral
por anncio entregue a todos
os acionistas, contra-recibo,
com a antecedncia prevista
no artigo 124; e
II deixar de publicar os do-
cumentos de que trata o artigo
133, desde que sejam, por c-
pias autenticadas, arquivados
no registro de comrcio junta-
mente com a ata da assemblia
que sobre eles deliberar.
1 A companhia dever
guardar os recibos de entrega
dos anncios de convocao e
arquivar no registro de comr-
cio, juntamente com a ata da
assemblia, cpia autenticada
dos mesmos.
2 Nas companhias de que
trata este artigo, o pagamento
da participao dos adminis-
tradores poder ser feito sem
observncia do disposto no
2 do artigo 152, desde que
aprovada pela unanimidade
dos acionistas.
3 O disposto neste artigo
no se aplica companhia
controladora de grupo de so-
ciedade, ou a ela fliadas.
126
direito comercial, v. 2. 23. ed.
So Paulo: Saraiva, 2003. p.
179.
61
FGV DIREITO RIO
Por m, estabelece a lei que a ata de assemblia geral ordinria dever ser arquivada na
junta comercial competente e devidamente publicada.
B.7.2) AGE
A assemblia geral extraordinria tem competncia ampla, podendo ser convocada para
apreciao de qualquer assunto que no for de competncia da assemblia geral ordinria.
Cumpre notar que, consoante dispe o pargrafo nico do artigo 131, uma assemblia
geral extraordinria pode ser convocada e realizada cumulativamente com uma assemblia
geral ordinria no mesmo local, data e hora, instrumentadas em ata nica.
Os documentos pertinentes matria a ser debatida na assemblia geral extraordinria
devero ser postos disposio dos acionistas, na sede da companhia, por ocasio da publi-
cao do primeiro anncio de convocao da assemblia geral.
Tendo em vista a relevncia, em regra, de tais temas na vida social, a assemblia geral
extraordinria que tiver por objeto a reforma do estatuto somente se instalar em primeira
convocao com a presena de acionistas que representem 2/3 (dois teros), no mnimo, do
capital com direito a voto, mas poder instalar-se em segunda com qualquer nmero.
De qualquer forma, algumas matrias de competncia da assemblia geral extraordinria
devem ser aprovadas por acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com
direito a voto, conforme estabelece o artigo 236, a saber:
I criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes preferenciais existentes,
sem guardar proporo com as demais classes de aes preferenciais, salvo se j previstos ou
autorizados pelo estatuto;
II alterao nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma
ou mais classes de aes preferenciais, ou criao de nova classe mais favorecida;
III reduo do dividendo obrigatrio;
IV fuso da companhia, ou sua incorporao em outra;
V participao em grupo de sociedades;
VI mudana do objeto da companhia;
VII cessao do estado de liquidao da companhia;
VIII criao de partes benecirias;
IX ciso da companhia; e
X dissoluo da companhia.
Note-se que o quorum qualicado justica-se na medida em que tais matrias afetam as
bases da relao social e, at mesmo, a estrutura da sociedade.
Por este mesmo motivo, a lei concedeu ao acionista dissidente o direito de se retirar da
companhia mediante reembolso do valor de suas aes na hiptese de aprovao de deter-
minadas matrias, nos termos do artigo 137 da Lei das S.A
130
.
H outras hipteses de direito de recesso, alm das elencadas no artigo 137, tal como,
por exemplo, o disposto no artigo 221 da Lei das S.A.
C) CASO
Previ trava assemblia da Sadia
A Comisso de Valores Mobilirios (CVM) acatou pedido apresentado pela Previ, de
interrupo de curso de prazo de realizao da Assemblia Geral Extraordinria (AGE) da
127
Art. 136. necessria a
aprovao de acionistas que
representem metade, no m-
nimo, das aes com direito
a voto, se maior quorum no
for exigido pelo estatuto da
companhia cujas aes no es-
tejam admitidas negociao
em bolsa ou no mercado de
balco, para deliberao sobre:
[...] 2 A Comisso de Valores
Mobilirios pode autorizar a
reduo do quorum previsto
neste artigo no caso de compa-
nhia aberta com a propriedade
das aes dispersa no mercado,
e cujas 3 (trs) ltimas assem-
blias tenham sido realizadas
com a presena de acionistas
representando menos da me-
tade das aes com direito a
voto. Neste caso, a autorizao
da Comisso de Valores Mo-
bilirios ser mencionada nos
avisos de convocao e a deli-
berao com quorum reduzido
somente poder ser adotada
em terceira convocao.
128
Art. 126. As pessoas pre-
sentes assemblia devero
provar a sua qualidade de acio-
nista, observadas as seguintes
normas: [...] 1 O acionista
pode ser representado na as-
semblia-geral por procurador
constitudo h menos de 1
(um) ano, que seja acionista,
administrador da companhia
ou advogado; na companhia
aberta, o procurador pode,
ainda, ser instituio fnancei-
ra, cabendo ao administrador
de fundos de investimento
representar os condminos.
[...] 4 Tm a qualidade
para comparecer assemblia
os representantes legais dos
acionistas.
129
de direito comercial, v. 2. 6. ed.
So Paulo: Saraiva, 2003. pp.
209-210.
130
Art. 137. A aprovao das
matrias previstas nos incisos
I a VI e IX do art. 136 d ao
acionista dissidente o direito
de retirar-se da companhia,
mediante reembolso do valor
das suas aes (art. 45), obser-
vadas as seguintes normas:
I nos casos dos incisos I e
II do art. 136, somente ter
direito de retirada o titular de
aes de espcie ou classe pre-
judicadas;
62
FGV DIREITO RIO
Sadia, convocada para hoje. A Previ, fundo de penso do Banco do Brasil - que uma das
maiores acionistas da concorrente Perdigo, mas tambm possui aes da Sadia -, pediu a
interrupo por discordar da legalidade de uma das propostas a ser votada na AGE. Esse
item da pauta prope nova redao ao estatuto da companhia, com o objetivo de estabele-
cer novos procedimentos para a indicao de membros do conselho de administrao e de
situaes de conitos de interesse.
A CVM decidiu determinar a interrupo do prazo por 15 dias at que a Procuradoria
Federal Especializada (PFE) na autarquia analise e se manifeste sobre o assunto, devido
complexidade da questo. O texto da deciso da autarquia, publicado ontem noite, diz
que a Previ pediu que o prazo fosse interrompido para que, durante tal interrupo, a
CVM reconhea a violao legislao societria introduzida pelos dispositivos estatutrios
objeto da ordem do dia da AGE.
Aps a deciso da CVM, a Sadia comunicou que a proposta de reforma dos artigos 15
e 37 do Estatuto Social no ser objeto de deliberao na assemblia de hoje. Apenas a
incorporao das controladas Ema Empresa Matogrossense de Alimentos Ltda e Intergen
Ltda. ser apreciada.
No comunicado, a Sadia informou ainda que a reforma dos artigos 15 e 37 do Estatuto
Social ser apreciada em Assemblia Geral no prximo dia 1 de fevereiro, sem prejuzo da
possibilidade de nova deliberao do Conselho de Administrao da Companhia sobre a
matria, luz da deciso que vier ser proferida pela CVM.
Segundo fonte que acompanha o processo, a reclamao da Previ ocorreu porque o fun-
do de penso considera que a proposta a ser votada na AGE tornaria os critrios de escolha
de conselheiro mais restritivos que os da lei. Outra fonte explica que o dispositivo proposto
pela Sadia teria efeito sobre a Previ, ao evitar que o fundo tenha algum tipo de representa-
tividade na empresa.
Conforme interlocutor prximo das empresas, o clima entre os acionistas de Sadia e
Perdigo vem azedando nos ltimos tempos, depois da oferta hostil feita pela Sadia e
recusada pelos principais acionistas da Perdigo em meados de 2006.
(Catherine Vieira, Valor Online, 12.01.2007)
Sadia remarca AGE
A Sadia ir remarcar a assemblia geral extraordinria que faria amanh para avaliar
a proposta de reforma de seu estatuto social. A empresa armou que precisa fazer uma
avaliao mais aprofundada da deciso da Comisso de Valores Mobilirios (CVM), que,
na sexta-feira, deu parecer sobre a proposta da Sadia de inserir no estatuto uma srie de
hipteses de conito de interesses que impediriam a eleio de membros do conselho de
administrao que se enquadrassem nos casos enumerados. Para a CVM, a ocorrncia de
conito de interesse, e conseqente veto eleio do conselheiro, s poder ser determinada
por assemblia de acionistas e no apenas por situaes descritas no estatuto.
(Valor Online, 31.01.2007)
D) TEXTOS DE APOIO
1. Telemar no consegue quorum para votar reestruturao
A assemblia de acionistas da Telemar comeou no nal da manh desta segunda-
feira (13/11) e foi encerrada em minutos. O encontro foi instalado, mas a votao da
II nos casos dos incisos IV e
V do art. 136, no ter direito
de retirada o titular de ao de
espcie ou classe que tenha li-
quidez e disperso no mercado,
considerando-se haver:
a) liquidez, quando a espcie
ou classe de ao, ou certif-
cado que a represente, integre
ndice geral representativo de
carteira de valores mobilirios
admitido negociao no mer-
cado de valores mobilirios, no
Brasil ou no exterior, defnido
pela Comisso de Valores Mo-
bilirios; e
b) disperso, quando o acio-
nista controlador, a sociedade
controladora ou outras socie-
dades sob seu controle deti-
verem menos da metade da
espcie ou classe de ao;
III no caso do inciso IX do art.
136, somente haver direito de
retirada se a ciso implicar
a) mudana do objeto social,
salvo quando o patrimnio cin-
dido for vertido para sociedade
cuja atividade preponderante
coincida com a decorrente do
objeto social da sociedade
cindida;
b) reduo do dividendo obri-
gatrio; ou
c) participao em grupo de
sociedades;
IV o reembolso da ao deve
ser reclamado companhia no
prazo de 30 (trinta) dias con-
tado da publicao da ata da
assemblia-geral;
V o prazo para o dissidente
de deliberao de assemblia
especial (art. 136, 1) ser
contado da publicao da res-
pectiva ata;
VI o pagamento do reembol-
so somente poder ser exigido
aps a observncia do dispos-
to no 3 e, se for o caso, da
ratifcao da deliberao pela
assemblia-geral.
1 O acionista dissidente de
deliberao da assemblia,
inclusive o titular de aes
preferenciais sem direito de
voto, poder exercer o direito
de reembolso das aes de que,
comprovadamente, era titular
na data da primeira publicao
do edital de convocao da as-
semblia, ou na data da comu-
nicao do fato relevante objeto
da deliberao, se anterior.
2 O direito de reembolso
poder ser exercido no prazo
previsto nos incisos IV ou V do
caput deste artigo, conforme
o caso, ainda que o titular das
aes tenha se abstido de votar
contra a deliberao ou no te-
nha comparecido assemblia.
63
FGV DIREITO RIO
reestruturao societria no foi sequer colocada em pauta porque no houve quorum
para tanto. O porcentual dos presentes garantiu apenas a abertura do encontro. Com-
pareceram mais de 400 investidores, representantes de 60,35% das aes ordinrias e
29,17% das preferenciais.
Essa fatia suciente para abrir a assemblia, mas no para votar a pauta. Isso porque o
projeto da Telemar, pela Lei das Sociedades por Aes, exige presena de 50% dos votantes
para aprovao do tema. Com quase duas horas de atraso, a empresa exibiu o quorum da
reunio nos teles preparados para o evento e houve a comunicao de que a votao no
poderia ocorrer.
Logo aps esse comunicado, houve tumulto entre os executivos da empresa e investido-
res pessoas fsicas em sua maioria, idosos. Havia at mesmo pessoas com andador. Os pe-
quenos aplicadores estavam descontentes com a impossibilidade de votar, dada a diculdade
logstica para muitos deles de comparecer reunio.
Agora, a companhia estuda fazer uma segunda convocao da assemblia, para o dia
24/11, e a terceira, para o dia 27/11. A conrmao dessas datas depende de uma reunio
dos executivos prevista para ocorrer logo aps o encerramento do encontro de hoje.
(Graziella Valenti, Exame Online, 13.11.2006)

2. Segunda assemblia da Telemar no obtm quorum para votao
Mercado j esperava que esse fosse o desfecho da reunio, a exemplo do que ocorreu na pri-
meira convocao
A segunda tentativa da Telemar de colocar a reestruturao societria em votao foi
frustrada, conforme as expectativas, por ausncia de quorum suciente. A companhia acaba
de encerrar os trabalhos do encontro, depois de contabilizar presena de investidores repre-
sentantes de 35,25% das aes preferenciais e 57,20% das ordinrias. O mnimo necessrio
para abrir a discusso a respeito da reorganizao do grupo, para unicao das companhias
na Oi Participaes, era de 50% do capital preferencialista.
O mercado j esperava que esse fosse o desfecho da reunio desta sexta-feira (24/11), a
exemplo do que ocorreu na primeira convocao realizada dia 13 de novembro. No en-
tanto, surpreendeu o aumento dos participantes preferencialistas. Na tentativa anterior, o
quorum registrado foi de 29,17% das PN e 60,35% das ON.
A elevada presena tambm chama ateno em razo do clima de tranqilidade na porta
da assemblia, novamente realizada na casa de espetculo Scala. Ao contrrio do dia 13, a
movimentao era pequena e no se registrou presena macia de pequenos investidores
pessoas fsicas, como ocorreu naquele dia.
(Mnica Ciarelli e Graziella Valenti, Exame Online, 24.11.2006)
3. Telemar aguarda deciso da Justia
RIO - A Telemar tem a expectativa de realizar ainda este ano a assemblia geral extraor-
dinria (AGE) para votar a reestruturao societria da companhia mas, diante dos prazos
da Justia, as chances esto sendo reduzidas. A desembargadora Valria Maron, da 1 C-
mara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro suspendeu a realizao da
AGE marcada para 27 de novembro e pediu esclarecimentos sobre a operao Comisso
de Valores Mobilirios (CVM) que encaminhou sua posio Justia na quinta-feira.
Na sexta-feira, a desembargadora encaminhou o parecer da CVM para vista das partes
(a Telemar e os representantes de acionistas minoritrios). Ambos tm cinco dias para se
posicionar aps a publicao no Dirio Ocial.
3 Nos 10 (dez) dias subse-
qentes ao trmino do prazo de
que tratam os incisos IV e V do
caput deste artigo, conforme o
caso, contado da publicao da
ata da assemblia-geral ou da
assemblia especial que ratif-
car a deliberao, facultado
aos rgos da administrao
convocar a assemblia-geral
para ratifcar ou reconsiderar
a deliberao, se entenderem
que o pagamento do preo
do reembolso das aes aos
acionistas dissidentes que
exerceram o direito de retirada
por em risco a estabilidade
fnanceira da empresa.
4 Decair do direito de re-
tirada o acionista que no o
exercer no prazo fxado.
64
FGV DIREITO RIO
Advogados envolvidos na operao acreditam que Valria Maron ir levar a deciso para
o colegiado da 1 Cmara Cvil do Tribunal de Justia, composta por cinco desembargado-
res. H trs reunies do colegiado at o m do ano. A ltima em 18 de dezembro.
Fontes prximas Telemar acreditam que h chances do julgamento se realizar at o dia
18. A AGE seria marcada dez dias depois como determina a Justia. Fontes prximas aos
minoritrios consideram o prazo exguo para atender todos os trmites.
A desembargadora suspendeu a AGE de 27 de novembro aps batalha judicial entre a
operadora e minoritrios que se opem ao valor de troca xado pela companhia, em que
uma ao ON vale trs vezes uma PN. Antes de suspender a AGE, ela determinou que os
detentores de aes ON da Telemar no poderiam votar com suas aes PN. A deciso ju-
dicial impediria o voto do grupo de acionistas controladores da Telemar e todos os outros
acionistas que detm papis ON. A liminar concedida aos minoritrios reduziu as chances
da pulverizao ter sucesso.
Trs dias antes da terceira AGE, a Telemar solicitou que a liminar fosse revogada ou a
CVM fosse ouvida. A desembargadora suspendeu a assemblia e decidiu ouvir o rgo re-
gulador. Na quinta-feira, a CVM reiterou posio anterior favorvel ao voto dos detentores
de aes preferenciais mesmo que tenham aes ordinrias.
(Heloisa Magalhes, Valor Econmico, 04.12.2006)
Valor Online
4. Telemar aposta todas as fchas em assemblia de acionistas
Sem plano B na manga, a Telemar parte hoje para o tudo ou nada na terceira e ltima
tentativa de aprovar a reestruturao societria proposta em abril deste ano. A assemblia
geral extraordinria (AGE) marcada para as 9 horas da manh vai apurar a avaliao dos
detentores de aes preferenciais, mas para aprov-la ser necessrio contabilizar votos favo-
rveis de 25% mais um deles.
A empresa est preparada para cumprir as determinaes da Justia, de anotar separada-
mente os votos dos preferencialistas e daqueles que possuem preferenciais e tambm aes
ordinrias (com as quais no podero votar). Alm disso, o resultado que ser conhecido
hoje dever aguardar a avaliao nal dos desembargadores da 1 Cmara Cvel para ser
raticada.
O Valor apurou que a expectativa da Telemar a de que essa deciso possa eventualmen-
te ser conhecida no prximo dia 22. Um advogado que representa acionistas minoritrios,
porm, acredita ser difcil que os desembargadores se manifestem nesse prazo.
Se aprovada a reorganizao, a Telemar vai unicar as cinco aes de empresas do grupo
hoje listadas em bolsa em nica companhia listada no Novo Mercado, somente com aes
ordinrias e controle pulverizado.
Os acionistas minoritrios que se opem proposta ainda tentam impedir a operao.
Segundo o advogado Ivan Nunes Ferreira, que representa a Polo Capital, eles tambm so-
licitaram desembargadora Valria Maron que a Comisso de Valores Mobilirios (CVM)
se manifestasse sobre a melhor alternativa para efetuar a reorganizao, se a que est sendo
conduzida ou se o ideal seria a realizao de uma oferta pblica de aquisies de Aes (OPA).
A Justia enviou a solicitao ao presidente da CVM, Marcelo Trindade, na quarta-feira.
O principal ponto de discrdia entre os detentores de aes PN e ON est na relao de
troca proposta para implementar a reestruturao societria, que oferece prmio de 160%
para os que possuem aes ordinrias.
Analistas evitam fazer previses sobre qual ser o desfecho da AGE. Alguns pon-
deram que a companhia tem uma idia melhor do quadro geral de votos, a partir do
65
FGV DIREITO RIO
comparecimento s primeiras assemblias e das cartas de procurao enviadas por in-
vestidores. Isso indicaria que h chance de aprovar a proposta, pois a empresa parece
estar disposta a realizar logo a assemblia.
No entanto, na avaliao de um especialista, os votos de grandes acionistas, como BN-
DES e Previ, que possuem PNs, mas fazem parte do bloco de controle, podem ser decisivos.
J para um advogado familiarizado com o caso, mesmo com os votos dos que possuem ON
a aprovao ser difcil. Ontem, as aes PN estiveram em alta.
Diferentemente dos encontros anteriores, que ocorreram na casa de shows Scala, a AGE
de hoje ser na Associao Atltica do Banco do Brasil (AABB), que ca prximo da sede da
empresa, no bairro do Leblon, Zona Sul do Rio.
(Heloisa Magalhes e Catherine Vieira, Valor Online, 15.12.2006)
5. Acionista rejeita proposta de reestruturao da Telemar; aes caem
A reestruturao societria da Telemar foi rejeitada pelos acionistas detentores de aes prefe-
renciais da empresa, na assemblia realizada h pouco.
Por volta das 11h40, as aes da Telemar mostravam perdas. Os papis ON, que che-
garam a subir a R$ 76, na mxima, recuavam 3,58%, a R$ 71,01. As preferenciais cediam
3,88%, a R$ 32,20, aps terem valorizado-se a R$ 34,30 no maior preo at o momento.
Esta foi a terceira tentativa da companhia de aprovar a proposta junto aos acionistas,
depois que as duas anteriores no obtiveram o quorum necessrio e enfrentaram liminares
na Justia.
Dos acionistas presentes, 37% deles votaram contra e 29% a favor da proposta que uni-
caria a estrutura da Telemar, hoje dividida em trs companhias, para uma s com o capital
pulverizado no Novo Mercado da Bovespa.
A polmica, entretanto, cou na relao de troca proposta pelos controladores entre as
aes ON e PN, com um prmio de 160% aos detentores de ordinrias.
(Heloisa Magalhes e Ana Paula Grabois, Valor Online, 15.12.2006)
6. Corus prope adiar assemblia do dia 20 aps oferta formal da CSN
A anglo-holandesa Corus Group props na tera-feira (12/12) o adiamento da assem-
blia geral de acionistas marcada para o prximo dia 20, em que discutiria a oferta da india-
na Tata Steel. Em comunicado, ao comentar sua deciso, o grupo cita a elevao da proposta
da Tata Steel e a oferta formal de 515 pence por ao recebida da Companhia Siderrgica
Nacional (CSN) na segunda-feira (11/12), que superou o lance do grupo indiano, de 500
pence.
Se o pedido for aceito, ser a segunda vez que o encontro de acionistas, inicialmente pre-
visto para 4 de dezembro, ser adiado. No aviso, a siderrgica Corus diz que deve anunciar
no momento oportuno uma nova data para a assemblia.
Com a deciso, o grupo anglo-holands ganha mais tempo para avaliar as duas propostas
e a Tata pode pensar em um novo valor para oferecer. No domingo, o conselho da Corus
recomendou a oferta melhorada da Tata, mas a CSN armou, na manh seguinte, que sua
proposta agora havia recebido a recomendao do conselho.
(Fabiana Holtz, Exame Online, 13.12.2006)
66
FGV DIREITO RIO
E) JURISPRUDNCIA
SOCIEDADE ANNIMA - Anulao de assemblia geral com deliberao ilegal e
nula que autorizou a constituio da mesa diretora pelo voto nico de acionista que detm
apenas 50% do total das aes com direito a voto, especialmente face ao empate ento
vericado na indicao do presidente da mesa diretora - Inteligncia do art. 129, pargra-
fo 2 da Lei n 6.404/76 - Inadmissibilidade da deciso face ausncia de previso legal
e estatutria a respeito - Agravo retido improvido - Recurso parcialmente provido para
declarar nula a autorizao assemblear para propositura da ao de responsabilidade civil
contra os acionistas (TJSP, 3 CDPri, AC 274.460-4/8-00, Rel. Min. Alfredo Migliore,
j. 31.08.2004).
SOCIEDADE ANNIMA - Vantagens pecunirias pelo conselho de administrao,
sem referendum da assemblia geral - Espcie de remunerao atpica que, por falta de causa
legitimadora, caracteriza ato nulo, por fraude Lei das S.A., inviabilizando convalidao ou
raticao por vias oblquas - Legalidade da cassao da renda mensal vitalcia que privilegia
os ex-administradores - No provimento (TJSP, 6 CDPri, AI 250.281-4/5, Rel. Des. nio
Santarelli Zuliani, j. 07.10.2003, ROTJESP 274/222).
Tutela antecipada - Diretor de sociedade - Destituio - Reconduo determinada.
Havendo indcios de invalidade na convocao de assemblia geral, na qual se deliberou o
afastamento de diretor de sociedade annima, admissvel a tutela antecipada para auto-
rizar seu retorno ao antigo posto (TJSP, 6 CDPri, AI 250.281-4/5, Rel. Des. Ernani de
voto queles que pretendem a abertura do capital social (TJSP, 6 CDPri, AI 181.995-4/6-
00, Rel. Des. Damio Cogan, j. 15.03.2001).
ANULAO DE ASSEMBLIA - Concesso de direito de voto a acionistas preferen-
ciais - Adequao - A natureza das aes preferencialistas devem ser objeto de deciso pelo
juzo de primeiro grau para aquilatar a razoabilidade ou no de se estender o direito de voto
queles que pretendem a abertura do capital social (TJSP, 6 CDPri, AI 181.995-4/6-00,
Rel. Des. Damio Cogan, j. 15.03.2001).
SOCIEDADE POR AES. A convocao para a assemblia geral deve mencionar,
mesmo que sumariamente, a matria em pauta. Sem essa formalidade, prescrita no art. 88
da Lei de Sociedades por Aes, no sero vlidas as decises tomadas em assemblia. Re-
curso provido (STF, 2 T, RE 69824/PR, Rel. Min. Adaucto Cardoso, j. 13.11.1970, v.m.,
DJ 27.11.1970).
COMERCIAL. SOCIEDADE ANNIMA. ACORDO DE ACIONISTAS. Cautelar
para suspender os efeitos de assemblia geral extraordinria. Inviabilizao da companhia.
Cumprimento do ajuste entre os acionistas que objeto da ao principal. Impossibilidade
de deferir-se medida cautelar satisfativa. Deciso recorrida que d razovel interpretao
ao artigo 118 da Lei de Sociedades Annimas, bem como indefere a liminar porque no
demonstrado o registro do acordo de acionistas nos livros societrios. Incidncia da smula
58 deste Tribunal de Justia. Deciso do relator conrmada. Agravo inominado despro-
vido (TJRJ, 10 CC, AI 2004.002.07499, Rel. Des. Bernardo Moreira Garcez Neto, j.
08.06.2004).
67
FGV DIREITO RIO
2 - A Assemblia Geral Ordinria de TRANSPORTES LIGEIROS S/A., foi realizada no
dia 04/10/2005 e a cpia das demonstraes nanceiras, o relatrio da administrao sobre
negcios sociais e os principais fatos administrativos do ltimo exerccio foram publicados
em 23/08/2005. Submetida ao arquivamento a ata da AGO, a Junta Comercial indeferiu o
pedido, alegando que a referida sociedade no cumpriu a publicao a que se refere o caput
do artigo 133 da Lei 6.404/76.
PERGUNTA-SE: Voc concorda ou no com a deliberao da Junta Comercial?
Justique o seu entendimento, indicando o dispositivo legal adequado.
1 A CIA. SAGITRIO DE INDSTRIA DE PRODUTOS ALIMENTCIOS, que no
possui suas aes admitidas negociao no mercado de valores mobilirios, realizou, em
sua sede social, na cidade do Rio de Janeiro, em 30 de agosto de 2004, uma Assemblia Ge-
ral Extraordinria, tendo como nico objetivo discutir e deliberar sobre a mudana de seu
objeto social para a explorao comercial de restaurantes, bares e atividades assemelhadas.
Os diretores da mencionada sociedade, sem qualquer orientao jurdica prvia, tomaram
algumas providncias legais que entenderam ser adequadas realizao da AGE e tambm
elaboraram os termos da respectiva Ata, onde consta que:
A) O 1 anncio referente 1 convocao da citada Assemblia foi publicado no dia 26 de
agosto de 2004, sem que a matria objeto da AGE tenha sido indicada.
B) A Assemblia foi instalada em 1 convocao com a presena de acionistas que represen-
taram 25% (vinte e cinco por cento) do capital social com direito de voto.
C) A deliberao da AGE que resultou na aprovao da mudana do objeto da CIA SAGI-
TRIO DE INDSTRIA DE PRODUTOS ALIMENTCIOS foi tomada por maioria
absoluta de votos, dos presentes.
Antes, porm, de submeter a Ata ao competente arquivamento na Junta Comercial do
Estado do Rio de Janeiro (JUCERJA), resolveram os diretores da CIA. SAGITRIO DE
INDSTRIA DE PRODUTOS ALIMENTCIOS fazer uma consulta ao escritrio de ad-
vocacia do qual voc integrante, para que fossem informados se houve, ou no, observn-
cia, por parte deles, das prescries e exigncias legais necessrias regularidade da AGE.
Feita a sua indicao para examinar o assunto, elabore um PARECER fundamentado, resu-
mindo a consulta e expondo, de modo claro e objetivo, o seu ponto de vista sobre os dados
constantes das letras A, B e C acima indicados, com o devido esclarecimento se os mesmos
esto, ou no, corretos, indicando, obrigatoriamente, em cada caso, os dispositivos legais
pertinentes s suas repostas.
2 - Joaquim e Paulo detm aes de uma determinada companhia que, somadas, represen-
tam a maioria do capital votante. Em 23 de setembro de 2004 rmaram um Acordo de
Acionistas, devidamente arquivado na companhia, estabelecendo a votao em conjunto
de toda e qualquer matria discutida em Assemblia. Entretanto, aps denir previamente
com Joaquim, na forma do citado Acordo, os nomes a serem escolhidos para os cargos da
Diretoria, Paulo decidiu no comparecer Assemblia geral convocada para a eleio dos
membros daquele rgo. Pergunta-se: De que maneira Joaquim poder proceder na Assem-
blia para que prevaleam os termos do Acordo de Acionistas rmado com Paulo? Indique
o fundamento legal.
68
FGV DIREITO RIO
24 - Assinale a alternativa incorreta, levando-se em considerao a sociedade annima de
capital autorizado:
a. A deliberao acerca da destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio de
dividendos apreciada na Assemblia Geral Ordinria da companhia;
b. A aprovao, na Assemblia Geral Ordinria, sem reservas, das demonstraes nan-
ceiras e das contas, exonera de responsabilidade os administradores e scais, salvo
erro, dolo, fraude ou simulao;
c. A Assemblia Geral Extraordinria que tiver por objeto reforma do estatuto somente
se instalar em primeira convocao com a presena de acionistas que representem
dois teros, no mnimo, do capital com direito a voto, mas poder instalar-se em
segunda com qualquer nmero;
d. A Assemblia Geral Ordinria legalmente impedida de eleger os administradores e
os membros do Conselho Fiscal.
26 - Assinale a alternativa INCORRETA sobre a sociedade annima de capital autorizado:
a. Nela, somente a Assemblia Geral de Acionistas pode determinar a alterao esta-
tutria referente ao valor do Capital Social, embora o Conselho de Administrao,
deliberando sobre o aumento de Capital, deva determinar a competente averbao
no Registro de Empresas;
b. Nela, somente os Acionistas reunidos em Assemblia Geral podem xar o limite de
autorizao para aumento do Capital Social;
c. Nela, os limites xados para futuros aumentos do Capital Social somente podem ser
estabelecidos em nmeros e espcies de aes;
d. Nela, a expresso Capital Autorizado no serve para designar propriamente o Ca-
pital Subscrito, nem o parcialmente Realizado, nem o Integralizado, mas serve para
quanticar o limite da delegao concedida.
4 - A Assemblia Geral Ordinria da SA deliberou aumentar o capital social com o aprovei-
tamento das reservas, previsto no Estatuto, e com o valor resultante da reavaliao do ativo.
Os acionistas minoritrios reclamaram alegando ser o aumento de capital ato privativo da
Assemblia Geral Extraordinria. Procede?
28 - A Assemblia Geral de acionistas, regularmente convocada um rgo:
a. Fiscal;
b. Executivo;
c. Consultivo;
d. Deliberativo.
69
FGV DIREITO RIO
AULAS 14 E 15: RGOS ADMINISTRATIVOS: ADMINISTRAO. CONSELHO
DE ADMINISTRAO E DIRETORIA: CARACTERSTICAS, COMPOSIO,
FUNCIONAMENTO E COMPETNCIA. DEVERES E RESPONSABILIDADES DOS
ADMINISTRADORES. GOVERNANA CORPORATIVA.
Leitura bsica
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial, v. 2. So Paulo: Saraiva, 2003. pp. 190-
222.
TOLEDO, Paulo F. C. Salles de. Modicaes introduzidas na lei das sociedades por
aes, quanto disciplina da administrao das companhias In: LOBO, Jorge (Co-
ord.) Reforma da Lei das Sociedades Annimas. Rio de Janeiro: Forense, 2002. pp.
423-452.
LAMY FILHO, Alfredo; PEDREIRA, Jos Luiz Bulhes. A lei das S.A., v. I. Rio de
Janeiro: Renovar, 1996. pp. 240-243.
MARTINS, Henrique Cordeiro; RODRIGUES, Suzana Braga. Atributos e papis dos
conselhos de administrao das empresas brasileiras. Revista de Administrao de
Empresas, v. 45, nov./dez. 2005. Disponvel em www.rae.com.br/raeespecial/index.
cfm?FuseAction=Artigo&ID=3517&Secao=ARTIGOS&Volume=45&numero=0
&Ano=2005.
B) ROTEIRO DE AULA
B.1) Administrao: noes gerais
Em termos gerais, administrar signica:
Dirigir recursos humanos, nanceiros e materiais, reunidos em unidades organizadas, di-
nmicas e capazes de alcanar os objetivos da organizao e, ao mesmo tempo, proporcionar
satisfao queles que obtm o produto/servio e queles que executam o trabalho.
Numa organizao empresarial capitalista, trs objetivos principais procuram ser alcan-
ados: a satisfao do consumidor com o produto/servio produzido pela empresa, o lucro
obtido na comercializao da produo ou com o servio prestado, e a remunerao para
todos que executaram o trabalho (funcionrios, empregados).
Os administradores de todas as hierarquias de uma empresa/organizao devem buscar o
alcance desses trs objetivos de maneira eciente e ecaz, atendendo s expectativas de todos
os envolvidos dentro e fora da organizao. O administrador de qualquer escalo planeja,
organiza, dirige e controla todos os recursos necessrios, desde nanceiros, humanos at m-
quinas e equipamentos
131
.
131
Citao retirada do site
http://www.geocities.com/
Athens/Atlantis/7763/conca-
dm.htm.
70
FGV DIREITO RIO
O funcionamento de toda sociedade ou instituio requer organizao. O problema da
administrao nas sociedades annimas evidentemente complexo, na medida em que im-
pe a necessria distribuio de poderes gerenciais entre grupos ou pessoas que tero como
encargo buscar a consecuo do objetivo social.
Procura o direito positivo brasileiro disciplinar os ncleos de poderes sociais, cando
a administrao das companhias ao encargo da Diretoria e, conforme o caso, tambm do
Conselho de Administrao, objetos de nossas aulas. Segundo assinala Rubens Requio:
(...) dispe o art. 138 [da Lei das S.A.] que a administrao da companhia competir,
conforme dispuser o estatuto, ao conselho de administrao e diretoria, ou somente dire-
toria. Esse preceito deixa, com efeito, a opo aos acionistas de adotarem qualquer dos dois
tipos de administrao da sociedade: ou o clssico, existente na lei revogada, ou o moderno,
em que a administrao se divide em conselho e diretoria
132
.
Assim, tem-se que a administrao de uma companhia pode ser atribuda a dois rgos:
a Diretoria a qual indispensvel em todas as sociedades annimas e o Conselho de
Administrao, o qual, em regra, facultativo, sendo obrigatrio somente em sociedades de
economia mista
133
, companhias abertas e as de capital autorizado
134
.
Administrador ser tanto um membro do Conselho de Administrao quanto um
membro da Diretoria. Mas enquanto o Conselho exerce funes deliberativas e de ordem
interna, a Diretoria em regra exerce funes executivas, as quais so de sua competncia
exclusiva.
Antes de analisarmos especicamente a composio, funcionamento e regras especcas
para cada um dos rgos mencionados, vejamos as regras gerais atinentes a ambos.
B.2) Normas comuns aos administradores: requisitos e impedimentos; investidura e tr-
mino da gesto
A primeira regra referente administrao diz respeito a quem est autorizado a gerir
uma sociedade annima. A administrao de uma companhia s pode ser atribuda, por
meio de voto, a pessoas fsicas, e no a pessoas jurdicas
135
. Este impedimento deve-se mais
a uma questo de tradio jurdica do que a um verdadeiro obstculo lgico, pois, na reali-
dade, tanto as pessoas fsicas quanto as jurdicas possuem os atributos jurdicos da persona-
lidade e da capacidade civil, o que, em tese, seriam os primeiros requisitos para tornar uma
pessoa elegvel para um dos rgos de administrao da sociedade.
Ainda em relao s proibies, no podem ser eleitas para os cargos de administrao
as pessoas que tenham algum impedimento estabelecido em lei, ou tenham sido condena-
das por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a
economia popular, a f pblica ou a propriedade, ou a pena que vede, ainda que tempora-
riamente, o acesso a cargos pblicos
136
.
Adicionalmente, impede-se tambm a eleio de administradores que ocupem cargo em
outra sociedade considerada concorrente, ou ainda, que tenham interesses conitantes ao
da sociedade, tendo em vista o resguardo ao dever de sigilo inerente ao cargo de adminis-
trador.
Em relao investidura dos administradores, o procedimento, tanto para os cargos
da Diretoria quanto para aqueles do Conselho de Administrao, semelhante. Os conse-
lheiros e diretores, aps sua eleio por meio de voto seja na Assemblia-Geral (para os
conselheiros e, tambm, para os diretores nas sociedades annimas em que no h Conselho
de Administrao), seja no Conselho de Administrao (para os diretores nas companhias
132
direito comercial. So Paulo:
Saraiva, 2005. pp. 198-199.
133
Art. 239 da Lei das S.A.
134
135
136
71
FGV DIREITO RIO
em que se adota o modelo bipartido de administrao) , so investidos no cargo por meio
da assinatura do livro correspondente (Atas de Reunies do Conselho de Administrao, se
houver, ou Atas de Reunies da Diretoria), que deve ser realizada no prazo de at 30 (trinta)
dias aps a nomeao, sob pena de tornar-se inecaz.
Uma vez nomeados, os membros do Conselho de Administrao e os Diretores realizam
suas funes dentro do prazo de gesto estabelecido pelo estatuto. Contudo, em regra so
permitidos Assemblia e ao Conselho a destituio e substituio dos nomeados a qual-
quer tempo, independente de motivao.
B.3) Deveres e responsabilidades: deveres de diligncia, de lealdade e de informar. Con-
fito de interesses.
Ainda no mbito das normas gerais aplicveis tanto aos diretores quanto aos membros
do Conselho de Administrao, importa observar que os administradores das sociedades
annimas possuem uma srie de deveres decorrentes da atribuio de poderes inerentes
sua funo de direo do objetivo social da empresa. Com efeito, o administrador deve exer-
cer suas atribuies no interesse da companhia, satisfazendo as exigncias do bem pblico e
da funo social da empresa.
Dentre tais deveres podemos destacar, dentre outros, o dever de diligncia, o dever de
lealdade e, ainda, o dever de informar.
O dever de diligncia, previsto no artigo 153 da Lei das S.A., determina que o admi-
nistrador deve desempenhar suas funes com o cuidado e a diligncia esperados de um
homem probo, embora tal critrio possa ser de difcil aferio prtica.
J o dever de lealdade estabelecido no artigo 155 da Lei das S.A. conseqncia
natural da atribuio do poder de direo atribudo ao administrador. Pela imputao do
dever de lealdade, ca o administrador impedido, por exemplo, de:
usar em benefcio prprio ou de outra pessoa, com ou sem prejuzo para a sociedade, as
oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo;
omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia, ou, visando obteno de van-
tagem, deixar de aproveitar oportunidade de negcios de interesse da companhia; adquirir,
para revenda com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta pre-
tenda adquirir
137
.
Corolrio do dever de lealdade encontra-se na proteo contra o chamado insider tra-
ding, congurado pela utilizao, em benefcio prprio ou de terceiros, de informaes
condenciais da companhia. Nessa linha, o dever de lealdade abarca tambm o dever de
sigilo, a signicar que o administrador deve guardar para si qualquer informao que tenha
obtido por conta de sua posio privilegiada e que possa ser de utilidade para concorrentes
ou que, uma vez divulgada, possa trazer prejuzos para a sociedade.
A violao do dever de lealdade pode ocorrer, por exemplo, em hiptese de conito de
interesses que eventualmente surgir entre o administrador e a companhia. Segundo Eizirik:
haver conito substancial de interesse ou conito de interesses stricto sensu, quando o
voto utilizado como desvio de nalidade, para promover interesses incompatveis do acio-
nista com o objeto social. Caracteriza-se o desvio de nalidade quando o acionista, embora
observando as formalidades do voto e no cometendo violao alguma expressa em lei ou no
estatuto, exerce esse direito com uma nalidade diversa daquela para a qual lhe foi por lei
conferido
138
.
137
EIZIRIK, Nelson. Deveres dos
administradores de S.A. Con-
fito de interesses. Diretor de
S.A. indicado para conselho de
companhia concorrente. In: Te-
mas de direito societrio. Rio de
138
Idem, p. 72.
72
FGV DIREITO RIO
Ao mesmo tempo, o administrador de companhia aberta tem a obrigao de divulgar,
tanto sociedade quanto ao pblico, quaisquer situaes relevantes a respeito da vida da
sociedade que possam interferir no mercado. Trata-se do dever de informar. Assim,
estando o administrador na posse de informao relevante, sua obrigao fundamental
revel-la ao pblico, em obedincia ao princpio fundamental do disclosure. possvel, po-
rm, que tal informao possa pr em risco interesse legtimo da companhia (artigo 157, pa-
rgrafo 5). Nesse caso, enquanto a informao no for publicamente divulgada, o insider
est proibido de utiliz-la em proveito prprio, comprando ou vendendo valores mobilirios
da companhia, ou recomendando a terceiros que o faam
139
.
Se houver algum dano gerado pela conduta do administrador, ser ele civilmente respon-
svel pelos prejuzos que causar quando atuar com dolo ou culpa, sendo importante destacar
que o administrador no responde por atos regulares de gesto. Vale notar que a responsabi-
lidade do administrador subjetiva, devendo o prejudicado provar o dano, a conduta ilegal e
culposa do administrador e o nexo de causalidade entre esta conduta e o dano.
B.4) Conselho de Administrao: caractersticas, composio (voto mltiplo), funciona-
mento e competncia
O Conselho de Administrao, disciplinado pelos artigos 138 e seguintes da Lei das
S.A., um rgo colegiado, eleito pela Assemblia Geral, cuja existncia obrigatria nas
companhias abertas, nas sociedades de economia mista e nas companhias com capital auto-
rizado, sendo facultativas nas demais companhias fechadas. ele um rgo intermedirio
entre a Assemblia Geral e a Diretoria.
Os membros do Conselho de Administrao que ser sempre composto por no m-
nimo 03 (trs) acionistas, residentes ou no no Brasil atuam sempre conjuntamente,
sendo suas deliberaes realizadas em nome do rgo e sem atribuio individual de cada
membro.
Note-se que os membros do Conselho de Administrao, diferentemente do que ocorre
com os diretores, no representam a sociedade perante terceiros no podendo, portan-
to, assumir direitos e obrigaes , nem exercem atribuies de natureza executiva, mas
simplesmente estabelecem, em conjunto, a orientao geral dos negcios da companhia,
elegendo e destituindo os diretores e scalizando sua atuao.
Da que, em relao atribuio de responsabilidades:
a) enquanto a responsabilidade dos diretores individual, os membros do Conselho
de Administrao, cuja vontade somente pode ser manifestada de forma coletiva, tm uma
responsabilidade coletiva e solidria;
b) nas decises do Conselho de Administrao, a responsabilidade ser sempre de todos
os membros, salvo se os discordantes zerem consignar sua divergncia em ata de reunio do
rgo;
c) os membros do Conselho de Administrao no so responsveis pelos atos ilegais
praticados pelos diretores e que no chegam a seu conhecimento, salvo se forem coniventes,
se negligenciarem em descobri-los, ou se, deles tendo conhecimento, deixarem de agir para
impedir a sua prtica (...)
140
.
Tem-se, assim, que a deliberao do rgo colegiado vincula todos os seus membros,
mesmo aqueles discordantes ou que no compareceram sesso deliberativa.
139
Idem, pp. 69-70. A respeito
da divulgao de informaes,
a CVM editou a Instruo Nor-
mativa n 358, de 03 de janeiro
de 2002.
140
EIZIRIK, Nelson. Deveres
dos administradores de S.A.
Confito de interesses. Diretor
de S.A. indicado para conselho
de companhia concorrente. In:
Temas de direito societrio. Rio
de Janeiro: Renovar, 2005. pp.
69-70.
73
FGV DIREITO RIO
Uma das principais vantagens da organizao administrativa por meio de um Conselho
de Administrao a de se permitir maiores agilidade e especializao na tomada de decises
estratgicas da companhia.
Em regra, o controlador tem o poder de eleger todos os conselheiros, na medida em
que a eleio realizada atravs de voto em bloco, isto , o grupo que tiver a preferncia
da maioria da assemblia torna-se vitorioso, da decorrendo o preenchimento de todos os
cargos do conselho pelos integrantes de uma mesma faco.
141
Cumpre observar, no entanto, que a Lei das S.A. outorga aos minoritrios a possibili-
dade de, atravs de seu voto, estarem representados no rgo. Uma das formas previstas em
lei para permitir a representao dos minoritrios por meio do chamado voto mltiplo,
o que permite a associao de votos de acordo com o nmero de aes pertencentes a cada
acionista. Em exemplo trazido por Tavares Borba:
Se o capital se divide em 10.000 aes e so seis os cargos a preencher, cada ao dar
direito a seis votos, assim distribudos entre os acionistas:
Acionista A 5.100 aes = 30.600 votos
Acionista B 2.500 aes = 15.000 votos
Acionista C 2.400 aes = 14.400 votos
Total = 60.000 votos
Ora, como temos um total de 60.000 votos e so seis os cargos a preencher, o acionista
que tiver 10.000 votos contar, seguramente, com a eleio de um membro do conselho,
desde que concentre todos esses votos em um s nome. No exemplo apresentado, B e C
poderiam eleger cada um o seu conselheiro, restando quatro para o controlador
142
.
A adoo do processo de voto mltiplo, contudo, depende de requerimento formulado
at 48 (quarenta e oito) horas antes da assemblia que eleger os membros do Conselho.
Ainda de acordo com Tavares Borba:

o voto mltiplo uma espcie de voto repartido, uma vez que cada ao, por esse pro-
cesso, passa a dispor de tantos votos quantos sejam os cargos a preencher, correspondendo,
porm, cada voto a um s cargo e no a uma chapa (todos os cargos), como no processo
normal. Faculta-se, ento, ao acionista a prerrogativa de concentrar todos os seus votos em
um s candidato ou de dispers-los entre vrios
143
.
O voto mltiplo tem, portanto, o mrito de impedir que o controlador eleja a totalida-
de dos membros do Conselho, permitindo aos minoritrios sua representao no rgo. A
importncia desta representao evidente: se o Conselho de Administrao rgo que
estabelece e vela pelos rumos negociais da empresa, o fato de um grupo de minoritrios estar
representado permite que a ele seja dada a possibilidade de inuenciar e participar de sua
direo, sempre no interesse da companhia.
B.5) Diretoria: caractersticas, composio, funcionamento e competncia
Conforme j aludido, enquanto o Conselho de Administrao cumpre uma funo de
orientao de negcios da empresa, a Diretoria o seu rgo executivo, cabendo a ela a
representao da companhia perante terceiros, na forma estabelecida estatutariamente.
A diretoria composta por dois ou mais diretores, acionistas ou no da companhia, re-
sidentes no Brasil, eleitos e destituveis a qualquer momento pela Assemblia Geral ou pelo
Conselho de Administrao, conforme o caso.
141
BORBA, Jos Edwaldo Tava-
res. Direito societrio. Rio de
142
Idem, p. 408.
143
Idem, p. 408.
74
FGV DIREITO RIO
Esta forma de nomeao, todavia, no signica o engessamento das funes atribudas
aos diretores. Estes tm liberdade para agir, executando os direcionamentos negociais traa-
dos pelo Conselho de Administrao ou pela Assemblia Geral, sem que para tanto exista
uma scalizao prvia e autorizativa destes atos, desde que em conformidade com o dispos-
to em lei, no estatuto e em eventual acordo de acionistas devidamente arquivado na sede da
companhia. Se assim no fosse, haveria uma verdadeira paralisao da atividade empresarial,
que acabaria por esbarrar em entraves excessivamente burocrticos.
Diferentemente do que ocorre com o Conselho de Administrao, cuja atuao cole-
giada, em regra os Diretores atuam isoladamente, de acordo com suas atribuies e poderes
determinados pelo estatuto da companhia, o qual, no entanto, pode prever a necessidade
de atuao conjunta dos diretores para certos atos ou, ainda, que determinadas decises, de
competncia da Diretoria, sejam tomadas em reunio
144
.
B.6) Remunerao do Administrador
De acordo com o artigo 152 da Lei das S.A., compete Assemblia Geral a xao da
remunerao dos administradores, buscando equilbrio entre o servio efetivamente presta-
do e a remunerao ofertada. Cumpre observar que a atual redao de tal dispositivo legal
determina a necessidade de se xar um valor global ou individual desta remunerao, bem
como eventuais benefcios
145
.
A idia equilibrar os interesses individuais dos membros com o interesse geral da socie-
dade, o que justica a importncia da transparncia do montante destinado remunerao
dos administradores.
Ao estipular o valor a ser pago a ttulo de remunerao dos administradores, os acionistas
devero considerar o tipo de servio a ser prestado pelo indivduo em questo, bem como a
qualidade do mesmo e o tempo despendido no exerccio das suas funes.
B.7) Governana corporativa
Nos ltimos anos, o tema da governana corporativa invadiu o universo jurdico e eco-
nmico
146
, ensejando discusses acaloradas, diversicada produo acadmica
147
e relevantes
reformas legislativas
148
. Apesar de criticada por alguns por ser meramente um novo rtulo
para o sistema de relacionamentos entre os acionistas e a administrao da empresa
149
, ine-
gvel sua relevncia prtica
150
, tendo em vista que a adoo de boas prticas de governana
corporativa tem atrado a ateno dos investidores na hora de direcionar suas aplicaes no
mercado de valores mobilirios
151
.
As razes da governana corporativa ligam-se tradio anglo-saxnica
152
, embora se pos-
sam vericar distines entre as abordagens da Inglaterra e dos Estados Unidos ao tema
153
. A
explicar tal pioneirismo, exsurgem dois fatores, quais sejam, a fora do mercado de capitais
norte-americano e a ocorrncia de diversos escndalos nanceiros no seio das companhias.
Evidenciou-se, assim, a necessidade de serem revistas as atribuies e as responsabilida-
des dos agentes das companhias. Nesse cenrio, surgiram diversos cdigos ao redor do mun-
do visando a estudar e propagar as prticas de boa governana corporativa
154
. Tais cdigos,
embora lhes falte coercibilidade legal, vm se tornando cada vez mais necessrios para uma
atuao competitiva no mercado acionrio globalizado, em face da presso exercida pelos
investidores.
Embora muito se comente acerca da importncia da boa governana corporativa, es-
cassos so os estudos em que efetivamente se dene seu signicado
155
. Com efeito, no
simples a tarefa de delimitar o conceito da expresso governana corporativa, tanto que
144
145
Art. 152. A assemblia-ge-
ral fxar o montante global ou
individual da remunerao dos
administradores, inclusive be-
nefcios de qualquer natureza e
verbas de representao, tendo
em conta suas responsabilida-
des, o tempo dedicado s suas
funes, sua competncia e
reputao profssional e o valor
dos seus servios no mercado.
146
Assim observam Joo Laudo
de Camargo e Maria Isabel do
Prado Bocater: [A governana
corporativa] desperta interesse,
portanto, no apenas dentre os
estudiosos do Direito, mas tam-
bm entre os que se dedicam a
outros campos, como Econo-
mia, Administrao e Finanas
(Conselho de administrao:
seu funcionamento e partici-
pao de membros indicados
por acionistas minoritrios e
preferencialistas. In: LOBO, Jor-
ge (Coord.). Reforma da Lei das
Sociedades Annimas. Rio de
Janeiro: Forense, 2002; p. 387).
Reconhecendo a interdiscipli-
naridade da matria, a doutrina
ibrica aponta que no se trata
[...] de um tema estritamente
jurdico (SAN PEDRO, Luis An-
tonio Velasco. O governo das
sociedades cotadas (corporate
governance) em Espanha: o
Relatrio Olivencia. Boletim da
Faculdade de Direito da Universi-
dade de Coimbra, v. 75, p. 279-
314, Coimbra, 1999, p. 279).
147
Conforme observa Joo
Bosco Lodi, a governana cor-
porativa passou a ser o ttulo de
numerosos seminrios, cursos
universitrios e publicaes em
todo o mundo, especialmente
nos Estados Unidos e Inglaterra
(Governana corporativa: o go-
verno da empresa e o conselho
de administrao. Rio de Janei-
ro: Campus, 2000. pp. 16-17).
148
guisa de exemplo, pode-
mos lembrar, no Brasil, a Lei n
10.303/01, que reformou a Lei
das Sociedades Annimas, e,
no direito norte-americano, o
Sarbanes-Oxley Act. Ainda, no
direito italiano, data de fevereiro
de 1998 o Decreto Legislativo n
58/98, que incrementou a prote-
o dos acionistas minoritrios
(BIANCHI, Marcelo; ENRIQUES,
Luca. Corporate Governance
in Italy after the 1998 Reform:
What role for institutional in-
vestors?. Quaderni di Finanza,
n 43, Consob Comissione Na-
zionale per le Societ e la Borsa,
Janeiro 2001. Disponvel em:
75
FGV DIREITO RIO
ainda no se encontra uma noo jurdica do termo
156
, apesar do esforo envidado pela
doutrina. O conciso conceito proposto pelo Cadbury Report um dos importantes c-
digos de governana corporativa talvez um dos que melhor traduz a abrangncia do
termo: Governana corporativa o sistema pelo qual as sociedades so administradas e
controladas
157
.
Busca-se, com as boas prticas de governana corporativa garantir transparncia s rela-
es de poder nas companhias, de forma a assegurar maior controle (prestao de contas, ou
accountability) e equilbrio societrio (eqidade). Tudo visando melhorar o desempenho e,
com isso, o acesso da empresa ao capital. Trata-se de um olhar mais acentuado ao controle
e direo dos negcios, que, em ltima instncia, ajuda a trazer novos investimentos, ao
mesmo tempo em que atrai novos scios. Ou seja, facilita o cumprimento da nalidade da
sociedade.
Entre as boas prticas de governana corporativa, pode-se destacar, dentre inmeras
outras:
(i) recomendvel que a assemblia geral ordinria realize-se na data mais prxima pos-
svel ao m do exerccio scal a que ela se refere;
(ii) A companhia deve tornar plenamente acessveis a todos os acionistas quaisquer acor-
dos de seus acionistas de que tenha conhecimento, bem como aqueles em que a companhia
seja interveniente;
(iii) O conselho de administrao deve ter de cinco a nove membros tecnicamente qua-
licados, com pelo menos dois membros com experincia em nanas e responsabilidade
de acompanhar mais detalhadamente as prticas contbeis adotadas. O conselho deve ter o
maior nmero possvel de membros independentes da administrao da companhia;
(iv) O conselho deve adotar um regimento com procedimentos sobre suas atribuies e
periodicidade mnima das reunies, alm de dispor sobre comits especializados para analisar
certas questes em profundidade, notadamente relacionamento com o auditor e operaes
entre partes relacionadas;
(v) As decises de alta relevncia devem ser deliberadas pela maioria do capital social,
cabendo a cada ao um voto, independentemente de classe ou espcie;
(vi) O conselho de administrao deve se certicar de que as transaes entre partes rela-
cionadas esto claramente reetidas nas demonstraes nanceiras e foram feitas por escrito
e em condies de mercado; e
(vii) O estatuto da companhia deve estabelecer que as divergncias entre acionistas e
companhia ou entre acionistas controladores e acionistas minoritrios sero solucionadas por
arbitragem
158
.
C) CASO
A Companhia X controlada por acordo de voto, conforme Acordo de Acionistas cele-
brado entre os Grupos A, B, C e D. A participao de cada um dos acionistas controladores
no capital votante da Companhia X assim distribuda:
Grupo A 28%
Grupo B 28%
Grupo C 28%
Grupo D 12%
http://www.consob.it/index.
htm. Acesso em: jul. 2002.
p. 7). Vale lembrar que a
auto-regulao costuma ser
a caracterstica primordial da
governana corporativa (nesse
sentido, seja consentido reme-
ter, por todos, a SAN PEDRO,
Luis Antonio Velasco. Op. cit.,
p. 288). Em relao utilizao
de mecanismos legais para im-
plemento de boas prticas de
governana, cumpre observar
que as reformas legislativas
para aumentar os direitos
dos minoritrios geralmente
encontram srios obstculos
polticos. Reformas brancas,
via mecanismos de adeso vo-
luntria por meio de contratos
privados aparecem como uma
alternativa mais factvel(CAR-
VALHO, Antonio Gledson de.
Efeitos da migrao para os n-
veis de governana da Bovespa.
Disponvel em: www.econ.fea.
usp.br/gledson/artigo.htm.
Acesso em: maio 2003).
149
Nesse sentido, aponta-se a
opinio de Cludio Oksenberg:
A recente discusso em torno
das boas prticas de governan-
a corporativa nas sociedades
annimas, embora parea um
tema novo e indito no Direi-
to, no nada mais que uma
roupagem diferente dada a
velhas discusses jurdicas em
torno do poder de controle e da
administrao nas sociedades
annimas. Contudo, devido a
diversos fatores surgidos nas
ltimas dcadas, esse tema
voltou a ser amplamente
discutido, de forma bastante
salutar, no mbito das socie-
dades annimas em todo o
mundo, em especial no que
tange ao cada dia mais im-
portante mercado de capitais
(Governana corporativa: o
poder de controle na socie-
dade annima. Monografa
apresentada ao Departamento
de Direito da Pontifcia Univer-
sidade Catlica, Rio de Janeiro,
p. 6 grifou-se). Em linhas
anlogas, Joo Bosco Lodi,
salientando o papel reservado
ao Conselho de Administrao,
defne a governana corporati-
va como um novo nome para
o sistema de relacionamento
entre acionistas, auditores in-
dependentes e executivos da
empresa, liderado pelo Conse-
lho de Administrao (Op. cit.,
p. 9 grifou-se).
76
FGV DIREITO RIO
A posio acionria do Grupo B est sendo transferida para a Companhia Y. A Com-
panhia Y, contudo, concorrente da Companhia X. A Companhia Y passar a ser titular
de aes representativas de 28% do capital votante da Companhia X, estando obrigada a
aderir ao Acordo de Acionistas pr-existente em virtude de disposio expressa no referido
acordo de acionistas e, por conseguinte, ao grupo de controle.
Passando a pertencer ao grupo de controle em virtude do acordo de voto, a Companhia
Y poder indicar trs dos dez membros do Conselho de Administrao da Companhia X.
Os trs nomes indicados so de membros da Diretoria da Companhia Y.
Pergunta-se:
(i) existem impedimentos que podem ser alegados para a nomeao dos membros do
Conselho de Administrao da Companhia X pela Companhia Y?
(ii) em caso positivo, estes impedimentos referem-se a que tipo de situao?
D) TEXTOS DE APOIO
1. Ex-Paper Chief Gets 15-Year Term in Fraud
Te former chief executive of American Tissue, Mehdi Gabayzadeh, was sentenced yes-
terday to 15 years in prison for organizing a fraud that cost banks and investors almost $300
million when the paper manufacturer collapsed.
Judge Joanna Seybert of Federal District Court in Central Islip, N.Y., who sentenced
Mr. Gabayzadeh, also ordered him to pay $65 million. Mr. Gabayzadeh was convicted of
eight criminal charges, including conspiracy and wire fraud, after a 10-week trial last year.
Tis case involved a massive corporate fraud and breach of trust that led to the bank-
ruptcy of a major corporation, hundreds of millions of dollars in losses to lenders and inves-
tors and the elimination of jobs for thousands of former employees, Roslynn R. Mauskopf,
a United States attorney in Brooklyn, said in a statement.
Prosecutors said Mr. Gabayzadeh, 61, inated American Tissues accounts receivable
and net income in an eort to defraud both a group of banks that loaned the company
$145 million and the purchasers of $165 million in bonds from American Tissue, based in
Hauppauge, N.Y
159
.
(Bloomberg News, 26.09.2006)
2. O valor da governana corporativa - Milton Gamez
160
Empresas bem dirigidas j dominam os negcios
Qual o efeito da adoo das melhores prticas de governana corporativa no valor de
uma empresa? Esta pergunta, por si s, vale bilhes de dlares - que o digam os acionistas
lesados pelas quebras escandalosas de corporaes globais como a Enron e a WorldCom,
no incio da dcada. A resposta, por sua vez, vale ainda mais: investidores do mundo todo
demonstram um apetite crescente por aes de companhias que, alm de lucro e retorno
sobre o capital, asseguram respeito aos direitos dos acionistas minoritrios e transparncia
nos atos e resultados da administrao. Ao que tudo indica, a boa governana est em alta e
leva de carona os negcios e os preos das aes por onde passa. [...]
Causa e efeito - O desao, por trs dos nmeros, estabelecer se existe de fato alguma
relao de causa e efeito entre a adoo de boas prticas - como um Conselho Fiscal inde-
150
Paulo Csar Gonalves
Simes demonstra tal impor-
tncia, nas seguintes palavras:
Afrmam alguns que gover-
nana corporativa apenas um
novo nome para designar um
conceito que se identifca com
uma nova concepo moderni-
zada da afectio societatis, ajus-
tada caracterstica de mutabi-
lidade da pessoa do acionista.
inegvel, entretanto, que esse
movimento expressa uma nova
dinmica nas relaes socie-
trias, que produz seus efeitos
em todo o mundo capitalista e
merece, portanto, uma deno-
minao prpria (Governana
corporativa e o exerccio do voto
nas S.A. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2003. p. xii).
151
Tal efeito apresenta uma im-
portncia crescente em face da
conjuntura econmica atual.
De fato, com o advento da glo-
balizao, juntamente com a
poltica de altos juros praticada
em um passado recente pelo
Federal Reserve e as sucessivas
crises nos mercados chamados
emergentes, a captao e a
alavancagem de recursos pelas
empresas brasileiras no merca-
do de capitais nacional tm se
tornado cada vez mais difceis.
Some-se a esses fatores a con-
corrncia exercida pelas bolsas
internacionais (RIBEIRO, Mil-
ton Nassau. Fundamentos e
efeitos jurdicos da governana
corporativa no Brasil. Revista
de Direito Mercantil, Industrial,
Econmico e Financeiro, So
Paulo, Malheiros, v. 127, jul./
set. 2002, p. 165, grifou-se).
O processo de privatizao
implementado na ltima d-
cada tambm incrementou a
importncia dos investidores
particulares. Nesse sentido,
preconiza Norma Parente: O
Brasil, seguindo a tendn-
cia mundial, j privatizou as
grandes estatais e abriu sua
economia. Em conseqncia,
o Estado hoje pode se dedicar
mais a atender as necessidades
sociais bsicas, como sade e
educao. Tais objetivos no
se coadunam com a transfe-
rncia de recursos pblicos
para o setor privado. Desse
modo, s resta ao empresrio
socorrer-se do mercado de
capitais, nos moldes dos pa-
ses desenvolvidos (Principais
inovaes introduzidas pela
Lei n 10.303, de 31 de outubro
de 2001, lei de sociedades
por aes. In: LOBO, Jorge
(Coord.). Reforma da Lei das
77
FGV DIREITO RIO
pendente, membros externos no Conselho de Administrao, aes com direito a voto para
todos os acionistas, tag along, adeso Cmara de Arbitragem - e o valor das empresas em
Bolsa. Estudos publicados nos ltimos anos ainda no deram a palavra nal, mas sugerem
que sim: a qualidade dos sistemas de deciso, scalizao e soluo de conitos societrios
das companhias tem reexos positivos em seu valor de mercado.
A principal premissa dos pesquisadores que as empresas com boa governana so mais
procuradas pelos investidores, o que resulta na reduo do seu custo de capital e na valoriza-
o de suas aes. Evidncias nesse sentido foram levantadas por Leora Klaper e Inessa Love,
em 2004, ao analisarem 374 grupos em 14 pases emergentes, a partir de um ndice criado
pelo Credit Lyonnais Securities Asia. Outros acadmicos tambm notaram a correlao
positiva da boa governana e o valor de mercado em pases como Estados Unidos, Sua,
Coria do Sul, China e Brasil.
Executivos veteranos j sabem, por experincia, o que os estatsticos tentam provar. As
empresas com melhor governana valem mais, diz Jos Guimares Monforte, presidente
do Instituto Brasileiro de Governana Corporativa (IBGC) e conselheiro de companhias
fechadas e abertas, dentre elas a Natura. O presidente da Embraer, Maurcio Botelho - que
prepara a companhia para a pulverizao do capital no Novo Mercado, em maio - tambm
no tem dvidas se os investidores premiam as empresas com boas prticas de governana.
Certamente que sim, arma Botelho. De que forma? Dando maior liquidez s aes da
companhia. Isso traz, por conseqncia, aumento do preo das aes.
Na prtica, h efeitos importantes da governana que podem inuenciar o desempenho
econmico de uma empresa e, conseqentemente, suas cotaes em Bolsa. Segundo Alexan-
dre di Miceli da Silveira, autor do livro Governana Corporativa e Estrutura de Propriedade
(Saint Paul Institute of Finance, 2006), um sistema de governana corporativa eciente pode
gerar, alm da reduo do custo de capital, um conjunto de benefcios internos que melho-
ram as perspectivas de uxo de caixa da companhia. Dentre esses benefcios, esto o aprimo-
ramento do processo decisrio da alta gesto e a separao clara de papis entre acionistas,
conselheiros e executivos. Tambm ocorre uma melhoria dos mecanismos de avaliao de de-
sempenho e recompensa dos executivos e uma diminuio da probabilidade de ocorrncia de
fraudes e corrupo. E, ainda, a maior institucionalizao e a melhor imagem da companhia.
Questes desse tipo so levadas em considerao pelos investidores de longo prazo, es-
pecialmente os institucionais, quando denem quanto esto dispostos a pagar por uma
determinada ao. O mercado, para formar o preo, funciona como uma mquina de pr-
mio-desconto, explica Monforte. O fator determinante o risco do negcio. Conforme
a percepo do risco maior ou menor, o investidor estabelece descontos ou prmios para as
aes de determinadas empresas, arma. A governana bem instalada leva a uma percep-
o de risco menor de expropriao por parte dos acionistas que no so controladores ou
no esto na gesto. Da a reduo das taxas de descontos e a ocorrncia de prmios nas
aes das companhias bem avaliadas pelo mercado.
No fundo, a empresa precisa construir uma relao de conana com os investidores e
adotar mecanismos e processos de proteo dos seus direitos para poder acessar o merca-
do de capitais com sucesso. A credibilidade vem com o tempo e o exerccio constante das
prticas de boa governana com todos os pblicos relacionados companhia, defende o
presidente da Embraer. Algumas empresas no respeitam nem os empregados, como vo
respeitar os acionistas?, indaga Botelho. Nesse processo, a transparncia fundamental
para gerar conana, avalia o executivo. O respeito aos acionistas se traduz com informa-
es corretas, seguras, no tempo adequado e com base em processos que do segurana com
relao aos riscos que esto sendo assumidos pela empresa.
Janeiro: Forense, 2002. p. 11).
Sugere Cludio Oksenberg que
talvez a principal causa para a
recente discusso em torno da
governana corporativa nas so-
ciedades annimas seja a cada
vez mais marcante presena
de investidores institucionais
no mercado brasileiro. Tanto
os investidores institucionais
estrangeiros, como fundos
private equity e venture capital,
quanto os nacionais, como as
entidades fechadas de previ-
dncia privada (EFPP), alm
de outros fundos mtuos de
investimento, so responsveis
por uma soma signifcativa de
recursos para serem investidos
em diversos segmentos da
economia, inclusive no mer-
cado de valores mobilirios,
inclusive nas companhias de
capital fechado(op. cit., p. 54).
Consoante estudo da empresa
de consultoria norte-america-
na McKinsey, as privatizaes,
fuses, aquisies e as novas
geraes que assumem o co-
mando de empresas familiares
esto forando as companhias
brasileiras a mudar os padres
usuais de governana. O obje-
tivo melhorar a capacidade
estratgica e ter maior acesso
a investimentos e s bolsas
de valores (PORTAL EXAME.
Empresas brasileiras querem
governana, mas sem perder o
controle, diz McKinsey).
152
Conforme acentua a melhor
doutrina europia, a origem
do processo, como denota a
expresso inglesa corporate
governance, que se utiliza para
o denominar, anglo-ameri-
cana, como tem sido habitual,
alis, com muitos dos recentes
desenvolvimentos do que
poderamos chamar Direito da
empresa ou dos negcios(SAN
PEDRO, Luis Antonio Velasco.
Op. cit., pp. 279-280).
153
Assim constata Paulo da
Veiga Monteiro: H distines
entre as abordagens ame-
ricana e britnica ao tema.
Enquanto nos EUA o foco est
nas relaes entre acionistas,
diretores e conselheiros, no
Reino Unido a abordagem
muito mais ampla. No entendi-
mento britnico, a Governana
Corporativa deve harmonizar
no somente os interesses das
partes citadas, mas tambm
de todas as partes interessadas
(stakeholders), a includos em-
pregados, clientes, fornecedo-
res, instituies fnanciadoras
e a comunidade diretamente
78
FGV DIREITO RIO
E) JURISPRUDNCIA
SOCIEDADE ANNIMA - Contas do exerccio ndo de parte dos administradores
e apresentao dos demonstrativos nanceiros - Questo sobre indispensabilidade, ou no,
de parecer do conselho de administrao antes da assemblia geral ordinria se pronun-
ciar a respeito - Distino de entendimento quando se trata de sociedade fechada ou de
companhia aberta - Artigos 122, 132, 142, 138, pargrafo 2, e 139, da Lei n. 6.404, de
15 de dezembro de 1.976 - Ao proposta por sociedade fechada para impedir realizao
de assemblia geral ordinria com ordem do dia com previso para discusso e aprovao
de contas, quando o conselho de administrao no havia se manifestado previamente -
Concesso de medida de antecipao de tutela, todavia, o que levou a empresa a convocar
o conselho de administrao e a designar nova data para a assemblia geral ordinria, que
examinou e decidiu sobre as contas do exerccio anterior - Fato novo que implicava no reco-
nhecimento de falta de interesse dos autores para a causa - Honorrios advocatcios e custas
a serem pagos, porm, pelos autores, que perderiam a ao (C.P.C., artigo 20) - Provimento
ao recurso dos autores, em parte, somente para afastar do julgamento o reconhecimento
de terem agido com m-f, pelo que aplicada na sentena multa e operada condenao no
pagamento de indenizao (TJSP, 4 CDPri, AC 326.434-4/2-00, Rel. Des. J. G. Jacobina
Rabello, j. 01.04.2004).
EMPRESARIAL E PROCESSUAL CIVIL. AO ORDINRIA. LEI DAS SOCIE-
DADES ANNIMAS. Pleito deduzido por empresa acionista minoritria de outra. Em
litisconsrcio com dois membros do conselho scal desta ltima, para que lhes seja permiti-
do participar das reunies do conselho de administrao sempre que entenderem necessrio
e receberem toda e qualquer informao que solicitarem. Tutela antecipatria deferida e
cassada em agravo de instrumento. Sentena de ilegitimidade ativa da 1. apelante e de
improcedncia em relao aos demais. Participao dos membros do conselho scal nas reu-
nies do conselho de administrao caracterizada como poder-dever limitado s situaes
previstas no art. 163, 3., da Lei 6.404/76. Inexistncia do pretendido carter absoluto
do direito presena nas reunies ou do pedido de qualquer informao, sob pena de ins-
talar-se conito entre os rgos societrios. Manifestao de perda do interesse processual
dos 2. e 3. apelantes, em decorrncia de no fazerem mais parte do conselho scal da r.
Precluso lgica em relao ao seu apelo. Ilegitimidade ativa da apelante que se conrma,
no possuindo a mesma legitimao ordinria ou extraordinria para litigar pelo suposto
direito dos conselheiros scais. Litgio que se mostra decorrente da falta de representativi-
dade da 1. apelante no conselho de administrao da apelada aplicao dos princpios da
instrumentalidade do processo e das formas. Improvimento do apelo (TJRJ, 3a CC, AC
2003.001.17119, Rel. Des. Luiz Fernando de Carvalho, j. 02.03.2004).
Sociedade annima - Destituio de diretor-presidente em reunio do conselho de ad-
ministrao da companhia - Ao movida buscando sustar a eccia dessa medida. Ausncia
de prova inequvoca da verossimilhana da ilicitude alegada, com referncia ao contedo
da deliberao - Matria dependente de instruo probatria aprofundada - Irrelevncia do
fato de no constar esse tema da ordem do dia - Reunio do conselho administrativo e no
de assemblia geral - Diretor destituvel a qualquer tempo, nos termos do artigo 143, da Lei
6.404/76 - Observncia, no essencial, da simetria e equilbrio, no conselho, entre os grupos
integrantes da companhia, com a imediata eleio de outro diretor presidente, indicado,
porm, tambm, pela acionista majoritria. Representao - Diretores faltantes cujas procu-
raes e delegaes de voto foram rejeitadas, sucessivamente - Semelhana desses institutos,
afetada pelos negcios da em-
presa. Esta ampliao da noo
do que sejam as melhores
prticas de gesto da empresa,
est ligada, inegavelmente,
crescente exigncia de res-
ponsabilidade social da corpo-
rao, algo que vai muito alm
da flantropia com interesses
publicitrios (E a governana
corporativa?. Valor Econmico,
Rio de Janeiro, 25.03.2003).
154
No Brasil, destacam-se os
cdigos do Instituto Brasileiro
de Governana Corporativa
IBGC e da Comisso de Valo-
res Mobilirios CVM.
155
Essa constatao vlida
tambm no direito estrangei-
ro: Everyone in the transition
economy debate talks about
the importance of good cor-
porate governance, but no one
quite specifes what it means
(FOX, Merrit B.; HELLER, Mi-
chael A. Lessons from fascos in
Russian Corporate Governance.
New York University Law Re-
view, 2000, p. 3).
156
Nesse sentido, recorda Pau-
lo Csar Gonalves Simes:
No existe ainda uma noo
jurdica do termo governana
corporativa, que designa, em
geral, uma tendncia, ainda
em plena evoluo nos mer-
cados de capitais, de melhorar
as relaes entre os agentes da
poupana pblica, que circula
nesses mercados, e os deten-
tores do poder nas empresas
para onde canalizada essa
poupana(op. cit., p. 1).
157
No original, Corporate
governance is the system by
which companies are directed
and controlled. Boards of di-
rectors are responsible for the
governance of their compa-
nies (Cadbury Report, section
2.5). J na defnio do Insti-
tuto Brasileiro de Governana
Corporativa: Governana
corporativa o sistema pelo
qual as sociedades so dirigi-
das e monitoradas, envolven-
do os relacionamentos entre
Acionistas/Cotistas, Conselho
de Administrao, Diretoria,
Auditoria Independente e Con-
selho Fiscal. As boas prticas
de governana corporativa tm
a fnalidade de aumentar o
valor da sociedade, facilitar seu
acesso ao capital e contribuir
para a sua perenidade (dispo-
nvel em: www.ibgc.org.br).
79
FGV DIREITO RIO
dotados da mesma nalidade - Inadmissibilidade da outorga de poderes genricos - Necessi-
dade de que especcos e direcionados a determinados atos - Artigo 144, pargrafo nico, da
Lei 6.404/76 - Falta de autenticidade das assinaturas de um mandante e delegante, a invali-
dar os instrumentos - Artigo 1.289, 3, do Cdigo Civil - Redao complexa de clusula
contratual (4.2), sobre a necessidade, ou no, de prvia noticao, quando representados
os conselheiros atravs de procurao, a obstar, tambm, nesse ngulo, o preenchimento do
requisito da prova inequvoca. Recurso improvido (TJSP, 5 CDPri, AI 245.186-4/0, Rel.
Des. Marcus Andrade, j. 27.06.2002).
MEDIDA CAUTELAR - EXIBIO DE LIVROS E DOCUMENTOS - SOCIE-
DADE ANNIMA - POSTULAO FORMULADA POR MEMBRO DO CONSE-
LHO DE ADMINISTRAO - LIMINAR DEFERIDA - FUMUS BONI IURIS E PE-
RICULUM IN MORA CARACTERIZADOS - RECURSO DESPROVIDO. Persegue o
requerente a tutela de outra. Em litisconsrcio com dois membros do conselho scal desta
ltima, para que lhes seja permitido participar das reunies do conselho de, na qualidade
de integrante de rgo da administrao (Conselho) hierarquicamente superior ao rgo
executivo (diretoria), examinar atos, documentos e registros contbeis da sociedade. Esse
direito, como claramente se pode vericar, no est no art. 105, da Lei n 6.404/76, e, sim,
no art. 142, da mesma lei, como decorrncia dos poderes atribudos ao rgo de adminis-
trao ao qual integra, independentemente da existncia ou de fundada suspeita de graves
irregularidades praticadas pela diretoria, pressuposto absolutamente inexigvel para o rgo
superior da administrao societria, cujo poder scalizatrio permanente. Na medida
em que o exerccio desse direito cerceado pelo prprio rgo ao qual pertence o agravado
ou pelo rgo executivo, h sempre um prejuzo irreparvel, porquanto prejudica a regu-
laridade do prprio exerccio da funo, que, eletivo, tem prazo certo de durao. Assim,
no porque tivesse o agravado esperado mais de sete meses aps ter recebido a resposta
negativa da diretoria em lhe prestar esclarecimentos que tenha desaparecido o perigo de
dano, ou este no tenha existido (TJSP, 9 CDPri, AI 236.907-4/0, Rel. Des. Ruiter Oliva,
j. 30.04.2002, ROTJESP 258/314).
SOCIEDADE ANNIMA. CONSELHO DE ADMINISTRAO. NULIDA-
DE PARCIAL DE ASSEMBLIA GERAL EXTRAORDINRIA. MEDIDA CAUTE-
LAR. MEDIDA LIMINAR CONCEDIDA. ART. 804. C.P.C. DESCUMPRIMENTO.
AGRAVO PROVIDO. Sociedade annima. Conselho de administrao. Assemblia geral
extraordinria convocada para deliberar sobre a destituio de dois conselheiros e eventual
eleio de outros dois em lugar dos destitudos. Voto mltiplo. Possibilidade. Conseqente
destituio dos demais conselheiros e eleio dos novos. Presidncia do conselho de admi-
nistrao. Eleio pelos seus prprios membros, se o contrrio no dispuser o estatuto social
da companhia. Destituio do presidente do conselho de administrao, sob a justicativa
de deliberao da assemblia geral de ajuizar ao de responsabilidade contra ele. Matria
que no estava includa na ordem do dia do edital de convocao, impossibilitando defesa.
Razes invocadas que no guardam pertinncia com as contempladas na Lei das Sociedades
Annimas. Liminar concedida em medida cautelar afrontando o disposto no art. 804 do
C.P.C. e conrmando o afastamento do presidente do conselho de administrao. Agra-
vo provido (TJRJ, 17a CC, AI 2001.002.08605, Rel. Des. Fabrcio Bandeira Filho, j.
05.09.2001, v.u.).
APELAO - Sentena de improcedncia em ao movida por acionistas visando
anular deliberao tomada pelo conselho de administrao. Conselheira que, por no ser
158
Recomendaes da Comisso
de Valores Mobilirios CVM
sobre governana corporativa.
In: www.cvm.gov.br.
159
Disponvel em http://www.
nyti mes. com/2006/09/26/
business/26tissue.html. Acesso
em: out. 2006.
160
Disponvel em: www.boves-
pa.com.br/InstSites/Revista-
Bovespa/98/Capa.shtml.
80
FGV DIREITO RIO
acionista, no poderia ser eleita conselheira - Vcio sanado por deliberao da assemblia
geral - Argio de nulidade consubstanciada na ocorrncia de abuso no direito de vo-
tar - Inadmissibilidade - Matria que s poderia ser suscitada pela sociedade annima
- Recurso improvido (TJSP, 10 CDPri, AC 102.974-4/2-00, Rel. Des. Ruy Camilo, j.
08.08.2000).
REPRESENTAO COMERCIAL. CONTRATO. SOCIEDADE ANNIMA.
INTERESSE DE DIRETOR.
- Incide a regra do art. 156, pargrafo 1, da Lei 6.404/76 (S/A). Sobre o contrato cele-
brado com representante comercial, no interesse de um de seus diretores, contendo clu-
sulas inusuais e lesivas aos interesses da representada, entre elas a da determinao de prazo
longo de dez anos e previso de indenizao correspondente ao total das comisses devidas
pelo tempo restante, em caso de resciso do contrato.
- Extino do contrato e reduo da indenizao.
Restabelecimento da sentena que julgara procedente em parte a ao e a reconveno,
e dera pela precedncia da cautelar.
Recurso conhecido em parte e em parte provido (STJ, 4 Turma, REsp 156076/PR,
Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 05.05.1998, v.u., DJ 29.06.1998, p. 201).
No silncio dos estatutos compete a qualquer diretor o desempenho dos atos atinentes
ao funcionamento da sociedade. Ainda que nem todos os administradores da sociedade
hajam diretamente concorrido para prtica de ato irregular ou ilcito, sero eles civil e so-
lidariamente responsveis sempre que por omisso de seus deveres no o tenham evitado.
Recurso extraordinrio inadmitido. Agravo improvido (STF, 2 Turma, AI 30934/SP, Rel.
Min. Ribeiro da Costa, j. 05.11.1963, v.u., DJ 04.12.1963).
Os atos dos diretores de sociedade annima fora de seus poderes, no so nulos, mas
considerados inexistentes. Mas, se conrmados, o negcio se torna ecaz (STF, 1 Turma,
RE 30632/RJ, Rel. Min. Candido Motta, j. 25.04.1957, v.u., DJ 16.05.1957).
(Prova 29 Exame de Ordem OAB-RJ)
3 - Em que situao o acionista pode utilizar o voto mltiplo e como este se processa? Fun-
damente com o dispositivo legal aplicvel.
43 - O Conselho de Administrao, como rgo das Sociedades Annimas, obrigatrio:
a. Nas companhias abertas, nas sociedades de capital autorizado e nas sociedades em-
presrias
b. Nos grupos de sociedades, nas companhias fechadas e nas sociedades de capital au-
torizado
c. Nas sociedades de economia mista, nos grupos de sociedades e nas companhias
abertas
d. Nas sociedades de capital autorizado, nas companhias abertas e nas sociedades de
economia mista
81
FGV DIREITO RIO
1 - Tiago Gomes, diretor da Companhia Paulista de Tecidos, procura seu advogado, inda-
gando o seguinte: possvel ajuizar ao de responsabilidade civil contra os administrado-
res da companhia, apesar de a assemblia geral ter aprovado, sem reservas, as demonstraes
nanceiras e as contas dos administradores ? D seu parecer a respeito, indicando os dis-
positivos legais aplicveis.
(Prova: 24 Exame de Ordem OAB-RJ)
2 - Asclepades, Hermnia e Cibele so diretores e nicos acionistas da CIA. De Transportes
Modernos, que no possui aes admitidas negociao no mercado de valores mobilirios.
Pergunta-se : Podero os citados administradores votar, como acionistas, o relatrio da ad-
ministrao sobre os negcios sociais e os principais fatos administrativos do exerccio ndo
na Assemblia Geral Ordinria? Responda, justicando o seu entendimento e indicando o
dispositivo legal adequado.
3 - O estatuto da Cia. de Frutas Amargas criou o Conselho Executivo, delegando a esse r-
go atribuies legais de seu Conselho de Administrao. Frente a lei, vlida, ou no, essa
disposio estatutria? Responda, mencionando o dispositivo legal pertinente.
1 - Na Companhia Altavista - Construtora e Incorporadora, reuniu-se a Assemblia Geral
Extraordinria s 14h do dia 22 de janeiro de 2003, tendo sido convocada para deliberar
sobre a seguinte. Ordem do Dia: Exame, discusso e deliberao acerca da Denncia do
Conselho Fiscal n 02/2002, versando sobre atos e fatos recentes. Instalada a Assemblia
nos termos da lei, os acionistas, aps examinarem os termos da Denncia do Conselho Fis-
cal n 02/2002 e outros documentos, por maioria deliberaram destituir imediatamente dois
Membros do Conselho de Administrao. Encerrada a Assemblia, o Diretor-Presidente da
Companhia na mesma tarde lhe telefona e pede seu parecer jurdico sobre quais providn-
cias devem ser em seguida adotadas, inclusive perguntando-lhe se de fato necessrio ou
urgente preencher essas duas vagas surgidas no Conselho de Administrao.
Responda consulta por meio de uma carta-parecer, sabendo-se que: (a) os Membros des-
titudos haviam sido eleitos pelo sistema de voto mltiplo; (b) os fatos pelos quais foram
destitudos causaram alto prejuzo empresa e envolviam ilcito penal; (c) o Conselho de
Administrao estatutariamente composto de onze membros; (d) a companhia aberta.
24 - Assinale a alternativa CORRETA sobre a sociedade por aes:
a. A Assemblia Geral dos Acionistas e a Diretoria so rgos dispensveis, se o acio-
nista controlador tiver todas as atividades da sociedade sob seu controle;
b. Inexiste qualquer solidariedade entre o subscritor que houver contribudo para a for-
mao do Capital Social com bens ou direitos, e os peritos avaliadores que houverem
feito a respectiva avaliao;
c. O Conselho de Administrao rgo obrigatrio, ainda que a sociedade seja fecha-
da e independa de autorizao para funcionar;
d. Algumas das publicaes determinadas pela lei de regncia devem ser promovidas
com antecedncia em relao a certos eventos societrios, e outras devem ser promo-
vidas subseqentemente aos eventos.
82
FGV DIREITO RIO
1 - Na Companhia de Navegao Fluvial da Amaznia, empresa privada, o Diretor Finan-
ceiro Josemar Almeida, em coluso com o Diretor-Presidente Pedro Paulo Lopes Mancuso,
adquiriu, agindo como representante legal da empresa e sob a justicativa de que esta ne-
cessitava ampliar suas instalaes construindo estaleiros de reparo, cinco terrenos em regio
pantanosa componente de rea de preservao ambiental. A aquisio foi feita pelo preo
certo e irreajustvel de R$ 1.200.000,00, pago vista. Um grupo de scios da empresa, aps
desenvolver sindicncias privadas, vericou que os terrenos pertenciam me de Josemar, e
que haviam sido adquiridos por preo equivalente ao dcuplo da avaliao feita por empresa
especializada, avaliao essa que datava de antes da publicao do Decreto que havia trans-
formado a rea em zona de preservao ambienta!. Noticados por esse grupo de scios para
prestar contas de seus atos, j que o oramento de capital no contemplava investimento con-
gnere no exerccio social em curso, ambos os administradores ignoraram o questionamento.
Nem sequer se justicaram, porque entendiam que apenas necessitavam prestar contas as-
semblia geral que os havia eleito. O grupo de scios, vista da omisso dos administradores
em responder, houve por bem question-los sobre esse mesmo tema, durante a assemblia
geral extraordinria convocada para o ms seguinte, e de cuja ordem do dia apenas constava a
apreciao da renncia do Diretor de Controle, Edmar Florestan de Albuquerque. Durante a
assemblia, esse mesmo grupo de scios, que detm no Capital Social um percentual equiva-
lente a 9%, expondo aos demais scios a conduta dos dois administradores e insatisfeito com
as frgeis explicaes dadas, props a respectiva destituio, que contou com a concordncia
da maioria dos presentes, tendo ento sido eleitos trs novos administradores para a empresa,
e autorizadas as medidas judiciais necessrias ao ressarcimento empresa, dos valores inde-
vidamente utilizados pelos Diretores destitudos. Voc foi procurado em seu escritrio de
advocacia pelo novo Diretor Presidente, no dia 10 de julho de 2002, exatamente dois meses
aps a deliberao assemblear, e foi contratado para adotar as medidas cabveis. Elabore a
petio inicial da ao, embasando-a na legislao societria em vigor e datando-a; no se
esquea dos demais aspectos tcnicos atinentes ao contencioso judicial.
26 - Assinale a armativa FALSA sobre os administradores das sociedades por aes abertas:
a. Eles tm que cuidar unicamente do intuito da sociedade, para que esta distribua
sempre bons dividendos aos seus acionistas;
b. Eles tm os deveres de atuar com diligncia e lealdade, e de prestar informaes ao
mercado em geral;
c. Eles no devem agir como empregados, mas sim como representantes legais das
empresas;
d. Eles devem ser atentos e cuidadosos, pois pode ocorrer que, em determinados mo-
mentos, eles tenham interesses pessoais conitantes com os da prpria sociedade.
2 - Sandra Clia Gentil irritou-se por razes pessoais com uma prima Ana Regina Teixeira,
diretora-presidente da Petropolitana - Importaes e Exportaes S.A, quando ambas, acio-
nistas da empresa, estavam presentes Assemblia Geral Ordinria dos Acionistas, Sandra
Clia procurou ento seu advogado, a quem expressou sua inteno de, na qualidade de
acionista controladora, propor aos demais scios a destituio de Ana Regina do cargo que
ocupa na administrao, e a expulso da mesma da sociedade, pois, segundo disse, ela
passara a ser sua inimiga. Como seu advogado, responda fundamentadamente dupla
consulta: opine quanto possibilidade de destituio e quanto de expulso.
83
FGV DIREITO RIO
5 - Daniel Gomes, acionista e Presidente do Conselho de Administrao da construtora
Internacional de Engenharia S/A quer adotar o sistema do voto mltiplo na eleio dos
membros deste rgo societrio. Assim, indaga sobre o funcionamento desse sistema de
votao, perguntando, ainda, sobre a distino entre voto mltiplo e voto plural.
5 - Jos Alexandre, presidente da Companhia Industrial Fluminense, pretende saber se,
como acionista, pode votar na Assemblia Geral que examinar as suas contas como admi-
nistrador.
G) GLOSSRIO
(Fonte: www.bovespa.com.br)
Concusso: Art. 316, Cdigo Penal Exigir, para si ou para outrem, direta ou indi-
retamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem
indevida.
Conselho Fiscal: rgo que scaliza a situao nanceira da empresa.
Peculato: Art. 312, Cdigo Penal Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro,
valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do
cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio.
Prevaricao: Art. 319, Cdigo Penal Retardar ou deixar de praticar, indevidamente,
ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou
sentimento pessoal.
Responsabilidade civil subjetiva: obrigao de indenizar danos gerados por conta de
conduta negligente, imprudente ou imperita de uma pessoa.
Subsidiria integral: Sociedade annima cujo capital pertence integralmente a outra
sociedade brasileira, nos termos do artigo 251 da Lei das S.A.
84
FGV DIREITO RIO
AULA 16: CONSELHO FISCAL. EXERCCIO SOCIAL. DEMONSTRAES
FINANCEIRAS.
Leitura bsica
EIZIRIK, Nelson. Conselho scal. In: LOBO, Jorge (Coord.). Reforma da Lei das So-
ciedades Annimas. Rio de Janeiro: Forense, 2002. pp. 453-471.
2003, pp. 228-231.
EIZIRIK, Nelson, Reforma das S/A e Conselho Fiscal. Revista de Direito Mercantil,
Industrial, Econmico e Financeiro. vol. 119, So Paulo, 2000, pp. 121-127.
GUERREIRO, Jos Alexandre Tavares. O Conselho Fiscal e o direito informao.
Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, v. 45, So Paulo,
1982, pp. 29-34.
B) ROTEIRO DE AULA
B.1) Conselho Fiscal: funcionamento e composio
O Conselho Fiscal o rgo scalizador da companhia. Embora sua existncia seja obri-
gatria, seu funcionamento se d conforme a vontade dos acionistas, estabelecendo-se de
forma permanente ou no
161
.
A Lei n 6.404/76 estabelece o nmero mnimo (trs) e o mximo (cinco) de membros
que o compem, os quais podero ser acionistas ou no
162
. Da mesma forma, estabelece a
Lei das S.A. quorum para que (i) acionistas minoritrios detentores de aes com direito
a voto (10%) e (ii) titulares de aes preferenciais sem direito a voto ou com voto restrito
(5%) elejam, respectivamente, um conselheiro cada. Garante a lei, no entanto, ao acionista
controlador o direito de eleger sempre a maioria dos membros do conselho scal
163
.
A primeira e evidente observao que se deve fazer a de que o direito de scalizar
desdobramento necessrio do direito de participar nos resultados e no acervo social. Isto ,
interessa aos acionistas de uma sociedade scalizar a atuao dos seus administradores, pois
esta atuao que possibilitar o alcance de determinado resultado e a sua repartio entre
todos os acionistas.
Desta constatao, retira-se que, para o acionista majoritrio, este poder de scalizao
no , em regra, de todo essencial, haja vista que o prprio majoritrio que tem, em lti-
ma instncia, o poder de indicar e eleger os administradores de uma sociedade. Os maiores
interessados no poder scalizatrio so, portanto, os acionistas minoritrios, que, em tese,
encontram no Conselho Fiscal um mecanismo para garantir que a administrao atenda
tambm a seus interesses. Neste sentido, arma Waldrio Bulgarelli:
no se pode deixar de notar que a fenomenologia societria revela que quem, na verdade,
costuma estar interessado em scalizar a administrao o minoritrio, j que evidentemente
161
No entanto, h hipteses
em que o funcionamento do
Conselho Fiscal se d de forma
permanente, como ocorre no
caso das sociedades de econo-
mia mista (art. 240 da Lei das
S.A.) e de previso estatutria
expressa.
162
163
Art. 161, 4, alnea b, da
Lei das S.A.
85
FGV DIREITO RIO
o controlador cona em si mesmo quando dirige a companhia pessoalmente ou nos adminis-
tradores que escolheu.
164
Ocorre que, tendo em vista a predominncia de membros eleitos pelo acionista contro-
lador, a atuao do Conselho Fiscal , na grande maioria das vezes, residual e desprestigiada.
Ainda que haja a possibilidade de participao de membros eleitos por acionistas minori-
trios em sua composio e que, conforme ser indicado a seguir, permite-se, em certos
casos, uma atuao individual dos conselheiros , o Conselho Fiscal em geral atua de forma
no permanente e sem uma efetiva atividade scalizatria.
Por outro lado, nota-se o fortalecimento das chamadas auditorias independentes, obri-
gatrias em companhias abertas e permitidas nas fechadas. De acordo com Tavares Borba:
o trabalho desenvolvido pela auditoria objetiva, basicamente, a apurao, atravs de le-
vantamentos contbeis, da autenticidade das demonstraes nanceiras, informando se cor-
respondem ou no realidade, nanceira e econmica da sociedade.
165
B.2) Eleio, remunerao e restries
No caso de o Conselho Fiscal ser colocado em funcionamento em razo de pedido
formulado pelos acionistas, os conselheiros sero eleitos na mesma assemblia em que tal
pedido for formulado, e o mandato dos mesmos perdurar at a prxima Assemblia Geral
Ordinria.
Cumpre assinalar que os conselheiros sero remunerados com um salrio de, no mni-
mo, um dcimo do salrio mdio atribudo aos diretores da companhia
166
. Busca-se, assim,
assegurar maior efetividade atuao dos membros do Conselho Fiscal. Nas palavras de
Fran Martins:
Uma das grandes reclamaes que existiam, para a inecincia do Conselho Fiscal,
era a m remunerao dos conselheiros. Realmente, em quase todas as sociedades, a no
ser nas empresas estatais, ainda assim no em todas, as funes de conselheiros scais eram
remuneradas com importncias irrisrias, que no serviam de justa compensao para os
trabalhos que porventura os conselheiros tivessem no exerccio de sua funo. E no ha-
vendo remunerao digna no existia interesse dos conselheiros no desempenho de suas
funes.
167
S podero ser eleitos para o cargo de conselheiro scal pessoas fsicas, residentes no pas,
com diploma universitrio ou experincia de trs anos, no mnimo, no cargo de administra-
dor de empresa ou conselheiro scal
168
.
No tocante aos impedimentos para exerccio do cargo de membro do Conselho Fiscal,
alm do previsto no artigo 147 da Lei das S.A.
169
, tambm estaro proibidos de exercer as
funes de conselheiro scal os administradores ou empregados de qualquer sociedade con-
troladora, controlada ou coligada companhia, bem como os cnjuges ou parentes, at o
terceiro grau, de administrador da companhia.
Estes impedimentos visam a resguardar o interesse da companhia em detrimento dos
interesses individuais de seus acionistas, de maneira genrica, e de seus conselheiros, de
forma especca.
164
BULGARELLI, Waldirio. Re-
gime jurdico do conselho fscal
das S/A. Rio de Janeiro: Reno-
var, 1998. p. 58.
165
res. Direito societrio. 10. ed.
Rio de Janeiro: Renovar, 2007.
p. 438.
166
167
MARTINS, Fran. Comentrios
Lei das Sociedades Annimas,
v. 2, t. I. Rio de Janeiro: Foren-
se, 1978. p. 432.
168
169
Art. 147. Quando a lei exigir
certos requisitos para a investi-
dura em cargo de administra-
o da companhia, a assem-
blia-geral somente poder
eleger quem tenha exibido os
necessrios comprovantes, dos
quais se arquivar cpia autn-
tica na sede social.
1 So inelegveis para os
cargos de administrao da
companhia as pessoas impedi-
das por lei especial, ou conde-
nadas por crime falimentar, de
prevaricao, peita ou suborno,
concusso, peculato, contra a
economia popular, a f pblica
ou a propriedade, ou a pena
criminal que vede, ainda que
temporariamente, o acesso a
cargos pblicos.
2 So ainda inelegveis para
os cargos de administrao de
companhia aberta as pessoas
declaradas inabilitadas por
ato da Comisso de Valores
Mobilirios.
3 O conselheiro deve ter re-
putao ilibada, no podendo
ser eleito, salvo dispensa da
assemblia-geral, aquele que:
I ocupar cargos em socieda-
des que possam ser considera-
das concorrentes no mercado,
em especial, em conselhos
consultivos, de administrao
ou fscal; e II tiver interesse
confitante com a sociedade.
4 A comprovao do cumpri-
mento das condies previstas
no 3 ser efetuada por meio
de declarao frmada pelo
conselheiro eleito nos termos
defnidos pela Comisso de
Valores Mobilirios, com vistas
ao disposto nos arts. 145 e 159,
sob as penas da lei.
86
FGV DIREITO RIO
B.3) Competncias (art. 163
170
)
Percebe-se pelo que j foi exposto que compete ao Conselho Fiscal scalizar a atuao
dos rgos administrativos da companhia. Segundo Tavares Borba:
Compete-lhe acompanhar a atuao da empresa, a m de vericar a regularidade dos
procedimentos adotados e dos negcios realizados, opinando sobre o relatrio anual dos ad-
ministradores, as demonstraes nanceiras da companhia e, especialmente, sobre propostas
de modicao do capital, emisso de debntures ou bnus de subscrio, planos de investi-
mento ou oramentos de capital, distribuio de dividendos, transformao, incorporao,
fuso e ciso.
171
Todas as demonstraes nanceiras e balancetes elaborados pela administrao, inclusi-
ve durante um eventual processo de liquidao, devero ser analisados pelo conselho, que,
por sua vez, dever emitir parecer que instrua a deliberao a ser tomada pela Assemblia
Geral. Compete, tambm, ao Conselho Fiscal, sempre que julgar necessrio, convocar a
Assemblia Geral.
Cumpre observar que a Lei n 10.303/01, ao introduzir diversas alteraes na Lei das
S.A., trouxe importantes incrementos no que tange atuao individual dos conselheiros,
visando, assim, a ampliar a efetividade do poder scalizador desse rgo. Destacamos, entre
essas inovaes, a possibilidade de um conselheiro denunciar quaisquer erros, fraudes ou
crimes praticados que vo contra o interesse da companhia, bem como solicitar junto
administrao informaes ou esclarecimentos que julgar necessrios para o exerccio de
sua funo scalizadora, possibilidade essa que, at ento, em geral era reservada para o
Conselho Fiscal enquanto rgo colegiado. A esse respeito, so claras as palavras de Nelson
Eizirik:
Embora a Lei n. 6.404/76 tenha atribudo ao Conselho Fiscal a natureza de rgo co-
legiado, o princpio majoritrio temperado, mediante a previso da atuao individual de
seus membros, que, ademais, no se encontram subordinados aos interesses de seus eleitores.
Com efeito, a competncia colegial do Conselho Fiscal poderia signicar a opresso do
representante das minorias acionrias; isso no ocorre, porm, pelo fato de no implicar a
viso colegial na excluso da funo individual dos membros.
172
Ressalte-se, no entanto, que, em regra, o Conselho Fiscal no tem competncia para
apreciar o contedo da gesto societria, no lhe cabendo julgar o mrito e a convenincia
das decises empresariais, tampouco opinar sobre os atos ou contratos que venham a ser r-
mados pela companhia, sob pena de usurpar competncia legalmente atribuda aos rgos
de administrao. Nesse sentido, aponta a doutrina:
A scalizao a ser exercida pelo Conselho Fiscal sobre os atos dos administradores deve
restringir-se to-somente vericao do atendimento dos seus deveres legais e estatutrios.
Assim, o rgo scalizador no possui competncia para apreciar o contedo da gesto so-
cietria, ou seja, no lhe cabe entrar no julgamento do mrito e da convenincia das decises
empresariais tomadas pelos administradores.
173
Importa apontar que a atuao do conselheiro deve ser orientada de forma a sempre
atender aos interesses da companhia, pois, apesar de ser eleito por um grupo de acionistas,
sua atuao deve ser em prol e no interesse da sociedade.
170
Art. 163. Compete ao con-
selho fscal: I fscalizar, por
qualquer de seus membros, os
atos dos administradores e ve-
rifcar o cumprimento dos seus
deveres legais e estatutrios;
II opinar sobre o relatrio
anual da administrao, fazen-
do constar do seu parecer as
informaes complementares
que julgar necessrias ou teis
deliberao da assemblia
geral; III opinar sobre as
propostas dos rgos da admi-
nistrao, a serem submetidas
assemblia geral, relativas a
modifcao do capital social,
emisso de debntures ou
bnus de subscrio, planos
de investimento ou oramen-
tos de capital, distribuio de
dividendos, transformao,
incorporao, fuso ou ciso;
IV denunciar, por qualquer
de seus membros, aos rgos
de administrao e, se estes
no tomarem as providncias
necessrias para a proteo
dos interesses da companhia,
assemblia-geral, os erros,
fraudes ou crimes que desco-
brirem, e sugerir providncias
teis companhia; V con-
vocar a assemblia geral or-
dinria, se os rgos da admi-
nistrao retardarem por mais
de um ms essa convocao, e
a extraordinria, sempre que
ocorrerem motivos graves ou
urgentes, incluindo na agenda
das assemblias as matrias
que considerarem necess-
rias; VI analisar, ao menos
trimestralmente, o balancete
e demais demonstraes f-
nanceiras elaboradas periodi-
camente pela companhia; VII
examinar as demonstraes
fnanceiras do exerccio social e
sobre elas opinar; VIII exercer
essas atribuies, durante a
liquidao, tendo em vista as
disposies especiais que a
regulam.
171
p. 433.
172
EIZIRIK, Nelson. Conselho
fscal. In: Reforma da Lei das
Janeiro: Forense, 2002. p. 459.
173
Idem, p. 462-463.
87
FGV DIREITO RIO
Se a atuao do conselheiro for abusiva como, por exemplo, se privilegiar os interesses
de determinado grupo de acionistas em prejuzo da sociedade ou agir com o intuito de ob-
ter vantagens para si ou para terceiros , surge para ele individualmente o dever de reparar
eventuais prejuzos que tenham sido causados sociedade e a outros. Assim assevera Nelson
Eizirik:

(...) se o Conselheiro Fiscal age exclusivamente no interesse dos acionistas que o elege-
ram, sacricando o interesse social e impedindo ou dicultando a companhia de atingir seu
objeto social e lograr seus ns lucrativos, evidentemente, pode ser responsabilizado pelos
prejuzos causados por tal conduta antijurdica.
174
E resume o autor:

para congurar-se o abuso do conselheiro scal deve car demonstrado que a sua atuao
visa a: causar dano companhia, aos seus acionistas controladores ou minoritrios, ou aos
seus diretores e membros do Conselho de Administrao; ou a obter, para si ou para outrem,
vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia, seus
acionistas ou administradores.
Em qualquer das hipteses deve estar presente o elemento subjetivo, ou seja, a utilizao
dos poderes legais inerentes funo com a inteno de causar dano ou de obter vantagem
indevida.
175
B.4) Exerccio social
O exerccio social constitui determinado perodo que se destaca da vida da sociedade
para a vericao do resultado econmico e nanceiro de sua atividade e para aferio do
resultado do objeto social.
O exerccio delimitado por um perodo de 12 meses. Embora no coincida necessa-
riamente com o ano civil, na prtica o exerccio social da maioria das companhias inicia-se
em 1 de janeiro e termina em 31 de dezembro. Deve-se destacar, entretanto, que certas
companhias por questes estratgicas ou em razo da sazonalidade caracterstica de suas
operaes (como, por exemplo, em virtude de safras agrcolas) optam por delimitar o exer-
ccio social de forma diversa, devendo observar sempre o referido perodo de 12 meses.
De acordo com Tavares Borba, o exerccio social congura-se como o:

(...) espao de tempo, em relao ao qual processa-se o levantamento geral das contas
e dos resultados, para efeito, inclusive, de obter-se uma base adequada na qual fundar a
distribuio do lucro, o pagamento do imposto de renda e o planejamento das atividades
futuras.
176
B.5) Demonstraes fnanceiras: noes gerais
Em sucintas palavras, as demonstraes nanceiras so a expresso da situao econ-
mico-nanceira da companhia e as mutaes patrimoniais ocorridas em um determinado
espao de tempo.
De acordo com Rubens Requio:
as demonstraes nanceiras constituem, pois, claras peas que deixam retratar a real
situao econmico-nanceira da sociedade, para informao dos seus prprios rgos, dos
174
Idem, p. 466.
175
Idem, p. 467.
176
res Borba. Op. cit., p. 439.
88
FGV DIREITO RIO
acionistas, dos credores e do pblico em geral. Por isso, sero elas complementadas por notas
explicativas e outros quadros analticos ou demonstraes contbeis necessrias para esclare-
cimento da situao patrimonial e dos resultados do exerccio.
177
As demonstraes nanceiras so compostas por quatro documentos: a) balano patri-
monial; b) demonstrao de lucros ou prejuzos acumulados; c) demonstrao do resultado
do exerccio; e d) demonstrao das origens e aplicaes de recursos.
Estes documentos, por sua vez, so apresentados aos acionistas para ns de escriturao
mercantil da companhia de forma a dar publicidade da higidez da sociedade, demonstrando
se o resultado de determinado perodo congura um lucro ou um prejuzo.
O primeiro destes documentos o balano patrimonial composto por crditos e
dbitos que devero ser recebidos ou pagos pela sociedade. O resultado do somatrio de
um com o outro representa a existncia de um ativo ou um passivo. Segundo leciona Tlio
Ascarelli:

(...) visa, com efeito, o balano, a vericar o ativo e o passivo da sociedade, vista da
gesto do exerccio; os lucros (ou a perdas) realizados; os lucros distribuveis. (...) A aprovao
do balano , de um lado, o pressuposto para que se aperfeioe o direito do acionista distri-
buio do lucro do exerccio; de outro lado, enquanto no seja anulado, dever o balano ser
atendido na disciplina jurdica das relaes sociais que respeitam ao exerccio ao qual se refere
(disto resultando o carter negocial da deliberao que o aprova, apesar da declaratoriedade
de sua funo) (...).
178
C) TEXTO DE APOIO
1. Disputa agita a Souza Cruz
Desde maro passado, a Previ, o fundo de penso dos funcionrios do Banco do Brasil,
vem travando uma queda-de-brao com a Souza Cruz. que o fundo, que tem 2,87%
das aes da companhia, insiste para que seja instalado um conselho scal na empresa. O
pedido amparado numa resoluo da prpria Comisso de Valores Mobilirios (CVM),
mas a direo da Souza Cruz resiste e arma que no h quorum para que os minoritrios
indiquem representantes. No ltimo dia 24, a Previ entrou com uma reclamao na CVM.
Na Souza Cruz, o controlador scaliza a si prprio, diz Renato Chaves, diretor de parti-
cipaes da Previ, que vai pedir tambm que a companhia torne pblicas as atas do comit
interno de auditoria. A Souza Cruz vem estudando a opo de fechar o capital para encerrar
o imbrglio.
(Revista Exame, 27.07.2006)
D) CASO
A Light Participaes S.A. Lightpar pertenceria ao mesmo grupo econmico da Ele-
trobrs e, por fora do que prev o pargrafo 2 do artigo 162 da Lei das S.A., seria vedada
a eleio de funcionrios de sociedades pertencentes ao mesmo grupo. Por ocasio daquela
comunicao, a SEP concedeu prazo de 48 horas para que fosse convocada Assemblia
Geral, com o m de efetuar a substituio do mencionado membro do Conselho Fiscal.
177
direito comercial, v. II. So Pau-
lo: Saraiva, 2003. p. 236.
178
Apud REQUIO, Rubens. Op.
cit., pp. 237-238.
89
FGV DIREITO RIO
A recorrente requereu a dilatao do prazo, o que foi concedido pela SEP. Observando o
disposto na Deliberao CVM n 202/96, a Lightpar interps recurso.
Pergunta-se:
(i) Quais os possveis argumentos que sustentariam a posio da companhia?
(ii) Qual seria a motivao do pargrafo 2 do artigo 162 da lei societria?
(iii) O Conselheiro Fiscal considerado, na lei societria, como parte da administrao
da companhia, ou a ela equiparado?
(iv) Como se d a aplicao do disposto no artigo 8 da Lei 10.303/01?
E) MODELO DE ATA DE REUNIO DE CONSELHO FISCAL
ATA DE REUNIO DO CONSELHO FISCAL DA TCTC PARTICIPAES S.A.,
REALIZADA EM 25 DE FEVEREIRO DE 2003
Aos 25 (vinte e cinco) dias do ms de fevereiro de 2003, s 08:30h, na sala de reunies
situada Avenida Rio Branco, n 500, 25 andar, Rio de Janeiro RJ, reuniram-se os mem-
bros do Conselho Fiscal da TCTC Participaes S.A., para tomar conhecimento, analisar,
deliberar e, quando aplicvel, emitir Parecer para a seguinte ordem do dia:
1) Demonstraes Financeiras do ano de 2002: prestados os devidos esclarecimentos
pela Sra. Antonieta de Jesus, contadora da Companhia, o Conselho tomou conhecimento
das Demonstraes Financeiras do Exerccio Social, ndo em 31 de dezembro de 2002,
compostas pelo Balano Patrimonial, Demonstrao do Resultado do Exerccio, Demons-
trao da Mutao do Patrimnio Lquido, Demonstrao das Origens e Aplicaes dos Re-
cursos e Notas Explicativas, inclusive Parecer dos Auditores Independentes, Ernst & Young
Auditores Independentes S/C, no sendo constatada qualquer modicao que merea ser
registrada, conforme consta do Parecer do Conselho Fiscal. O representante da Ernst &
Young Auditores Independentes S/C forneceu carta armando a condio de independn-
cia da empresa de auditoria em relao aos servios prestados TCTC Participaes S.A.,
bem como os resultados dos trabalhos de auditoria das demonstraes nanceiras da YHG-
TE S.A. e controlada referentes ao exerccio ndo em 31 de dezembro de 2002.
2) Relatrio de Administrao: o Conselho Fiscal tomou conhecimento do Relatrio da
Administrao da Companhia do exerccio de 2002.
3) Proposta da Administrao para Destinao dos Resultados de 2002: a Administrao
apresentou aos membros do Conselho Fiscal a proposta para Destinao do Resultado do
Exerccio de 2002, pelo que o Conselho manifesta-se favoravelmente ao seu encaminha-
mento deliberao pela Assemblia Geral de Acionistas.
4) Proposta de destinao Reserva de Lucros para Expanso: a Administrao apre-
sentou aos membros do Conselho Fiscal a proposta de investimentos em expanso das
atividades da companhia, que justica a destinao da parcela remanescente dos resultados
para a conta da Reserva de Lucros para Expanso de que trata o art. 36, 2, do Estatuto,
pelo que o Conselho manifesta-se favoravelmente ao seu encaminhamento deliberao
pela Assemblia Geral de acionistas.
5) Proposta de Capitalizao do Benefcio Fiscal gerado pela amortizao do gio, Pro-
posta para Aumento de Capital, com base nas Reservas de lucros excedentes em relao ao
Capital Social e Proposta de Capitalizao de Outras Reservas: ao Conselho Fiscal foram
apresentadas as propostas da Administrao para a Capitalizao do Benefcio Fiscal e Au-
mento de Capital decorrente de excesso de reservas e capitalizao de outras reservas de ca-
pital, sendo que o Conselho manifesta-se favoravelmente ao encaminhamento Assemblia
Geral de Acionistas.
90
FGV DIREITO RIO
Encerramento: Nada mais havendo a tratar foi lavrada a presente ata que, aprovada,
assinada pelos presentes.
Rio de Janeiro, 25 de fevereiro de 2003.
[...] [...]
Conselheiro Fiscal Conselheiro Fiscal
[....] [...]
Conselheiro Fiscal Conselheiro Fiscal
[...]
Conselheiro Fiscal
F) JURISPRUDNCIA
RECURSO PROVIDO.
Certa a tese do acrdo recorrido: a Junta Comercial tem atribuies denidas em
lei; age, delibera, no opera automaticamente, podendo, em face de um pedido de registro,
vericar se o ato rene os requisitos extrnsecos para isso.
Entretanto, as suas resolues, como os de qualquer autoridade, esto sujeitos ao con-
trole judicial.
O motivo dado para a recusa do arquivamento da ata da assemblia extraordinria da
sociedade telefnica do Paran, convocada pelo conselho scal, na qual cara resolvida a
destituio do seu presidente e a sua substituio por outro, era juridicamente inoperante.
O conselho scal tem competncia para convocar a assemblia anual ordinria, em que se
tomam as contas da diretoria, se esta a retarda por mais de um ms, e ainda para convocaes
extraordinrias, se houver motivos graves e urgentes. A norma (art. 127, inciso V, da Lei) no
exige indicao minuciosa dos motivos, que talvez no devam ser publicados em benecio
da prpria organizao. Basta, para satisfazer o intuito da lei, a incluso na ordem do dia de
matria de cujo simples enunciado se possa claramente inferir a gravidade do assunto a tratar.
E foi o que se deu no caso (STF, Tribunal Pleno, RMS 8708/PR, Rel. Min. Antonio Villas
Boas, j. 10.11.1961, v.u., DJ 02.10.1962, p. 2831; DJ 25.01.1962, p. 195).
SOCIEDADE ANNIMA. CONTAS DOS DIRETORES. Acrdo que suspendeu
o julgamento, para serem as contas, com parecer do conselho scal, submetidas assem-
blia geral. Tal acrdo no se pode dizer contrrio ao art. 87 do Dec.-lei n 2.627 de 26
de setembro de 1940, que d assemblia geral os amplos poderes que menciona, entre os
quais se inclui o de tomar anualmente as contas dos diretores (pargrafo nico, alnea b)
(STF, AI 16814/DF, Rel. Min. Luiz Galotti, j. 21.06.1954, v.u., DJ 12.09.1955, p. 3232).
EMPRESARIAL E PROCESSUAL CIVIL. AO ORDINRIA. LEI DAS SOCIE-
DADES ANNIMAS. Pleito deduzido por empresa acionista minoritria de outra. Em
litisconsrcio com dois membros do conselho scal desta ltima, para que lhes seja permiti-
do participar das reunies do conselho de administrao sempre que entenderem necessrio
e receberem toda e qualquer informao que solicitarem. Tutela antecipatria deferida e
cassada em agravo de instrumento. Sentena de ilegitimidade ativa da 1. apelante e de
improcedncia em relao aos demais. Participao dos membros do conselho scal nas reu-
nies do conselho de administrao caracterizada como poder-dever limitado s situaes
previstas no art. 163, 3., da Lei 6.404/76. Inexistncia do pretendido carter absoluto
do direito presena nas reunies ou do pedido de qualquer informao, sob pena de ins-
talar-se conito entre os rgos societrios. Manifestao de perda do interesse processual
91
FGV DIREITO RIO
dos 2. e 3. apelantes, em decorrncia de no fazerem mais parte do conselho scal da r.
Precluso lgica em relao ao seu apelo. Ilegitimidade ativa da apelante que se conrma,
no possuindo a mesma legitimao ordinria ou extraordinria para litigar pelo suposto
direito dos conselheiros scais. Litgio que se mostra decorrente da falta de representativi-
dade da 1. apelante no conselho de administrao da apelada aplicao dos princpios da
instrumentalidade do processo e das formas. Improvimento do apelo (TJRJ, 3 CC, AC
2003.001.17119, Rel. Des. Luiz Fernando de Carvalho, j. 02.03.2004).
SOCIEDADE ANNIMA CONSELHO FISCAL Indispensabilidade de se de-
nir sua instalao a pedido de acionistas (Lei 6.404/76, artigo 161, caput) Desatendi-
mento da obrigao pela r Concesso de tutela antecipada para tomada da providncia
Cumprimento da deciso que no estava a signicar que ocorrera reconhecimento do
pedido pela r, a justicar julgamento de extino do processo por terem deixado os autores
de contar com interesse processual Necessidade de prosseguimento do processo para jul-
gamento nal, pelo mrito, em conformidade com o previsto no artigo 273, pargrafo 5,
do C.P.C. Julgamento de procedncia da ao em segundo grau, ante pedido dos autores,
como permitido pelo disposto no artigo 515, pargrafo 3, do C.P.C. Recurso dos auto-
res provido para esse m (TJSP, 4 CDPri, AC 317.660-4/2-00, Rel. Des. J. G. Jacobina
Rabello, j. 18.12.2003).
APELAO CVEL. AO DE COBRANA. MEMBRO DE CONSELHO FIS-
CAL DE SOCIEDADE ANNIMA. RENNCIA PERCEPO DE HONOR-
RIOS MANIFESTADA PELO ACIONISTA REPRESENTADO, POR RAZES DE
CARTER NORMATIVO. INVALIDADE. devida a verba honorria decorrente do
exerccio da funo de membro do conselho scal, por fora da Lei n 6.404/76 e aprova-
o unnime da assemblia geral respectiva. A renncia quela percepo, manifestada pela
empresa acionista, por razes de carter normativa, no pode atingir o direito pessoal da
representante que efetivamente exerceu a funo. Recurso improvido (TJRJ, 11 CC, AC
2003.001.25324, Rel. Des. Jos C. Figueiredo, j. 03.12.2003).
SOCIEDADE ANNIMA Eleio de conselho scal, de um membro e respectivo
suplente, representando os acionistas minoritrios titulares de aes preferenciais sem direi-
to a voto, ou de voto restrito Fraude alegada pelos autores integrantes da chapa n 1, por
haver o banco controlador transferido, pouco antes da assemblia geral ordinria, aes pre-
ferenciais a outros minoritrios, a ele favorveis, tornando-os majoritrios Manobra que
evidencia fraude e abuso de direito Contexto probatrio (C.P.C., 333, I e II) reexaminado
e dele melhor se desincumbiram os apelados Sentena mantida Recurso improvido,
por maioria, aps, por unanimidade, rejeitar a preliminar apresentada na sustentao oral
e considerar prejudicada a questo prejudicial de nulidade da sentena (TJSP, 5 CC, AC
253.789.4/5-00, Rel. Des. Carlos Renato, j. 11.09.2003).
APELAO CVEL. DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO,
ADMINISTRAO INDIRETA. ACUMULAO DE EMPREGOS. CONSELHO
FISCAL. O artigo 37, inciso XVII, da Lei Maior, quer na sua redao original, quer na
redao dada pela Emenda Constitucional n 19/98 no deixa dvidas acerca da impossi-
bilidade de se acumular, de forma remunerada, cargos e funes pblicas, vedando, assim,
o exerccio remunerado do mandato de membro do conselho scal nas empresas pblicas e
sociedades de economia mista por servidores da Administrao Indireta. Recurso improvi-
do (TJRJ, 11 CC, AC 2003.001.18603, Rel. Des. Jos C. Figueiredo, j. 03.09.2003).
92
FGV DIREITO RIO
CONSELHO FISCAL Previso expressa em estatuto social de sociedade annima
fechada, com quatro scios, dividido o comando da empresa em dois grupos distintos Ad-
ministrao conjunta que no impede a instituio do conselho scal, provisrio, at por-
que a partilha de comando era a mesma quando da elaborao estatutria Interpretao
razovel do juzo a quo Recurso no provido (TJSP, 3 CDPri, AI 233.839-4/8-00, Rel.
Des. Alfredo Migliore, j. 09.04.2002, ROTJESP 257/323).
SOCIEDADE ANNIMA Ao de conselheiro scal reclamando remunerao pelo
exerccio da funo Autor que, todavia, fugiu inteiramente s suas atribuies legais de
conselheiro Ao improcedente Apelo da r provido (TJSP, 9 CDPri, AC 106.703.4/6,
Rel. Des. Marco Csar, j. 22.08.2000).
SOCIEDADE ANNIMA. CONSELHO FISCAL. ASSEMBLIA. ANULAO
DE DELIBERAO. ACIONISTA CONTROLADOR. EXCLUSO DE MINORI-
TRIOS. MERA SUSPEITA DE ATUAO CONTRRIA AOS INTERESSES DA
SOCIEDADE. TUTELA ANTECIPADA. Inexistncia de litisconsrcio necessrio com
relao controladora da companhia. Sendo o acionista preferencialista, ao mesmo tempo,
o controlador da companhia, no poder eleger membro do conselho scal na cota dos
preferencialistas minoritrios. Art. 161, par. 4., letra a, da Lei das Sociedades Annimas.
Doutrina e jurisprudncia. A mera suposio de que a pessoa indicada pelos minoritrios
poder atuar contra a companhia, desvirtuando a nalidade da scalizao, no justica a
conduta do controlador, excluindo a participao dos minoritrios, ainda mais quando a
legislao pertinente prev os deveres e responsabilidades do administrador, munindo a em-
presa dos instrumentos necessrios para agir contra o faltoso. Tutela antecipada concedida.
Cabimento, presentes os requisitos do art. 273 do C.P.C. Agravo desprovido (TJRJ, 17
CC, AI 2000.002.06318, Rel. Des. Fabrcio Bandeira Filho, j. 09.08.2000, v.u., RDTJRJ
46/330).
SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. PROTEO DOS ACIONISTAS MI-
NORITRIOS. CONSELHO DE ADMINISTRAO. CONSELHO FISCAL. CON-
CEITO DE ACIONISTA MINORITRIO. Sociedade de Economia Mista. Representa-
o de acionistas minoritrios nos Conselhos de Administrao e Fiscal. Arts. 239 e 240
da Lei 6.404/76. A eleio de acionistas da fundao criada pela sociedade, para ns assis-
tenciais, no caracteriza ofensa Lei de S/A. Trata-se de entidade fechada de previdncia
privada, com autonomia administrativa, nanceira, patrimnio prprio e independente de
sua instituidora e patrocinadora, que pode ser includa no conceito de acionista minoritrio.
Os membros dos Conselhos devem ser eleitos pelos acionistas minoritrios presentes na
assemblia. Apelao desprovida (TJRJ, 16 CC, AC 1999.001.14150, Rel. Des. Carlos
C. Lavigne de Lemos, j. 28.03.2000, v.u.).
DISSOLUO DE SOCIEDADE. TUTELA ANTECIPADA. CONSELHO FIS-
CAL. REDUO DO VALOR. (...) A criao de um conselho scal em uma sociedade
comercial ou prestadora de servios, no vedada na lei, em razo do que os scios, por
fora de consenso comum, ou por forca da interveno do Judicirio, podero instituir esse
tipo de controle interno da empresa, balizando e guiando os seus movimentos econmicos,
nanceiros e administrativos, em favor do bem de todos os scios, sendo que cada qual ter,
querendo, sua representao integrando aquele rgo. O artigo 18, do Decreto n. 3.708,
de 10 de janeiro de 1919, por mtuo da Lei de Sociedades Annimas, na condio de regra
subsidiria, subministrar os princpios e os comandos tcnicos e jurdicos na elaborao
93
FGV DIREITO RIO
do arcabouo de tal organismo. (...) (TJRJ, 6 CC, AI 1999.002.08390, Rel. Des. Albano
Mattos Corra, j. 16.11.1999, v.u.).
SOCIEDADES ANNIMAS. CONSELHO FISCAL. AUMENTO DE CAPITAL.
CORREO MONETRIA DO ATIVO. EMISSO DE NOVAS AES. PERCEN-
TUAL DE PARTICIPAO NO CAPITAL. DIREITOS POLTICOS. Se o conselho s-
cal no permanente, e no foi constitudo para a assemblia, especicamente, sua atuao
no era necessria. A correo monetria do ativo pode ser utilizada para compensao de
dcit nanceiro da sociedade. No nulo o aumento de capital, se a correo monetria
do ativo no se fez na assemblia respectiva e, sim, na poca prevista em lei. Se o acionista
no subscreve as novas aes e ocorre a diluio da sua participao na sociedade, esta
justicada e amparada por lei. A no subscrio do novo capital acarreta diferena no per-
centual de participao no capital social, como aconteceria com a venda das aes. Se disso
lhe resulta perda do poder poltico, a culpa no da sociedade. Recurso provido (TJRJ, 4
CC, AC 1996.001.07489, Rel. Des. Bernardino M. Leituga, j. 06.02.1997, v.u., RDTJRJ
n. 33, out./dez. 1997, p. 198).
54 Em relao ao Conselho Fiscal nas companhias de capital fechado, marque a alterna-
tiva mais adequada:
a. rgo de constituio obrigatria e funcionamento facultativo;
b. rgo de constituio e funcionamento obrigatrios;
c. rgo de constituio facultativa, cujo funcionamento se far por pedido da As-
semblia Geral;
d. rgo de funcionamento obrigatrio e de constituio facultativa.
6 O Conselho Fiscal da Companhia de Roupas Excntricas indica para a sociedade um
contador de sua conana para melhor desempenho de suas funes. Voc, como acionista
desta sociedade, frente lei vigente, responda se vlida ou no esta providncia.
Se a resposta for armativa, declare em que condies isso pode ocorrer. Se negativa,
diga o porqu da proibio. Qualquer que seja seu entendimento, indique o fundamento
legal.
50 Quanto s Sociedades Annimas, indique a armativa correta:
a. Os membros do Conselho Fiscal, tanto os efetivos como os suplentes, tm que ser
acionistas da companhia.
b. Desde que o acionista controlador manifeste seu interesse por escrito, a Assemblia
Geral poder privar os demais acionistas de participar do acervo da companhia, em
caso de liquidao
c. As companhias abertas e as de capital autorizado tero, obrigatoriamente, Conselho
de Administrao
d. expressamente vedada a eleio de membros do Conselho de Administrao para
o exerccio do cargo de diretor.
94
FGV DIREITO RIO
3 Esclarea se existe obrigatoriamente homogeneidade de natureza e contedo nas mani-
festaes do Conselho Fiscal da Sociedade por Aes. Justique.
H) GLOSSRIO
Sociedade coligada: Sociedade de cujo capital outra sociedade participa com dez por
cento ou mais do capital, sem control-la.
Sociedade controlada: Sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria dos
votos nas deliberaes dos cotistas ou da assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos
administradores.
Sociedade controladora: Sociedade que tem o controle societrio de uma ou mais so-
ciedades, denominadas cada uma delas sociedade controlada, sendo titular dos direitos de
scio que lhe assegurem preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maio-
ria dos administradores.
95
FGV DIREITO RIO
AULAS 17: LUCROS, RESERVAS E DIVIDENDOS. DIVIDENDO OBRIGATRIO E
DIVIDENDOS INTERMEDIRIOS. DISSOLUO, LIQUIDAO E EXTINO DA
SOCIEDADE ANNIMA.
Leitura bsica
LAMY FILHO, Alfredo; BULHES PEDREIRA, Jos Luiz. A Lei das S.A., Vol I 3
edio. Rio de Janeiro, Renovar, 1997, pp. 156 a 164; pp. 249-251.
2003, pp. 325-342; pp. 350-353.
FREITAS, Ricardo dos Santos, Dissoluo de S/A pela Impossibilidade de Preencher
seu Fim. In Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. vol.
113. So Paulo, Malheiros, pp. 222-236.
BRITO, Cristiano Gomes de, Dissoluo Parcial da Sociedade Annima. In Revista
de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. vol. 123. So Paulo, Malhei-
ros, pp. 147-159.
B) ROTEIRO DE AULA
B.1) Lucros, reservas e dividendos
Os conceitos que trataremos nesta primeira parte da aula se referem ao resultado do
empreendimento societrio e so necessrios para que se compreenda como realizada a
distribuio de lucros entre os acionistas.
Note-se, assim, a relevncia prtica do tema, tendo em vista que um dos objetivos pri-
mordiais de uma sociedade, seja ela limitada ou annima, a obteno de lucros.
Toda explorao econmica pode ser associada, em algum momento, a um resultado
positivo. Entretanto, estes ganhos no se traduzem automaticamente em lucratividade. An-
tes de se contabilizar o lucro nal da operao, existem itens obrigatrios e necessrios na
agenda nanceira, como a folha de pagamentos, o investimento em novas atividades ou a
melhoria da prpria estrutura da companhia.
Em todo caso, a nalidade lucrativa elemento permanente na estrutura societria,
sendo, inclusive, garantido legalmente, como se observa do disposto no artigo 2 da Lei das
S.A. No apenas o lucro, mas a partilha deste entre os acionistas
179
. o que se denomina
interesse comum.
Vamos analisar, portanto, as denominaes usualmente utilizadas para qualicar o esta-
do econmico-nanceiro de determinada sociedade, assim como suas funes:

B.1.1) Resultado do exerccio
O resultado do exerccio obtido por meio da diminuio das receitas pelas despesas de
uma companhia, em um determinado exerccio.
179
Consoante se infere do art.
109, I, da Lei das S.A.
96
FGV DIREITO RIO
B.1.2) Lucro
O lucro pode ser nal (aps a liquidao da sociedade) ou de exerccio (resultado do
balano contbil das contas no m do exerccio social). Note-se que o lucro do exerccio
o sobrevalor que a sociedade pode produzir, como resultado da aplicao do capital e outros
recursos na atividade produtiva
180
.
J o lucro lquido do exerccio a parcela do resultado do exerccio que remanescer aps:
a deduo dos prejuzos acumulados; a proviso para o imposto sobre a renda; e as partici-
paes estatutrias previstas no artigo 190 da Lei das S.A.
B.1.3) Dividendos
Dividendo a parcela do lucro da companhia que distribuda aos acionistas. A principal
fonte dos dividendos o lucro do exerccio, ou aquele auferido pela companhia em perodos
anteriores e que estejam contabilizados sob a forma de reservas de lucros.
Vericado o lucro lquido da companhia, a administrao da sociedade deve propor
assemblia geral o destino que se lhe deva dar. Se esse lucro for distribudo aos acionistas,
de acordo com sua participao acionria, nasce o dividendo. Deve-se observar, no entanto,
que, na advertncia da doutrina:
A sociedade annima no inteiramente livre para decidir sobre o destino dos seus
ganhos. A lei determina que uma parcela destes deve ser repartida entre os acionistas (os
dividendos obrigatrios), e que outra deve permanecer em seu patrimnio (as reservas). A com-
panhia decide, com liberdade, o destino de seus ganhos apenas aps o atendimento dessas
destinaes foradas
181
.
O dividendo obrigatrio (artigo 202, Lei das S.A.) representa a parcela do lucro lquido
que deve ser obrigatoriamente distribuda aos acionistas em cada exerccio, desde que o
lucro lquido exista em montante suciente para tal distribuio.
Note-se que, eventualmente, mesmo na existncia de lucro lquido, no haver a dis-
tribuio de dividendos entre os acionistas em prol da higidez nanceira da sociedade que,
para atingir seu m social, necessitar dos recursos obtidos no exerccio social para, por
exemplo, reinvestir na consecuo dos objetivos da sociedade, conforme disposto nos par-
grafos 3 e 4 do mencionado artigo 202.
B.1.4) Reservas ou reteno de lucros
Segundo classicao doutrinria corrente, as reservas ou reteno de lucros podem ser
divididas em (i) legal, (ii) estatutria e (iii) assemblear.
(i) Reserva legal (art. 193, Lei das SA): A reserva legal possui a funo de assegurar a
integridade do capital social, sendo limitada a 20% desse capital. Denomina-se legal por ser
estabelecida expressamente em lei, sendo, portanto, obrigatria.
Deve-se alocar reserva legal 5% do lucro lquido do exerccio, at que se atinja o mon-
tante equivalente a 20% do capital social.
Cumpre assinalar que a reserva legal somente poder ser utilizada para compensar preju-
zos ou para aumentar o capital social.
(ii) Reservas estatutrias (art. 194, Lei das SA): A Lei das S.A. faculta aos acionistas
a possibilidade de introduzir, no estatuto da sociedade, a previso de reservas de lucros
desde que se indique a sua nalidade , a parcela dos lucros que ser destinada sua cons-
tituio e o seu limite mximo.
180
lo: Saraiva, 2003. p. 239.
181
p. 327.
97
FGV DIREITO RIO
(iii) Reservas assembleares: As reservas assembleares so aquelas criadas na prpria as-
semblia de acionistas que deliberar sobre a alocao do lucro lquido. Essas reservas devem
ser aprovadas pela assemblia geral, por proposta justicada dos rgos da administrao.
So trs as espcies de reservas assembleares: reserva para contingncias, reteno de lucros
e reserva de lucros a realizar.
(a) Reserva para contingncias (art. 195, Lei das SA): A reserva para contingncias
tem por nalidade compensar a diminuio do lucro decorrente da perda julgada prov-
vel, cujo valor possa ser estimado, e durar enquanto existirem as razes que justicaram a
sua constituio. O saldo da reserva para contingncias ser revertido no exerccio em que
deixarem de existir as razes que justicaram a sua constituio, ou ser dada baixa quando
ocorrer a perda. No exemplo de Fbio Ulhoa Coelho:
Imagine que a sociedade annima esteja respondendo a um processo de indenizao por
acidente de capital, desde que o oramento total seja previamente aprovado em assemblia de
quantia considervel. Para fazer frente a essa eventualidade, ela pode reservar, dos seus lucros,
a parte correspondente estimativa da perda provvel. Claro que ela pode ganhar o processo,
e, assim, no ser condenada a desembolsar nem um centavo. Nesse caso, a reserva deve ser
revertida, deliberando, ento, a companhia sobre a sua destinao
182
.
(b) Reteno de lucros a realizar (art. 196, Lei das SA): A companhia pode reter lu-
cros para aplicar em oramento de capital, desde que o oramento total seja previamente
aprovado em assemblia de acionistas, com base em proposta dos rgos da administrao,
contendo a justicativa da reteno de lucros proposta com todas as fontes de recursos e
aplicaes de capital, xo ou circulante.
O oramento de capital deve ter sua durao limitada a 5 exerccios, salvo para projetos
de investimento com prazo maior.
Note-se que, sempre que o oramento de capital tiver durao maior que um exerccio
social, dever ser revisado anualmente pela assemblia geral ordinria.
(c) Reserva de lucros a realizar (art. 197, Lei das SA): A reserva de lucros a realizar
tem por nalidade impedir a distribuio de dividendos sobre lucros que no tenham sido
efetivamente realizados como, por exemplo, se a companhia houver alienado uma grande
quantidade de determinado produto, mas o pagamento somente for realizado em um mo-
mento futuro.
A reserva de lucros somente poder ser utilizada para absoro de perdas em exerccios
subseqentes, e, ainda, para pagamento do dividendo obrigatrio.
Vale ressaltar que as reservas estatutrias e a reteno de lucros somente podero ser
constitudas aps a deduo da parcela relativa ao dividendo obrigatrio (artigo 198 da Lei
das S.A.).
Adicionalmente, nos termos do artigo 199 da Lei das S.A., o saldo das reservas de
lucros, exceto as para contingncias e de lucros a realizar, no poder ultrapassar o capital
social.
B.1.5) Destinao do saldo remanescente
Os lucros no destinados constituio de reservas devero ser distribudos como di-
videndos discricionrios ou utilizados para aumento de capital, com ou sem emisso de
aes.
182
Idem, p. 351.
98
FGV DIREITO RIO
B.1.6) Dividendo prioritrio das aes preferenciais, dividendo intermedirio e
procedimento para pagamento de dividendos
Os titulares de aes preferenciais podem ter, entre suas vantagens, o recebimento prio-
ritrio de dividendos, ou seja, receb-los antes dos titulares de aes ordinrias, e antes da
constituio das reservas de lucros, exceto a legal, na forma do estipulado no artigo 203 da
Lei das S.A.
Alm do dividendo anual distribudo com base no resultado do exerccio, o artigo 204 da
Lei n 6.404/76 prev outras possibilidades de distribuio de dividendos, que podem ser as-
sim denidas: (i) dividendos distribudos com base no resultado de balano semestral; (ii) di-
videndos distribudos com base no resultado de balanos levantados em perodos inferiores
183
;
e (iii) dividendos distribudos conta de lucros acumulados e/ou reservas de lucros apurados
constantes do ltimo balano levantado pela companhia
184
.
Os dividendos devero ser pagos pessoa que, na data da declarao do dividendo,
estiver inscrita como proprietria ou usufruturia da ao, no livro de registro de aes
da companhia, no prazo de 60 (sessenta) dias contados da data em que for declarado
salvo se a assemblia geral estipular outro prazo, que no poder exceder o exerccio
social em que foi declarado.
B.2) Dissoluo, Liquidao e Extino da Sociedade Annima
B.2.1) Dissoluo da sociedade annima
Em geral, manter uma sociedade por longo perodo exige saber administrar, de forma
adequada, variaes externas na economia, sustos internos decorrentes de atritos entre os
scios, falta de capital de giro e tantos outros problemas e diculdades que dali surgem.
Supondo impossvel levar a sociedade adiante seja por incapacidade de se atingir o m
social ou outro motivo qualquer , os acionistas podem optar por sua dissoluo, a qual
poder ser (i) total, como contemplado na Lei das S.A., ou (ii) parcial, tentativa observada
na prtica em certos casos, para se manter funcionalmente a sociedade.
A dissoluo total costuma representar um caso extremo: nda com todas as atividades
geradoras de lucro, compromete o desenvolvimento econmico da regio e gera perda de
empregos, dentre outros prejuzos que devem ser previamente analisados. J a dissoluo
parcial, em regra, mais amena: atende ao interesse do scio descontente, mas assegurando
a manuteno da funo social da empresa.
Sobre a dissoluo parcial, Jos Waldecy Lucena arma: dissoluo parcial de uma so-
ciedade deve-se entender como dissoluo da relao social limitada a um scio, com liqui-
dao da quota social
185
.
A companhia totalmente dissolvida conserva a sua personalidade jurdica at a extino,
para que se possa realizar sua liquidao, como estabelecido pelo legislador no artigo 207
da Lei n 6.404/76.
Vejamos cada um dos dois tipos de dissoluo a seguir.
(I) DISSOLUO TOTAL
A dissoluo das pessoas jurdicas encontra-se regulada pela Lei das S.A. e, tambm, pelo
artigo 51 do Cdigo Civil.
Como j mencionado, neste caso, a sociedade cessa suas atividades, e o patrimnio dos
scios inteiramente liquidado.
183
184
185
LUCENA, Jos Waldecy. Dis-
soluo e liquidao de socieda-
des. 2. ed. So Paulo: Saraiva,
2000. p. 794. Apud BRITO,
Cristiano Gomes de. Dissoluo
Parcial de Sociedade Annima.
Revista de Direito Privado, So
Paulo, Revista dos Tribunais, n.
7, ano 2, jul.-set. 2001, p. 18.
99
FGV DIREITO RIO
A dissoluo a primeira fase do processo de extino de uma dada sociedade, abran-
gendo a dissoluo propriamente dita, a liquidao e a extino, podendo conceituar-se
como o momento da vida social em que se desfazem as relaes associativas decorrentes do
contrato plurilateral
186
.
(a) modalidades: O artigo 206 da Lei n 6.404/76 enumera as causas de dissoluo
das sociedades annimas, utilizando com critrio classicatrio a forma de rompimento da
conveno social. A dissoluo, portanto, pode se dar de pleno direito, por deciso judicial
e por deciso administrativa.
A dissoluo de pleno direito a que se realiza por motivos estabelecidos em lei ou no
estatuto social. Pode ocorrer pelos seguintes fatores:
(i) trmino do prazo de durao: o estatuto social deve prever o prazo de durao da
sociedade, estabelecendo se indeterminado ou determinado. Nesta ltima hiptese,
dene-se uma data para que a companhia cesse suas atividades, a partir da qual se
pode iniciar a sua liquidao.
(ii) nos casos previstos no estatuto: O estatuto da companhia pode prever, de forma
facultativa, causas de dissoluo da sociedade, como, por exemplo, a concluso de
determinado projeto de obra.
(iii) por deliberao da assemblia geral: Por quorum qualicado (art. 136, X), pode a
assemblia geral deliberar no sentido de dissolver a sociedade, observada a responsa-
bilidade para o acionista controlador, na forma do art. 117, 1, b.
(iv) pela reduo do quadro social a um nico acionista: A companhia ser dissolvida
caso vericada, em assemblia-geral ordinria, a existncia de apenas um acionista, e
se o mnimo de dois no for reconstitudo at a AGO do ano seguinte. Tal disposi-
tivo, porm, no se aplica s subsidirias integrais, previstas no artigo 251 da Lei das
S.A.; e
(v) pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionar: Se a companhia de-
pender de autorizao do governo para funcionar, a cassao dessa autorizao de-
termina o m da sociedade.
J a dissoluo por deciso judicial dar-se- em casos em que for requerida, judicialmen-
te, a desconstituio de determinada sociedade. Depende, portanto, de sentena judicial
transitada em julgado. Pode ocorrer pelos seguintes fatores:
(i) por anulao da sua constituio: Qualquer acionista pode propor ao para ver
declarada a existncia de vcios ou defeitos na constituio da sociedade. Uma vez
anulada, por deciso judicial, a constituio da companhia, esta dissolvida.
(ii) quando a companhia no puder preencher o seu m: Em ao proposta por acio-
nistas que representem, ao menos, 5% do capital social, pode-se determinar a disso-
luo de uma companhia, se car plenamente provado que ela no preenche o seu
m social. Note-se que no se exige, para ns de legitimidade de tal pleito, que os
acionistas sejam titulares de aes com direito a voto; e
(iii) em caso de falncia: no havendo por parte da companhia como efetuar de maneira
regular e pontual o pagamento de suas dvidas, abre-se o processo de falncia da
sociedade. Uma vez decretada a falncia, a companhia dissolve-se.
Por m, a dissoluo pode se dar por deciso administrativa, isto , quando h delibera-
o extrajudicial por parte de autoridade governamental competente em retirar da sociedade
186
TEIXEIRA, Egberto Lacerda;
GUERREIRO, Jos Alexandre
Tavares. Das Sociedades An-
nimas no Direito Brasileiro, v.
2. So Paulo, Bushatsky, 1979.
p. 612.
100
FGV DIREITO RIO
a sua autorizao para funcionamento. o que ocorre, por exemplo, com as instituies
nanceiras, que podem ser liquidadas extrajudicialmente pelo Banco Central.
(II) DISSOLUO PARCIAL
Antes de discorrer sobre este tipo de dissoluo, observa-se que, inicialmente, esse insti-
tuto foi elaborado como mecanismo exclusivo para as sociedades limitadas. Entretanto, aos
poucos, a dissoluo parcial vem sendo adotada pela jurisprudncia em casos envolvendo
sociedades annimas.
Assim, se um acionista pretender dissolver determinada sociedade annima por enten-
der que no mais existe o aectio societatis, a doutrina e a jurisprudncia nacionais vm
reconhecendo, em certos casos, a possibilidade de se promover uma dissoluo parcial dessa
sociedade, permitindo, destarte, a continuidade das atividades sociais.
A aplicao deste instituto s sociedades annimas tema bastante polmico, j que,
para alguns doutrinadores, o aectio societatis no um elemento determinante para a for-
mao do vnculo societrio das companhias.
Outros doutrinadores, no entanto, entendem que podem existir tanto sociedades anni-
mas de pessoas como sociedades annimas de capital. Assim, sustentam que naquele tipo de
companhia, em que o aectio societatis caracterstica essencial da sociedade, seria possvel
a dissoluo parcial.
Observando a sociedade da perspectiva de sua funo social, ca clara a vantagem
deste tipo de dissoluo, em detrimento da dissoluo total, pois se garante a manu-
teno das riquezas geradas, dos empregos e do ciclo econmico local. Ademais, equa-
cionam-se os interesses tanto dos scios retirantes e contratantes, quanto da prpria
companhia.
Para que se requeira a dissoluo parcial, o primeiro pr-requisito que a sociedade te-
nha sido constituda por tempo indeterminado. Sendo esta premissa atendida, exige-se que
os scios que queiram se retirar demonstrem desinteligncia ou quebra da aectio societatis.
Ressalte-se que no se trata de direito de recesso. Aos que se escusam, cabe a liquidao total
de seus haveres, trazidos a valor presente.
Em companhias com alto grau de iliquidez, tal solicitao recorrente, uma vez que
h maior probabilidade de congelamento do capital investido pelo acionista. Alm disso,
tal pedido tambm comum em casos de sociedades com pequeno nmero de acionistas,
sociedades de capital fechado e sociedades em que se caracteriza a falta de efetivo poder
deliberativo.
Contudo, so inmeros os obstculos legais e conceituais para a aceitao da dissoluo
parcial para as sociedades annimas. Em primeiro lugar, a sociedade annima constituda
visando segurana patrimonial, e no aos interesses individuais dos acionistas, de modo
que tal companhia consiga atingir sua nalidade lucrativa.
Ainda, pode se defender que nas companhias exatamente por sua natureza capitalista
e no pessoal h ausncia da aectio societatis entre os acionistas. E, mesmo que se argu-
mentasse o carter pessoal como, por exemplo, ocorre em muitas das sociedades annimas
de capital fechado, de carter estritamente familiar , o regime jurdico prprio impediria a
adoo da dissoluo parcial.
Apesar dos argumentos supracitados e em que pese o rol do artigo 206 da Lei das S.A.
187
,
a jurisprudncia vem concedendo, em determinadas situaes, decises favorveis disso-
luo parcial de companhias.
Nos casos aceitos pela jurisprudncia, os retirantes devem receber aquilo a que fariam
jus no caso de dissoluo total da companhia, levando-se em conta o patrimnio real da
187
Art. 206 Dissolve-se a com-
panhia:
I de pleno direito:
a) pelo trmino do prazo de
durao;
b) nos casos previstos no es-
tatuto;
c) por deliberao da assem-
blia-geral (art. 136, nmero
VII);
d) pela existncia de 1 (um)
nico acionista, verifcada em
assemblia-geral ordinria,
se o mnimo de 2 (dois) no
for reconstitudo at do ano
seguinte, ressalvado o disposto
no art. 251;
e) pela extino, na forma da
lei, da autorizao para fun-
cionar;
II por deciso judicial:
a) quando anulada a sua cons-
tituio, em ao proposta por
qualquer acionista;
b) quando provado que no
pode preencher o seu fm, em
ao proposta por acionistas
que representem 5% (cinco
por cento) ou mais do capital
social;
c) em caso de falncia, na for-
ma prevista na respectiva lei;
III por deciso de autoridade
administrativa competente,
nos casos e na forma previstos
em lei especial.
101
FGV DIREITO RIO
sociedade, sob o risco de, dependendo do tamanho do montante a ser entregue, a sociedade
se tornar invivel, podendo levar, no extremo, sua falncia.
B.2.2) Liquidao
188
a continuidade do processo iniciado com a dissoluo.
Na liquidao apura-se o ativo bens, direitos, crditos e valores pertencentes com-
panhia , paga-se o passivo conjunto das exigibilidades e origem dos recursos dos scios
de uma sociedade , rateando-se, ao nal, os ativos remanescentes entre os acionistas na
proporo de suas respectivas participaes.
Ao longo da liquidao, as dvidas da sociedade vo sendo pagas proporcionalmente,
considerando-se tanto as vencidas como as vincendas. No sendo possvel satisfazer a todos
os credores, a liquidao se converte em falncia.
Cumpre recordar que, na liquidao, a companhia mantm sua personalidade jurdica,
devendo sua denominao, porm, trazer a expresso em liquidao.
(a) Modalidades
De acordo com os termos da Lei das S.A., a liquidao da uma companhia pode se dar
atravs das seguintes formas:
(i) pelos rgos da companhia: Prevista no artigo 208 da lei societria, a forma ordi-
nria de liquidao da sociedade, sendo feita pelos prprios rgos da companhia,
que norteiam o liquidante e supervisionam sua atuao.
(ii) judicial: o liquidante nomeado pelo juiz (artigo 209 da Lei das S.A.), vericando-
se nas seguintes hipteses: 1) em funo de dissoluo por deciso judicial (artigo
206, inciso II); 2) a pedido de qualquer acionista, se os administradores ou a maioria
dos acionistas no promoverem a liquidao da companhia dissolvida, ou se a ela
se opuserem (artigo 209, inciso I); 3) a requerimento do Ministrio Pblico (artigo
209, inciso II).
(iii) extrajudicial: nesta hiptese, prevista no inciso II do artigo 206 da Lei n 6.404/76, a
deciso sobre o incio da liquidao de responsabilidade de uma autoridade admi-
nistrativa competente, que seguir procedimento previsto em lei especca e poder,
inclusive, nomear o liquidante.
(b) Liquidante
O liquidante representa a companhia
189
, assumindo as mesmas responsabilidades de
um administrador
190
. Constitui-se ele em rgo social, devendo ser remunerado pelo seu
servio.
Em geral, o liquidante ser nomeado pela assemblia geral ou pelo conselho de adminis-
trao e poder ser destitudo, a qualquer tempo, pelo rgo que o tiver nomeado.
No obstante o fato de lhe faltar competncia para manter em funcionamento a ati-
vidade social, a lei garante ao liquidante poderes para praticar todos os atos necessrios
liquidao da sociedade, exceo daqueles atos previstos no pargrafo nico do artigo 211,
que dependem de autorizao da assemblia geral.
Conforme acima referido, as suas responsabilidades so as mesmas dos administradores
de uma companhia, sendo-lhe atribudos os deveres fundamentais listados no artigo 210 da
Lei n 6.404/76. o caso do dever de convocar assemblia geral
191
e do dever de ultimar os
negcios da companhia, realizar o ativo, pagar o passivo, e partilhar o remanescente entre os
acionistas
192
.
188
Neste item foi utilizada
em sua quase inteireza e com
poucas modifcaes formais
a apostila de Liquidao de
sociedades, redigida pelo pro-
fessor Carlos Flexa Ribeiro, do
Curso de Educao Continuada
de Direito Societrio e Mercado
de Capitais, da Escola de Direito
da Fundao Getulio Vargas do
Rio de Janeiro, coordenado pe-
los Professores Marcelo Trinda-
de e Luiz Antonio de Sampaio
Campos.
189
190
191
Art. 210, VI, da Lei das S.A.
192
Art. 210, IV, da Lei das S.A.
102
FGV DIREITO RIO
Cabe ao liquidante, ainda, pagar as dvidas que forem vencendo, se o patrimnio da
sociedade permitir.
(c) Assemblia Geral, Conselho de Administrao e Conselho Fiscal
A assemblia geral ser convocada pelo liquidante a cada 6 (seis) meses para analisar as
contas dos atos praticados no curso desse perodo, o relatrio e balano do estado da liqui-
dao e outros assuntos de interesse da companhia. A prpria assemblia geral poder xar
perodos menores, no inferiores a 3 (trs) meses, ou maiores, no superiores a 12 (doze)
meses, para a prestao peridica das contas do liquidante. Em se tratando de liquidao
judicial, as assemblias gerais sero convocadas por iniciativa do juiz, a quem competir
presidir os respectivos trabalhos.
Nas assemblias gerais realizadas no curso do processo de liquidao, todas as aes go-
zaro de igual direito de voto, desprezando-se eventuais restries ou limitaes ao direito
de voto previstas no estatuto social. No entanto, caso eventualmente seja cessado o estado
de liquidao
193
, sero restabelecidas as mesmas restries e limitaes porventura original-
mente aplicveis s aes.
Durante o procedimento de liquidao podero ainda funcionar o conselho de admi-
nistrao, se a assemblia decidir mant-lo, e o conselho scal, cujo funcionamento ser
permanente ou a pedido dos acionistas, como dispuser o estatuto.
Caso mantido o conselho de administrao, caber a esse escolher e destituir o liquidante.
(d) Procedimento da Liquidao
No curso do processo de liquidao sero apurados os ativos, pagos os passivos e rateado
o ativo remanescente, de acordo com as regras previstas nos artigos 214 e 215 da Lei n
6.404/76.
No mbito de suas atribuies, cabe ao liquidante arrecadar os bens, livros e documentos
da companhia, usando para tal de seu poder de representante da companhia em liquidao.
Os ativos da companhia sero arrecadados na medida em que a companhia tenha direito
de receb-los, respeitados os prazos de vencimento das obrigaes de que a companhia
credora.
Pode o liquidante, se o ativo for superior ao passivo, pagar integralmente as dvidas
vencidas. No entanto, tal pagamento ser feito sob sua responsabilidade pessoal, conforme
dispe o pargrafo nico do artigo 214.
No que se refere partilha do ativo, os acionistas podem decidir, em assemblia geral,
antes do m da liquidao, e depois de pagos todos os credores, que sejam feitos rateios
entre os acionistas, proporo que se forem apurando os haveres sociais. Desta forma,
no cam eles obrigados a aguardar o m da liquidao para receberem parte do que lhes
cabe
194
.
Tambm se faculta assemblia-geral aprovar, pelo voto de acionistas que representem
90% das aes, no mnimo, depois de pagos ou garantidos os credores, condies especiais
para partilha do ativo remanescente, com a atribuio de bens aos scios, pelo valor contbil
ou outro por ela xado
195
.
Se o acionista dissidente provar que as condies especiais de partilha visaram a favorecer
a maioria, a partilha ser suspensa, se no consumada, ou, no caso de esta j estar consu-
mada, tero os acionistas minoritrios direito indenizao dos majoritrios pelos prejuzos
apurados
196
.
Ao nal do processo acima descrito, ocorre a prestao nal de contas assemblia geral
e, uma vez aprovadas tais contas, tm-se o m do processo de liquidao e a conseqente
extino da companhia.
193
Art. 136, VII, da Lei das S.A.
194
195
196
103
FGV DIREITO RIO
O liquidante no satisfeito tem direito de exigir dos acionistas, individualmente, o paga-
mento de seu crdito at o limite da soma daquilo que os acionistas receberam e de propor
ao de perdas e danos face o liquidante, se for o caso. O acionista que porventura for execu-
tado tem direito de regresso em relao aos demais acionistas, naquilo que a eles couber
197
.
B.2.3) Extino
Na expresso da doutrina, a extino da companhia (...) o encerramento nal e de-
nitivo de suas atividades e de suas responsabilidades, salvo as decorrentes da liquidao,
quando for o caso
198
.
O artigo 219 da Lei das S.A. prev a possibilidade de extino (a) pelo encerramento da
liquidao e (b) pela incorporao, fuso ou ciso total. Vale destacar que, nessa segunda
hiptese, a extino se d sem que haja um processo de liquidao da companhia.
C) CASO
Segue abaixo trecho do RESP n 507.490/RJ, 3 Turma, Rel. Humberto Gomes de
Barros, DJ 19.09.2006, julgado pelo STJ.
No juridicamente possvel o pedido de dissoluo parcial de sociedade annima. Para
esse tipo de sociedade a Lei das SA prev formas especcas de afastamento voluntrio ou
no do acionista minoritrio.
Nossa jurisprudncia aplica, com temperamentos, essa regra. que, em determinadas
circunstncias, verica-se que embora formalmente intitulada como sociedade annima, a
pessoa jurdica, na prtica, revela-se uma sociedade por quotas de responsabilidade limitada.
precisa a armao do eminente Ministro Aldir Passarinho Jnior, em voto proferido
no julgamento do REsp 111.294PR: (...) trata-se de uma sociedade annima, mas sem as ca-
ractersticas de uma SA; na verdade, uma sociedade limitada travestida de sociedade annima
(...).
Nesse recurso especial, leading case nesta questo, admitiu-se a possibilidade de decreta-
o da dissoluo parcial de sociedade aparentemente annima, mas substancialmente limi-
tada. Conra-se a ementa lavrada pelo eminente Ministro Cesar Asfor Rocha, que proferiu
o voto dissidente vencedor:
DIREITO COMERCIAL. SOCIEDADE ANNIMA. GRUPO FAMILIAR. INE-
XISTNCIA DE LUCROS E DE DISTRIBUIO DE DIVIDENDOS H VRIOS
ANOS. DISSOLUO PARCIAL. SCIOS MINORITRIOS. POSSIBILIDADE.
Pelas peculiaridades da espcie, em que o elemento preponderante, quando do recru-
tamento dos scios, para a constituio da sociedade annima envolvendo pequeno grupo
familiar, foi a afeio pessoal que reinava entre eles, a quebra da aecttio societatis conjugada
inexistncia de lucros e de distribuio de dividendos, por longos anos, pode se constituir
em elemento ensejador da dissoluo parcial da sociedade, pois seria injusto manter o acio-
nista prisioneiro da sociedade, com seu investimento improdutivo, na expresso de Rubens
Requio.
O princpio da preservao da sociedade e de sua utilidade social afasta a dissoluo inte-
gral da sociedade annima, conduzindo dissoluo parcial.
197
198
BULGARELLI, Waldrio. Op.
cit., p. 109.
104
FGV DIREITO RIO
Recurso parcialmente conhecido, mas improvido.
Percebe-se que essa hiptese, excepcionalssima, depende da existncia de dois requi-
sitos:
1) existncia de aecttio societatis como fator preponderante na criao da empresa; e
2) quebra dessa aecttio, conjugada inexistncia de lucros ou falta de distribuio dos
dividendos por longo perodo, de forma a congurar que a sociedade no consegue alcanar
sua nalidade.
H quem considere a necessidade de ser a empresa constituda por grupo familiar, ou
mesmo que tenha composio social reduzida. Contudo, tais condies no se sustentam.
Basta que o fator principal na constituio da sociedade seja a existncia de aecttio, indepen-
dentemente do nmero de acionistas ou da relao de parentesco entre eles.
Em resumo: o relevante que se forme verdadeira sociedade de pessoas, embora formal-
mente constituda como se fosse de capitais.
A possibilidade jurdica do pedido dever, sempre, ser examinada sob o prisma destes re-
quisitos, ou seja, considerando as peculiaridades do caso concreto, como j decidido por esta
3 Turma no julgamento do REsp 247.002NANCY.
Presentes os requisitos, a possibilidade jurdica do pedido estar garantida pelo art. 335,
5, do Cdigo Comercial.
No caso concreto, o acrdo recorrido manteve sentena assim expressa:
(...) A controvrsia envolve uma sociedade comercial com roupagem jurdica de socieda-
de annima, mas que na realidade tem existncia semelhante a uma sociedade por cotas de
responsabilidade limitada;
que a referida sociedade comercial, que na realidade uma sociedade de pessoas e no
de capitais, constituda apenas dos 3 scios em conito, e que so irmos, sendo portanto
uma sociedade comercial tipicamente familiar;
Lamentavelmente, de um tempo para c, os 3 scios no mais se entendem quanto a
administrao societria;
certo tambm que desde longa data a sociedade vem sendo gerida e administrada pelos
2 e 3 scios, os quais passaram a ser acusados pelo A. da prtica de diversos atos, que em
tese, violariam as disposies da lei das sociedades annimas;
Todavia, como j dito antes, trata-se na verdade de uma sociedade de pessoas, e assim deve
ser vista na soluo do conito de interesses entre os scios;
Desde logo, deve ser armado que desapareceu a aecttio societatis em decorrncia de
atos que vinham sendo praticados pelo 2 R. com o beneplcito do 3 R.
(...) Por outro lado, conforme cou apurado na prova pericial, a sociedade comercial des-
de longa data no vem distribuindo lucro ao acionista minoritrio, o ora A., e vem ela sendo
administrada pelos demais scios em seus exclusivos interesses, principalmente pelo 2 R.,
que detm o maior quinho societrio (...) (s. 1.5491.551).

Tais elementos sociedade tipicamente familiar constituda com base em aecttio societa-
tis, quebra posterior desta aecttio e falta de distribuio dos lucros identicados pelas ins-
tncias precedentes com base nas provas dos autos, preenchem satisfatoriamente os requisitos
acima referidos.
A dissoluo parcial da sociedade annima era juridicamente possvel e merecia ser de-
cretada.
105
FGV DIREITO RIO
D) TEXTO DE APOIO
1. Como terminar um casamento de 40 anos
A difcil tarefa de Jacks Rabinovich e Benjamin Steinbruch de desfazer os laos que as duas
famlias formaram no grupo Vicunha
Os movimentos que vm sendo feitos por Jacks Rabinovich e Benjamin Steinbruch para
preparar o terreno de uma cada vez mais provvel dissoluo da sociedade entre as duas fa-
mlias mostram como pode ser complicado terminar um casamento que, nas ltimas quatro
dcadas, gerou o grupo Vicunha - dono da maior indstria txtil do pas e controlador de
um dos maiores grupos siderrgicos nacionais, a CSN. At 13 de dezembro, passados trs
meses desde que EXAME noticiou que a Vicunha Txtil colocaria venda na bolsa 25% das
aes da companhia, ainda no havia sequer o pedido de registro de emisso desses papis
na CVM. Em setembro, quando o banco Goldman Sachs foi contratado para comandar
essa operao, tanto Rabinovich quanto Steinbruch negaram que a ida bolsa estivesse
relacionada ao m da sociedade. De l para c, o cenrio ganhou novos contornos, com o
surgimento de grandes empresas interessadas em adquirir as participaes da famlia Rabi-
novich na Vicunha e na CSN. Procurados diversas vezes pela reportagem de EXAME, nem
Rabinovich, nem Steinbruch quiseram falar sobre essas negociaes.
O que est em jogo muito mais do que o 1,1 bilho de dlares que os Rabinovich
poderiam amealhar com a venda de suas fatias nas duas empresas. Rabinovich e Steinbruch
comandam os negcios, reunidos em duas holdings divididas meio a meio entre as duas
famlias que controlam a Vicunha Txtil e a CSN. Vender uma das metades pode signicar,
portanto, uma mudana radical no controle de duas empresas lderes em suas reas de atu-
ao. a que reside a maior parte das diculdades - sobretudo na CSN, onde Steinbruch
tem carta-branca para ditar as regras. difcil imaginar novos investidores com a mesma
disposio para lidar com o temperamento centralizador de Benjamin, o lho mais velho de
Mendel Steinbruch, com quem Rabinovich construiu, nos anos 60, um grupo de tecelagens
que depois se transformaria na Vicunha. difcil tambm imaginar Steinbruch aceitando
pacicamente a entrada de um novo scio com quem dividiria decises estratgicas.
O melhor dos mundos para Benjamin que as coisas quem exatamente como esto,
diz um analista do setor siderrgico. Aos 75 anos, Rabinovich, porm, teria bons motivos
para querer sair dos negcios. Sua sucesso um ponto nebuloso. O primognito e seu ni-
co lho homem, Eduardo, de 44 anos, formou-se engenheiro mecnico pela Faap, em So
Paulo, e, estimulado pelo pai, manteve-se prximo das empresas desde o incio da carreira.
Mas, com o tempo, afastou-se das funes executivas. Atualmente, Eduardo ocupa uma
das cadeiras no conselho da Vicunha Txtil, presidido por Ricardo Steinbruch, de 45 anos,
irmo mais novo de Benjamin. Pessoas prximas dizem que, hoje, Eduardo tem se mostrado
mais interessado na criao de cavalos manga-larga do que nos negcios da famlia.
Responsveis pela conduo das operaes txteis, Rabinovich e Ricardo teriam opini-
es divergentes em questes estratgicas. Uma delas seria o modo de ampliar o mercado da
Vicunha. A empresa precisa aumentar as receitas no exterior, e a busca de parceiros um
dos caminhos. Rabinovich no se entusiasma muito com a idia, enquanto Ricardo gostaria
de ir em frente.
Recentemente, Josu Gomes da Silva, presidente da Coteminas, aproximou-se da fa-
mlia Rabinovich para conversar. (Procurado, Josu no deu entrevista.) Para a Coteminas,
uma das maiores fornecedoras de tecidos para a indstria de confeces do pas, a compra
da participao de Rabinovich seria uma oportunidade para um salto no negcio de ndigo
- o principal produto da Vicunha. Josu, porm, ter de lidar com a possibilidade de uma
106
FGV DIREITO RIO
soluo caseira, na qual o comprador seria a prpria famlia Steinbruch. Para isso preciso
que Ricardo, interessado em provar que pode ser na Vicunha um empreendedor to talento-
so quanto Benjamin na CSN, convena a famlia a comprar a parte dos Rabinovich por 100
milhes de dlares. Nenhum dos sete analistas consultados por EXAME acredita que algo
semelhante possa ocorrer na CSN. Os 23,25% que os Rabinovich tm na siderrgica valem
algo em torno de 1 bilho de dlares - dez vezes mais do que o patrimnio deles na Vicu-
nha Txtil. Seria um preo muito alto para os Steinbruch. Mesmo para algum com um
perl destemido como Benjamin, esse seria um negcio extravagante, diz um analista.
A complexidade da separao no impede que grandes grupos do setor tenham interesse
na CSN, uma empresa de 7 bilhes de reais de faturamento e 1 bilho de lucro em 2003.
H dois potenciais compradores da parte dos Rabinovich cogitados no mercado. Um
a Usiminas, uma das maiores produtoras de ao plano do pas. Outra opo seria uma
associao com o grupo gacho Gerdau - uma hiptese que Jorge Gerdau Johannpeter,
controlador da Gerdau, declara descartar. Potenciais compradores tambm podem vir de
fora. A coreana Posco, a mais rentvel do mundo e com dinheiro sobrando em caixa, tida
como um deles. Muitos analistas acreditam que o mais provvel que Rabinovich acabe
colocando sua parte venda na bolsa - desejo que ele j deixou implcito pelo menos uma
vez. Estamos conversando sobre uma exibilizao do nosso acordo, que j tem 40 anos,
disse Rabinovich a EXAME, na ocasio da contratao do Goldman Sachs. No futuro, se
algum acionista quiser deixar o negcio, poder vender sua parte no mercado.
Quem tem o qu
As famlias Rabinovich e Steinbruch dividem meio a meio as holdings Textilia, que controla a Vicunha
Txtil; e a Vicunha Siderurgia, que controla a CSN. Veja os valores da participao dos Rabinovich nesses
negcios:
Empresa Participao dos Rabinovich na empresa Valor desta participao (estimativa)
Vicunha Txtil 45% 100milhes de dlares
CSN 23,25% 1bilho de dlares
E) JURISPRUDNCIA
DIREITO COMERCIAL. SOCIEDADE ANNIMA. DISTRIBUIO DE DIVI-
DENDOS. AES PREFERENCIAIS COM DIREITO A DIVIDENDOS MNIMOS.
DISTRIBUIO DOS LUCROS REMANESCENTES EM IGUALDADE DE CON-
DIES COM AS AES ORDINRIAS. DIVERGNCIA NO CONFIGURADA.
SUBSCRIO DE AES EMITIDAS PARA AUMENTO DO CAPITAL SOCIAL EM
RAZO DE INCENTIVOS FISCAIS. DIREITO DE PREFERNCIA INEXISTENTE.
A legislao especca, no caso, a Lei n. 5.508/69, em seu art. 44, exclui textualmente
as aes emitidas com base em incentivos scais da regra geral de preferncia para subscrio
dos acionistas inserta nos arts. 109, IV e 171 da Lei 6.404/76.
A Lei n. 6.404/76 comanda, no 2 do art. 17, a repartio dos lucros remanescentes
tambm para as aes com dividendo mnimo. Assim, somente por disposio estatutria
expressa que tal direito dos acionistas preferenciais poderia ser legalmente afastado.
No caso, de acordo com o que se extrai do acrdo hostilizado, no h vedao expres-
sa percepo dos dividendos remanescentes para os acionistas preferenciais, mas apenas
a regulamentao do percentual a ser auferido, permanecendo inclume o comando legal
de distribuio dos lucros remanescentes s aes com dividendo mnimo, em igualdade de
condies com as aes ordinrias. [...]
107
FGV DIREITO RIO
Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido (STJ, 4 Turma,
REsp 267.256/BA, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, j. 21.08.2001, v.u., DJ 05.11.2001, p.
115).
APELAO CVEL. AO DE COBRANA. SOCIEDADE POR AES. DI-
VIDENDOS. DIREITO DO ACIONISTA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. Para
o acionista, principalmente o minoritrio, a nalidade precpua da participao acionria
a pretenso aos dividendos, ou seja, aos frutos das aes. Se a Companhia aliena as aes e
disto no d cincia ao pequeno investidor, no pode se furtar ao pagamento do produto da
venda acrescido dos juros e dividendos respectivos. Inexiste, ainda, a possibilidade de aplica-
o da regra do 3 do art. 287 da Lei n 6.404/76, se a Sociedade no comprovou ter no-
ticado o acionista de que os dividendos se encontravam sua disposio. Verba honorria
xada adequadamente nos termos do 4 do art. 20 do C.P.C. deve ser mantida, mormente
em se tratando de pequeno valor a ser suportado por uma grande sociedade por aes.
Improvido o apelo e provido o recurso adesivo (TJRJ, 11 CC, AC 2002.001.14278, Rel.
Des. Jos C. Figueiredo, j. 31.07.2002).
Anulao de assemblia Autora titular de aes preferenciais. Pagamento de dividen-
dos. Excluso por deliberao feita em assemblia geral e ordinria realizada em 25.04.1995,
de parcelas correspondentes reserva de correo monetria do capital social em perodo de
inao acentuada. Circunstncia que resulta na diminuio dos valores devidos aos acio-
nistas contrariando orientao da CVM Orientao 16/88, a doutrina e demais dispositi-
vos legais. Preliminares rejeitadas. Recurso desprovido (TJSP, 7 CDPri, AC 080.101-4/1,
Rel. Des. Jlio Vidal, j. 02.06.1999).
COMERCIAL. DISSOLUO DE SOCIEDADE ANNIMA DE CAPITAL FE-
CHADO. ART. 206 DA LEI N. 6.404/76. No distribuio de dividendos por razovel
lapso de tempo. Sociedade constituda para desenvolvimento de projetos orestais. Plantio
de rvores de longo prazo de maturao. Empresa cuja atividade no produz lucros a curto
prazo. Inexistncia de impossibilidade jurdica. Necessidade, contudo, de exame do caso em
concreto. Insubsistncia do argumento de reduzida composio do quadro social, se ausente
vnculo de natureza pessoal e nem se tratar de grupo familiar. No h impossibilidade ju-
rdica no pedido de dissoluo parcial de sociedade annima de capital fechado, que pode
ser analisado sob a tica do art. 335, item 5, do Cdigo Comercial, desde que diante de
peculiaridades do caso concreto. A aectio societatis decorre do sentimento de empreen-
dimento comum que rene os scios em torno do objeto social, e no como conseqncia
lgica do restrito quadro social, caracterstica peculiar da maioria das sociedades annimas
de capital fechado. No plausvel a dissoluo parcial de sociedade annima de capital
fechado sem antes aferir cada uma e todas as razes que militam em prol da preservao
da empresa e da cessao de sua funo social, tendo em vista que os interesses sociais ho
que prevalecer sobre os de natureza pessoal de alguns dos acionistas (STJ, 3 Turma, REsp
247.002/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 04.12.2001, v.u., DJ 25.03.2002, p. 272).
AO DE LIQUIDAO E EXTINO DE SOCIEDADE COMERCIAL Ex-
cluso dos scios de fato do plo passivo da relao processual determinada pelo juzo a
quo Decisrio que no merece subsistir Ao de dissoluo total de sociedade que deve
ser endereada contra todos os scios, ostensivos ou de fato, em litisconsrcio necessrio
Fato de algum aparecer ou no no ato constitutivo que no altera a sua condio de scio
e, por via de conseqncia, a sua legitimao para a ao em que se discute a extino da
108
FGV DIREITO RIO
sociedade, a qual no objetiva, evidncia, apenas o arquivamento da ocorrncia no Regis-
tro do Comrcio Incidncia do disposto no art. 673 do C.P.C./39, mantido pelo estatuto
de ritos em vigor, que preconiza a possibilidade de dissoluo judicial de sociedade mesmo
quando no h contrato ou instrumento de constituio regulando os direitos e obrigaes
dos scios, os quais, obviamente, devem integrar a lide em qualquer hiptese Agravo
provido para o m de afastar a determinao de emenda da inicial para excluso dos s-
cios de fato (TJSP, 10 CDPri, AI 237.370-4/6-00, Rel. Des. Paulo Dimas Mascaretti, j.
21.05.2002, ROTJESP 262/390).
Comercial. Dissoluo de sociedade annima de capital fechado. Art. 206 da Lei n.
6.404/76. No distribuio de dividendos por razovel lapso de tempo. Sociedade cons-
tituda para desenvolvimento de projetos orestais. Plantio de rvores de longo prazo de
maturao. Empresa cuja atividade no produz lucros a curto prazo. Inexistncia de impos-
sibilidade jurdica. Necessidade, contudo, de exame do caso em concreto. Insubsistncia do
argumento de reduzida composio do quadro social, se ausente vnculo de natureza pessoal
e nem se tratar de grupo familiar.
No h impossibilidade jurdica no pedido de dissoluo parcial de sociedade annima
de capital fechado, que pode ser analisado sob a tica do art. 335, item 5, do Cdigo Co-
mercial, desde que diante de peculiaridades do caso concreto.
A affectio societatis decorre do sentimento de empreendimento comum que re-
ne os scios em torno do objeto social, e no como conseqncia lgica do restrito
quadro social, caracterstica peculiar da maioria das sociedades annimas de capital
fechado. No plausvel a dissoluo parcial de sociedade annima de capital fechado
sem antes aferir cada uma e todas as razes que militam em prol da preservao da
empresa e da cessao de sua funo social, tendo em vista que os interesses sociais ho
que prevalecer sobre os de natureza pessoal de alguns dos acionistas (STJ, 3 Turma,
REsp 247.002/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 04.12.2001, v.u., DJ 25.03.2002, p.
272).
52 Na dissoluo de uma sociedade annima, pelo trmino do prazo de durao, no
silncio do estatuto, qual o rgo competente para nomear o liquidante que ir funcionar
durante o perodo da liquidao?
a. Conselho de Administrao;
b. Assemblia Geral;
c. Conselho Fiscal;
d. Diretoria.
2 Na liquidao da Sociedade Annima Trens Enferrujados, do ponto de vista legal,
possvel aos scios receber bens in natura ao invs de dinheiro? Se armativa a resposta, es-
clarea em que condies. Se negativa, por que chegou a esta concluso? Qualquer que seja
sua reposta, mencione o dispositivo legal em que se baseou.
109
FGV DIREITO RIO
G) GLOSSRIO
Capital xo: Parcela do capital de uma empresa representada por imveis, instalaes,
mquinas e equipamentos.
Capital circulante: Saldo das contas Ativo Circulante (numerrio existente em caixa
das empresas e direitos a realizar dentro do exerccio corrente) menos Passivo Circulante
(exigibilidades de curto prazo da empresa).
Oramento de capital: Detalhamento da receita e despesa a serem realizadas para de-
terminada nalidade.
110
FGV DIREITO RIO
AULA 18: TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO.
Leitura bsica
LAMY FILHO, Alfredo e BULHES PEDREIRA, Jos Luiz, Captulo 12, In A Lei
das S.A., Vol. II Pareceres, Ed. Renovar, 2 ed., pp. 538-607, Rio de Janeiro.
BORBA, Jos Edwaldo Tavares. Direito societrio. 8 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003,
pp. 479-492.
MATTAR FILHO, Paulo, O Sistema de Proteo aos Credores nas Operaes de In-
corporao, Fuso e Ciso in Reorganizao societria (coord. Rodrigo R. Monteiro
de Castro e Leandro Santos de Arago). So Paulo: Quartier Latin, 2005. 309-333.
B) ROTEIRO DE AULA
B.1) Conceito de reorganizao societria
Denomina-se reorganizao societria a operao ou o conjunto de operaes utilizado
pelas sociedades para reordenar sua estrutura, com o objetivo de obter algum tipo de vanta-
gem comparativa, tais como ganhos operacionais ou isenes scais.
No direito brasileiro, so quatro os principais tipos de instrumentos de reorganizao
societria: transformao, incorporao, fuso e ciso. Cada um destes ser abordado indi-
vidualmente, em breve trecho.
Enquanto a transformao envolve uma nica sociedade, as operaes de incorporao,
fuso e ciso so realizadas entre duas ou mais sociedades, que podem inclusive ser de tipos
diferentes, tais como limitadas e annimas. O requisito para que seja realizada qualquer
destas reestruturaes o respeito s previses estatutrias ou contratuais das sociedades
envolvidas, alm da natural observncia s disposies legais.
Ressalte-se que, caso haja a participao de companhia aberta nessas operaes, a even-
tual sociedade resultante dever requerer seu registro junto Comisso de Valores Mobili-
rios, que exercer seu poder scalizatrio e regulatrio.
B.2) Tipos de reorganizao societria
Conforme salientado, os principais tipos de reorganizao societria previstos em nosso
ordenamento so: (i) a transformao, (ii) a ciso, (iii) a incorporao e (iv) a fuso. Vejamos
cada uma delas.
(I) TRANSFORMAO
A transformao a operao pela qual a sociedade altera o seu tipo, sem implicar
sua dissoluo ou liquidao. A sociedade mantm, portanto, a sua personalidade jurdica,
alterando-se somente o seu estatuto ou contrato para fazer constar o novo tipo societrio
escolhido por seus scios.
111
FGV DIREITO RIO
possvel que este tipo de reorganizao seja mais utilizado a partir do advento do Cdigo
Civil de 2002, tendo em vista o aumento das formalidades previstas no regime das sociedades
limitadas, fazendo com que estas passem a optar pelo tipo societrio das sociedades annimas.
De qualquer maneira, a transformao o tipo de reorganizao societria mais simples,
tendo em vista a relativa facilidade de seu procedimento. De acordo com Rubens Requio:
por meio da transformao da sociedade torna-se possvel, com a modicao do ato
constitutivo, imprimir-lhe outra tipicidade. Pode-se, como comum, constituir uma socieda-
de piloto sob a forma de sociedade limitada, como primeira etapa, que, depois de montada
em toda a sua estrutura legal, transformada em sociedade annima, fechada ou aberta. Mui-
tos consideram e em certos casos assim mais fcil e conveniente criar-se uma companhia,
atravs de duas etapas, usando-se o mecanismo da transformao.
199
Essa operao exige consenso unnime entre os scios pois se modica tambm a
extenso da limitao da responsabilidade dos scios e/ou acionistas e dever ser realizada
de acordo com o regime de constituio do novo tipo societrio a ser adotado. Cumpre
observar que a unanimidade pode ser dispensada se originariamente prevista no ato cons-
titutivo a possibilidade de sua implementao, devendo-se destacar que, nesse caso, o scio
ou acionista dissidente ter o direito de se retirar da sociedade.
Perceba-se que, consoante dispe o art. 222 da Lei das S.A., a transformao no preju-
dicar os direitos dos credores da sociedade transformada. Estes continuaro, at a quitao
integral de seus crditos, com as mesmas garantias que o tipo societrio anterior lhes asse-
gurava. Somente os crditos que surgirem aps a transformao iro obedecer disciplina
do novo tipo societrio.
Esta ressalva faz-se necessria tendo em vista que, conforme visto em nossas aulas an-
teriores, as obrigaes dos scios de uma sociedade limitada podem ser mais amplas que
as dos acionistas de uma sociedade annima, podendo, assim, a transformao de uma
sociedade limitada em sociedade annima eventualmente servir como subterfgio para a
fuga de responsabilidades eventuais dos scios para com os credores da sociedade que se
visa transformar.
(II) INCORPORAO
Nos termos do artigo 227 da Lei das S.A., a incorporao a operao societria pela
qual uma ou mais sociedades (incorporadas), de tipos iguais ou diferentes, so absorvidas
por outra (incorporadora), que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo os
rgos competentes de todas as sociedades envolvidas aprovar tal operao, consoante as
regras prprias dos seus respectivos tipos. Temos o que se convenciona chamar de sucesso
universal. Entenda-se que:
Da incorporao no surgir nova sociedade, uma vez que a incorporadora ir suceder as
suas incorporadas, permanecendo ela, incorporadora, com sua personalidade jurdica intacta.
As incorporadas que sero extintas com a implementao da incorporao.
200
Essa operao envolve, em regra, o aumento do capital da sociedade incorporadora,
posto que a mesma absorver o patrimnio lquido da incorporada. O resultado nal dessa
operao sempre uma nica sociedade.
De acordo com a relao societria previamente existente entre a sociedade incor-
poradora e a incorporada, a operao pode ser classicada como lateral, ascendente ou
descendente.
199
lo: Saraiva, 2003. p. 254.
200
Idem, p. 283.
112
FGV DIREITO RIO
Na incorporao lateral, por exemplo, a sociedade A que no detm qualquer partici-
pao societria na sociedade B incorpora esta sociedade, extinguindo-se a sociedade B e
subsistindo a sociedade A, conforme a seguinte estrutura:
Em tal situao, ocorre um aumento do capital da sociedade incorporadora, com a atri-
buio de aes de sua emisso aos acionistas da sociedade incorporada, que extinta.
J na incorporao denominada ascendente, a sociedade incorporadora X detm aes
ou quotas representativas do capital social da sociedade Y, conforme descrito abaixo:
Em tal caso, o aumento do capital da incorporadora ser realizado somente em valor
correspondente ao percentual do capital da sociedade incorporada que detido por seus de-
mais acionistas, excluindo-se, portanto, a participao detida pela sociedade incorporadora
no capital da incorporada. Haver, assim, atribuio de aes de emisso da sociedade X
(incorporadora) aos acionistas da sociedade Y (incorporada).
Por m, na incorporao conhecida como descendente, ocorre, por exemplo, a incor-
porao da sociedade W pela sociedade Z, sendo que a sociedade W detm participao
societria na sociedade Z, conforme o exemplo abaixo:
Assim, em tal hiptese, as aes de emisso da sociedade incorporadora, inicialmente
de propriedade da sociedade incorporada, so canceladas, emitindo-se novas aes que so
entregues aos acionistas da sociedade incorporada, a qual se extingue.
Note-se que a incorporao regulada no artigo 227 da Lei das S.A. difere da chamada
incorporao de aes, disciplinada no artigo 252 do mesmo diploma legal, conforme ser
visto em nossa prxima aula.
A
A = A + B
B
X X = X + Y
Y
Z = Z + W
Z
W
113
FGV DIREITO RIO
(III) FUSO
A fuso a operao pela qual duas sociedades, de tipos iguais ou diferentes, se extin-
guem, dando lugar a uma nova que as sucede em todos os direitos e obrigaes, conforme
disposto no artigo 228 da Lei n 6.404/76. De forma exemplicativa, tem-se a seguinte
estrutura:
Assim como na incorporao, a nova sociedade sucessora universal das sociedades
extintas.
Note-se, no entanto, que, na prtica, so raras as operaes de fuso propriamente ditas,
tendo em vista os inmeros inconvenientes envolvidos na sua implementao como, por
exemplo, a necessidade de se constituir uma nova sociedade. Opta-se, assim, por estruturas
societrias que permitam que se alcance ns similares aos de uma fuso como uma incor-
porao ou um aumento de capital , mas que no esbarram nas mesmas diculdades.
(IV) CISO
A ciso a operao pela qual a sociedade annima transfere a totalidade ou parcelas de
seu patrimnio para uma ou mais sociedades, sendo que, no primeiro caso, extingue-se a
sociedade cindida, e, no segundo, mantm-se a sociedade parcialmente cindida.
Reiterando nossa conceituao, arma Rubens Requio:
A ciso a operao na qual uma sociedade transfere, para uma ou mais sociedades,
constitudas para esse m ou j existentes, parcelas de seu patrimnio. Vericando-se a verso
de todo o seu patrimnio, a sociedade restar extinta, qualicando-se a ciso de total; sendo
parcial, a sociedade no se extingue, ocorrendo a diviso de seu capital, nominando-se o
evento, nesse caso, de ciso parcial.
201
B.3) Direito de recesso
Com o advento da Lei n 10.303/01 a qual alterou diversos dispositivos da Lei das
S.A. , o direito de retirada dos acionistas de sociedades annimas, quando da aprovao de
operaes de reorganizao societria, sofreu signicativas alteraes.
No caso de fuso da companhia, ou de sua incorporao em outra, conforme estabelece
o artigo 137, II, da Lei das S.A., no ter direito de retirada o titular de ao de espcie ou
classe que tenha liquidez e disperso no mercado.
H liquidez quando a espcie ou classe de ao integre ndice geral representativo de
carteira de valores mobilirios admitido negociao no mercado de valores mobilirios, no
Brasil ou no exterior, denido pela CVM
202
.
H disperso quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras so-
ciedades sob seu controle detiverem menos da metade das aes daquela espcie ou clas-
se
203
.
E = C + D
D C
201
Idem, p. 285.
202
Art. 137, II, alnea a, da Lei
das S.A.
203
Art. 137, II, alnea b, da Lei
das S.A.
114
FGV DIREITO RIO
No caso de ciso da companhia, somente haver direito de retirada se a ciso implicar
mudana do objeto social, reduo do dividendo obrigatrio ou participao em grupo de
sociedades, nos termos do artigo 137, III, da Lei n 6.404/76.
B.4) Direito dos credores
Os direitos dos credores das sociedades envolvidas em operaes de incorporao, ciso
ou fuso encontram-se protegidos pela Lei n 6.404/76, variando de acordo com o tipo de
operao societria. Assim, temos diferentes direitos para os credores para os casos de incor-
porao e fuso, de um lado, e para os casos de ciso, de outro.
(I) NA INCORPORAO E NA FUSO
No caso de incorporao ou fuso, os credores da sociedade tm o direito de pleitear ju-
dicialmente a anulao da operao em questo, nos termos do artigo 232 da Lei das S.A.
Esse direito, como no poderia deixar de ser, no pode tornar a sociedade refm de um
eventual credor de m-f, razo pela qual a lei societria garante sociedade envolvida na
operao o direito de consignar em pagamento ou garantir a execuo (para o caso de dvida
ilquida), permitindo a continuidade da operao.
(II) NA CISO
Nos casos de ciso parcial, a cindida e as sociedades que absorverem parcela de seu
patrimnio respondem solidariamente pelas obrigaes da primeira
204
. No obstante, a lei
faculta s sociedades a possibilidade de estabelecer que as sociedades que absorverem o
patrimnio da cindida somente respondem pelas obrigaes que lhes forem transferidas,
sem solidariedade. No entanto, em tal hiptese, cabe aos credores da sociedade originria
o direito de oposio a tal estipulao, devendo o mesmo ser manifestado no prazo de 90
(noventa) dias da data da publicao da ata que deliberou a ciso
205
.
Por outro lado, nos casos de ciso com extino da cindida (ciso total), as sociedades
que sobrevierem respondem solidariamente pelas obrigaes daquela, consoante estabelece
o artigo 233 da Lei das S.A.
C) ATIVIDADE A SER DESENVOLVIDA EM SALA DE AULA
Anlise de ato societrio.
D) TEXTO DE APOIO
1. Empresas cotadas em Bolsa aquecem os negcios
Ano eleitoral costuma ser sinnimo de arrefecimento no mercado de fuses e aquisies,
mas, em 2006, a regra no prevaleceu. De janeiro a setembro, foram realizadas 386 transa-
es desse tipo no Pas, 46% mais do que no mesmo perodo de 2005 e quase igualando as
387 negociaes do ano passado, segundo levantamento da consultoria PricewaterhouseCo-
opers. Outra consultoria, a KPMG, tambm constatou esse aquecimento surpreendente, es-
timando em 36% o crescimento dos negcios nos primeiros nove meses do ano. As operaes
que mais cresceram (+200%) foram as compras de empresas estrangeiras por brasileiras (cha-
madas cross-border). E as previses so de uma nova temporada aquecida. 2007 deve ser o
204
205
Art. 233, pargrafo nico, da
Lei das S.A.
115
FGV DIREITO RIO
ano de apogeu do ciclo de alta para essas transaes, prev Cludio Leoni Ramos, scio da
KPMG Corporate Finance. Outro especialista, o advogado Juliano Battella Gotlib, scio do
escritrio Azevedo Sette, conrma: As perspectivas para o prximo ano so excepcionais.
A expanso do mercado de capitais alavanca as fuses e aquisies. A evoluo do mer-
cado de capitais foi fundamental para incentivar os negcios de compra de empresas, nota
Raul Beer, scio da rea de Corporate Finance da Pricewaterhouse. Houve, arma, um salto
qualitativo das companhias com papis negociados na Bovespa, suciente para manter as
transaes aquecidas em ano de eleies.
Empresas que fazem um lanamento inicial de aes (IPO), enfatiza Beer, podem le-
vantar recursos destinados a aquisies. Esse um movimento que nunca vimos antes
no Brasil, mas que cou claro neste ano com vrios exemplos, como o da Companhia de
Concesses Rodovirias (CCR) e da Totvs. Os nmeros sustentam os argumentos de Beer:
at meados de outubro, os lanamentos de aes somaram cerca de R$ 27 bilhes e supe-
raram em 60% o total de 2005. Para isso, contribuiu muito a adoo de padres contbeis
reconhecidos internacionalmente e o elevado nvel de governana corporativa das empresas
cotadas na Bovespa. Empresas com essas caractersticas tm, ao mesmo tempo, mais capaci-
dade de compra e so mais atrativas para investidores.
As fuses e aquisies so diversicadas, mas alguns segmentos se destacaram, como
minerao, tecnologia de informao, usinas de acar e lcool, construo e energia. Pelo
critrio de volume, o setor nanceiro se destaca. Segundo a Pricewaterhouse, os trs maiores
negcios realizados at setembro foram desse segmento: a compra do Pactual pelo UBS por
US$ 2,5 bilhes e a aquisio, pelo Ita, do BankBoston no Brasil, por US$ 2,2 bilhes e no
Chile e Uruguai, por US$ 1,1 bilho. Essas transaes somaram US$ 5,8 bilhes, mais que
o dobro do total dos outros quatro maiores negcios em volume no perodo, que acumu-
laram US$ 2,78 bilhes entre os quais outra transao no segmento nanceiro: a compra
do American Express pelo Bradesco, por US$ 490 milhes.
Os lucros favoreceram as aquisies. O balano do terceiro trimestre mostrou que todo
o gio referente compra do BankBoston foi pago com o lucro de trs meses do Ita.
Pique em outubro Em outubro, os nmeros ganharam impulso com a compra, pela
Companhia Vale do Rio Doce, de 75,6% do capital da mineradora canadense Inco, segun-
da maior produtora de nquel do mundo. A operao, estimada em US$ 17,2 bilhes, foi
a maior feita por uma empresa brasileira. A Vale tornou-se a segunda maior mineradora do
mundo, atrs somente da BHP Billiton. Tambm em outubro, a Companhia Siderrgica
Nacional (CSN) anunciou a inteno de fundir-se com a norte-americana Wheeling Pitts-
burgh para as operaes nos Estados Unidos. A Wheeling tem capacidade para produzir 2,8
milhes de toneladas de placas e 3,4 milhes de toneladas de laminados a quente por ano,
e seu valor de mercado calculado em US$ 291,6 milhes.
A evoluo dos investimentos brasileiros no exterior simblica. Segundo o Banco Cen-
tral, as empresas brasileiras tinham investimentos diretos de US$ 79,2 bilhes, em 2005,
contra US$ 69,1 bilhes, em 2004, e US$ 49,6 bilhes, em 2001. uma tendncia, segun-
do os especialistas, fortalecida pelo crescimento do mercado de capitais brasileiro. Empre-
sas com presena na Bovespa conseguem captar recursos via emisso de aes e tambm tm
visibilidade e excelncia administrativa, arma Cludio Ramos, da KPMG. Essa situao
permite que tenham fora para crescer tambm via aquisies de empresas no exterior,
como aconteceu este ano com Vale e Gerdau, entre outras. Elas ganham fora para investir
valores expressivos, de olho no mercado externo, j que identicaram que em muitos casos
a concorrncia mais global do que local.
O segundo semestre de 2006, segundo Ramos, foi o perodo em que as empresas bra-
sileiras mais foram s compras no exterior. Em outubro, a Gerdau Ameristeel, subsidiria
116
FGV DIREITO RIO
da Gerdau nos Estados Unidos, fechou parceria com a Pacic Coast Steel, ampliando sua
presena no pas. O grupo brasileiro pagar US$ 104 milhes por participao majoritria
na PCS, com a qual reforar sua atuao no mercado de corte e dobra de ao para cons-
truo. Em setembro, a Vale j tinha anunciado associao com uma empresa da China.
Pelos estudos da KPMG, esse tipo de aquisio se expandiu tambm entre empresas menos
conhecidas do investidor, como a Forjas Taurus, que comprou 49% da Taurusplast, que
pertenciam Contenedores Argentinos e italiana Triulzi.
As companhias brasileiras listadas na Bovespa destacam-se entre as mais internacionaliza-
das, conforme ranking da Fundao Dom Cabral. A avaliao foi feita por sete itens referen-
tes presena externa. A lder a Gerdau, a Vale ocupa o terceiro lugar (sem levar em conta
a compra da Inco), seguindo-se a Petrobras e a Marcopolo. Outras empresas do ranking so
Embraer, Sadia, Aracruz Papel e Celulose, Randon, Perdigo, Datasul e Braskem.
Outro levantamento, feito por consultorias e pelo jornal Valor, destaca a importncia das
empresas listadas na Bovespa: houve 26 operaes de fuso ou aquisio envolvendo com-
panhias que ingressaram na Bovespa nos ltimos dois anos. Os negcios superaram R$ 5
bilhes. Alm da CCR e Totvs, entre as novatas na Bolsa que zeram aquisies esto Dasa,
Submarino, OHL, Cyrela, Cosan, Gasa, Lupatech, ALL, GP Investments, Brasilagro e Net.
Depois de optar pelo mercado de capitais, a Totvs deslanchou. Recebeu recursos de um
fundo de private equity e do BNDES e fez um lanamento de aes. Levantou R$ 460
milhes e comprou a RM Sistemas. Outro exemplo foi o da construtora Cyrela, cujas aes
entraram em Bolsa em setembro de 2005: ela incorporou a RJZ, do Rio de Janeiro e rmou
parcerias com seis empresas.
O mercado brasileiro de fuses comea a entrar no ritmo aquecido da economia global.
Em 2006, sero superados os recordes do nmero e volume de transaes de 2000 (com
30.812 negcios, somando US$ 3,3 trilhes), segundo a KPMG, baseando-se nos dados do
primeiro semestre (16.259 transaes, no valor de US$ 1,96 trilho).
Alm do Brasil, destacaram-se a ndia, a China e a Rssia onde a fuso das russas Rusal
e Sual com a sua Glencore gerou a United Company Rusal, maior fabricante mundial
de alumnio. A chinesa Lenovo investiu mais de US$ 1 bilho na compra da diviso de
computadores pessoais da IBM e tornou-se a terceira maior do mundo no segmento. Na
siderurgia, a indiana Tata Steel adquiriu a anglo-holandesa Corus e a Mittal Steel, maior do
mundo, adquiriu a Arcelor, segunda no ranking, por US$ 31 bilhes.
Apesar do avano j ocorrido, o Brasil tem espao para crescer em fuses e aquisies.
Ganhou cinco posies em relao a 2005, mas ainda ocupa um modesto 52 lugar numa
mostra de 62 naes avaliadas pelo ndice de nvel de globalizao da consultoria A.T. Kear-
ney. O mercado de capitais alavanca a internacionalizao. A economia brasileira est num
estgio em que cada vez mais difcil crescer organicamente, ou seja, instalar uma empresa
cumprindo todos os passos do processo, como compra de terreno para instalar fbrica,
aquisio de mquinas, etc., constata Beer. Uma Bolsa forte d alento s operaes. Como
observa Ramos, temos empresas de alto nvel e muitas delas ganharam fora com sua pre-
sena no mercado de capitais.
(Fonte:http://www.bovespa.com.br/InstSites/RevistaBovespa/100/Fusoes.shtml)
E) JURISPRUDNCIA
SOCIEDADE ANNIMA CISO PARCIAL RESPONSABILIDADE PE-
RANTE OS CREDORES MATRIA DE FATO SMULA 7/STJ. Arma o acrdo
recorrido da ausncia de prova da concretizao da alegada ciso entre a recorrente e a
117
FGV DIREITO RIO
sociedade Sintagro S/A. Igualmente, no h anuncia expressa do credor com a trans-
ferncia de seu crdito ou repactuao da cdula rural pignoratcia e hipotecria, com a
conseqente aplicao da regra do caput do artigo 233 da Lei n 6.404/76, impondo a
solidariedade entre as sociedades cindida e cindenda. Logo, invivel o recurso especial
que pretende demonstrar violao aos seus termos, por incidncia do enunciado n 7 da
smula desta Corte. Com ressalvas do relator quanto terminologia, recurso especial no
conhecido (STJ, 3 Turma, REsp 276.013/MG, Rel. Min. Castro Filho, j. 16.05.2002,
v.u., DJ 10.06.2002, p. 203).
PROCESSUAL CIVIL E COMERCIAL CISO PARCIAL DE SOCIEDADE
REPERCUSSO QUANTO AOS DIREITOS DO CREDOR RESPONSABILIDA-
DE SOLIDRIA ENTRE A COMPANHIA CINDIDA E AQUELAS QUE INCORPO-
RARAM PARTE DO SEU PATRIMNIO SOCIAL ART. 233 DA LEI N 6.404/76
INTELIGNCIA LITIGNCIA DE M-F CARACTERIZAO APLICA-
O DE MULTA INOCORRNCIA DE VIOLAO AO ART. 18 DO C.P.C..
I Em se tratando de ciso parcial, nada pactuando as partes acerca da responsabilidade
das obrigaes sociais em relao a terceiros, prevalece a responsabilidade solidria prevista
no caput do art. 233 da Lei n 6.404/76, restando afastada a aplicao do seu pargrafo
nico.
II Sobrevindo conduta temerria capaz de tornar lesivo o exerccio do direito proces-
sual da parte, correta a imposio da sano prevista no art. 18 do C.P.C..
III Recurso especial no conhecido (STJ, 3 Turma, REsp 195.077/SC, Rel. Min.
Waldemar Zveiter, j. 04.05.2000, v.u., DJ 26.06.2000, p. 158; RT 782/218).
SOCIEDADE POR AES. CISO DE SOCIEDADE ANNIMA. CONFI-
GURAO. OBRIGAO SOLIDRIA. PROSSEGUIMENTO DA EXECUO.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO. EXCEO DE PR-EXECUTIVI-
DADE. CISO DE EMPRESA. TRANSFERNCIA DE ATIVO E PASSIVO. OBRI-
GAO SOLIDRIA. Congura-se ciso o negcio jurdico pelo qual uma sociedade
transfere parcelas de seu patrimnio para outra sociedade criada a m de prosseguir na
explorao de suas atividades comerciais. No importa o nome dado pelas empresas en-
volvidas ao negcio jurdico, o que importa a realidade ftica e jurdica criada por esse
negcio, bem como a situao dos credores diante dessa nova situao. Logo, a obrigao
de responder por dvidas originrias de execues judiciais anteriores ciso transferiu-se
para o BANERJ S/A, pois solidrio e absorve diretamente os efeitos dessa execuo. Re-
curso no provido (TJRJ, 8 CC, AI 2003.002.13112, Rel. Des. Marco Aurlio Fres, j.
04.11.2003).
EMBARGOS INFRINGENTES Ao de anulao de deliberao tomada em assem-
blia Transformao de sociedade annima em sociedade por quotas de responsabilidade
limitada Pretenso de acionista no sentido de obter anulao da deliberao da maioria
Impossibilidade de acolhimento da pretenso, porque: a) no houve irregularidade nas de-
liberaes das assemblias; b) a conduta posterior da embargante mostrou-se incompatvel
com a sua inconformidade Embargos rejeitados (TJSP, 1 CDPri, EI 156.252-4/0-01,
Rel. Des. Alexandre Germano, j. 13.02.2001).
118
FGV DIREITO RIO
51 A operao pela qual uma ou mais sociedades annimas so absorvidas por outra, que
lhes sucede em todos os direitos e obrigaes a denio de qual dos institutos abaixo
indicados:
a. Fuso;
b. Transformao;
c. Incorporao;
d. Ciso.
1 A empresa Cia. Vale do Paraba, sediada no Rio de Janeiro-RJ, de capital fechado,
deliberou em Assemblia Geral por sua ciso parcial no dia 10/01/2005, cuja publicao
ocorreu em 10/05/2005. Foram regularmente cumpridas as exigncias dos artigos 224, 225
e 226 da Lei 6404/76 (Lei de SA), bem como os artigos 1113 e 1114 da Lei 10406/2002
(Cdigo Civil). A operao manteve a Cia. Vale do Paraba e criou a Paraibinha Extrao
Ltda., tendo esta absorvido 70% do patrimnio da companhia cindida. O ato de ciso esti-
pulou que Paraibinha Extrao Ltda. ser responsvel apenas pelas obrigaes havidas antes
de 2003, restando as demais para a Cia. Vale do Paraba.
Esteve em seu escritrio, no dia 30/05/2005, o procurador da empresa Tratores Martins
Ltda., credora da companhia cindida em R$ 550.000,00 (quinhentos e cinqenta mil re-
ais), atravs de duplicata de compra e venda mercantil, com vencimento em 20/09/2005.
Este cliente entende que, por conta da ciso, seu crdito cou ameaado, j que setenta por
cento do patrimnio de sua devedora foi transferido a outra empresa, que por sua vez no
tem solidariedade com a Cia. Vale do Paraba.
Como advogado da credora, prepare a pea pertinente ao caso apresentado.
48 Assinale a alternativa correta:
a. Nas sociedades annimas, o capital social poder ser formado com contribuies
em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro, desde que referida
avaliao seja feita por 1 (um) perito, sendo vedada a contratao de empresa espe-
cializada para tal m;
b. Concluda a operao de incorporao, a sociedade incorporada no se extinguir
at que sejam satisfeitas todas as suas obrigaes;
c. De acordo com o direito brasileiro, expressamente vedada a cesso, total ou parcial,
da patente ou do pedido de patente;
d. A nota promissria uma promessa de pagamento e deve conter como um dos re-
quisitos essenciais para sua validade o nome da pessoa a quem deve ser paga.
5 Entre as modicaes sociais, dizer em qual delas ocorre a transferncia de parte do
patrimnio de uma sociedade para outra j existente ou criada especialmente para isso.
47 Marque a alternativa CORRETA:
a. Na fuso vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade
de que faam parte.
119
FGV DIREITO RIO
b. Na fuso uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em to-
dos os direitos e obrigaes.
c. Na fuso apenas os credores de dvidas lquidas e certas podero promover judicial-
mente a anulao desta.
d. Na fuso no h a extino das sociedades que se unem, permanecendo estas com
suas personalidades jurdicas independentes.
G) GLOSSRIO
Lanamento inicial de aes (IPO): primeiro lanamento de aes ao pblico realiza-
do por uma companhia.
Fundo de private equity: Modalidade de fundo de investimento que compra participa-
o acionria em sociedades.
120
FGV DIREITO RIO
AULA 19: SOCIEDADES COLIGADAS, CONTROLADORAS E CONTROLADAS.
RESPONSABILIDADE. GRUPOS DE SOCIEDADES. SUBSIDIRIA INTEGRAL.
Leitura bsica
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial, v. 2. So Paulo: Saraiva, 2003. pp. 267-
278.
WALD, Arnoldo. Caracterizao do grupo econmico de fato e suas conseqncias
quanto remunerao dos dirigentes de suas diversas sociedades componentes. Revis-
ta do Direito Bancrio e do Mercado de Capitais, n. 25, jul.-set. 2004, pp. 145-161.
B) ROTEIRO DE AULA
B.1) Sociedades coligadas, controladores e controladas: conceitos e noes gerais
O movimento de concentrao do capital j era observado na segunda metade do sculo
XIX, na forma de trustes e cartis. Entretanto, apenas a partir da II Guerra Mundial, com
a economia capitalista moderna, que observamos a concentrao empresarial e a formao
dos grupos econmicos, movidos pela racionalizao da produo, ou seja, aumento da
produtividade e reduo dos custos.
Com o mundo em acelerada transformao e progresso e multinacionais com receitas
superiores a oramentos de vrios Estados, natural que tambm tenha havido, ao logo do
tempo, mudanas na estrutura das sociedades annimas de modo a se adequarem s novas
necessidades.
Um dos fenmenos societrios de maior relevncia para o desenvolvimento econmico e
para o incremento da qualidade da administrao societria a coligao entre companhias,
isto , a agregao de empresas em torno de um ou vrios objetos sociais.
De acordo com Fbio Konder Comparato:
[...] no h negar (...) que os grupos econmicos foram criados exatamente para racio-
nalizar a explorao empresarial, harmonizando e mesmo unicando as atividades das vrias
empresas que os compem. graas a essa racionalizao administrativa que o lucro marginal
elevado, com baixa do custo unitrio de produo. Eles propiciam a criao de economias
internas de escala, j assinaladas pelos economistas desde ns do sculo XIX. Todos os sis-
temas econmicos, qualquer que seja o regime poltico que os acompanha, tendem a esse
mesmo objetivo de agrupamento e coordenao empresarial. A empresa isolada , atualmen-
te, uma realidade condenada, em todos os setores, mxime naqueles em que o progresso est
intimamente ligado pesquisa tecnolgica.
206

Este fenmeno da associao empresarial deve-se, como ressaltado acima, diminuio
de custos e ao aumento da qualidade gerencial, permitindo uma maior competitividade.
206
Forense, 1983. pp. 355-356.
121
FGV DIREITO RIO
A participao societria seja ela por coligao ou por controle reete a interdepen-
dncia entre os entes. Enquanto no primeiro tipo h uma relao horizontal entre as partes,
sem vnculos de sujeio de uma outra sociedade, no outro a relao vertical, uma se
sujeitando dominao da outra, a qual exerce o poder de direo das atividades sociais.
Esta distino observada nos pargrafos 1 e 2 do artigo 243, da Lei das S.A.
Com efeito, sociedade coligada tambm denominada de liada a sociedade de cujo
capital participa outra sociedade com 10% ou mais desse capital, mas sem que, no entanto,
haja por parte desta o controle daquela.
J a sociedade controlada aquela de cujo capital participe outra sociedade, detendo
esta a maioria dos votos nas deliberaes das assemblias, alm do poder de eleger a maioria
dos administradores. Pode ser tambm considerada controlada a sociedade cujo controle se
encontre em poder de outra por meio de aes possudas por sociedade ou sociedades por
esta j controlada.
Na esteira do j aludido conceito legal de controle, a sociedade controladora , portanto, aque-
la que titular dos direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia
nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores da controlada.
207
B.2) Holdings
As holdings so sociedades que podem se constituir sob a forma de qualquer dos tipos
societrios existentes as quais possuem, como atividade principal, a participao acionria
majoritria em uma ou mais empresas. Podem ser tambm conceituadas como holdings as
sociedades que possuem a maioria das aes de emisso de outras sociedades e que detm
o controle de sua administrao e polticas empresariais. A respeito do tema, Jos Edwaldo
Tavares Borba:
Existem sociedades que no tm nenhuma outra atividade que no seja a de controlar
sociedades, sendo por isso chamadas holdings puras. Outras, alm das atividades de controle,
desenvolvem operaes de natureza diversa (comerciais, industriais, nanceiras), recebendo a
designao de holdings mistas ou operativas.
208
B.3) Grupo de sociedades, grupo de fato e grupo de direito: distines e conseqncias
prticas
As sociedades mudam, seguindo a tendncia da evoluo do capitalismo global. Cada
vez mais, observa-se uma aglomerao societria, forma de organizao que retrata o desao
da atual conjuntura: aumentar a produtividade e lucratividade ao mesmo tempo em que os
riscos e custos devem ser reduzidos.
Nestes grupos, as sociedades seguem relao de subordinao ou coordenao, podendo
ser, respectivamente, do tipo controlada ou coligada, conforme visto acima. A este respeito,
pondera Bulhes Pedreira:
A vinculao de duas ou mais sociedades por relaes de participao d origem a uma
estrutura de sociedades, e quando essa estrutura hierarquizada (ou seja, uma sociedade tem
o poder de controlar as outras), designada grupo de sociedades, que pode ser de fato
(baseado apenas nas relaes de participao societria e de controle) ou de direito (se, alm
disso, regulado por uma conveno de grupo acordada entre sociedades).
209
207
EIZIRIK, Nelson. Conselho
Fiscal. Composio. Impe-
dimentos. Interpretao do
pargrafo 2 do art. 162 da
lei das sociedades annimas.
In: Temas de direito societrio.
p. 39.
208
p. 55.
209
PEDREIRA, Jos Luiz Bu-
lhes. Acordo de acionistas
sobre controle de grupo de
sociedades. Revista de Direito
Bancrio, do Mercado de Capi-
tais e da Arbitragem, 15/226,
So Paulo, 2002. Apud WALD,
Arnold. Caracterizao do
grupo econmico de fato e
suas conseqncias quanto
remunerao dos dirigentes
de suas diversas sociedades
componentes. Revista do Di-
reito Bancrio e do Mercado de
Capitais, n. 25, Ano 7, jul.-set.
1994, Revista dos Tribunais,
p. 148.
122
FGV DIREITO RIO
Os grupos de sociedades podem ser classicados em grupos de fato e grupos de direito.
Nos grupos de fato, no h necessidade de as sociedades se organizarem juridicamente.
De acordo com Rubens Requio, estes grupos relacionam-se segundo o regime legal de
sociedades isoladas, sob forma de coligadas, controladoras e controladas, no sentido de no
terem necessidade de maior estrutura organizacional
210
.
J os grupos de direito regulados nos artigos 265 e seguintes da Lei das S.A. requerem
uma organizao jurdica, determinada por meio de uma conveno celebrada entre a socie-
dade controladora e suas controladas, pela qual se obrigam a conjugar recursos e/ou esforos
para a realizao dos seus respectivos objetos sociais, ou para participao em atividades ou
empreendimentos comuns.
A sociedade controladora do grupo, tambm denominada de sociedade de comando,
deve ser brasileira e exercer, direta ou indiretamente e de modo permanente, o controle das
sociedades liadas, como titular de direitos de scio ou acionista, ou mediante acordo com
outros scios ou acionistas.
Entretanto, da natureza do grupo de sociedades a independncia das personalidades
jurdicas de seus componentes, conservando assim patrimnios distintos.
A respeito do grupo de sociedade propriamente dito, assinala Nelson Eizirik:
(...) somente no grupo de direito existe a possibilidade de uma administrao centralizada
de todo o grupo, o que retira a autonomia de gesto de cada um dos seus integrantes. Ademais,
somente no grupo de direito existe a possibilidade de, uma vez previsto na conveno, ter uma
das companhias preteridos seus interesses em favor de outra integrante do mesmo grupo.
211
B.4) Subsidiria integral
Como vimos em nossas aulas anteriores, em regra, as sociedades annimas constituem-
se com ,no mnimo, 02 (dois) acionistas. Admite-se no entanto, a constituio, por escritura
pblica, de subsidiria integral que uma sociedade annima, por exigncia legal cujo
capital pertence integralmente a outra sociedade.
Cumpre observar que a subsidiria integral apresenta-se como a nica situao, no pa-
tolgica, em que se permite que a totalidade do capital social de uma sociedade pertena a
um s acionista, o qual dever ser necessariamente uma sociedade brasileira.
Alm da referida constituio originria por escritura pblica, a subsidiria integral pode
ser criada por meio da converso de uma companhia mediante aquisio, por sociedade
brasileira, de todas as suas aes, ou nos termos do artigo 252 da Lei das S.A.
212
(i) Incorporao de aes
A incorporao de aes a operao em que uma sociedade incorpora todas as aes de
emisso de outra sociedade para transform-la em subsidiria integral, sem que tal sociedade
seja extinta, conforme gura abaixo:
210
direito comercial, v. 2. So Pau-
lo: Saraiva, 2004. p. 245.
211
EIZIRIK, Nelson. Op. cit., p.
39.
212
Art. 252. A incorporao de
todas as aes do capital social
ao patrimnio de outra com-
panhia brasileira, para conver-
t-la em subsidiria integral,
ser submetida deliberao
da assemblia-geral das duas
companhias mediante proto-
colo e justifcao, nos termos
dos artigos 224 e 225.
1 A assemblia-geral da
companhia incorporadora, se
aprovar a operao, dever au-
torizar o aumento do capital,
a ser realizado com as aes a
serem incorporadas e nomear
os peritos que as avaliaro; os
acionistas no tero direito de
preferncia para subscrever o
aumento de capital, mas os
dissidentes podero retirar-se
da companhia, observado o
disposto no art. 137, II, me-
diante o reembolso do valor
de suas aes, nos termos do
art. 230.
2 A assemblia-geral da
companhia cujas aes hou-
verem de ser incorporadas
somente poder aprovar a
operao pelo voto de meta-
de, no mnimo, das aes com
direito a voto, e se a aprovar,
autorizar a diretoria a subs-
crever o aumento do capital da
incorporadora, por conta dos
seus acionistas; os dissidentes
da deliberao tero direito de
retirar-se da companhia, ob-
servado o disposto no art. 137,
II, mediante o reembolso do
valor de suas aes, nos termos
do art. 230.
3 Aprovado o laudo de ava-
liao pela assemblia-geral da
incorporadora, efetivar-se- a
incorporao e os titulares das
aes incorporadas recebero
diretamente da incorporadora
as aes que lhes couberem.
A B A
B
Acionistas
Acionistas A + Acionistas B
100%
123
FGV DIREITO RIO
Note-se, assim, que a incorporao de aes regulada no artigo 252 da Lei das S.A.
difere da incorporao prevista no artigo 227 da referida lei, uma vez que, enquanto naquela
a sociedade incorporada subsiste como subsidiria integral, nesta, a sociedade incorporada
extinta.
Na incorporao de aes h o aumento do capital da sociedade incorporadora em valor
correspondente ao valor das aes de emisso da sociedade a ser transformada em subsidiria
integral que no sejam de propriedade da sociedade incorporadora, com a conseqente emisso
de aes atribudas queles que originalmente detinham participao na sociedade incorporada.

C) CASO
Vale aprova incorporao de aes da Caemi
O Conselho de Administrao da CVRD (Companhia Vale do Rio Doce) aprovou hoje
a incorporao de todas as aes preferenciais da Caemi.
A proposta agora ser submetida aprovao dos acionistas da companhia em assem-
blia a ser convocada.
A companhia informou no incio da semana que as 1.558.963.806 aes preferenciais
da Caemi em circulao no mercado negociadas na Bovespa sob o cdigo CMET4 sero
trocadas por novas aes preferenciais PNA a serem emitidas pela CVRD.
Em troca de cada ao preferencial da Caemi, os acionistas no controladores da empre-
sa recebero 0,04115 aes PNA da Vale.
A relao de troca reete a evoluo das referidas aes no mercado nos ltimos 90
dias, informou a Vale.
A CVRD detentora de 100% das aes ordinrias (com direito a voto) e de 40,06%
das aes preferenciais (sem direito a voto) da Caemi, valores que correspondem a 60,23%
do capital total da empresa. Com a incorporao de aes, a mineradora passar a deter a
totalidade das aes de emisso da Caemi.
A incorporao de aes resultar em substanciais benefcios para os acionistas de am-
bas as companhias, por fora da reduo de custos derivada da simplicao da estrutura
organizacional e da explorao de sinergias existentes, em especial nas operaes de minrio
de ferro.
A Vale informa ainda que, com a incorporao de aes, os acionistas no controladores
da Caemi se beneciaro do potencial de crescimento rentvel da CVRD, cujos gastos m-
dios anuais em investimentos entre 2001 e 2005 alcanaram US$ 2,1 bilhes.
Ao mesmo tempo, se tornaro proprietrios de aes com maior liquidez, negociadas na
Bovespa, New York Stock Exchange [Bolsa de NY] e Latibex [Bolsa de Madri].
(Folha Online, 27.01.2006)
D) TEXTO DE APOIO
Gafsa cria imobiliria para vender suas prprias unidades
Expectativa que a Gasa Vendas represente 50% dos negcios fechados pela incorpo-
radora at 2008.
A incorporadora Gasa anunciou a criao de sua prpria imobiliria, a Gasa Vendas,
uma subsidiria integral que nasce com investimentos de 1 milho de reais, 50 consultores
124
FGV DIREITO RIO
de vendas e quatro gerentes. A unidade comear a operar na prxima semana e sua atuao
se concentrar sobre o estado de So Paulo.
De acordo com nota divulgada ao mercado nesta quarta-feira (27/9), a incorporadora
continuar recorrendo a corretores de outras empresas para comercializar seus imveis. O
objetivo que a Gasa Vendas e os corretores das demais imobilirias concorram entre si
para comercializar um mesmo lanamento. Acreditamos com isso criar uma competio
saudvel entre os dois canais, arma a empresa.
Esta no a primeira vez que a Gasa entra no ramo imobilirio. H alguns anos, o
departamento de vendas da incorporadora deu origem a duas empresas a Patrimvel, no
Rio de Janeiro, e a Lopes, em So Paulo. Hoje, ambas no possuem nenhum vnculo com
a companhia. A ltima experincia foi a constituio de uma equipe de vendas no Rio,
chamada de Amricas. A equipe j responde por 30% da comercializao das unidades da
Gasa no mercado carioca.
A Gasa Vendas atuar em trs reas: lanamentos imobilirios, venda de estoques (uni-
dades remanescentes dos lanamentos) e consultoria online. De acordo com a empresa, cerca
de 15% das vendas, no mercado paulistano, comeam com contatos via internet. No incio,
a nova imobiliria dever representar 25% das vendas paulistas, dobrando o percentual em
dois anos. A Gasa no descarta expandir a atuao da subsidiria para outras regies, caso
a experincia seja bem-sucedida.
(Revista Exame, 27.09.2006)
E) JURISPRUDNCIA
FALNCIA EXTENSO DOS SEUS EFEITOS S EMPRESAS COLIGADAS
TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA POSSI-
BILIDADE REQUERIMENTO SNDICO DESNECESSIDADE AO AU-
TNOMA PRECEDENTES DA SEGUNDA SEO DESTA CORTE.
I O sndico da massa falida, respaldado pela Lei de Falncias e pela Lei n. 6.024/74,
pode pedir ao juiz, com base na teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, que
estenda os efeitos da falncia s sociedades do mesmo grupo, sempre que houver evidncias
de sua utilizao com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros.
II A providncia prescinde de ao autnoma. Vericados os pressupostos e afastada
a personicao societria, os terceiros alcanados podero interpor, perante o juzo fali-
mentar, todos os recursos cabveis na defesa de seus direitos e interesses. Recurso especial
provido (STJ, 3 Turma, REsp 228.357/SP, Rel. Min. Castro Filho, j. 09.12.2003, v.u., DJ
02.02.2004, p. 332).
COMERCIAL. SOCIEDADE ANNIMA CONTROLADA POR SOCIEDADES
COMERCIAIS. DELIBERAO DE DIRETORIA. DISCORDNCIA DE SCIA
MINORITRIA INDIRETA DE UMA DAS CONTROLADORAS. RECURSO VIA
JUDICIAL POSSIBILIDADE. CAUTELAR. LIMINAR. REALIZAO POSTERIOR
DE ASSEMBLIA GERAL ORDINRIA. HOMOLOGAO DA PROPOSTA DA
DIRETORIA. UNANIMIDADE DOS ACIONISTAS. DISCUSSO EM JUZO DO
MRITO DESSA DELIBERAO. IMPOSSIBILIDADE. AFFECTIO SOCIETATIS.
1. Se em uma sociedade annima controlada por outras sociedades comerciais o con-
selho diretor toma determinada deliberao, a empresa scia minoritria indireta de uma
das controladoras pode discutir em juzo o acerto ou desacerto dessa deliberao, mas, se a
unanimidade dos acionistas da empresa se rene em assemblia geral ordinria convocada e
125
FGV DIREITO RIO
realizada regularmente e decide aprovar aquela proposta da diretoria, aquela empresa scia
minoritria indireta de uma das controladoras no pode mais discutir em juzo o acerto ou
desacerto dessa deliberao, em face do princpio da aectio societatis, segundo o qual o
scio vencido no pode discutir o mrito da deliberao em juzo, pois isso seria o mesmo
que outorgar ao scio minoritrio e sem compromisso com a sobrevivncia da sociedade
uma carta branca para bloquear as atividades da sociedade e impedir a pratica dos seus atos
normais de vida e gesto.
2. Agravo de instrumento a que se d provimento (TJRJ, 16 CC, AI 2000.002.04859,
Rel. Des. Miguel ngelo Barros, j. 05.09.2000).
EDIFCIO PALACE I. COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DE IMVEL.
INTERDIO DO PODER PBLICO POR RISCO DE DESABAMENTO. RES-
PONSABILIDADE SOLIDRIA DOS FORNECEDORES DO PRODUTO INTE-
GRANTES DE UM MESMO GRUPO EMPRESARIAL. VCIOS DE QUALIDADE
DA CONSTRUO AMEAADA DE RUNA. RESCISO DO CONTRATO COM
A RESTITUIO IMEDIATA DAS QUANTIAS PAGAS. ATUALIZAO MONE-
TRIA. PERDAS E DANOS INCLUSIVE DE NATUREZA MORAL. As sociedades in-
tegrantes dos grupos societrios, como a SERSAN e a MATERSAN, e as sociedades contro-
ladas so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes do Cdigo de Defesa
do Consumidor (art. 28, par. 2.). E, quando fornecedores de produtos de consumo como
apartamentos que constroem, respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quan-
tidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes di-
minuam o valor (art. 18, CDC). Recurso improvido (TJRJ, 14 CC, AC 1999.001.14202,
Rel. Des. Mauro Nogueira, j. 09.09.1999, v.u., RDTJRJ 44/265).
DIREITO SOCIETRIO. SOCIEDADE ANNIMA. AO DE RESPONSA-
BILIDADE CIVIL. ADMINISTRADOR. SOCIEDADE CONTROLADORA. ACIO-
NISTAS MINORITRIOS. LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM. PRESCRIO.
PRAZO. INTERRUPO. ARTS. 116, 117, 245 E 246 DA LEI 6.404/76.
I Detendo a sociedade controladora mais de 95% do capital social e das aes com di-
reito a voto da sociedade controlada, os acionista minoritrios desta tm legitimidade ativa
extraordinria para, independentemente de prvia deliberao da assemblia geral, ajuizar
mediante prestao de cauo, ao de responsabilidade civil contra aquela e seu adminis-
trador, em gurando este simultaneamente como controlador indireto.
II Prescreve em 3 (trs) anos a ao contra administradores e sociedades de comando para
deles haver reparao civil por atos culposos ou dolosos (art. 287, II, b, da Lei 6.404/76).
III A interrupo da prescrio, na lacuna da lei especial quanto ao ponto, regula-se
pelo Cdigo Civil (STJ, 4 Turma, REsp 16.410/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixei-
ra, j. 14.12.1992, v.u., DJ 16.05.1994, p. 11.771; RSTJ, v. 59, p. 221).
25 Assinale a resposta correta, a respeito do consrcio de empresas regulado pela Lei n
6.404/76:
a. uma gura criada pelo direito administrativo, somente para atender s necessida-
des de segurana da administrao pblica, quando esta pretende licitar obras;
b. Tem personalidade e capacidade jurdicas, podendo contratar e ser demandado em
juzo;
126
FGV DIREITO RIO
c. um contrato que deve ser objeto do registro pblico contemplado na Lei n
8.934/94;
d. Acarreta a presuno de solidariedade entre as consorciadas
G) GLOSSRIO
Bolsa de Mercadorias e Futuro (BM&F): Associao, sem ns lucrativos, com o objeto
social de:
a) efetuar o registro, a compensao e a liquidao, fsica e nanceira, das operaes rea-
lizadas em seus preges e/ou registradas em quaisquer de seus sistemas de negociao;
b) organizar, prover o funcionamento e desenvolver mercados livres e abertos para nego-
ciao de quaisquer espcies de ttulos e/ou contratos que possuam como referncia ativos
nanceiros, ndices, indicadores, taxas, mercadorias e moedas, nas modalidades vista e de
liquidao futura;
c) manter, entre outros, servios de padronizao, classicao, anlises, cotaes, esta-
tsticas e informaes sobre assuntos que interessem BM&F e a seus scios;
d) prestar servios de custdia fungvel e no fungvel de mercadorias, de ttulos e valores
mobilirios e de quaisquer outros ativos fsicos e nanceiros.
Cartel: Acordo empresarial entre empresas com interesses comuns para:
a) controlar o mercado, impor preos ao mercado consumidor ou xar quotas de produ-
o, visando a interesses comuns;
b) administrar a atividade da concorrncia.
Commodities: So mercadorias que podem ser:
1) bem primrio em estado bruto, produzido em escala mundial e com caractersticas
fsicas homogneas (caf, acar, soja, algodo etc.), cujo preo determinado pela oferta e
procura internacional;
2) mercadoria de importncia internacional, com pequeno grau de beneciamento ou
industrializao (carne, ouro etc.);
3) qualquer bem, direito, obrigao ou indicador sobre o qual se baseia um contrato
futuro.
Escritura pblica: documento redigido e registrado em cartrio.
127
FGV DIREITO RIO
AULA 20: AQUISIO DE CONTROLE
Leitura bsica
GRAVA, J. William. Fuses e aquisies: motivadores econmicos e estratgicos. In:
SADDI, Jairo (Org.). Fuses e aquisies: aspectos jurdicos e econmicos. So Paulo:
IOB, 2002. pp. 5-42.
CANTIDIANO, Luiz Leonardo. Anlise do caso Sadia x Perdigo: uma tentativa de
take over. In: CASTRO, Rodrigo R. Monteiro de; ARAGO, Leandro Santos
de (Coords.). Sociedade annima: 30 anos da Lei 6.404/76. So Paulo: Quartier
Latin, 2007. pp. 221-247.
EIZIRIK, Nelson. Oferta pblica de aquisio na alienao do controle de companhia
aberta. In: SADDI, Jairo (Org.). Fuses e aquisies: aspectos jurdicos e econmi-
cos. So Paulo: IOB, 2002. pp. 235-247.
NEJM, Edmundo; BRUNA, Srgio Varella. Due diligence: identicando contingn-
cias para prever riscos futuros. In: SADDI, Jairo (Org.). Fuses e aquisies: aspec-
tos jurdicos e econmicos. So Paulo: IOB, 2002. pp. 205-219.
B) ROTEIRO DE AULA
Nessa ltima aula do nosso curso, trataremos brevemente da relevncia jurdica da aqui-
sio do controle de sociedades, assim como analisaremos algumas das possveis formas
atravs das quais tal operao pode ser implementada.
Inicialmente, deve-se destacar a importncia do fenmeno, tendo em vista que o adqui-
rente do controle de determinada sociedade passa a deter o poder de eleger a maioria dos
seus administradores e de dirigir as atividades sociais, orientando, assim, o funcionamento
dos rgos da sociedade
213
. Assim, o novo titular do poder de controle passa a ter tanto os
direitos quanto as obrigaes inerentes ao controlador.
A aquisio do controle de determinada sociedade pode se realizar de diversas formas,
variando largamente de caso a caso. A aquisio pode se dar, por exemplo, por meio de um
contrato tpico de compra e venda de aes ou de quotas, no qual A titular do poder de
controle de determinada sociedade XYZ S.A. transfere a participao que lhe garante tal
prerrogativa para um terceiro B, conforme ilustrado abaixo:
213
A esse respeito, ver aulas 8
a 11.
B A
XYZ S.A.
51%
128
FGV DIREITO RIO
Tal modalidade de operao bastante comum no Brasil, tendo em vista a excessiva
concentrao do mercado acionrio, conforme j mencionado em nossas aulas anteriores.
Em geral, aps a celebrao do contrato de compra e venda de aes, subsistem diversas
obrigaes entre as partes, em especial do vendedor, tais como de sigilo, de no competir e
de manter a sociedade e o adquirente indenes de eventuais passivos ocultos.
J em pases marcados por uma maior pulverizao da titularidade das aes e nos
quais, portanto, encontram-se diversas companhias que no esto sujeitas a um controle
majoritrio , pode ocorrer a aquisio de controle de uma forma originria, na qual no
h transferncia de controle, mas o surgimento de um controlador. Em tal hiptese, pode
ocorrer o chamado hostile takeover, no qual o interessado em adquirir o controle de deter-
minada companhia faz uma oferta aos seus diversos acionistas, em geral condicionada
aceitao de titulares de tantas aes quanto forem necessrias para garantir ao ofertante o
poder de controle, conforme quadro abaixo:
Apesar de raras vezes tentada no Brasil, tal modalidade de aquisio de controle, no to-
cante s companhias abertas, encontra-se prevista nos artigos 257 a 263 da Lei das S.A.
214
,
tendo sido regulamentada pela CVM por meio da Instruo n 361/2002.
Outra forma possvel de aquisio de controle pode se dar atravs de um aumento de
capital no qual a participao detida pelo controlador original diluda. Em outras palavras,
nesse exemplo, A titular do poder de controle no exerce seu direito de preferncia para
subscrever um aumento de capital, o qual subscrito e integralizado por um terceiro B (o
qual pode ser acionista minoritrio ou outro terceiro estranho companhia). Nessa hip-
tese, no h, em tese, pagamento realizado por B em favor de A, mas uma capitalizao da
companhia XYZ. Muitas vezes, h um contrato de investimento regulando o passo a passo
da operao, sendo comum a celebrao de um acordo de acionistas entre o antigo e o novo
controlador.
214
Art. 257. A oferta pblica
para aquisio de controle de
companhia aberta somente
poder ser feita com a partici-
pao de instituio fnanceira
que garanta o cumprimento
das obrigaes assumidas pelo
ofertante.
1 Se a oferta contiver per-
muta, total ou parcial, dos
valores mobilirios, somente
poder ser efetuada aps pr-
vio registro na Comisso de
Valores Mobilirios.
2 A oferta dever ter por obje-
to aes com direito a voto em
nmero sufciente para asse-
gurar o controle da companhia
e ser irrevogvel.
3 Se o ofertante j for titular
de aes votantes do capital da
companhia, a oferta poder ter
por objeto o nmero de aes
necessrio para completar o
controle, mas o ofertante de-
ver fazer prova, perante a Co-
misso de Valores Mobilirios,
das aes de sua propriedade.
4 A Comisso de Valores
Mobilirios poder expedir
normas sobre oferta pblica de
aquisio de controle.
Art. 258. O instrumento de
oferta de compra, frmado
pelo ofertante e pela institui-
o fnanceira que garante o
pagamento, ser publicado na
imprensa e dever indicar:
I o nmero mnimo de aes
que o ofertante se prope a ad-
quirir e, se for o caso, o nmero
mximo;
II o preo e as condies de
pagamento;
III a subordinao da oferta
ao nmero mnimo de aceitan-
tes e a forma de rateio entre os
aceitantes, se o nmero deles
ultrapassar o mximo fxado;
IV o procedimento que deve-
r ser adotado pelos acionistas
aceitantes para manifestar
a sua aceitao e efetivar a
transferncia das aes;
V o prazo de validade da
oferta, que no poder ser in-
ferior a 20 (vinte) dias;
VI informaes sobre o ofer-
tante.
Pargrafo nico. A oferta ser
comunicada Comisso de
Valores Mobilirios dentro de
24 (vinte e quatro) horas da
primeira publicao.
Art. 259. O projeto de instru-
mento de oferta de permuta
ser submetido Comisso
de Valores Mobilirios com o
pedido de registro prvio da
oferta e dever conter, alm
das referidas no artigo 258,
informaes sobre os valores
XYZ S.A.
51% (no mnimo)
Ofertante
Investidores em geral
A
XYZ S.A.
B
70%
A
XYZ S.A.
B
20%
Aumento de capital
50%
129
FGV DIREITO RIO
Tambm se pode implementar uma operao de aquisio de controle por meio de uma
reestruturao societria, utilizando-se de incorporaes ou cises.
Note-se que as diferentes modalidades de aquisio de controle acima descritas muitas
vezes so combinadas em uma nica operao, podendo ocorrer, por exemplo, a aquisio,
por W de Y, de aes representativas de 30% do capital de uma companhia ABC, seguida
de um aumento de capital, subscrito e integralizado somente por W, resultando em uma
participao nal de W de 65% no capital da companhia ABC, conforme descrito abaixo:
Note-se, por m, que a transferncia de controle de companhia aberta mereceu um
tratamento especco do nosso legislador. Com efeito, o artigo 254-A da Lei das S.A. esta-
belece que:
Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta somen-
te poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se
obrigue a fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto de propriedade
dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo igual a
80% (oitenta por cento) do valor pago por ao com direito a voto, integrante do bloco de
controle.
Visa-se, assim, a distribuir o chamado prmio de controle o sobrevalor atribudo ao
poder de controle aos demais acionistas da companhia, que tambm contriburam para
a valorizao da companhia, injetando recursos e eventualmente participando da gesto da
sociedade.
mobilirios oferecidos em per-
muta e as companhias emisso-
ras desses valores. Pargrafo
nico. A Comisso de Valores
Mobilirios poder fxar nor-
mas sobre o instrumento de
oferta de permuta e o seu re-
gistro prvio.
Art. 260. At a publicao da
oferta, o ofertante, a institui-
o fnanceira intermediria e
a Comisso de Valores Mobili-
rios devem manter sigilo sobre
a oferta projetada, responden-
do o infrator pelos danos que
causar.
Art. 261. A aceitao da oferta
dever ser feita nas instituies
fnanceiras ou do mercado de
valores mobilirios indicadas
no instrumento de oferta e os
aceitantes devero frmar or-
dens irrevogveis de venda ou
permuta, nas condies oferta-
das, ressalvado o disposto no
1 do artigo 262.
1 facultado ao ofertante
melhorar, uma vez, as con-
dies de preo ou forma de
pagamento, desde que em
porcentagem igual ou superior
a 5% (cinco por cento) e at 10
(dez) dias antes do trmino
do prazo da oferta; as novas
condies se estendero aos
acionistas que j tiverem acei-
to a oferta.
2 Findo o prazo da oferta, a
instituio fnanceira interme-
diria comunicar o resultado
Comisso de Valores Mobili-
rios e, mediante publicao
pela imprensa, aos aceitantes.
3 Se o nmero de aceitantes
ultrapassar o mximo, ser
obrigatrio o rateio, na forma
prevista no instrumento da
oferta.
Art. 262. A existncia de oferta
pblica em curso no impede
oferta concorrente, desde que
observadas as normas desta
Seo.
1 A publicao de oferta
concorrente torna nulas as or-
dens de venda que j tenham
sido frmadas em aceitao de
oferta anterior.
2 facultado ao primeiro
ofertante prorrogar o prazo de
sua oferta at faz-lo coincidir
com o da oferta concorrente.
Art. 263. A Comisso de Valores
Mobilirios poder expedir
normas que disciplinem a ne-
gociao das aes objeto da
oferta durante o seu prazo.
Y
ABC S.A.
W
70%
Y
ABC S.A.
W
40%
Aquisio de participao
30%
Y
ABC S.A.
W
5%
Aumento de Capital
65%
130
FGV DIREITO RIO
C) TEXTOS DE APOIO
1. Temporada de compras
Revista Exame 16.11.2006
O Brasil vive a maior onda de aquisies de empresas de sua histria e o nmero de negcios
vai crescer nos prximos meses. O que h por trs disso.
Por Tiago Lethbridge e Melina Costa
Nas ltimas semanas, o mercado brasileiro foi tomado por uma avalanche de rumores
como h muito tempo no se via. Poucos setores da economia passaram inclumes pelas
especulaes de que estariam para ser anunciadas aquisies ou fuses envolvendo grandes
companhias nacionais. O clima entre empresrios e executivos era de incerteza quanto ao
redesenho do ambiente de negcios quais dos rumores, anal, se transformariam em reali-
dade? E como a concretizao desses negcios mudaria a face do mercado? No dia do fecha-
mento desta edio, 14 de novembro, falava-se na iminncia de uma fuso entre duas gran-
des empresas brasileiras, um negcio estimado em 3 bilhes de dlares. Outras transaes
estavam em alta na bolsa de apostas. O banco espanhol Santander teria contratado o banco
de investimentos Goldman Sachs para estudar uma fuso com um concorrente brasileiro.
Era esperada pelos analistas uma oferta de 10 bilhes de dlares da siderrgica CSN pela
anglo-holandesa Corus. Sadia e Perdigo negociavam a compra de frigorcos e empresas de
laticnios. Votorantim e Camargo Corra disputavam a aquisio da CP Cimento. O Credit
Suisse poderia anunciar a qualquer momento a aquisio da corretora Hedging-Grio por
cerca de 1 bilho de reais. E a operadora de telefonia celular italiana TIM analisava ofertas
de aproximadamente 8 bilhes de dlares por sua subsidiria no pas.
Um ano de recordes
Volume de fuses e aquisies no Brasil desde 2001 (em bilhes de dlares)
2001 17,5
2002 15
2003 17,1
2004 23,1
2005 14,9
2006(1) 54
(1) At novembro Fonte: Thomson
Essa srie de negcios a conrmao de um movimento ainda maior: o Brasil vive em
2006 a maior temporada de aquisies de sua histria. At novembro, haviam sido fechados
mais de 200 negcios no pas, movimentando 54 bilhes de dlares. A comparao com os
ltimos cinco anos, que pode ser vista no grco que ilustra estas pginas, impressionan-
te: o volume de negcios quase quatro vezes superior ao do ano passado. Em apenas 11
meses, o desempenho tambm j superou 1998, quando o sistema Telebrs foi privatizado e
o resultado anual foi de 52 bilhes de dlares. O pice desse movimento veio em outubro,
quando a Vale do Rio Doce realizou a maior aquisio j feita por uma empresa brasileira
ao pagar 18 bilhes de dlares pela mineradora canadense Inco. E, num sinal de que a
temperatura dos negcios no deve baixar to cedo, os bancos e escritrios de advocacia
especializados acumulavam dezenas de mandatos de fuses e aquisies, muitos ainda em
fase embrionria.
Ondas de fuses e aquisies no so exatamente uma novidade no Brasil. O pas j
passou por momentos frenticos de compra de empresas, sobretudo durante as privatizaes
131
FGV DIREITO RIO
dos anos 90 e no auge da bolha da internet, na virada do sculo. Mas, alm das propores
gigantescas, o atual movimento tem caractersticas particulares nunca vistas antes no capi-
talismo brasileiro. A principal delas uma mudana de atitude das empresas nacionais. Os
ltimos ciclos foram liderados em boa medida pelo capital estrangeiro, que varreu o pas
em busca de oportunidades de investimento - e, nesses perodos, a venda de estatais era o
grande chamariz. Mas o investimento direto estrangeiro, que era a fora motriz das fuses
e aquisies no pas, minguou. Hoje, equivale a metade do que foi em 2000. Ao mesmo
tempo e graas a uma srie de conjunes positivas, as empresas brasileiras se fortaleceram
como predadoras. Muitos dos principais negcios deste ano foram realizados com capital
nacional. Entre eles esto a compra do BankBoston pelo Ita, a aquisio da American Ex-
press pelo Bradesco, a venda da francesa Light para o consrcio formado por Pactual, Cemig
e Andrade Gutierrez e, claro, a compra da canandense Inco pela Vale. Estudos mostram que
os valores usados por companhias locais para comprar estrangeiras passaram de 2,1 bilhes
de dlares em 2000 para mais de 25 bilhes nos ltimos dez meses. As empresas brasileiras
vm aproveitando esse momento para impulsionar sua expanso. Com a compra da Amex,
aceleramos em trs ou quatro anos o nosso crescimento no segmento de alta renda, diz
Paulo Isola, diretor executivo do Bradesco.
Os maiores negcios
As empresas que fzeram as principais aquisies do pas em 2006
Comprador: Alvo:
18 bilhes de dlares Vale do Rio Doce Inco
3,4 bilhes de dlares Arcelor Mittal Arcelor Brasil
2,6 bilhes de dlares Vale do Rio Doce Caemi
2,6 bilhes de dlares Ubs Pactual
2,2 bilhes de dlares Ita Bankboston
Fonte: Thomson
Entre os grupos de fatores que ajudam a impulsionar o movimento atual de aquisies
e o aumento do apetite das empresas brasileiras, trs so considerados fundamentais pelos
especialistas. O primeiro deles uma soma de indicadores econmicos excepcionais. O
crescimento mundial impulsionou a alta no preo das commodities, como minrio de ferro
e petrleo, e vitaminou os resultados de empresas exportadoras. A liquidez internacional, os
anos de estabilidade econmica, a falta de crises externas, os seguidos supervits na balana
de pagamentos, a conseqente queda do risco-pas e os cortes na taxa de juro diminuram o
custo de capital das companhias. E, para completar, o real valorizado (motivo de chiadeira
para muitos setores) barateou os ativos estrangeiros e favoreceu a compra das multinacionais
brasileiras no exterior. De 2005 para c, foram mais de 50 aquisies fora do pas. A grande
novidade desse ciclo a compra de empresas estrangeiras por brasileiras, diz Raul Beer,
responsvel pela rea de fuses e aquisies da PricewaterhouseCoopers.
O segundo grupo de fatores decorrncia do primeiro. As grandes empresas nacionais
aproveitaram o momento rseo na economia para atingir a excelncia na gesto. Segundo
um levantamento da consultoria nanceira Economtica, o lucro das empresas que com-
pem o Ibovespa passou de 23 bilhes de reais em 2002 para 81 bilhes no ano passado.
No mesmo perodo, as companhias cortaram drasticamente seu endividamento. Hoje, em
mdia, as empresas nacionais precisam de dois anos de gerao de caixa para pagar suas dvi-
das, metade do tempo necessrio em 2002 - o que representa uma monumental folga para
investir em aquisies. As companhias nacionais esto mais capitalizadas do que nunca,
diz Matheus Villares, chefe da rea de fuses e aquisies do Citigroup.
132
FGV DIREITO RIO
QUANDO O ASSUNTO GESTO, deve-se reservar um captulo especial para o que
se convencionou chamar de multinacionais brasileiras. Durante o ltimo ciclo de fuses e
aquisies, em 2000, nenhuma companhia nacional tinha o patamar de investment grade,
aquele reservado s empresas mais seguras do planeta. Hoje, elas so nove. Com uma estra-
tgia agressiva de aquisies fora do pas, grupos como Votorantim, Gerdau e Vale dimi-
nuram seus riscos aos olhos dos investidores estrangeiros - e, com isso, descolaram-se do
resto do pas e cortaram seus custos nanceiros. Antes, as companhias nacionais podiam
ser as melhores do mundo em seus setores, mas perdiam ecincia devido ao alto custo de
capital, diz Ricardo Carvalho, diretor da Fitch Ratings, uma das maiores agncias de classi-
cao de risco. Hoje, atingindo o investment grade, as empresas disputam o mercado nas
mesmas condies dos concorrentes. E, a, conseguem tornar-se imbatveis. O exemplo da
Vale o mais eloqente. A promoo a grau de investimento fez com que os bancos inter-
nacionais colocassem 34 bilhes de dlares sua disposio para a compra da Inco. Anos
atrs, essa oferta de recursos para uma empresa brasileira seria absolutamente impensvel,
diz Jos Olympio Pereira, diretor do Credit Suisse, banco de investimentos que assessorou
a Vale na aquisio.
O terceiro motor da recente onda de aquisies pode ser encontrado na rua 15 de No-
vembro, no centro velho da cidade de So Paulo: a bolsa de valores. Nos ltimos trs anos,
quase 60 empresas emitiram aes no mercado brasileiro, levantando com isso cerca de
45 bilhes de reais. Quase todas essas companhias foram bolsa para captar recursos para
investimentos, muitos deles direcionados a aquisies. Foi o caso da Cosan, maior produ-
tora de acar e etanol do pas. Desde que levantou 886 milhes de reais na abertura de
capital, em novembro de 2005, a companhia j investiu 520 milhes de reais na compra de
trs usinas de acar e lcool. Mesmo a pequena Lupatech, lder na fabricao de vlvulas
industriais, percebeu no mercado acionrio a chance de fugir das (ainda) altas taxas de juro
dos bancos e, com isso, nanciar aquisies - foram trs desde maio, todas na Argentina.
Queremos ser a maior fabricante de vlvulas da Amrica Latina, e a maneira mais ecaz de
chegar l com dinheiro do mercado de capitais, diz Tiago Alonso de Oliveira, diretor da
empresa. A entrada de outras empresas na bolsa (espera-se que sejam mais 30 no ano que
vem) tende a mudar ainda mais a cultura empresarial do pas. A demanda por crescimento
no vir mais da famlia na mesa do jantar, mas de investidores que colocaram seu dinheiro
na companhia e exigem retorno. O avano da bolsa no Brasil aumenta exponencialmente
a cobrana por expanso das empresas, diz Rodolfo Riechert, scio do Pactual. Como o
pas no cresce, a soluo comprar o concorrente.
O dinheiro veio da bolsa
Volume de recursos levantados em emisses de aes por empresas brasileiras
2003 0,9
2004 3
2005 6,8
2006 12,3
Fonte: Ita BBA

A EVOLUO DO MERCADO DE CAPITAIS serve, tambm, para oferecer s em-
presas novos modelos de nanciamento de aquisies. Nos ltimos trs anos, as companhias
listadas em bolsa tiveram valorizao de 35%, e o volume negociado dobrou. Com os neg-
cios mais valorizados e um mercado com maior liquidez, as aquisies podem ser feitas pela
troca de aes, mecanismo corriqueiro no resto do mundo e, at este ano, uma raridade no
Brasil. Essa uma maneira mais interessante de realizar aquisies, diz Ruy Moraes Abreu,
vice-presidente do Ita. Em maio, o banco comprou a operao brasileira do BankBoston
133
FGV DIREITO RIO
por 2,2 bilhes de dlares. O pagamento foi feito inteiramente em aes, com sacrifcio
muito menor do caixa da companhia. Outras aquisies, como a compra da Brasil Ferro-
vias pela ALL e a da Vivax pela Net, usaram o mesmo mecanismo. As mudanas causadas
pela sosticao da bolsa no param por a. A criao do Novo Mercado e o surgimento de
empresas de controle pulverizado abrem espao para operaes como a oferta hostil que a
Sadia fez em julho pela Perdigo - algo, tambm, comum em pases desenvolvidos. Pode
parecer incrvel, mas o Brasil est virando um pas normal, diz Ricardo Stern, presidente
do banco americano JP Morgan.
A febre de negcios no pas pega carona na maior onda de fuses e aquisies do pla-
neta desde a euforia de 2000, ltimo ano do perodo daquilo que foi batizado por Alan
Greenspan, ex-presidente do banco central americano, de exuberncia irracional. Mais
de 2,7 trilhes de dlares foram consumidos no que os especialistas j consideram uma
nova era das megafuses, movida pela aparentemente - e s aparentemente - inndvel
oferta de crdito no mercado mundial e pela valorizao das bolsas. O maior negcio do
ano foi a compra da AT&T pela Bellsouth, por 89 bilhes de dlares. Uma das novidades
so as fuses entre empresas europias. As maiores foram a aquisio da eltrica espanhola
Endesa pela alem E.ON, por 71 bilhes de dlares, e a venda da operadora de aeroportos
britnica BAA para a espanhola Ferrovial, por 30 bilhes de dlares. No tabuleiro global,
negcios portentosos como esses alteram o equilbrio de foras em diversos setores, dando
partida a uma correia de transmisso que gera novas aquisies. A cada fuso na inds-
tria, segue-se uma unio de foras no varejo. A criao de um mamute siderrgico lana
s mineradoras o desao de crescer para manter equilibrada a relao com seus clientes.
Quando um compra, todos seguem o lder. Ningum quer deixar o concorrente grande
demais para depois ser engolido por ele, diz o professor Larry Hrebiniak, especialista em
fuses e aquisies da escola de negcios Wharton, uma das mais prestigiadas dos Estados
Unidos. Trata-se da velha e conhecida luta por escala, que tem por objetivo gerar custos
mais baixos, maior ecincia e um poder de barganha multiplicado. A aquisio feita pela
Vale, por exemplo, pode ser lida como uma espcie de resposta concentrao no setor
siderrgico, causada pela unio entre a europia Arcelor e a indiana Mittal. A entrada de
empresas de pases emergentes como Brasil, China e ndia, que buscam grandes aquisies
nos pases desenvolvidos, a maior prova de que esse jogo se tornou global para valer, diz
Hrebiniak.
Nos ltimos dois anos, ganhou fora no mercado mundial de fuses e aquisies um
personagem cuja presena no Brasil ainda tmida - os megafundos de private equity, que
concentram hoje uma fatia de cerca de 30% na compra de empresas nos Estados Unidos,
ante no mais que 5% em 2000. So empresas como KKR e Blackstone, habituadas a fazer
compras de dezenas de bilhes de dlares. Os especialistas esperam, para os prximos anos,
uma crescente participao desses fundos no bolo das aquisies no Brasil - e, quando isso
acontecer, qualquer empresa pode ser alvo. H cerca de 15 fundos buscando investimentos
no Brasil, diz o executivo de um fundo americano. Um estudo recente da Harvard Business
School apontou os setores de agribusiness e imobilirio como os maiores alvos dos private
equities no que seria uma segunda onda desses investimentos no pas. A primeira, realizada
nos anos 90, terminou com a venda das participaes dos fundos nas aberturas de capital
dos ltimos anos. Agora, com um modelo de sada testado e aprovado, espera-se que as pr-
ximas transaes sejam signicativamente maiores. A compra da petroqumica Providncia
por um grupo de investidores liderado pela americana AIG Capital uma amostra do que
pode acontecer. O valor da aquisio foi de 1 bilho de reais. O investimento da AIG na
Gol, primeiro do fundo no pas, foi de apenas 26 milhes de dlares.
134
FGV DIREITO RIO
H UMA ESPCIE DE CONSENSO entre os analistas: a atual onda de fuses e aqui-
sies no Brasil ainda no atingiu sua crista. Caso no acontea um cataclismo na economia
mundial - e nada aponta para ele --, 2007 tende a ter um nmero de negcios ainda maior
do que o recorde deste ano. Alguns setores so vistos como os mais aquecidos. O principal
deles o de telecomunicaes. A eventual venda da TIM pode desencadear a to aguardada
consolidao do setor. H um excesso de competio no pas, o que diminui a rentabili-
dade das operadoras, diz Felipe Cunha, analista de telecomunicaes da corretora Brascan.
Nos prximos anos, o setor vai girar em torno de Telefnica e Telmex, que devero ser as
grandes compradoras de concorrentes no pas. Outro setor que tende a gerar negcios bi-
lionrios o nanceiro. Segundo executivos de bancos de investimentos, o modelo adotado
pelo Ita na compra do BankBoston pode ser repetido por outros bancos estrangeiros, dis-
postos a permanecer no pas como scios de concorrentes brasileiros. Aguarda-se tambm a
consolidao do mercado eltrico, impulsionada por empresas como a CPFL, e do de a-
car e lcool, ainda extremamente pulverizado. difcil encontrar um setor que no esteja
passando por consolidao hoje, diz o diretor de um banco de investimentos estrangeiro.
Movimentos de consolidao so, em tese, bencos para a economia - pois a busca por
sinergias aumentaria a produtividade e a ecincia das empresas. A m notcia que a maior
parte das aquisies no traz o retorno esperado pelos acionis tas. Pesquisas indicam um n-
dice de insucesso em torno de 55%. Os motivos so diversos (veja quadro ao lado). O maior
problema o sonho de gigantismo, que leva empresas a fazer aquisies desnecessrias a um
preo alto demais. H tambm aquelas compras movidas a desespero, pelo medo de car
pequeno e ser comprado, diz Stefano Bridelli, presidente da consultoria Bain & Company.
Transaes assim no contam com uma boa tese de investimento e correm grande risco de
dar errado. A compra da Compaq pela HP tida como um exemplo do perigo do excesso de
conana. Carly Fiorina, ex-presidente mundial da HP, apostou sua carreira numa transao
de 19 bilhes de dlares que prometia sinergias fabulosas. Logo cou evidente que as siner-
gias no viriam (pelo menos no no ritmo desejado pelos acionistas), e seu emprego se foi.
Com tamanho ndice de insucesso, aquisies podem levar at mesmo perda de ecincia
na economia, no o contrrio. Um estudo de F.M. Scherer, professor emrito de Harvard,
mostrou que ondas de fuso j tiraram produtividade da economia americana e frearam seu
crescimento. Altas no nmero de negcios indicam um elevado nvel de otimismo com o
futuro, disse ele a EXAME. E o otimismo em excesso pode ser perigosssimo. Scherer
descreve o que chama de sndrome dos vencedores. Quanto mais otimista em relao ao
futuro, mais um executivo est disposto a pagar numa aquisio. Ele no leva em conta que,
se houver uma reverso no cenrio, a empresa sofrer um tombo brutal.
SEGUNDO OS ESPECIALISTAS, outra leva de desaos (talvez ainda mais importan-
tes do que a avaliao correta do alvo) surge depois do anncio da compra, do aperto de
mos entre presidentes e do brinde com champanhe. Fuses so consideradas os momentos
mais traumticos da vida de uma empresa, especialmente da comprada, e qualquer erro no
processo de absoro pode retardar o retorno dos investimentos. O caso da DaimlerChrys-
ler j se tornou clssico. Americanos e alemes desentenderam-se por tanto tempo que o
preo das aes caiu 25% nos quatro anos seguintes fuso. No Brasil, a fuso de UBS e
Pactual aguardada com ateno pelos concorrentes, pois as culturas dos dois bancos so
tidas como antagnicas: os cariocas do Pactual so famosos pela agressividade, enquanto
os suos do UBS preferem o conservadorismo. comum a empresa compradora tirar as
caractersticas da comprada, diz Ivan de Souza, da consultoria Booz Allen Hamilton. O
problema que essas caractersticas podem ser a razo do sucesso da companhia adquirida,
e mudar isso pode ser um atalho para o fracasso.
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FGV DIREITO RIO
Os erros mais comuns
As falhas que podem atrapalhar uma fuso
Excesso de otimismo
Achar que o mercado seguir em alta pode levar a compradora a pagar demais, difcultando o retorno
Diversifcao impensada
A sede por crescimento a qualquer custo leva a companhia a aventurar-se por setores que no
conhece
Mudar por mudar
A compradora no d valor s qualidades da comprada e perde a chance de aprender com elas
Falhas de comunicao
Aquisies so momentos de tenso entre funcionrios, e erros no dilogo
Fontes: Harvard, Booz Allen
Pode parecer paradoxal e -, mas, embora os nmeros mostrem que aquisies so
movimentos extremamente arriscados e complexos, praticamente impossvel encontrar
uma empresa bem-sucedida que no tenha posto em prtica uma ousada estratgia de cres-
cimento por meio delas. Os exemplos, no Brasil, so vrios. Desde que Roger Agnelli as-
sumiu a presidncia da Vale, em 2000, a empresa j comprou 14 companhias no pas e
no exterior. A Gerdau tambm fez diversas aquisies na ltima dcada, assim como Ita,
Bradesco, Ambev, Po de Acar e Votorantim, entre outras. A resposta a esse paradoxo
pode estar no aprendizado trazido pelo hbito de fazer aquisies. Um estudo da Bain, feito
com 1.700 empresas em todo o mundo, mostrou que as mais bem-sucedidas em aquisies
so aquelas que compram sempre, esteja o mercado em euforia ou em depresso - assim,
o negcio ganha com a valorizao das aes na alta dos ciclos e a companhia pode fazer
compras a preo de banana nos momentos de baixa.
Alm de no se deixar inuenciar por ondas de euforia, essas empresas ganham com a
experincia, fundamental para identicar as melhores oportunidades, evitar compras super-
valorizadas e fazer a absoro dos alvos da melhor maneira. A taxa de sucesso proporcio-
nal ao aprendizado em aquisies anteriores, diz Betnia Tanure, professora da Fundao
Dom Cabral, de Belo Horizonte. Depois do retumbante fracasso oriundo da compra do
banco de investimentos Kidder Peabody, a americana General Electric, considerada a maior
compradora do planeta, refez sua estratgia de aquisies. Hoje, tem uma equipe de mais de
200 pessoas cuja funo vasculhar o mercado em busca de boas compras e, depois, integr-
las ecientemente. Empresas com histrico de sucesso costumam receber votos de conana
do mercado quando anunciam novas compras. No anncio da fuso com o BankBoston,
as aes do Ita subiram 4%. No dia em que os acionistas da Inco aceitaram a oferta da
Vale, os papis da empresa tambm se valorizaram 4%. Claro, acionistas se empolgam em
momentos de alta e todos torcem para que a onda de compras atual no se transforme em
ressaca quando a euforia passar.
2. Sadia sem segredos: Como a tentativa de compra hostil da Perdigo transformou-se
em um rumoroso caso de vazamento de informaes privilegiadas
Revista Isto , por Octvio Costa
A oferta pblica de compra das aes da Perdigo pela Sadia, anunciada no dia 16 de
julho, prometia fazer histria no mercado de capitais brasileiro. No havia at ento registro
de tentativa de tomada hostil de controle acionrio desse porte no Pas envolvendo as duas
maiores empresas de um setor importante da economia. A operao, como se sabe, no foi
concluda porque os principais acionistas da Perdigo, entre eles fundos de penso, rejeita-
ram o preo oferecido pela Sadia. No bastasse o malogro da operao, sabe-se agora que o
que vai entrar para os anais das bolsas de valores no propriamente a oferta pblica, mas
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FGV DIREITO RIO
sim o mais rumoroso caso de inside information de que se tem notcia. O uso de informao
privilegiada poca da operao envolveu, alm das duas empresas, uma corretora paulista
de porte, a Coinvalores, e o seu scio Fernando da Silva Telles. Por coincidncia no mnimo
estranha, Silva Telles genro do maior acionista individual da Sadia, o empresrio Osrio
Henrique Furlan, pai de sua esposa Leila Furlan da Silva Telles e do ministro do Desenvol-
vimento, Luiz Fernando Furlan. Pesa sobre ele a acusao de ter faturado R$ 5 milhes, em
menos de uma semana, por saber antes do restante do mercado da tentativa de compra da
Perdigo pela Sadia. O caso est sendo investigado pela Comisso de Valores Mobilirios,
que, a partir de denncias da Sadia e da Bolsa de Valores de So Paulo, abriu inqurito para
apurar o uso de inside information. O processo, sigiloso, est em andamento.
Sempre que h suspeita de uso de informao privilegiada nas bolsas, os primeiros ind-
cios so a oscilao sbita de preos e o volume de negcios muito acima da mdia diria.
O episdio com as aes ordinrias da Perdigo no fugiu a essa regra. Nos trs preges que
antecederam o anncio ocial da oferta pblica de compra das aes da Perdigo pela Sadia,
nos dias 12, 13 e 14 de julho, a cotao dos ttulos da empresa cobiada pelo maior frigor-
co do Pas subiram mais de 20%, de R$ 21 para R$ 26. E o volume de negcios dirios com
esses papis na Bovespa saltou de R$ 15 milhes para R$ 77 milhes. Tambm na Bolsa
de Nova York, as transaes com os ADRs da Perdigo alcanaram nvel fora do habitual.
Olhando em retrospecto, razovel supor que o movimento atpico com essas aes que
levou a direo da Sadia a antecipar o comunicado ao mercado sobre a oferta, que seria feito
na tera-feira 18, para o domingo 16 de julho. A empresa, porm, sustenta que apressou o
anncio porque a valorizao dos papis estava anulando o prmio que se dispunha a pagar
aos acionistas da Perdigo.
A desconana de que algo fugira de controle foi conrmada no dia 3 de agosto, quando
a Sadia recebeu carta com denncia de que a corretora Coinvalores, de Silva Telles, estava
por trs da especulao e chegou a responder por 43% do total de compra de aes da
Perdigo naqueles dias. Em nota ocial de seu presidente, Walter Fontana Filho, a Sadia
informou que, assim que recebeu a planilha com as operaes da Coinvalores, encaminhou
suas suspeitas CVM. J a Bovespa garante que alertou a CVM na prpria semana dos
volumes anormais.
Os inquritos administrativos da CVM no so diferentes dos que correm na Justia
Comum. A fase de instruo, quando se tomam depoimentos e se colhem as provas, lenta e
costuma se arrastar por meses, s vezes anos. Mas o caso da Perdigo tem origem numa oferta
pblica de grande repercusso e, por isso, merece uma resposta clere do xerife do mercado
de capitais. Houve ou no vazamento da oferta pblica da Sadia e uso de informao privile-
giada? Fernando da Silva Telles participou ou no da operao? Quanto primeira pergunta,
no h muito tempo a perder, j que a Sadia est convencida de que houve operaes at-
picas com ttulos da Perdigo nos trs dias anteriores e nos trs dias posteriores divulgao
do Edital de Oferta Pblica. No h dvida: a operao vazou. E a Sadia no s comunicou
o fato CVM, em carta datada de 4 de agosto, como prestou informaes CVM e ame-
ricana SEC (Securities and Exchange Commission) sobre os administradores, acionistas,
advogados, bancos e consultores que tiveram acesso s informaes sobre a operao, antes
de sua divulgao ao mercado. Na empresa, comenta-se que esto arrolados at os nomes dos
funcionrios da copa que serviram caf durante as reunies que trataram do assunto.
Quanto participao de Silva Telles, a resposta nal caber CVM. Mas contra ele cons-
pira a indita atuao da Coinvalores, que jamais demonstrara interesse pela Perdigo e, de
repente, liderou o volume de negcios com as aes da empresa, abocanhando R$ 5 milhes.
Procurado por DINHEIRO, o corretor preferiu deixar as explicaes por conta de seus asses-
sores. Eles juram de ps juntos que o corretor j teria comprovado sua inocncia no inqurito
137
FGV DIREITO RIO
da CVM. Um argumento, porm, claudicante nesses dias de internet: Fernando, que tam-
bm conselheiro da Bovespa, estaria no Exterior quando as operaes foram fechadas e no
soube das ordens de compra. A outra linha de defesa vai depender das investigaes: segundo
ele, as operaes foram realizadas por dois grandes e tradicionais clientes pessoas fsicas da
Coinvalores. A Bovespa, em nota ocial, conrmou que no h negcios em nome de nenhum
dos scios da Coinvalores. Telles, contudo, no explica por que seus dois grandes clientes de
um hora para outra decidiram investir pesado nas aes da Perdigo, exatamente nos dias que
antecederam o anncio da oferta pblica. Alm disso, o corretor mantm em sigilo o nome
dos investidores que venderam as aes da Perdigo entre 17 e 19 de julho, no pico da alta. Diz
que, submetido ao segredo de Justia, no pode revelar o teor do seu depoimento.
Se o uso de inside information ocorreu e Silva Telles no foi o responsvel, quem, ento,
teria cometido o ato ilcito? A resposta deve estar entre as dezenas de nomes arrolados pela
Sadia, de todos que tiveram acesso ao edital da oferta de compra. Um deles o de Luiz
Fernando Furlan, que, quando assumiu o Ministrio, repassou a parentes todas as aes
que possua da Sadia, empresa de sua famlia. O pai do ministro, Osrio Henrique Furlan,
detm 5,82% das aes ordinrias, e sua me, Lucy Fontana Furlan, irm do fundador
da Sadia, Attlio Fontana. Atravs da Sunower Participaes, a famlia Fontana controla
12,46% do capital votante. Furlan, portanto, herdeiro da Sadia pelos dois lados, mas se
afastou do acordo de acionistas (um dos rgos decisrios da Sadia) para atender s exign-
cias da Comisso de tica Pblica da Presidncia da Repblica. A princpio, Furlan no
alvo de investigao da CVM, cujo foco deve estar centrado na Coinvalores. Com o inqu-
rito em andamento, a CVM mantm a tradio e fecha-se em copas. Do prdio da rua 7 de
Setembro, no Centro do Rio, no vaza nenhuma informao.
3. Arcelor x Mittal:
MITTAL FAZ NOVA PROPOSTA PELA ARCELOR
18.05.2006
Com o sinal verde dos reguladores europeus, a Mittal volta briga pela compra da rival
Arcelor. Negcio pode chegar a US$ 27 bilhes

EXAME Depois de mais de trs meses desde a primeira oferta, a Mittal apresentou,
nesta quinta-feira (18/5) uma nova proposta pela rival Arcelor. O valor da oferta deve car
entre 23 bilhes e 27 bilhes de dlares. Os termos do negcio permanecem inalterados:
25% ser pago em dinheiro e o restante em aes da Mittal.
Mittal e Arcelor so as maiores siderrgicas do mundo. Juntas, as duas companhias res-
pondem por 10% da produo mundial de ao, com um valor de mercado da ordem de 40
bilhes de dlares.
Desde a primeira oferta, em janeiro, a Arcelor vem lutando contra a fuso. O principal
executivo da companhia, Guy Doll, classicou a proposta como totalmente hostil e vem
batalhando para inviabiliz-la. O conselho no apenas sugeriu aos acionistas que no ven-
dessem suas aes, como tambm adotou uma poltica de distribuio de dividendos, que
equivale a 20% do lucro da empresa em 2005.
A proposta de compra tambm cou em suspenso em funo da Justia Americana, que
vinha investigando um possvel caso de truste na fuso. Ontem foi a vez de os reguladores
europeus darem sinal verde ao processo de fuso.
O conselho da Arcelor chegou a admitir a venda da empresa, mas com uma condio:
que a Mittal pagasse toda a quantia em dinheiro. O CEO da Mittal, Lakshmi Mittal, limitou
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FGV DIREITO RIO
o valor em 25%, mas segundo o jornal Financial Times, possvel que ele aumente o valor
da oferta, caso a Arcelor continue se opondo a um acordo. Os acionistas tm at o dia 29 de
junho para decidir.
ARCELOR RECUA EM NEGOCIAO COM MITTAL
20.06.2006
Diretoria da siderrgica cancela reunio sobre plano de recompra de aes
EXAME Depois de muita resistncia, a Arcelor comea a dar sinais de recuo nas nego-
ciaes com sua arqui-rival Mittal Steel. Na noite de segunda-feira, a siderrgica com sede
em Luxemburgo anunciou o cancelamento de uma reunio com acionistas, marcada para
quarta-feira, para votar um plano de recompra de aes.
O controverso plano parte dos esforos da Arcelor para defender-se das investidas da
Mittal, que j apresentou oferta de 33 bilhes de dlares pela empresa. A diretoria da Arce-
lor j revelou que prefere uma fuso com a siderrgica russa Severstal.
Segundo analistas, o cancelamento da reunio pode representar uma chance de a Mittal
companhia holandesa controlada pelo bilionrio indiano Lakshmi Mittal ter sua pro-
posta aprovada. A Arcelor vem resistindo s investidas da Mittal h cinco meses.
A empresa precisaria da aprovao de trs teros dos acionistas para colocar o plano de
recompra em prtica. Mas analistas acreditam que muitos acionistas esto mais empolgados
com a oferta da Mittal. A Arcelor nega que o plano tenha o objetivo de bloquear a oferta
da Mittal (com prazo at 5 de julho). Segundo a empresa, o projeto busca recompensar os
acionistas. Mas a diretoria armou que o cancelamento da reunio de quarta-feira se deve
atual discusso entre Arcelor e Mittal e para no prejudicar qualquer soluo para o futuro
da Arcelor.
Uma reunio de acionistas est marcada para 30 de junho. Na data, dever ser votada a
proposta de unio com a Severstal, que criaria a maior siderrgica do mundo.
ARCELOR E MITTAL CONCORDAM COM FUSO
26.06.2006
Negcio avaliado em US$ 33,6 bilhes cria a maior siderrgica do mundo
EXAME Depois de resistir cinco meses, a diretoria da siderrgica Arcelor, com sede em
Luxemburgo, decidiu nalmente neste domingo aceitar a proposta de compra da Mittal
Steel. Com a fuso das duas maiores siderrgicas do mundo em um negcio no valor de
33,6 bilhes de dlares ser criada uma gigante do setor, trs vezes maior que sua rival
mais prxima. A nova empresa, chamada Arcelor Mittal, ter produo anual de mais de
100 milhes de toneladas de ao.
A deciso foi tomada na noite de domingo, aps uma longa reunio da diretoria da Ar-
celor, que aceitou a nova proposta da Mittal, de 40,4 euros por ao, valor 43% superior
oferta inicial, de janeiro. Antes de aceitar a proposta da Mittal pertencente ao bilionrio
indiano Lakshmi Mittal a Arcelor chegou a anunciar algumas medidas defensivas, como
a possibilidade de recompra de aes ou uma fuso com a rival russa Severstal. O acordo
ainda deve ser aprovado pelos acionistas.
A Severstal armou na noite de domingo que estava surpresa por no ter sido convidada
pela Arcelor para discutir uma nova proposta ou responder oferta da Mittal. O grupo
russo disse estar reavaliando suas opes depois de perder a batalha pela Arcelor, o que,
segundo reportagem da BBC, pode signicar a inteno de processar a Arcelor por quebra
de contrato.
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FGV DIREITO RIO
APS EXIGNCIAS DA CVM, ARCELOR FICA EM R$ 47,90 POR AO
13.02.2007
Valor representa prmio de 13,1% sobre o preo de mercado dos papis
AGNCIA ESTADO A Comisso de Valores Mobilirios (CVM) divulgou as exign-
cias nais formuladas por sua rea tcnica com relao oferta pblica de compra de aes
(OPA) da siderrgica Arcelor Brasil. Segundo o documento, a autarquia entendeu que a
OPA brasileira deve ser de 4,60 euros por ao, no que se refere parcela em dinheiro, e de
0,3931 papis da controladora Mittal, no que tange fatia em aes.
Na presente data, o preo total estimado em reais, por ao da Arcelor Brasil, de 47,90
reais, considerando: (a) a cotao de fechamento das aes de Mittal em 9 de fevereiro de
2007; e (b) os ajustes decorrentes do pagamento dos dividendos anunciados pela Mittal.
Tal estimativa, pondera a CVM, ainda no est ajustada pelo acrscimo decorrente da atu-
alizao da parcela em dinheiro.
O valor divulgado pelo rgo regulador (47,90 reais) representa um prmio de 13,1%
em relao ao preo atual de mercado das aes da Arcelor Brasil, que fecharam ontem co-
tadas a 42,35 reais a unidade na Bolsa de Valores de So Paulo.
A autarquia armou ainda que, tratando-se de OPA obrigatria, no se admite limitao
de adeso por critrio de residncia dos investidores, a menos que haja oferta alternativa,
apenas em dinheiro, que assegure ao menos o tratamento igualitrio OPA com permuta
de aes, isto , quantia em dinheiro que equivalha ao preo da OPA com permuta realizada
no Brasil na data de sua liquidao.
As exigncias nais, conforme o aviso, devero ser atendidas at o dia 27 de fevereiro
deste ano.
140
FGV DIREITO RIO
MARCOS BARBOSA PINTO
Bacharel em direito pela Universidade de So Paulo, mestre em direito pela Uni-
versidade de Yale e doutorando em direito pela Universidade de So Paulo. Foi
estagirio e associado do escritrio Levy & Salomo Advogados em So Paulo e
associado do escritrio Morrison & Foerster nos Estados Unidos. Tambm foi con-
sultor do Banco Interamericano do Desenvolvimento - BID junto ao Ministrio do
Planejamento e chefe de gabinete da presidencia do Banco Nacional de Desen-
volvimento Econmico e Social - BNDES. Atualmente, diretor da Comisso de
Valores Mobilirios - CVM.
141
FGV DIREITO RIO
FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas
Carlos Ivan Simonsen Leal
PRESIDENTE
FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco
DIRETOR
Fernando Penteado
VICE-DIRETOR DA GRADUAO
Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DE PS-GRADUAO
Luiz Roberto Ayoub
PROFESSOR COORDENADOR DO PROGRAMA DE CAPACITAO EM PODER JUDICIRIO
Ronaldo Lemos
COORDENADOR CENTRO DE TECNOLOGIA E SOCIEDADE
Evandro Menezes de Carvalho
COORDENADOR DA GRADUAO
Rogrio Barcelos Alves
COORDENADOR DE METODOLOGIA E MATERIAL DIDTICO
Lgia Fabris e Thiago Bottino do Amaral
COORDENADORES DO NCLEO DE PRTICA JURDICA
Wania Torres
COORDENADORA DE SECRETARIA DE GRADUAO
Diogo Pinheiro
COORDENADOR DE FINANAS
Milena Brant
COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO

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