56 57

Desde la creacin del Consejo se inici el trmite de remocin en 35 casos,

13 finalizaron en remocin, 10 por renuncias de los magistrados y 8 se
rechazaron, otros fueron remitidos a la Comisin de Disciplina.
Conclusiones
Si tenemos en cuenta que el juez es el corazn del sistema judicial y que
de su calidad depende la suerte de nuestra vapuleada Justicia, el sistema
actual de designacin y remocin no arroja un balance positivo.
Desde Fores insistimos una vez ms en que la escuela judicial es el sistema
adecuado y suficiente por s mismo para la seleccin de los magistrados
en Argentina. Entre las mltiples ventajas se destacan, que se determinan
los contenidos del curso en virtud del perfil de juez deseado, se capacita
a los alumnos en el arte de la judicatura, se los forma en la funcin
judicial, la gestin y organizacin de juzgados y disciplinas vinculadas,
se les brindan experiencias prcticas del ejercicio judicial, se conocen
sus capacidades, su vocacin, formacin moral, valores y responsabilidad
durante la prctica y el dilogo. Adems el sistema es menos costoso,
ahorra tiempo, asegura calidad y es menos pasible de errores.
En cuanto a la actuacin de la Comisin de Disciplina y Acusacin es
necesario que cumpla cabalmente con su tarea en forma independiente
y eficaz.
Por las manos de los jueces pasa la vida diaria de todos los ciudadanos.
Postergar la eleccin o elegir un mal candidato a juez es negar un
derecho humano a la sociedad, que no recibir justicia. Un buen juez
construir estado de Derecho y brindar institucionalidad. El Consejo de
la Magistratura no puede desconocer esta verdad y necesita corregirse
y buscar el camino correcto para asegurar el buen cumplimiento de sus
funciones.
ABOGACA INTERNA EN LA ARGENTINA.
REFLEXIONES A PARTIR DE UNA SENTENCIA EUROPEA
SOBRE CONFIDENCIALIDAD DE LA COMUNICACIN ENTRE
CLIENTES Y ABOGADOS
Por Marcelo Gobbi
1. Propsito
Una sentencia, no firme, del Tribunal de Primera Instancia de la Unin
Europea (el Tribunal) nos sirve como excusa para reflexionar sobre
la condicin de abogado interno desde la perspectiva del Derecho
argentino.
1
2. El caso
El Tribunal neg el carcter confidencial, propio del llamado Legal
Professional Privilege (LPP), a ciertos documentos vinculados con la
comunicacin entre ejecutivos y abogados internos de una empresa, y
convalid su incorporacin como prueba en la investigacin de presuntas
actividades anticompetitivas que llevaba a cabo la Comisin Europea (la
Comisin).
Los hechos del caso, muy resumidos:
Durante un procedimiento realizado en las oficinas inglesas de una
compaa de origen holands, la Comisin requiri la incorporacin
de dos grupos de documentos respecto de los cuales la empresa haba
alegado que deba regir el LPP, por lo cual solicit que se reservaran, sin
antes leerlos, en un sobre cerrado para que la cuestin fuera resuelta por
el Tribunal.
1. Tribunal de Primera Instancia de la Unin Europea, Sala Primera, 17/9/2007, Akzo Nobel Chemicals, Ltd.
and Ackros Chemicals, Ltd. vs. Commission of the European Community;
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:62003A0125:EN:HTML.
58 59
El primer grupo de documentos consista en dos ejemplares de un
memorando redactado por un ejecutivo de la empresa y destinado a
su superior corporativo (ninguno de ellos abogado), que en uno de
los ejemplares presentaba anotaciones manuscritas en el margen que
indicaban la necesidad de consultar el tema con determinado estudio
jurdico. A su respecto, la Comisin dispuso realizar una mirada
superficial (cursory look), rechaz la impugnacin y los incorpor en el
expediente.
2
El segundo grupo de documentos consista en comunicaciones de correo
electrnico entre el gerente general y un abogado interno de la empresa.
A su respecto, la Comisin acept incorporarlos en un sobre sellado para
que la cuestin fuera resuelta por el Tribunal.
La empresa recurri al Tribunal para que se declarara aplicable el LPP
respecto de ambos grupos de documentos.
Sumario de los fundamentos de la sentencia del Tribunal, que rechaz el
recurso:
El LPP se justifica por la garanta de la defensa en juicio, para cuya
vigencia existen los abogados como auxiliares de la justicia.
El LPP solamente protege a la documentacin que ha sido preparada con
la finalidad exclusiva de obtener asesoramiento jurdico independiente.
El abogado interno no puede prestar un asesoramiento jurdico
independiente, porque forma parte estructural, funcional y jerrquicamente
de la empresa, y tiene un jefe que no es abogado.
Aunque algunos pases de la Unin Europea admiten en la matrcula a los
abogados internos y los someten a la fiscalizacin disciplinaria propia de
la profesin, otros no lo hacen y el Tribunal, llamado a definir una regla
uniforme de nivel comunitario, debe inclinarse por la segunda posicin.
2. Aunque no es el objeto de este comentario, destacamos que el Tribunal censur la decisin de la Comisin
de hacer una mirada superficial sobre los documentos, porque obviamente as se obtiene el efecto que
correspondera impedir si a la postre el material fuera confidencial. Seal que ante la impugnacin los
documentos deban guardarse en un sobre sellado para su ulterior examen judicial, procedimiento que
la Comisin solamente aplic respecto de los mensajes de correo electrnico y no sobre el memorando
anotado.
3. El interno es realmente un abogado?
La ley define las tareas propias de esta profesin como derechos especficos
del abogado: evacuar consultas jurdicas y percibir remuneracin,
defender, patrocinar y representar judicialmente a sus clientes.
3
Por abogado interno nos referimos a quien que trabaja bajo relacin de
dependencia laboral respecto de una organizacin (empresaria, estatal u
organizacin no gubernamental) y desempea all esas tareas. Aunque la
aclaracin parezca innecesaria por redundante, nos referimos a abogados
que trabajan como tales, pues existen modelos de organizacin en los que
el departamento jurdico se ocupa slo, o principalmente, de distribuir las
tareas entre los abogados externos.
Kemelmajer de Carlucci describe la funcin que analizamos del siguiente
modo: Este abogado interno se caracteriza por las siguientes notas: su
fuerza de trabajo est puesta a disposicin de ese cliente; acta dentro
de la organizacin jerrquica de ste; sus ingresos dependen total o casi
totalmente de l; si bien mantiene en medida apreciable su independencia
de criterio tcnico, no determina por s mismo cmo, dnde, cundo y
cunto trabaja; forma parte del staff, o sea, no pertenece a la lnea que
toma las decisiones sino que asesora al que las toma; forma parte del
microclima empresarial, depende siempre directa o indirectamente de
alguien que no es abogado y est en permanente contacto con gente que
no lo es
4
. A nuestro juicio, se trata de una correcta descripcin, salvo en
cuanto manifiesta que el abogado interno no pertenece a la lnea que toma
las decisiones sino que slo asesora, caracterstica que puede ser cierta
en algunos casos pero que no se ajusta a la realidad de, por lo menos, las
grandes empresas, en las que el responsable jurdico integra los equipos
directivos y, nos consta, participa del proceso de toma de decisiones.
3. Ley 23.187, art. 7.
4. Kemelmajer de Carlucci, Ada: Daos causados por abogados y procuradores, JA 1993, III-704.
60 61
Nos parece que en la descripcin de la autora se importa al mundo de
la empresa lo que se suele ver con mayor frecuencia en la tarea de un
abogado externo, a veces mero asesor, sin percibir que la participacin en
la toma de decisiones es, precisamente, uno de los atributos que llevan a
las empresas a formar equipos jurdicos internos.
5
Opinamos que segn el Derecho argentino un abogado que trabaja como
tal bajo relacin de dependencia mantiene su condicin de abogado, y
que el rgimen laboral no lo priva de los derechos ni lo exime de las
obligaciones inherentes al ejercicio de su profesin.
6
En el plano normativo nos fundamos en lo siguiente:
Ley 23.187 no hace ninguna distincin que excluya de la matrcula o que
prive de derechos ni dispense de las obligaciones inherentes al ejercicio
profesional a quienes trabajan en relacin de dependencia.
La ley de Arancel de Abogados y Procuradores dispone que sus normas
no se aplican a los honorarios de los abogados que trabajen bajo relacin
de dependencia, en tanto los obligados al pago sean sus empleadores.
5. En una encuesta se pregunt a gerentes generales (CEOs) de grandes empresas norteamericanas qu
razones justifican mantener un departamento jurdico. El 89%, contest que los abogados internos
participan del planeamiento estratgico y de negocio (Survey. In-house Counsel for the 21st Century,
Association of Corporate Counsel and Spherion Corporation, 2001), http://www.acc.com/Surveys/CEO). No
conocemos un estudio similar que se refiera a la Argentina.
6. En la jurisprudencia no hemos encontrado conflictos en los que se cuestione la condicin de abogado
de quien trabaja en relacin de dependencia sino casos en que un abogado alega una relacin de empleo
encubierta bajo la locacin de servicios profesionales. Estos casos han sido resueltos en uno u otro sentido
pero siempre sobre la base de que es posible la coexistencia de ambas condiciones (ej., entre muchos otros,
C. Nac. Trab., sala 10, 28/11/2005, Ontiveros, Adriana N. v. Instituto Nacional de Reaseguros Sociedad del
Estado /en liquidacin decreto 171/1992 s/despido, Lexis N
o
13/10466).
7. Ley 21.839, art. 2: Los profesionales que actuaren para su cliente con asignacin fija, peridica, por un
monto global o en relacin de dependencia, no estn comprendidos en la presente ley, excepto respecto de
los asuntos cuya materia fuere ajena a aquella relacin o cuando mediare condena en costas a cargo de otra
de las partes intervinientes en el proceso. Una cuestin tica muy interesante y no estudiada en nuestro
pas es la relativa al destino que deben tener los honorarios que se regulan a los abogados internos que
representan o patrocinan a su cliente-empleador en juicio cuando la contraparte es condenada en costas.
El anlisis de la cuestin excede las posibilidades de este trabajo pero, si se nos tolera la simplificacin,
podemos afirmar que la praxis muestra dos modelos. Ciertas empresas y organismos pblicos permiten que
Si el abogado puede ejecutar honorarios a la contraparte condenada en
costas es porque la relacin de empleo (respecto de la que es ajeno el
obligado) en nada afecta la condicin profesional del beneficiario de la
regulacin.
7
Nuestro Colegio declara aplicables sus Reglas de tica a quienes presten
sus servicios en el departamento legal de empresas de cualquier tipo.
8
El Cdigo de tica que por disposicin de la ley aprob el Colegio Pblico
de Abogados de la Capital Federal s se refiere al abogado interno al
considerar esta situacin al regular la libertad del abogado de rechazar
asuntos (sobre lo cual volvemos en el captulo 5).
9
El plano de las conductas acompaa a las normas y confirma la respuesta
afirmativa, en tanto los abogados internos
se matriculan y cumplen con las obligaciones derivadas de la colegiacin
obligatoria;
10
reciben nombramientos de oficio;
estn sujetos al poder disciplinario de quien fiscaliza la matrcula;
esos honorarios puedan ser retenidos por los abogados beneficiarios de las regulaciones, pues funcionan
como un suplemento de su retribucin, con fundamento en lo dispuesto en la ley de arancel y por la
censura que merece para muchos no para nosotros- la prctica de compartir la retribucin con quienes no
tengan ttulo de abogado, lo que ocurrira si los honorarios fueran a parar finalmente a la empresa. Otras
sostienen que el importe de esos honorarios debe ser ingresado en la empresa porque sta ya ha retribuido
el trabajo de sus abogados mediante el salario y los honorarios regulados funcionan como resarcimiento de
ese gasto por aplicacin de los principios generales de la responsabilidad civil. Muchos colegas apoyan esta
segunda posicin porque, sostienen, debe evitarse la creacin de un conflicto de inters entre el abogado
y su cliente, porque el primero se vera estimulado a continuar litigando con la esperanza de que su parte
pudiera resultar vencedora en costas en situaciones en que podra convenir al cliente una transaccin con
costas por su orden (no nos convence como argumento autnomo, porque este conflicto objetivo de inters
es de la esencia de la profesin y, como tal, se presenta tambin cuando actan profesionales externos).
8. Colegio de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires: Reglas de tica, art. 46.
9. Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal: Cdigo de tica , art. 20.
10. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin remarc la condicin de matriculados de los integrantes del
Cuerpo de Abogados del Estado al declarar inconstitucional el decreto del Poder Ejecutivo que los eximi
de matricularse y de pagar el bono de derecho fijo (CSJN, 4/11/08, Colegio Pblico de Abogados de la Capital
Federal c/ Estado Nacional PEN, Ley 25.414 Dto. 1204/01 s/ amparo, considerando N
0
7).
62 63
pueden representar y patrocinar a sus empleadores en juicio, y suelen
hacerlo, sin que los tribunales se ocupen de comprobar en qu condicin
han sido contratados.
La respuesta afirmativa nos parece, adems, valiosa.
De entre las diversas funciones que comprende la tarea del abogado,
a nuestro juicio la que determina con mayor nitidez su esencia es la de
abogar, y no por mera comodidad semntica (la primera acepcin del
verbo abogar que muestra el Diccionario de la Real Academia Espaola
es defender en juicio, por escrito o de palabra) sino porque esa tarea
envuelve, a su vez, la de defender frente a reclamos patrimoniales o
imputaciones realizadas en el marco de investigaciones o procedimientos
sancionatorios, judiciales o administrativos.
La funcin de defensa no es meramente conveniente. Como ha
escrito Kemelmajer de Carlucci con cita de Cattaneo, el abogado es un
auxiliar de la justicia y el buen funcionamiento de este poder del Estado
interesa a toda la comunidad; en consecuencia, aunque la relacin con
el cliente configure un contrato, en muchos aspectos est dominada por
principios inderogables. Con razn se ha dicho que esta profesin, aunque
no configure el ejercicio de una funcin pblica en sentido propio,
tiene una particular relevancia publicstica".
11
Permite hacer realidad el
estado de derecho segn lo define el constitucionalismo moderno, en
tanto comprende las garantas del debido proceso (art. 18, Constitucin
Nacional). Por eso la ley garantiza que un imputado penalmente sea
asistido por un abogado cuyo servicio, en caso necesario, ser provisto
por el Estado.
12
11. Kemelmajer de Carlucci, Ada: op. cit. en nota 4.
12. Por eso no nos parece conveniente reunir en una misma persona, como hacen algunas compaas, la
funcin de abogado interno (director o gerente de asuntos jurdicos) y la responsabilidad de cumplimiento
o compliance (Chief Compliance Officer o CCO), cada vez ms difundido sobre todo en empresas que hacen
oferta pblica de sus acciones o son controladas por empresas cotizadas. Creemos que esa confusin va en
desmedro, en general, de la posibilidad de un verdadero ejercicio de la abogaca en el mbito corporativo.
Es poco probable que un ejecutivo se vea estimulado a comunicarse sincera y plenamente con un abogado
de la empresa que, al mismo tiempo, sea el encargado de velar por el cumplimiento de las normas externas
o internas que regulan la operacin. Este argumento no se mitiga sealando que el cliente es la empresa y no
el individuo que all trabaja; aunque esto es cierto, la empresa soporta de manera refleja la responsabilidad
civil y las consecuencias regulatorias de los actos que cometen los individuos, respecto de los cuales se
ejerce tambin la tarea de defender.
4. La confidencialidad, entre los privilegios del abogado (rectius:
del cliente)
Precisamente por su vinculacin con garantas constitucionales, a la
funcin de abogar se la rodea de ciertos atributos que no son privilegios
del abogado sino herramientas que tienden a que el cliente pueda ejercer
mejor su derecho de defensa.
La confidencialidad de las comunicaciones entre abogado y cliente
(usualmente llamada attorney-client privilege en los Estados Unidos y
Legal Professional Privilege en el mbito europeo) es, para nosotros,
uno de los aspectos de la proteccin ms general que en nuestro derecho
agrupamos bajo el concepto de secreto profesional, a la vez un derecho
y una obligacin del abogado, aunque conceptualmente pueda hacerse
un matiz entre ambos institutos: mientras el secreto profesional es
la prohibicin de revelar informacin que est en poder del abogado
sin dispensa del cliente (una obligacin de no hacer del abogado), la
confidencialidad que analizamos involucra tambin a documentos que
estn en poder del cliente pero que se relacionen con su interaccin
con el abogado para el ejercicio de las funciones propias de ste (lo que
comprende, adems, una prohibicin de que los terceros accedan a esa
informacin).
En nuestra ley la confidencialidad de las comunicaciones que el cliente
mantiene con su abogado se induce sin dificultad de diversas normas:
la prohibicin de declarar contra s mismo;
13
la obligacin del abogado de guardar el secreto profesional y la
consecuente tipificacin de su violacin como delito penal;
14
el derecho del abogado a comunicarse libremente con sus clientes
cuando stos se hallaren privados de libertad;
15
la inviolabilidad del estudio profesional y su consecuencia, el control
ms intenso a que est sujeto su allanamiento.
16
13. Art. 18, Constitucin Nacional.
14. Art. 6, inc. f, Ley 23.187 y art. 156, Cdigo Penal.
15. Art. 7, inc. d, Ley 23.187.
16. Art. 7, inc,. e, Ley 23.187, que relaciona explcitamente la inviolabilidad del estudio profesional con la
garanta de la defensa en juicio.
64 65
En la Argentina no existen disposiciones legales ni precedentes que
establezcan excepciones a esta confidencialidad, ni se ha desarrollado
una doctrina respecto de si la informacin debe reunir ciertas condiciones
para su proteccin.
En los Estados Unidos, aunque con variantes segn el estado, la
confidencialidad aplicada especficamente a los abogados internos existe
si la comunicacin:
es hecha por un empleado de la empresa a un abogado con el fin de
obtener asesoramiento jurdico, o a un superior jerrquico que requiere
el asesoramiento jurdico;
se refiere a cuestiones que estn dentro del mbito de las funciones de
ese empleado; y
no ha sido diseminada ms all de aquellos que necesitan conocer su
contenido.
17
5. La independencia y el abogado interno
El Tribunal consider a la independencia un elemento central para negar
la plena condicin de abogado a un profesional interno a los fines de
proteger como confidencial cierta informacin.
Independencia no quiere decir aqu imparcialidad, pues desde cierto
punto de vista no hay nada ms parcial, y por ende en cierto sentido
menos independiente, que un abogado (de advocatus y ste, a su vez,
probablemente de la expresin ad auxilium vocatus, el llamado para
ayudar).
El Tribunal utiliz el trmino en el sentido de la libertad del abogado para
aplicar su criterio jurdico y de accin profesional para que la abogaca
cumpla con su funcin de garantizar el derecho de defensa, lo que
entiende que slo puede ser provisto por un abogado que sea un tercero
respecto de la parte que recibe ese asesoramiento.
18
17. Association of Corporate Counsel: Corporate Compliance, 2006, pg. 7.
18. Considerando 168 de la sentencia: () provided by a lawyer who, structurally, hierarchically and
functionally, is a third party in relation to the undertaking receiving that advice.
Desde una perspectiva argentina, adoptar esa posicin implicara afirmar
que la independencia no existe cuando los aspectos especficos de la
profesin se consideran alcanzados por la subordinacin propia de la
relacin laboral, que consiste en la obligacin del empleado de observar
las rdenes e instrucciones que se le impartan sobre el modo de ejecucin
del trabajo.
19
Nosotros creemos que en nuestro derecho la relacin laboral de
dependencia no es incompatible con la autonoma tcnica del profesional
empleado, por lo que ste debe cumplir siempre con las obligaciones
legales y ticas propias de su profesin cualquiera haya sido el modo de
contratacin. Prestigiosa doctrina ha sealado que el abogado estar
sometido a un horario, una modalidad de trabajo y a una disciplina, pero
como tcnico en derecho, continuar siendo soberano en el ejercicio de
sus funciones y cuando informe jurdicamente lo har segn su leal saber
y entender; por grande que sea el grado de subordinacin que pueda ligar
a un profesional liberal, la responsabilidad derivada de su profesin le
atribuye siempre un alto grado de autonoma en su radio profesional; por
eso, una orden del patrono no podra relevarlo de esa responsabilidad ni
la relacin de trabajo autorizar al patrono para imponerle decisiones.
20

Esa compatibilidad entre relacin de empleo e independencia profesional
es tambin reconocida por la doctrina laboral. Sostiene Fernndez
Madrid: Tratndose de profesionales la subordinacin tcnica aparece
atenuada de manera tal que en muchos casos puede llegar a desaparecer.
Es as como el profesional dispone de una independencia que no se pierde
an trabajando en relacin de subordinacin jurdica. () En el caso de
profesionales el empleador podr asignarles trabajo, interrumpir el que
estn realizando, derivarlo a otro profesional, requerirlo en determinado
lapso, fijar honorarios y mbitos de realizacin de las tareas. Pero en
razn de las limitaciones determinadas por las reglas de la profesin y
por la responsabilidad personal del profesional impuesta por las leyes
de su profesin, el empleador no puede dar rdenes sobre la manera de
19. Ley 20.744, de Contrato de Trabajo: Art. 86.
20. Kemelmajer de Carlucci, op. cit. en nota 4.
66 67
realizar el trabajo. De ah que la anotada falta de dependencia tcnica
implique, por lo general, una dificultad adicional para la prueba de la
dependencia jurdica.
21
Algunos tribunales llamados a analizar si un abogado era o no empleado
han puesto de manifiesto precisamente la nota de independencia
propia de la tarea profesional al resolver que de los tres especies de
subordinacin que configuran la relacin de trabajo (la econmica, la
tcnica y la jurdica) en el caso de un empleado contratado para trabajar
en su profesin no se presentan las dos ltimas, y as y todo existe la
relacin de dependencia.
22
En el caso comentado, muchas entidades representativas de abogados, y
no slo de internos, presentaron informes en carcter de amici curiae
en apoyo de la posicin de la recurrente, con cita de precedentes
jurisprudenciales europeos en los que se declar que la independencia
profesional y la relacin de empleo son compatibles.
23
La recurrente
sostuvo que la condicin de abogado deba ser regida por los derechos
nacionales y no por normas comunitarias. En el caso, el abogado en
cuestin integraba la Nederlandse Orde van Advocaten de Holanda y estaba
sujeto a sus normas y procedimientos disciplinarios, y el procedimiento se
realiz en Inglaterra, pas en que tambin existe tal admisin. En Holanda,
los abogados internos son admitidos si la empresa que los emplea celebra
con ellos un contrato que garantice su independencia y la sujecin a las
normas de la profesin.
24
Sin embargo, el Tribunal entendi que deba
buscar una norma uniforme para todo el mbito de la Unin Europea,
donde existen pases que slo reconocen como abogado al externo.
21. Fernndez Madrid, Juan C., Las profesiones liberales y el contrato de trabajo, DT XLVIII-A, 185).
22. C. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 30/10/2007, Federici, Roberto M. v. Asociacin Espaola de
Beneficencia, Lexis N
o
70042327; C. Nac. Trab., sala 8
o
, 22/11/2004, Maruri, Marcela A. v. Trainmet Seguros
S.A. y otro, Lexis N
o
70014854.
23. Presentaron sus informes las siguientes entidades: The Council of the Bars and Law Societies of the
European Union, Algemene Raad van de Nederlandse Orde van Advocaten (Holanda), American Corporate
Counsel Association, International Bar Association y European Company Lawyers Association. Esta ltima
describi con precisin el concepto: Independence of thought and judgment are expected of in-house
lawyers, as they are of their external colleagues. Such independence of thought and judgment are in no
way incompatible with the existence of an employment contract, and this principle has been affirmed by
Una nota que suele mencionarse como configurativa del atributo de
independencia del abogado es el derecho de rechazar asuntos, derecho
que se pone en crisis, si es que no desaparece, cuando el cliente es adems
empleador. Ese derecho est reconocido en los artculos 19 de las Reglas
de tica de nuestro Colegio y 20 del Cdigo de tica del Colegio Pblico
de Abogados de la Capital Federal. Este ltimo condiciona su ejercicio
pero no lo elimina, al disponer que el abogado es libre de aceptar o
rechazar asuntos en los que se solicite su intervencin profesional, sin
necesidad de expresar los motivos de su determinacin, salvo en los casos
de nombramiento de oficio o cuando acte en relacin de dependencia
y sujeto a directivas del principal. En estos casos, el abogado podr
(en nuestra opinin, debi decir "deber") justificar su declinacin
fundndose en normas ticas o legales que puedan afectarlo personal
o profesionalmente. Nos parece una razonable armonizacin entre la
independencia profesional y la subordinacin propia del empleado.
Una buena definicin de lo que debe entenderse por independencia
del abogado interno es la contenida en las Reglas de tica de nuestro
Colegio. Aunque la disposicin se refiere a los abogados que actan bajo
relacin de dependencia respecto de organizaciones dedicadas a brindar
servicios jurdicos (sociedades de abogados o multidisciplinarias) y no de
empresas con otro objeto, creemos que se impone la analoga y que debe
aplicarse el mismo principio. Dice el artculo 16, cuarto prrafo, de esas
Reglas: Una sociedad de profesionales abogados o multidisciplinaria,
y los abogados que acten en forma individual, podrn emplear otros
abogados o profesionales de otras disciplinas bajo su dependencia.
the Appellate Courts in a number of EU jurisdictions both for lawyers and for other professions (Cour de
Cassation France, 29/03/1996; Cour de Cassation Belgique, 27/3/1968 (pas 1968,1,916); Hof van Discipline
Nederland, 18/12/1974, (Advokatenblad 1975, p. 366 et seq)). In this last case the Court decided that the
employment contract of X (the lawyer) did not endanger his freedom and independence even when acting
for his employer. The principle has also been confirmed by the French law of December 31, 1990 concerning
certain legal professions, which introduces the possibility for avocats" to be employees (Intervention
Statement in case T 253/03 Akzo Nobel Chemicals, Ltd. y Ackros Chemicals, Ltd. vs. Commission of the
European Community, pg. 12; en http://www.ecla.org/documents/Intervention%20Statement-1.pdf).
24. Considerando 149 de la sentencia.
68 69
Si bien tiene subordinacin jurdica dada su relacin de empleo, el
abogado empleado cuidar de mantener su independencia de criterio
jurdico y no ser considerado un subordinado desde el punto de vista
tcnico. El empleador no podr escudarse en esa falta de subordinacin
tcnica para evadir su responsabilidad ante el cliente por la negligencia
o dolo del subordinado en la atencin de los asuntos de aqul. El
abogado empleado tambin podr realizar objeciones de conciencia para
atender determinados clientes o asuntos y, en ese caso, la sociedad de
profesionales o el abogado empleador debern respetar tal objecin y
permitirle no atender el caso o al cliente en cuestin.
Adicionalmente, no hay razn que justifique presumir que un abogado
obedecer cualquier instruccin que d su cliente interno an si al
hacerlo compromete su responsabilidad civil genrica, y profesional
especfica, ninguna de las cuales desaparece ni se atena porque trabaje
bajo relacin de empleo. Si se considerara que la insercin en una
estructura jerrquica en condicin de asalariado convierte al abogado en
una especie de autmata dactilgrafo de su jefe, algo no muy diferente
podra decirse de los abogados que se desempean bajo relacin de
dependencia en estudios jurdicos, que tambin tienen condicionada su
libertad para decidir en qu trabajan y cmo.
25
Si se aplicara el mismo
grado de suspicacia, rayana en el prejuicio, al mbito de la abogaca
externa, debera tomarse en consideracin que para una firma de
abogados a veces un cliente o grupo empresario es, por el porcentaje de
25. Las normas relativas a nuestra profesin todava parecen atender preponderantemente al abogado
que ejerce la profesin individualmente sin considerar de modo suficiente a la figura del estudio jurdico.
No nos referimos a la discusin sobre si el derecho de los abogados de asociarse debe estar limitado a la
formacin de sociedades entre abogados ni de la regulacin de las probables figuras societarias (decisiones
que adopt, por ejemplo, el derecho francs mediante las leyes 71-1130 y 90-1258, respectivamente) sino a
sus consecuencias en el plano tico. Abundan en nuestra experiencia las coloridas ancdotas. Cierta vez
intervinimos en representacin de un acreedor en un concurso preventivo que tramit en el interior del
pas. Meses despus de trabajar en el tema junto con un prominente abogado del lugar, supimos que ste era
socio del letrado patrocinante de la sindicatura, o por lo menos que ambos compartan estudio, asistente
y membrete, circunstancia que no pareca preocupar a ninguno de los colegas, al colegio de abogados ni
al tribunal del lugar.
facturacin que representa, la condicin de su subsistencia, circunstancia
que puede comprometer su independencia tanto como lo hara la relacin
de empleo (aunque, como apunta Molinelli, un abogado externo inteligente
har lo posible para evitar tal situacin o, al menos, para que su cliente
principal no se entere, lo que no puede hacer el interno).
26
Jurdica y
econmicamente resulta ms fcil para el cliente resolver un contrato de
locacin de servicios profesionales que una relacin de empleo, lo que
obliga a ser prudente y evitar conclusiones dogmticas cuando se trata
de atribuir al abogado interno una situacin de mayor fragilidad que le
pueda restar per se independencia de criterio profesional.
Por todas estas razones creemos que una decisin como la que tom el
Tribunal no se ajustara al derecho argentino.
26. Molinelli, N. Guillermo: La tica profesional y el abogado interno de empresa, LL 1990-C, 1160.