Resumo No presente trabalho procurou-se de forma resumida discorrer sobre a lei 12846/13 a qual foi criada com o objetivo de responsabilizar objetivamente a pessoa jurdica por atos ilcitos praticados contra administrao pblica. Busca-se identificar os sujeitos dessa responsabilidade, bem como os tipos penais previstos na nova legislao. Por fim, far-se- uma anlise sobre os impactos da nova lei no ordenamento jurdico. Resumo En esto trabajo se busc, de forma resumida, discurrir acerca de la Ley n 12.846/13, la cual fue creada con el objetivo de responsabilizar objetivamente la persona jurdica por sus actos ilcitos practicados contra la administracin pblica. Intenta identificar los sujetos de esa responsabilidad, bien como los tipos penales previstos en la nueva legislacin. Por fin, se har un anlisis sobre los impactos de la nueva ley en el ordenamiento jurdico. Palavra-chave Atos ilcitos. Responsabilidade objetiva. Pessoa Jurdica. Responsabilidade Administrativa. Responsabilidade Jurdica. Palavra-chave Actos ilcitos. Responsabilidad objetiva. Persona Jurdica. Responsabilidad Administrativa. Responsabilidad Jurdica.
1 Estudante de Direito no UNICERP- Centro Universitrio do Cerrado-Patrocnio 2 Estudante de Direito no UNICERP- Centro Universitrio do Cerrado-Patrocnio
1. INTRODUO
No final do ms de janeiro de 2014 entrou em vigor a Lei n 12.846/2013, a qual dispe sobre a responsabilizao administrativa e civil de pessoas jurdicas pela prtica de atos contra a administrao pblica, nacional ou estrangeira. A novidade legislativa carece de anlise por parte dos estudiosos do direito com vistas a dar maior claridade a sua interpretao e aplicao, tendo vista as perceptveis influencias no ordenamento jurdico pertinente administrao pblica. Para tanto, num primeiro momento, sero tratados os conceitos prescritos pela lei e pela doutrina referentes administrao pblica. Logo aps, os princpios do direito que regem administrao pblica. A seguir, os tipos penais elencados e os elementos que os compem. E, por fim, as consideraes finais das autoras.
2. DESENVOLVIMENTO
Passa-se a desenvolver os aspectos da lei, de acordo com as temticas nela descritas, conforme se v a seguir.
2.1 Conceituaes
Para o exato entendimento das normatizaes trazidas pela lei, fazem-se necessrias conceituaes importantes para o tema, quais sejam: a) Administrao Pblica: Segundo a renomada doutrinadora Di Pietro a Administrao Pblica pode ser compreendia em sentido amplo ou em sentido restrito. No primeiro caso, a Administrao Pblica, se considerada subjetivamente, ou seja, quanto aos seus sujeitos, compreende tanto os rgos governamentais, supremos, constitucionais (Governo), como tambm os rgos administrativos, subordinados, dependentes, porm, se objetivamente considerada, isto , pelas atividades que desenvolve, a Administrao Pblica compreende a funo poltica, que traa as diretrizes governamentais e a funo administrativa, que as executa. Em sentido estrito, a Administrao Pblica compreende, sob o aspecto subjetivo, apenas os rgos administrativos e, sob o aspecto objetivo, apenas a funo administrativa, excludos, no primeiro caso, os rgos governamentais e, no segundo, a funo poltica. 3
O conceito de Administrao Pblica trazido pela norma deve, alm das pessoas jurdicas nacionais, abarcar a administrao pblica estrangeira, que compreende conforme 1 do art. 5, os rgos e entidades estatais ou representaes diplomticas de pas estrangeiro, bem como as pessoas jurdicas controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico de pas estrangeiro. O 2 do mesmo artigo equipara, ainda, administrao pblica estrangeira as organizaes pblicas internacionais. b) Atos lesivos administrao pblica: Conforme art. 5 da referida Lei, constituem atos lesivos administrao pblica todos aqueles praticados pelas pessoas jurdicas que atentem contra o patrimnio pblico nacional ou estrangeiro, contra princpios da administrao pblica ou contra os compromissos internacionais assumidos pelo Brasil. c) Agentes pblicos: No 3 do art. 5, encontra-se ainda o conceito de agente pblico estrangeiro, para os efeitos da lei, quem exera cargo, emprego ou funo pblica em rgos, entidades estatais ou em representaes diplomticas de pas estrangeiro, assim como em pessoas jurdicas controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico de pas estrangeiro ou em organizaes pblicas internacionais. d) Responsabilidade Administrativa: A responsabilizao administrativa a consequncia da prtica de ato omissivo ou comissivo no desempenho do cargo ou funo. J a responsabilizao civil deriva de ato omissivo ou
3 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 25 ed. So Paulo, Atlas, 2012, p. 50. comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros.
2.2 Princpios da Administrao Pblica
Conquanto o art. 37 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 reze que a Administrao Pblica, direta e indireta, em quaisquer dos poderes e de quaisquer esferas, obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, doutrina e jurisprudncia aceitam os nomeados princpios reconhecidos, quais sejam: da supremacia do interesse pblico; da autotutela; da indisponibilidade; da continuidade dos servios pblicos; da segurana jurdica; e da precauo. Carvalho Filho acrescenta a este rol, os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade 4 . Dentre os princpios elencados, destacamos o princpio da moralidade, o qual nas palavras de Marinella implica que em sua atuao o administrador pblico deve atender aos ditames da conduta tica, honesta, exigindo a observncia de padres ticos, de boa-f, de lealdade, de regras que assegurem a boa administrao e a disciplina interna na Administrao Pblica 5 . Idia essa reforada por Moraes ao afirmar que no bastar ao administrador o cumprimento da estrita legalidade, ele dever respeitar os princpios ticos de razoabilidade e justia, pois a moralidade constitui pressuposto de validade de todo ato administrativo praticado 6 . Sem delongas, porm necessrio se faz pertinente apontar a manifestao do Supremo Tribunal Federal a respeito do princpio da moralidade: Poder-se- dizer que apenas agora a Constituio Federal consagrou a moralidade como principio de administrao pblica (art 37 da CF). Isso no verdade. Os princpios podem estar ou no explicitados em normas. Normalmente, sequer constam de texto regrado. Defluem no todo do ordenamento jurdico. Encontram-se nsitos, implcitos no sistema, permeando as diversas normas regedoras de determinada matria. O s fato de um princpio no figurar no texto constitucional, no significa que nunca teve relevncia de principio. A circunstncia de, no texto
4 CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 25 ed. So Paulo: Atlas, 2012, p. 42. 5 MARINELA, Fernanda. Direito Administrativo. 1 ed. Salvador: Juspodivm, 2005, p. 37. 6 MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. So Paulo: Atlas, 2005, p. 296. constitucional anterior, no figurar o principio da moralidade no significa que o administrador poderia agir de forma imoral ou mesmo amoral. 7
2.3 Prescries Penais
Os tipos penais elencados pela nova lei esto prescritos em seu art. 5, os quais podem ser sinteticamente enumerados: a) Prometer, oferecer ou dar, vantagem indevida a agente pblico; b) Financiar, custear, patrocinar ou subvencionar a prtica dos atos ilcitos previstos nessa lei; c) Utilizar-se de interposta pessoa para ocultar ou dissimular interesses ou identidade de beneficirios dos atos; d) Fraudes em licitaes ou contratos; e) Dificultar ou intervir em investigaes ou fiscalizao de rgos, entidades ou agentes pblicos;
2.4 Prescries Administrativas
As sanes administrativas esto prescritas no art. 6 da norma e constituem: multa e publicao extraordinria da deciso condenatria. Na aplicao da multa caso no seja possvel utilizar o critrio do valor do faturamento bruto da pessoa jurdica, a multa ser de R$ 6.000,00 (seis mil reais) a R$ 60.000.000,00 (sessenta milhes de reais). No segundo caso, o 5 do mesmo artigo determina que a publicao: (...)ocorrer na forma de extrato de sentena, a expensas da pessoa jurdica, em meios de comunicao de grande circulao na rea da prtica da infrao e de atuao da pessoa jurdica ou, na sua falta, em publicao de circulao nacional, bem como por meio de afixao de edital, pelo prazo mnimo de 30 (trinta) dias, no prprio estabelecimento ou no local de exerccio da atividade, de modo visvel ao pblico, e no stio eletrnico na rede mundial de computadores.
7 STF 2 T. Recurso Extraordinrio n 160.381 SP, Rel. Min. Marco Aurlio, v.u.; RTJ 153/1.030. As sanes sero aplicadas, isolada ou cumulativamente, considerando as peculiaridades do caso concreto e com a gravidade e natureza das infraes. Devem ainda ser precedidas pela manifestao jurdica da Advocacia Pblica ou pelo rgo de assistncia jurdica, ou ainda por equivalente. A aplicao das sanes so cumulativas reparao civil, ou seja as sanes administrativas no excluem a obrigao de reparar integralmente o dano. Para aplicao das sanes sero considerados, conforme art. 7: a gravidade da infrao; a vantagem auferida ou pretendida; a consumao ou no da infrao; o grau de leso ou perigo de leso; o efeito negativo produzido pela infrao; a situao econmica do infrator; a cooperao da pessoa jurdica; a existncia de mecanismos e procedimentos internos de integridade, auditoria e incentivo denncia; o valor dos contratos. O Poder Executivo Federal ainda deve regular os parmetros de avaliao de mecanismos e procedimentos de integridade, auditoria e incentivo denncia.
2.5 Sujeitos
Figuram como sujeitos passivos as pessoas jurdicas, cuja responsabilidade objetiva, porm sua responsabilizao no exclui a responsabilidade individual de seus dirigentes ou administradores ou de qualquer pessoa natural, autora, coautora ou partcipe do ato ilcito, na medida de sua culpabilidade. No caso de alterao contratual, transformao, incorporao, fuso ou ciso societria, subsiste a responsabilidade. Somente no caso de fuso e incorporao, a responsabilidade se restringe s multas e reparaes at o limite do patrimnio transferido, e ainda pelos atos ocorridos aps a data de fuso ou incorporao, salvo se comprovada fraude. So solidrias ainda as sociedades controladoras, controladas, coligadas ou consorciadas pelos atos ilcitos previstos na lei, restringindo-se tal responsabilidade obrigao de pagamento de multa e reparao integral do dano causado. 2.6 Do processo
Conforme Art. 2 da referida lei, a responsabilizao ocorrer nos mbitos administrativo e civil. Na Primeira a apurao da responsabilidade de pessoa jurdica caber a autoridade mxima de cada rgo ou entidade a qual agir de ofcio ou mediante provocao por meio de processo administrativo disciplinar PAD, previsto no Estatuto dos Servidores, sempre observando o princpio do contraditrio e a ampla defesa do acusado. A instaurao e o julgamento do processo administrativo de competncia de cada rgo ou entidade dos poderes pblicos, cuja ao de ofcio, podendo ser provocada, e observando os princpios do contraditrio e ampla defesa. Essa competncia poder ser delegada, conforme art. 8 da lei ora analisada. No mbito do Poder Executivo Federal, a Controladoria Geral da Unio ter competncia concorrente, cuja competncia originria de instaurar e julgar processos contra atos praticados contra a administrao pblica estrangeira. Prev o art. 10 que o processo administrativo para apurao da responsabilidade de pessoa jurdica ser conduzido por comisso designada pelas autoridades retro mencionadas e ser composta por 2 (dois) ou mais servidores estveis, cujo prazo de concluso do processo de 180 (cento e oitenta dias), contados da data da publicao do ato que a instituir. J na esfera civil, segundo o disposto no art. 927 do referido estatuto: aquele que por ato ilcito, causar dano ao direito de outrem, fica obrigado a repar-lo. Esta obrigao de reparao do dano ocorre independentemente de culpa nos casos previstos do art.5 da Lei supracitada. A instaurao de processo administrativo especfico de reparao integral do dano no prejudica a aplicao imediata das sanes estabelecidas na lei.
2.7 Prescries diversas A destinao do patrimnio decorrente das sanes aplicadas ocorrer preferencialmente aos rgos ou entidades pblicas lesadas. As infraes previstas na lei prescrevem em 05 (cinco) anos da data da cincia da infrao, ou da ltima ocorrida, em caso de infrao permanente ou continuada. A prescrio se suspende com a instaurao do processo. A aplicao da lei atinge os atos de pessoa jurdica brasileira contra a administrao pblica estrangeira, ainda que cometidos no exterior. As sanes previstas nesta lei no excluem os atos de improbidade administrativa nos termos da Lei no 8.429, de 2 de junho de 1992; e, tampouco, atos ilcitos alcanados pela Lei no 8.666/93, ou outras normas de licitaes e contratos da administrao pblica, inclusive no tocante ao Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas - RDC institudo pela Lei no 12.462/11. O acordo de Lenincia foi criado nos Estados Unidos com o objetivo de conceder ao autor do dano uma chance para reparar a infrao danosa.Com o advento da lei 12.846/2013, o legislador enquadrou esse acordo a essa lei com o objetivo de dar uma segunda chance ao autor do dano para que colabore com as investigaes para a identificao dos demais envolvidos na infrao, que fornea tambm informaes e documentos para que comprove o ilcito praticado e o processo administrativo.
3. CONSIDERAES FINAIS
Diante do que foi exposto acima, com a criao dessa lei 12846/13, as sociedades empresrias e as sociedades simples tero responsabilidade objetiva administrativa e civil pela prtica de atos contra a administrao pblica, nacional ou estrangeira. No mbito da responsabilidade administrativa, a pessoa jurdica que praticar ato lesivo contra a administrao pblica sofrer sanes que poder desde multas ou publicao extraordinria da deciso condenatria. No mbito da responsabilidade judicial, a pessoa jurdica poder perder seus bens, as atividades podero ser at suspensas, haver dissoluo compulsria da pessoa jurdica e ainda a pessoa jurdica que cometeu o ilcito ir ser proibida de receber alguns benefcios pelo prazo de um a cinco anos. Outra questo importante que deve ser comentada sobre o acordo de Lenincia que foi enquadrado a essa lei, pois atravs dele a pessoa jurdica que mesmo que praticou a conduta lesiva, contribuir com a administrao pblica, ter vrios benefcios. Outro ponto que deve ser observado com a criao dessa lei a criao no mbito do Poder Executivo Federal o Cadastro Nacional de Empresas Punidas (CNEP), que dever reunir e dar publicidade s sanes aplicadas pessoa jurdica infratora. A lei n 12.846/13 trouxe maior rigor na apurao de atos ilcitos praticados contra a Administrao Pblica, auxiliando no combate corrupo e possibilitando medidas coibidoras. Destaca-se, ainda, como objetivo da lei o princpio da moralidade, em decorrncia da tica, da honestidade e da probidade administrativa, sem excluir os demais princpios. Tal princpio ganhou reforo com a referida lei, pois visa principalmente prevenir condutas desviantes do administrador pblico, ou de pessoas contra a administrao pblica. Verifica-se que o arcabouo jurdico pertinente temtica est sendo ampliado em razo dos diversos meios fraudulentos pelos quais atacada a administrao estatal. Os resultados, por certo, s podero ser medidos pela eficcia dos rgos fiscalizadores.
4. BIBLIOGRAFIA
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