UNIVERSIDAD BOLIVARIANA

BELTRAN EL IDOLO DE CIVIL

DERECHO DE FAMILIA
Concepto de familia
La familia ha sido definida como un conjunto de personas entre las que median
relaciones de matrimonio o de parentesco (consanguinidad, afinidad o adopcin) a las
que la ley atribuye algn efecto jurdico; por ejemplo, impedimento matrimonial relativo
al parentesco, llamamiento a la sucesin ab intestato, designacin para la tutela etc
(!os" #ast$n %obe&as) 'n t"rminos parecidos, la define (omarriva) *conjunto de
personas unidas por el vnculo de matrimonio, del parentesco o de la adopcin*
+o e,iste en nuestra legislacin una definicin de familia, salvo el artculo -./
inc 01 del #digo #ivil, para fines muy limitados (uso y habitacin)
Caractertica del Derec!o de Familia
%iene el 2erecho de 3amilia algunas caractersticas que lo diferencian
claramente del 2erecho 4atrimonial)
. 'l 2erecho de 3amilia es de contenido eminentemente "tico 'llo e,plica que en
"l se pueden encontrar preceptos sin sancin o con sancin atenuada, obligaciones
incoercibles, porque el 2erecho o es por s mismo incapa5 de provocar mediante la
coercin la observancia de dichos preceptos, o cree m$s conveniente confiar su
observancia al sentimiento "tico, a la costumbre, a otras fuer5as que actan en el
ambiente social 6s ocurre por ejemplo, con aquella norma de nuestro #digo #ivil que
establece que el hijo debe respeto y obediencia a sus padres (art 777); con aquella
otra que establece el derecho y el deber de cada cnyuge de vivir en el hogar comn
(art .00), etc
7 %odo el 2erecho de 3amilia es disciplina de condiciones personales o estados
(estado de cnyuge, de padre, de hijo, de pariente, etc), que son inherentes a la
persona y se imponen, como derechos absolutos, respecto de todos 2e estos estados
o posiciones personales surgen o pueden surgir relaciones econmicas patrimoniales
(derechos familiares patrimoniales, les llama la doctrina) 4ero estos derechos
econmicos patrimoniales son consecuencia de dichos estados y por lo mismo
inseparables de ellos 'llo hace que la relacin econmica cuando se produce en el
seno de la familia adopte modalidades especiales 6s, por ejemplo, el padre de familia
tiene un usufructo legal sobre los bienes de su hijo, que presenta diferencias esenciales
con el derecho real de usufructo 'l alimentario tiene un derecho personal o cr"dito
para poder e,igir que el alimentante le pague la pensin, que tiene formas especiales
de ser cumplido, que lo diferencian de un cr"dito corriente (v gr arrestos) La
obligacin del tutor o curador de rendir cuenta de su administracin, est$ sometida a
reglas especiales que lo diferencian del mandatario, etc
0 'n el 2erecho de 3amilia hay un claro predominio del inter"s social sobre el
individual 'l inter"s individual es sustitudo por un inter"s superior, que es el de la
familia 'se es el que se aspira a tutelar
2e las caractersticas reci"n se&aladas derivan importantes consecuencias)
a) Las normas reguladoras del 2erecho de 3amilia son de orden pblico, y
como tales imperativas, inderogables 's la ley nicamente, y no la voluntad de las
partes, la que regula el contenido, e,tensin y eficacia de las relaciones familiares
b) 'l principio de la autonoma de la voluntad 8piedra angular del derecho
patrimonial8 no juega o est$ muy restringida en el 2erecho de 3amilia 9uen ejemplo de
lo que decimos lo constituye el artculo .:; del #digo #ivil, que sanciona con nulidad
cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones del p$rrafo sobre los 9ienes
3amiliares
c) 'n el derecho patrimonial se parte del principio de la igualdad de las partes
'n cambio en derecho de familia, hay casos en que no es as ',isten relaciones de
superioridad y recprocamente de dependencia, llamados derechos de potestad < ello
e,plica institutos tan importantes como el de la autoridad paterna o de la patria
potestad < e,plica tambi"n, que en el r"gimen de sociedad conyugal, sea el marido el
que administre no slo los bienes sociales sino tambi"n los propios de su mujer, no
obstante que desde la entrada en vigencia de la Ley .--=7, ella es plenamente capa5
d) ',ceptuados los derechos de potestad reci"n referidos, los dem$s derechos
familiares son recprocos, v gr la obligacin de los cnyuges de guardarse fe, de
socorrerse y de ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida, de
respetarse y protegerse (art .0.) 6s tambi"n en los derechos de alimento y
sucesorios
e) Las relaciones de estado familiar son, en buena medida, derechos y
deberes, p ej la patria potestad, confiere al padre o madre una serie de derechos que
tambi"n son deberes (administrar los bienes del hijo, representarlo, etc); en el r"gimen
de sociedad conyugal, la administracin de los bienes sociales y de los de la mujer es
un derecho y un deber del marido
2
f) Los derechos de familia son en s y por regla general, inalienables,
intrasmisibles, irrenunciables e imprescriptibles, ej el derecho de alimentos (art 00:)
g) Los actos de derecho de familia no est$n sujetos a modalidades 'n algunos
casos lo dice claramente la ley, como ocurre en el artculo .=7 al definir el matrimonio;
en el artculo .-; inc 71 al tratar del reconocimiento de un hijo, o en el pacto del
artculo .>70
h) ?tra caracterstica tpica del 2erecho de 3amilia es que la mayor parte de sus
actos son solemnes, al rev"s de lo que ocurre en derecho patrimonial en que la
tendencia es al consensualismo 'jemplos los encontramos en el matrimonio (art .=7);
en el reconocimiento de un hijo (art l->); en el pacto del artculo l>70; en las
capitulaciones matrimoniales (art .>.@), etc
: 4rincipios que informan el derecho de familia en el #digo #ivil #hileno
Las bases fundamentales del 2erecho de 3amilia a la fecha de la dictacin del
#digo #ivil chileno eran las siguientes)
a8 Aatrimonio religioso e indisoluble;
b8 Bncapacidad relativa de la mujer casada;
c8 6dministracin unitaria y concentrada en el marido de la sociedad conyugal;
d8 4atria potestad e,clusiva y con poderes absolutos; y
e8 3iliacin matrimonial fuertemente favorecida

a8 Aatrimonio religioso e indisoluble
'l #digo #ivil original mantuvo, en materia de matrimonio, lo que e,ista vigente
a esa "poca, es decir reconoci como nico matrimonio v$lido el religioso, entregando
a la Bglesia #atlica todo lo relacionado con su celebracin, solemnidades,
impedimentos y jurisdiccin para conocer de su nulidad 6s qued consagrado en los
artculos ..> y .=0 'l primero deca) *'l matrimonio entre personas catlicas se
celebrar$ con las solemnidades prevenidas por la Bglesia, y compete a la autoridad
eclesi$stica velar sobre el cumplimiento de ellas* < el .=0 agregaba) *%oca a la
autoridad eclesi$stica decidir sobre la valide5 del matrimonio que se trata de contraer o
se ha contrado* *La Ley #ivil reconoce como impedimentos para el matrimonio los que
han sido declarados tales por la Bglesia #atlica; y toca a la autoridad eclesi$stica
decidir sobre su e,istencia y conceder dispensas de ellos*
+o olvid 9ello el matrimonio de los no catlicos 'n el artculo ..- lo trat
especialmente %ambi"n deba celebrarse ante un sacerdote catlico que actuaba, en
este caso, como ministro de fe, y ante dos testigos 'n estos matrimonios no se
cumpla ninguno de los ritos o solemnidades del matrimonio catlico
'n esta materia, como en tantas otras, 9ello demostr su sentido pr$ctico +o
3
sigui a su modelo franc"s que haba seculari5ado el matrimonio medio siglo antes,
sino que respet la situacin e,istente en un pas eminentemente catlico
Carios a&os despu"s, con la dictacin de la Ley de Aatrimonio #ivil de .= de
enero de .--:, se produce la seculari5acin del matrimonio 4ero en los a&os
transcurridos, se haban dictado diversas leyes que haban abierto el camino a la
transformacin 's as como el 7> de julio de .-@/, se promulg una ley que
interpretando el artculo /D de la #onstitucin de .-00 8que estableca la religin
catlica como religin oficial8 declar que dicha disposicin permita a los que no
profesaban esa religin, practicar sus propios cultos dentro de edificios de propiedad
particular, y adem$s, autori5 a los disidentes para fundar y sostener escuelas privadas
para la instruccin de sus hijos en la doctrina de sus religiones A$s adelante, el .0 de
octubre de .->/ se dict la Ley ?rg$nica de %ribunales, que suprimi el fuero
eclesi$stico 6s, entonces, a la fecha de dictacin de la Ley de Aatrimonio #ivil, la
situacin era distinta a la del a&o .-//
'l ltimo hito en esta materia es la nueva Ley de Aatrimonio #ivil 8ley .;;:>
del .> de mayo de 7==:8 que en su artculo 7=, establece que Elos matrimonios
celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de derecho
pblico producir$n los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan
con los requisitos contemplados en la ley F
'n cuanto al principio de la indisolubilidad matrimonial, se mantuvo vigente hasta
la entrada en vigencia de la nueva Ley de Aatrimonio #ivil, esto es, hasta el l- de
noviembre de 7==:, que consagr por primera ve5 en #hile el divorcio con disolucin
de vnculo
b8 Bncapacidad de la mujer casada
'n el #digo #ivil de 9ello, la mujer casada era relativamente incapa5 (iempre
se dio como ra5n, que era necesaria esta incapacidad para mantener la unidad del
r"gimen matrimonial chileno La mujer era incapa5 no por ser mujer ni por ser casada,
sino por encontrarse casada en un r"gimen de sociedad conyugal 'l artculo .::> del
#digo #ivil, la consideraba relativamente incapa5, al lado de los menores adultos y de
los disipadores en interdiccin de administrar lo suyo
La situacin anterior se mantuvo hasta que entr en vigencia la Ley .--=7, el -
de septiembre de .;-; Gay que agregar sin embargo, que la condicin de la mujer
haba ido mejorando paulatinamente en virtud de una serie de leyes modificatorias del
#digo #ivil 6s, por ejemplo, con el 2ecreto Ley 07- del a&o .;7/, posteriormente
modificado por la Ley //7. de .; de diciembre de .;0:, se estableci en #hile la
institucin de los 9ienes Heservados de la Aujer #asada, que le dio plena capacidad
para administrar lo que adquiriere con su trabajo separado de su marido
c8 6dministracin unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal
4
'n la actualidad se mantiene este principio, pero atenuado por varias leyes
2esde luego, el 2ecreto Ley 07- y la Ley //7., reci"n mencionados, al establecer el
patrimonio reservada de la mujer casada, e,cluyeron de la administracin del marido
todos aquellos bienes que la mujer adquiere con su trabajo 'n seguida, la Ley .=7>.,
de 7 de abril de .;/7, introdujo importantes limitaciones a las facultades con que el
marido administraba los bienes sociales, oblig$ndolo a obtener autori5acin de la mujer
para enajenar y gravar los bienes races sociales o arrendarlos por m$s de / u - a&os,
segn se trate de bienes urbanos o rsticos, respectivamente < la Ley .--=7, del ; de
junio de .;-;, ampli estas limitaciones, en forma importante
d8 4atria potestad e,clusiva y de poderes absolutos del padre de familia
9ello, en materia de patria potestad, se separ de lo que era la tendencia
universal 8incluir en ella tanto lo relativo a las persona como a los bienes del hijo8 y la
limita nicamente a los bienes 'n seguida, quita a la mujer toda ingerencia en esta
materia (igue la tendencia romanista y del derecho espa&ol antiguo que consideraban
la patria potestad como una prerrogativa e,clusiva del padre
Carios a&os despu"s con el 2L 07- de .;7/ y con la Ley //7., de .;0:, se
vino a reparar esta situacin, admitiendo la patria potestad de la madre a falta del
padre legtimo 4osteriormente la Ley .--=7, otorga a la mujer a quien judicialmente
se le confiera el cuidado de un hijo legtimo, el derecho a pedir su patria potestad (art
7:= inc penltimo, anterior a la reforma de la ley +1 .;/-/) %ermina esta evolucin
con la ley +1 .;/-/ que da al artculo 7:: del #digo #ivil el siguiente te,to Ela patria
potestad ser$ ejercida por el padre o la madre o ambos conjuntamente, segn
convengan en acuerdo suscrito por escritura pblica o acta e,tendida ante cualquier
oficial del Hegistro #ivilF
e8 3iliacin matrimonial fuertemente favorecida
'l #digo #ivil original privilegi claramente la filiacin matrimonial 6s lo
demuestra el hecho de que no se permita la investigacin de la filiacin no
matrimonial, no obstante que a la fecha en que se dict el #digo #ivil, varios cdigos
que le sirvieron de inspiracin ya la admitan 6s lo demuestra tambi"n el hecho de
que los hijos legtimos e,cluan a los naturales en el primer orden de sucesin
abintestato 's decir, habiendo hijos legtimos slo ellos heredaban, a menos que el
padre hiciere testamento, y dispusiera en su favor
Carias leyes fueron atenuando este principio 'n primer lugar debe ser
mencionada la Ley />/= de 7 de diciembre de .;0/ que, por primera ve5, consagr la
investigacin de paternidad y de la maternidad ilegtimas, para fines alimentarios 'n
seguida, la Ley .=7>. de 7 de abril de .;/7, mejor notablemente la condicin del hijo
natural 6s a partir de su entrada en vigencia, se admiti el reconocimiento for5ado
(artculos 7>. +Ds 7, 0 y :); en seguida, introdujo profundas modificaciones en materia
5
sucesoria, v gr el hijo natural, pas a concurrir conjuntamente con los legtimos en el
primer orden de sucesin intestada, si bien, no en la misma proporcin (art ;--
anterior a la reforma de la ley .;/-/); pas a ser asignatario de la cuarta de mejoras
(art ..@> +D :, hoy +1 0), etc 3inalmente la ley +1 .;/-/ termina definitivamente con
toda discriminacin entre los hijos %odos ellos, provengan de filiacin matrimonial o no
matrimonial, go5an de los mismos derechos
"rincipale le#e complementaria # modificatoria del C$di%o Ci&il' en
materia de familia(
'ntre las leyes complementarias deben se&alarse) la Ley de Aatrimonio #ivil de
.= de enero de .--: y la de Hegistro #ivil de .> de julio de .--:, que seculari5aron el
matrimonio y que entraron a regir el .D de enero de .--/ (la primera de "stas ha sido
reempla5ada por la ley .;;:> del .> de mayo de 7==:); la Ley /0:0 de @ de enero de
.;0:, sustituida por la Ley >@.0 de 7. de octubre de .;:0, que incorpor en #hile la
institucin de la adopcin y, sobre esta misma materia, la Ley .->=0 de .= de mayo de
.;--, que regul la adopcin de menores y la ley .;@7=, que entr en vigencia el 7>
de octubre de .;;;, que establece el nuevo estatuto en materia de adopcin,
derogando a partir de esa fecha las leyes >@.0 y .->=0
'ntre las leyes modificatorias, hay varias importantes) el 2ecreto Ley 07- de 7;
de abril de .;7/, reempla5ado por la Ley //7. de .; de diciembre de .;0:, que
mejor la situacin jurdica de la mujer, incorporando la institucin de los bienes
reservados de la mujer casada y permitiendo, por primera ve5, pactar el r"gimen de
separacin de bienes en las capitulaciones matrimoniales celebradas con anterioridad
al matrimonio; la Ley />/= de 7 de diciembre de .;0/, que suprimi los hijos de
da&ado ayuntamiento y admiti por primera ve5 en #hile, la investigacin de la
paternidad y maternidad ilegtimos; la Ley >@.7 de 7. de octubre de .;:0, que
modific diversos preceptos del #digo #ivil, entre otros el artculo .>70, que autori5 a
los cnyuges para sustituir el r"gimen de sociedad conyugal por el de separacin total
de bienes; la Ley .=7>. de 7 de abril de .;/7 que, introdujo relevantes innovaciones
en 2erecho de 3amilia, especialmente en lo relativo a r"gimen matrimonial y filiacin
natural
La ley .--=7, de ; de junio de .;-;, dio plena capacidad jurdica a la mujer
casada e introdujo otras modificaciones destinadas a mejorar su situacin jurdica
La ley .;00/, publicada el 70 de septiembre de .;;:, incorpor el H"gimen de
*4articipacin en los Iananciales* y la institucin de *Los 9ienes 3amiliares*
La ley .;/-/ publicada en el 2iario ?ficial del 7@ de octubre de .;;-, que
elimin la distincin entre hijos legtimos, naturales e ilegtimos y, como consecuencia
de ello, modific sustancialmente lo relativo a patria potestad y derechos hereditarios
La ley .;;:> de .> de mayo de 7==: 8que entr en vigencia @ meses despu"s8
6
junto con establecer una nueva Ley de Aatrimonio #ivil 8que incorpora la institucin del
divorcio vincular y de la separacin judicial8 modifica adem$s, entre otras, la ley :-=-
sobre Hegistro #ivil y la ley .@@.- sobre menores
3inalmente la ley .;;@- que cre los %ribunales de 3amilia que debe entrar a
regir el .D octubre del a&o 7==/, que contienen disposiciones que en cierto modo
pueden significar modificaciones o complementaciones importantes a la legislacin
vigente (v gr ponderacin de la prueba en los juicios de familia)
"arenteco(
'l parentesco se define como la relacin de familia que e,iste entre dos
personas y puede ser de dos clases) a) parentesco por consanguinidad y b) parentesco
por afinidad
'l primero, llamado tambi"n natural, se funda en la relacin de sangre que
e,iste entre dos personas, cuando una desciende de la otra o ambas de un tronco o
antepasado comn 'n esos t"rminos est$ definido en el artculo 7-) Ees aquel que
e,iste entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en
cualquiera de sus gradosF
'l parentesco por afinidad, o parentesco legal, es el que e,iste entre una
persona que est$ o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer (art 0l
inc l1)

'l parentesco por afinidad subsiste an despu"s de la muerte de uno de los
cnyuges, pues el artculo 0. al referirse a este parentesco habla de una persona que
*est$ o ha estado casada*
+o hay duda que el parentesco m$s importante es el por consanguinidad 'l
parentesco por afinidad, no confiere derechos y la ley lo considera para establecer un
impedimento para contraer matrimonio (art @D de la Ley de Aatrimonio #ivil) y como
inhabilidad en ciertos casos, como ocurre con los artculos :.7 y .=@. del #digo #ivil
Lnea # %rado de parenteco(
(e entiende por lnea de parentesco la serie de parientes que descienden unos
de otros (lnea recta) o de un tronco comn (lnea colateral, transversal u oblicua) 6s,
por ejemplo, el abuelo, padre e hijo est$n en la lnea recta porque el padre desciende
del abuelo y el hijo del padre y del abuelo 'n cambio, los hermanos est$n en la lnea
colateral u oblicua, porque ambos descienden de un tronco comn) el padre Lo mismo
ocurre con los primos o con el to y sobrino
)rado es la distancia que e,iste entre dos parientes 's importante porque
mientras m$s cercano confiere mayores derechos
7
'l parentesco en la lnea recta se cuenta por el nmero de generaciones) padre
e hijo, primer grado; nieto y abuelo, segundo grado 'n el parentesco colateral, para
determinar el grado se sube hasta el tronco comn y despu"s se baja al pariente cuyo
grado se desea conocer 6s, por ejemplo, los hermanos, se encuentran en segundo
grado en la lnea colateral, porque en el primer grado se sube de uno de los hijos al
padre y despu"s se baja del padre al otro hijo 4or esto, el grado m$s cercano de
parentesco entre dos colaterales es el segundo grado (hermanos), no hay parientes
colaterales en primer grado 4or eso se criticaba el artculo /D de la anterior Ley de
Aatrimonio #ivil, que estableca que no podan contraer matrimonio entre s) 7D Los
colaterales por consanguinidad !ata el e%*ndo %rado incl*i&e' lo que importa una
incorreccin pues daba a entender que haba parentesco colateral en primer grado
'ste error ha sido corregido por la actual Ley de Aatrimonio #ivil (art @D)
Hespecto del parentesco por afinidad, se aplican las mismas reglas 6s lo
dispone el artculo 0. inc 7D) ELa lnea y el grado de afinidad de una persona con un
consanguneo de su marido o mujer, se califican por la lnea y grado de
consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo 6s un varn est$
en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en
anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los
hermanos de su mujerF

EL MA+RIMONIO
Definici$n
'l artculo .=7 del #digo #ivil, lo define como *un contrato solemne por el cual
un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin
de vivir juntos, de procrear y de au,iliarse mutuamente*
(us elementos son)
. 's un contrato;
7 's un contrato solemne;
0 Jue celebran un hombre y una mujer;
: 4or el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida;
/ #on el fin de vivir juntos, de procrear y au,iliarse mutuamente
,( El matrimonio e *n contrato(
'ste es un punto muy discutido en doctrina, lo que lleva a estudiar las
principales teoras para e,plicar la naturale5a jurdica del matrimonio
Gay varias, que pueden resumirse del modo siguiente) a) el matrimonio es un
8
contrato; b) el matrimonio es un acto del 'stado; y c) el matrimonio es una institucin
a) La tesis de que el matrimonio es un contrato, fue la dominante desde el
siglo KCBB al KBK Los canonistas ya lo haban sostenido aduciendo que el vnculo
matrimonial derivaba del acuerdo de las voluntades de los esposos 's la que ha
prevalecido entre los juristas franceses e italianos Juienes la sustentan se apresuran a
e,presar que es un contrato con caractersticas peculiares, contrato sui generis, pero
contrato al fin de cuentas, desde que es el acuerdo de voluntades el creador de la
relacin jurdica
Gay serias crticas a esta tesis 6s Hoberto de Huggiero afirma que *no basta
que se d" en aqu"l un acuerdo de voluntades para afirmar sin m$s que sea un
contrato; ni es cierto tampoco que todo negocio bilateral sea contrato aunque los
contratos constituyen la categora m$s amplia de tales negocios* 6grega que *las
normas que no slo limitan, sino que aniquilan toda autonoma de la voluntad,
demuestran la radical diferencia que media entre el contrato y el matrimonio* +o es
contrato porque las partes no pueden disciplinar la relacin conyugal de modo contrario
al que la ley establece
b) 'l matrimonio es un acto del 'stado 'l italiano #icus defiende esta
concepcin 's el 'stado, quien a trav"s del oficial civil, une a las partes en
matrimonio La voluntad de las partes slo representa un presupuesto indispensable
para que el 'stado pueda unir a los contrayentes en matrimonio
c) 'l matrimonio es una institucin
Los partidarios de esta teora, buscan fundar la idea de la indisolubilidad del
matrimonio 'l matrimonio institucin repele la nocin de divorcio
'sta tesis se resume en las siguientes palabras de !orge Bv$n GLbner Iallo, que
sigue en esta materia a Henard) *'l matrimonio es tambi"n una institucin, donde el
acuerdo de voluntades es slo el acto de fundacin que le da origen La idea directri5
es el propsito de *un hombre y una mujer de unirse actual e indisolublemente y por
toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y au,iliarse mutuamente* *#onstituida
la institucin matrimonial, cobra e,istencia propia y su estatuto, fijado por la Ley #ivil
como un reconocimiento del orden natural, no puede ser alterado por la voluntad de los
fundadores
-( Contrato olemne(
Las principales solemnidades son la presencia de un ?ficial #ivil y de dos
testigos h$biles
.( Vnc*lo entre *n !om/re # *na m*0er(
9
6grega la definicin de matrimonio, que por el matrimonio *un hombre y una
mujer * Jueda as claro que es de la esencia del matrimonio la diferencia de se,o
%ambi"n queda claro que los que se unen es, es M+ hombre y M+6 mujer, en singular,
con lo que se est$ descartando la poligamia y la poliandria
1( Uni$n act*al e indiol*/le # por toda la &ida(
La definicin continua e,presando que *se unen actual e indisolublemente y por
toda la vida*
La vo5 *actual*, descarta la idea de cualquier modalidad suspensiva
Hespecto a las e,presiones *indisolublemente*, y *por toda la vida* si bien se
mantienen en la definicin, no corresponden a la realidad actual del matrimonio, desde
que la ley .;;:>, introdujo el divorcio vincular 6l discutirse en el (enado esta ltima
ley, se e,plic que ELa #$mara de 2iputados no modific el artculo .=7 del #digo
#ivil en lo referido a la indisolubilidad del matrimonio, porque entendi que el divorcio
sera una situacin e,cepcionalF (9oletn del (enado +D .>/;8.-, p 0>)
2( Finalidad de &i&ir 0*nto' procrear # a*3iliare m*t*amente(
%ermina la definicin se&alando los fines del matrimonio) *vivir juntos, procrear y
au,iliarse mutuamente* (obre este punto, deber$ tenerse presente que la finalidad no
slo es procrear, porque si as fuera, no se admitiran los matrimonios de ancianos, de
personas enfermas o el matrimonio en artculo de muerte
Le# de Matrimonio Ci&il(
'n #hile el matrimonio se seculari5 con la entrada en vigencia de la Ley de
Aatrimonio #ivil, el .D de enero de .--/ (in embargo, la actual ley 8ley +1 .;;:>8
establece que los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de
personalidad jurdica de derecho pblico, producir$n los mismos efectos del matrimonio
civil siempre que se cumplan determinadas e,igencias (art 7=)
Re4*iito del matrimonio(
Gay que distinguir entre) requisitos de e,istencia; y requisitos de valide5
Re4*iito de e3itencia(
(on) i) diversidad de se,o de los contrayentes; ii) consentimiento; iii) presencia
del ?ficial del Hegistro #ivil
La falta de alguno de estos requisitos produce la ine,istencia del matrimonio
(ine,istencia, no nulidad) 'n efecto si se casan dos varones o dos mujeres, es
10
evidente que esa unin no es matrimonio +o se requiere que un tribunal as lo
resuelva (justamente la teora de la ine,istencia naci para e,plicar lo que ocurra si se
casaban personas del mismo se,o) Lo mismo, si el matrimonio se contrae ante el
2irector de Bmpuestos Bnternos, el #ontralor Ieneral de la Hepblica o ante cualquier
funcionario, por importante que sea, esa unin no es matrimonio, porque no se celebr
ante el nico funcionario que puede autori5arlo que es el ?ficial #ivil
+o es f$cil que se den situaciones como las se&aladas 4ero puede ocurrir 8y de
hecho se han producido algunos casos8 cuando el matrimonio ha sido contrado ante
funcionarios diplom$ticos que no tienen entre sus atribuciones la de autori5ar
matrimonios 6s la #orte de 6pelaciones de (antiago declar nulo el matrimonio de
dos hijos de franceses nacidos en #hile, celebrado en la Legacin de 3rancia en
(antiago de #hile, por el Ainistro de ese pas en #hile (% 07, sec 7a, p .>) 'n rigor
debi haberse declarado la ine,istencia y no la nulidad 6&os despu"s se present un
nuevo caso, resolviendo la #orte (uprema que *es ine,istente el matrimonio celebrado
en el e,tranjero ante el #nsul de #hile durante la vigencia del 2ecreto Ley />- de 7;
de septiembre de .;7/* (% /=, sec .N, p 0-7) (in duda, esta ltima es la doctrina
correcta
2istinguir entre la ine,istencia y nulidad de un matrimonio, es importante porque
si el matrimonio es nulo puede ser putativo, y producir los mismos efectos civiles que el
v$lido (art /. de la ley .;;:>) 'n cambio, no hay putatividad frente a un matrimonio
ine,istente (eguramente esa fue la ra5n por la que la #orte de (antiago, declar nulo
8y no ine,istente como corresponda8 el matrimonio celebrado en la Legacin francesa
Matrimonio por poder
'n relacin con el consentimiento, es importante tener presente que el #digo
#ivil admite que el consentimiento pueda manifestarse a trav"s de mandantarios 6s lo
establece el artculo .=0) *'l matrimonio podr$ celebrarse por mandatario
especialmente facultado para este efecto 'l mandato deber$ otorgarse por escritura
pblica e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los contrayentes y del
mandatario*
'l artculo .=0 es bastante e,igente respecto del mandato 'ste debe ser) a)
especial, b) solemne (se otorga por escritura pblica, lo que constituye una e,cepcin a
la regla general del artculo 7.70 de que el mandato sea consensual); y c)
determinado, puesto que debe indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los
contrayentes y del mandatario +o se necesita dar las ra5ones
Re4*iito de &alide5 del matrimonio
Los requisitos de valide5 del matrimonio son) consentimiento libre y espont$neo;
capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes; y cumplimiento
11
de las formalidades legales
,( Conentimiento e3ento de &icio
2e acuerdo a lo que establece el artculo -D de la ley .;;:>, los vicios de que
puede adolecer el consentimiento en materia matrimonial son) el error y la fuer5a

+o se comprende el dolo, lo que corresponde a una tradicin que viene
del 2erecho Homano
El error
'l artculo -D de la actual ley de matrimonio civil contempla dos clases de error)
a) Eerror acerca de la identidad de la persona del otro contrayenteF, y b) Eerror acerca
de alguna de sus cualidades personales que atendida la naturale5a de los fines del
matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento*
Hespecto de este ltimo tipo de error debe tenerse presente que para que
vicie el consentimiento debe recaer, no en cualquiera cualidad personal, sino en una
que atendida la naturale5a o fines del matrimonio, sea estimada como determinante
para otorgar el consentimiento (era el caso, por ejemplo, de quien se casa ignorando
que la persona con la que contrae nupcias es impotente o est"ril
La f*er5a
'l artculo -D de la Ley de Aatrimonio #ivil se&ala) *3alta el consentimiento libre
y espont$neo en los casos siguientes) 0D (i ha habido fuer5a, segn los t"rminos de los
artculos .:/@ y .:/> del #digo #ivil, ocasionada por una persona o por una
circunstancia e,terna que hubiere sido determinante para contraer el vnculoF
La referencia a los artculos .:/@ y .:/> del #digo #ivil, significa que
para que la fuer5a vicie el consentimiento debe ser grave, injusta y determinante
Irave es la fuer5a capa5 de producir una impresin fuerte en una persona
de sano juicio, tomando en cuenta su edad, se,o y condicin (art .:/@),
consider$ndose que tiene este car$cter el justo temor de verse e,puesta ella, su
consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave
'l artculo .:/@ agrega que el temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a
las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el
consentimiento
La fuer5a es injusta cuando constituye una coaccin que implica actuar al
margen de la ley o contra la ley, de modo que el ejercicio legtimo de un derecho jam$s
puede ser fuer5a que vicie la voluntad, an cuando indiscutiblemente signifique
coaccin
12
3inalmente la fuer5a es determinante cuando se ha ejercido con el objeto de
obtener el consentimiento (art .:/>) 'l artculo -D insiste en la idea de que para que la
fuer5a vicie el consentimiento tiene que haber sido determinante para contraer el
vnculo matrimonial
4ara que la fuer5a vicie el consentimiento no es necesario que sea
empleada por el otro contrayente, pues el artculo -D slo habla de
Eocasionada por una personaF La situacin entonces es igual a la establecida en el
artculo .:/> del #digo #ivil La novedad que introduce la ley .;;:> es que la fuer5a
puede ser ocasionada por una Ecircunstancia e,ternaF 'ste agregado que hi5o la ley
.;;:>, tuvo por objeto permitir la disolucin del matrimonio de una mujer que se casa
embara5ada y que lo hace por la presin social que mira con malos ojos el que una
mujer soltera sea madre
-( Capacidad de lo contra#ente # a*encia de impedimento dirimente
'n lo concerniente al matrimonio, las incapacidades se llaman impedimentos
La regla general, igual que en materia patrimonial, es que todas las
personas sean capaces 2e consiguiente no hay m$s impedimentos que los que la ley
se&ala
Clae de impedimento
Los impedimentos en nuestra legislacin pueden ser de dos clases) dirimentes,
que son los que obstan a la celebracin del matrimonio, de tal suerte que si no se
respetan, la sancin es la nulidad del vnculo matrimonial; e impedientes, que nuestro
#digo #ivil llama prohibiciones, cuyo incumplimiento no producen nulidad sino otro
tipo de sanciones
Los impedimentos dirimentes est$n tratados en la Ley de Aatrimonio #ivil;
las prohibiciones est$n en el #digo #ivil
Impedimento dirimente(
4ueden ser de dos clases) absolutos, si obstan al matrimonio con cualquier
persona, ej la demencia, el vnculo matrimonial no disuelto (art /D de la Ley de
Aatrimonio #ivil), y relativos, si slo impiden el matrimonio con determinadas personas,
ej vnculo de parentesco (artculos @ y > de la Ley de Aatrimonio #ivil)
Impedimento dirimente a/ol*to
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Los establece el artculo / de la Ley de Aatrimonio #ivil) E+o podr$n contraer
matrimonio)
.D Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto;
7D Los menores de diecis"is a&os;
0D Los que se hallaren privados del uso de ra5n; y los que por un
trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de
modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
:D Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para
comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y
/D Los que no pudieren e,presar claramente su voluntad por cualquier
medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de se&asF
Vnc*lo matrimonial no di*elto
's un impedimento de car$cter universal contemplado en casi todas las
legislaciones, con escasas e,cepciones correspondientes a pases isl$micos que
aceptan la poligamia
'l incumplimiento de este impedimento no slo tiene una sancin civil (nulidad
del segundo matrimonio), sino tambi"n una penal, pues tipifica el delito de bigamia
sancionado por el artculo 0-7 del #digo 4enal
's b$sico para determinar si e,iste este impedimento, la circunstancia de que el
primer matrimonio sea v$lido, puesto que si es nulo, normalmente el impedimento no
e,iste (salvo el caso del matrimonio putativo) 4or ello el artculo :; de la Ley de
Aatrimonio #ivil establece que E#uando, deducida la accin de nulidad fundada en la
e,istencia de un matrimonio anterior, se adujere tambi"n la nulidad de este matrimonio,
se resolver$ en primer lugar la valide5 o nulidad del matrimonio precedenteF
Matrimonio de lo menore de ,6 a7o
'n la ley anterior el impedimento era la impubertad (art : +D 7)
(i se incumple este impedimento la sancin es la nulidad del matrimonio, la que
slo pueden alegar cualquiera de los cnyuges o alguno de sus ascendientes, pero
alcan5ados los .@ a&os por parte de ambos cnyuges, la accin de nulidad se radica
nicamente en "l o los que hubieran contrado matrimonio sin tener esa edad (art :@
letra a) 'n este caso la accin de nulidad prescribe en un a&o contado desde la fecha
en que el cnyuge inh$bil para contraer matrimonio llegare a la mayora de edad (art
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:- letra a)
"ri&aci$n de ra5$n o *frir de *n tratorno o anomala p4*ica(
'l artculo /D se&ala que no podr$n contraer matrimonio) 0D ELos que se hallaren
privados del uso de ra5n, y los que por un trastorno o anomala psquica,
fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la
comunidad de vida que implica el matrimonioF
Hespecto a la privacin de ra5n (demencia), un doble motivo justifica el
impedimento 'n primer lugar, uno eminentemente jurdico) imposibilidad de manifestar
la voluntad <, en seguida, uno de orden eugen"sico) la inconveniencia de que las
personas que padecen este tipo de males contraigan matrimonio para evitar una
descendencia con taras +o tiene importancia la declaracin de interdiccin 9asta que
la demencia e,ista al momento de contraer matrimonio para que opere el impedimento
'n relacin a la causal de padecer de una anomala psquica, fehacientemente
diagnosticada, que incapacite a la persona de modo absoluto para formar la comunidad
de vida que implica el matrimonio este impedimento tiene su origen en el 2erecho
#annico que establece que Eson incapaces de contraer matrimonio quienes no
pueden asumir las obligaciones esenciales del matrimonio por causas de naturale5a
psquicaF (#anon .=;/ +D 0) #arlos Lpe5 2a5 e,presa que Eno estamos aqu en
presencia de una privacin del uso de ra5n como la anterior, sino de un trastorno o
anomala psquica 4ero no cualquiera) debe incapacitar para formar la comunidad de
vida que implica el matrimonio, y m$s todava, de manera EabsolutaF< agrega este
autor, que pueden quedar incluidos en este caso los trastornos de identidad se,ual
como el fetichismo y el travestismo
Falta de *ficiente 0*icio o dicernimiento para comprender #
comprometere con lo de/ere eenciale del matrimonio
'ste impedimento no estaba en la ley anterior, y lo contempla hoy el artculo /D
+D : de la Ley de Aatrimonio #ivil %ambi"n ha sido tomado del 2erecho #annico (+D
7 del #anon .=;/) Jueda comprendido en este caso el de aqu"l que sin padecer una
enfermedad psiqui$trica, carece de la madure5 necesaria para entender y asumir las
obligaciones y deberes propios del matrimonio
No poder e3prear claramente la &ol*ntad por c*al4*ier medio
'ste caso equivale al que la ley anterior estableca en el artculo : +D :, con la
salvedad que antes el consentimiento slo poda e,presarse de palabra o por escrito
'n cambio la ley actual permite que se pueda manifestar por Emedio del
lenguaje de se&asF
15
La n*e&a le# elimin$ la impotencia perpet*a e inc*ra/le como impedimento
para contraer matrimonio(
Impedimento dirimente relati&o
Los impedimentos dirimentes relativos est$n contemplados en los artculos @ y >
de la Ley de Aatrimonio #ivil y son) parentesco y prohibicin de casarse con el
imputado contra quien se hubiere formali5ado investigacin por el homicidio de su
marido o mujer
"arenteco
'l artculo @D de la Ley de Aatrimonio #ivil establece que E+o podr$n contraer
matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por
afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo gradoF
ELos impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por
las leyes especiales que la regulanF
'l parentesco que obsta al matrimonio, en el caso de los ascendientes y
descendientes, es tanto el por consaguinidad como el por afinidad, por lo que no podra
un padre casarse con su hija, o un yerno con la suegra; en cambio trat$ndose del
parentesco colateral, slo opera la prohibicin en la consanguinidad) no pueden
casarse los hermanos, pero podran hacerlo los cu&ados +tese tambi"n que el
parentesco a que se refiere el artculo @D, puede provenir tanto de filiacin matrimonial
como de e,tramatrimonial, ya que la ley no distingue y porque, adem$s, las ra5ones
que justifican el impedimento son las mismas en ambos casos 2ebe tenerse presente
que en el caso de los hermanos, el impedimento rige sea que se trate de hermanos de
doble conjuncin (hermanos carnales) o de simple conjuncin (medios hermanos)
'l impedimento de parentesco se encuentra establecido en todas las
legislaciones Gabra que agregar que en esa materia el 2erecho #annico es m$s
dr$stico, e,igiendo, por ejemplo dispensas para la celebracin del matrimonio entre
primos
"ro!i/ici$n de caare con el imp*tado contra 4*ien e !*/iere
formali5ado in&eti%aci$n por el !omicidio de * marido o m*0er' o con 4*ien
!*/iere ido condenado como a*tor' c$mplice o enc*/ridor de ee delito(
'ste impedimento lo establece el artculo >D de la Ley de Aatrimonio #ivil
'quivale al que se contena en el artculo @D de la ley anterior, con algunas
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modificaciones) a) se habla ahora de EimputadoF para adecuar el lenguaje al nuevo
procedimiento procesal penal; b) se incluye en el impedimento al encubridor 6ntes la
prohibicin comprenda slo al autor y al cmplice; c) la ley antigua impeda el
matrimonio slo en el caso de homicidio calificado (hablaba de EasesinatoF); y d) en la
ley anterior se requera, para que operara el impedimento, que e,istiera condena, en
cambio actualmente basta con estar imputado
4othier e,plicaba que el fundamento de este impedimento era evitar que una
persona estimulare al amante a matar a su cnyuge, para casarse con ella
Impedimento impediente o pro!i/icione(
'n la legislacin chilena, los llamados en doctrina *impedimentos impedientes*,
se denominan *prohibiciones* 6 diferencia de los impedimentos dirimentes que est$n
tratados en la Ley de Aatrimonio #ivil, las prohibiciones lo est$n en el #digo #ivil,
artculos .=/ a ..@ y .7: a .7; normas que, con algunas modificaciones, mantienen
su vigencia
+o est$n definidos 4odemos decir que son ciertas limitaciones que la ley
establece para la celebracin del matrimonio, cuyo incumplimiento produce diversas
sanciones que en ningn caso consisten en la nulidad del matrimonio
'stos impedimentos son) consentimiento de ciertas personas para contraer
matrimonio; guardas; segundas nupcias
,( Conentimiento de cierta perona para contraer matrimonio(
2e acuerdo al artculo .=> del #digo #ivil, los menores de .- a&os, est$n
obligados a obtener el consentimiento de ciertas personas para poder casarse
'l artculo .=/ #digo #ivil, establece que Eno podr$ procederse a la celebracin
del matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento
sea necesario segn las reglas que van a e,presarse, o sin que conste que el
respectivo contrayente no ha menester para casarse el consentimiento de otra persona,
o que ha obtenido el de la justicia en subsidio*
'n relacin con lo que se&ala la disposicin reci"n transcrita, el artculo ; de la
Ley de Aatrimonio #ivil, prescribe que al momento de la manifestacin deber$ indicase
los nombres y apellidos Ede las personas cuyo consentimiento fuere necesarioF
"erona 4*e de/en pretar el conentimiento(
4ara saber qu" persona debe prestar el consentimiento, debe distinguirse entre
hijos con filiacin determinada e hijos de filiacin indeterminada
Hespecto de los primeros, la autori5acin para contraer matrimonio deben darla)
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a) (us padres y si faltare uno de ellos, el otro padre o madre;
b) 6 falta de ambos padres, el ascendiente o ascendientes del grado m$s pr,imo,
y si se produjere igualdad de votos preferir$ el favorable al matrimonio (art .=>)
(e entiende faltar el padre, la madre u otro ascendiente, no slo por haber
fallecido, sino por estar demente; o por hallarse ausente del territorio de la Hepblica y
no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de su residencia %ambi"n se
entender$ faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad haya sido
determinada judicialmente contra su oposicin (art .=;) 3inalmente, de acuerdo al
artculo ..=, tambi"n se entiende que falta el padre o la madre, cuando est"n privados
de la patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala conducta, se hallen
inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos
c) 6 falta de padres o ascendientes, la autori5acin la debe otorgar el curador
general (art ...); y
d) 6 falta de curador general, el consentimiento debe darlo el oficial del Hegistro
#ivil que deba intervenir en la celebracin (art ... inc 71)
%rat$ndose de hijos que no tienen filiacin determinada respecto de ninguno de
sus padres, el consentimiento para el matrimonio lo dar$ su curador general si lo
tuviere o, en caso contrario, el oficial del Hegistro #ivil llamado a intervenir en su
celebracin (art ... inc final)
Momento # forma de otor%ar el conentimiento
(e puede prestar por escrito o en forma oral 6s se desprende del artculo .7 de
la Ley de Aatrimonio #ivil) Ese acompa&ar$ a la manifestacin una constancia
fehaciente del consentimiento para el matrimonio, dado por quien corresponda, si fuere
necesario segn la ley y no se prestare oralmente ante el oficial del Hegistro #ivilF
'l consentimiento debe ser especial y determinado, es decir, se debe indicar la
persona con quien va a contraer matrimonio +o basta una autori5acin general
Dieno
(i el consentimiento lo deben prestar el padre, la madre o los ascendientes,
estas personas no necesitan justificar su disenso 'n estos casos, simplemente no
podr$ procederse al matrimonio del menor 6s lo consigna el artculo ..7 inciso .D) *(i
la persona que debe prestar este consentimiento lo negare, aunque sea sin e,presar
causa alguna, no podr$ procederse al matrimonio de los menores de dieciocho a&os*
#uando quien debe prestar el consentimiento es el curador general o el oficial
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del Hegistro #ivil, si lo niega debe e,presar causa, y en tal caso el menor tendr$
derecho a pedir que el disenso sea calificado por el ju5gado competente (art ..7 inc
7D) %ienen competencia en esta materia los jueces de familia (art - +D / de la ley
.;;@-)
Las ra5ones que justifican el disenso est$n se&aladas ta,ativamente en el
artculo ..0) *Las ra5ones que justifican el disenso no podr$n ser otras que "stas)
.1 La e,istencia de cualquier impedimento legal, incluso el se&alado en el artculo
..@;
71 'l no haberse practicado algunas de las diligencias prescritas en el ttulo *2e las
segundas nupcias*, en su caso;
01 Irave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia o de la prole;
:1 Cida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriague5 habitual de la persona
con quien el menor desea casarse;
/1 Gaber sido condenada esa persona por delito que mere5ca pena aflictiva;
@1 +o tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempe&o de las obligaciones del matrimonio*
Sancione para el cao en 4*e e omita el conentimiento(
La sancin no es la nulidad del matrimonio, porque estamos frente al
incumplimiento de un impedimento impediente, no de uno dirimente Las sanciones
aplicables al menor son las siguientes)
l #uando el consentimiento deba prestarlo un ascendiente, puede ser
desheredado, no slo por aquel cuyo consentimiento se omiti sino por todos los
dem$s ascendientes (art ..: primera parte) 'l *desheredamiento es una disposicin
testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su
legtima* (art .7=> inc .D)
7 'l menor pierde la mitad de lo que le habra correspondido en la sucesin
intestada de los mismos ascendientes (art ..: segunda parte)
0 'l ascendiente cuyo consentimiento se omiti (slo "ste, no lo dem$s como en
los casos anteriores), puede revocar las donaciones que antes del matrimonio le
hubiere hecho al menor (artculo ../ inc .D)
Sancione penale al Oficial Ci&il 4*e a*tori5a *n matrimonio de *n menor
in e3i%ir la a*tori5aci$n(
'l artculo 0-- del #digo 4enal (con la redaccin dada por la ley .;;:>),
establece que) E'l oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley
o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella e,ige para su celebracin o
inscripcin, sufrir$ las penas de relegacin menor en su grado medio y multa de seis a
19
die5 unidades tributarias mensuales Bgual multa se aplicar$ al ministro de culto que
autorice un matrimonio prohibido por la leyF
La ley .;;:> derog los artculos 0-/ a 0-> del #digo 4enal, que tambi"n
contemplaban sanciones penales para el menor
-( Impedimento de %*arda(
Lo contempla el artculo ..@ del #digo #ivil) *Aientras que una persona no
hubiere cumplido dieciocho a&os, no ser$ lcito al tutor o curador que haya
administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la
administracin haya sido aprobada por el jue5, con audiencia del defensor de menores*
(inc .D) *Bgual inhabilidad se e,tiende a los descendientes del tutor o curador para el
matrimonio con el pupilo o pupila* (inc 7D)
'l fundamento de esta inhabilidad es impedir que el guardador o sus parientes
cercanos contraigan matrimonio con el pupilo o pupila, para encubrir una
administracin dolosa
Sanci$n para el inc*mplimiento del impedimento %*arda(
La establece el artculo ..@ inciso tercero) *'l matrimonio celebrado en
contravencin a esta disposicin, sujetar$ al tutor o curador que lo haya contrado o
permitido, a la p"rdida de toda remuneracin que por su cargo le corresponda, sin
perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan*
.( Impedimento de e%*nda n*pcia(
Lo contempla el artculo .7: del #digo #ivil) *'l que teniendo hijos de
precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere
volver a casarse, deber$ proceder al inventario solemne de los bienes que est"
administrando y le pertene5can como heredero de su cnyuge difunto o con cualquier
otro ttulo
4ara la confeccin de este inventario se dar$ a dichos hijos un curador especial*
'n el caso que el hijo no tenga bienes propios de ninguna clase en poder del
padre o madre, habr$ lugar al nombramiento del curador para el slo efecto de que
certifique esta circunstancia (art .7/)
*'l ?ficial del Hegistro #ivil correspondiente no permitir$ el matrimonio del que
trata de volver a casarse, sin que se le presente certificado aut"ntico del nombramiento
de curador especial para los objetos antedichos, o sin que preceda informacin
sumaria de que no tiene hijos de precedente matrimonio, que est"n bajo su patria
20
potestad o bajo su tutela o curadura*
Sanci$n
(i se celebra el matrimonio incumpli"ndose este impedimento hay sanciones
para el viudo o viuda, para el divorciado o para quien anul su matrimonio, y para el
?ficial #ivil o para el ministro de culto que autori5 ese matrimonio
Hespecto de los primeros dice el artculo .7>) *'l viudo o divorciado o quien
hubiere anulado su matrimonio por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en
tiempo oportuno el inventario prevenido en el artculo .7:, perder$ el derecho de
suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha
administrado*
'l artculo .7> sanciona al viudo o divorciado o quien hubiere anulado su
matrimonio, cuando el inventario no se hace *en tiempo oportuno* 'llo quiere decir,
antes que se produ5ca una confusin entre los bienes del hijo con los del padre o de la
madre y con los de la nueva sociedad conyugal
'l artculo 0-: del #digo 4enal sanciona penalmente al que por sorpresa o
enga&o obtiene que el ?ficial #ivil autorice el matrimonio, sin haberse cumplido con
este impedimento
6dem$s, hay sancin penal para el ?ficial del Hegistro #ivil que celebre el
matrimonio sin hacer respetar el impedimento (art 0-- #digo 4enal)
Impedimento epecial para la &i*da o m*0er c*#o matrimonio e !a#a
di*elto o declarado n*lo(
'l artculo .7- establece que *cuando un matrimonio haya sido disuelto o
declarado nulo, la mujer que est$ embara5ada no podr$ pasar a otras nupcias antes
del parto, o (no habiendo se&ales de pre&e5) antes de cumplirse los doscientos setenta
das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad*
*4ero se podr$n rebajar de este pla5o todos los das que hayan precedido
inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido
absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer*
'l artculo .7; establece que *'l oficial del Hegistro #ivil correspondiente no
permitir$ el matrimonio de la mujer sin que por parte de "sta se justifique no estar
comprendida en el impedimento del artculo precedente*
'l fundamento de este impedimento es evitar la confusin de paternidades
#uando el artculo .7-, habla de Ematrimonio disuelto o declarado nuloF, incurre
en una incorreccin pues el matrimonio nulo tambi"n est$ disuelto, de acuerdo con el
21
artculo :7 de la Ley sobre Aatrimonio #ivil Gabra bastado con que se hubiera dicho
matrimonio disuelto
Sanci$n a la omii$n de ete impedimento
La sancin se establece en el artculo .0= inciso 71, en los siguientes t"rminos)
E(er$n obligados solidariamente a la indemni5acin de todos los perjuicios y costas
ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer que antes del
tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su nuevo maridoF
6dem$s, tanto la mujer como el ?ficial #ivil que autori5a el matrimonio incurren
en responsabilidad penal, de acuerdo a los artculos 0-: y 0-- del #digo 4enal,
respectivamente

FORMALIDADES LE)ALES DEL MA+RIMONIO
Formalidade del matrimonio cele/rado en C!ile(
6tendiendo al tiempo en que son e,igidas, pueden ser) anteriores al matrimonio;
coet$neas a su celebracin; y posteriores al matrimonio
Formalidade pre&ia o dili%encia preliminare
. La manifestacin,
7 Bnformacin sobre finalidad del matrimonio
0 #ursos de preparacin para el matrimonio
: Bnformacin de testigos
La manifetaci$n(
(e define como el acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al ?ficial
del Hegistro #ivil, su intencin de contraer matrimonio ante "l 4uede hacerse por
escrito, oralmente o por medio de lenguaje de se&as 6s lo se&ala el artculo ;D de la
Ley de Aatrimonio #ivil) ELos que quisieren contraer matrimonio lo comunicar$n por
escrito, oralmente o por medio de lenguaje de se&as (inc .D) E(i la manifestacin no
fuere escrita, el ?ficial del Hegistro #ivil levantar$ acta completa de ella, la que ser$
firmada por "l y por los interesados, si supieren y pudieren hacerlo, y autori5ada por
dos testigosF (inc 7D)
La manifestacin se hace ante cualquier oficial del Hegistro #ivil (art ; inc .D) 6
ella deber$ acompa&arse una constancia fehaciente del consentimiento para el
matrimonio dado por quien corresponda, si fuere necesario segn la ley y no se
prestare oralmente ante el oficial del Hegistro #ivil (art .7)
22
'n cuanto al contenido de la manifestacin, dice el artculo ;, que se har$
Eindicando sus nombres y apellidos; el lugar y la fecha de su nacimiento; su estado de
solteros, viudos o divorciados y, en estos dos ltimos casos, el nombre del cnyuge
fallecido o de aqu"l con quien contrajo matrimonio anterior, y el lugar y la fecha de la
muerte o sentencia de divorcio, respectivamente; su profesin u oficio; los nombres y
apellidos de los padres, si fueren conocidos; los de las personas cuyo consentimiento
fuere necesario, y el hecho de no tener incapacidad o prohibicin legal para contraer
matrimonioF
Informaci$n o/re finalidade del matrimonio(
'l artculo .= establece que Eal momento de comunicar los interesados su
intencin de celebrar el matrimonio, el ?ficial del Hegistro #ivil deber$ proporcionarles
informacin suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los derechos y
deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del mismoF
(inc .D)
C*ro de preparaci$n para el matrimonio
'stos cursos persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento
matrimonial, y tienen por objeto especialmente que los contrayentes cono5can los
derechos y deberes que impone el vnculo y tomen conciencia de las responsabilidades
que asumen (art .. inc .D)
Informaci$n de teti%o(
(e puede definir como la comprobacin, mediante dos testigos, del hecho que
los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones para contraer
matrimonio (art l:)
Matrimonio en artc*lo de m*erte no re4*ieren de manifetaci$n'
informaci$n teti%o ni de c*ro de preparaci$n para el matrimonio
6s lo establecen los artculos .= inc 01 y .> inc final de la Ley de Aatrimonio
#ivil
Formalidade coet8nea al matrimonio
2e acuerdo al artculo ./ de la Ley de Aatrimonio #ivil, *Bnmediatamente
despu"s de rendida la informacin y dentro de los noventa das siguientes, podr$
procederse a la celebracin del matrimonio %ranscurrido dicho pla5o sin que el
23
matrimonio se haya efectuado, habr$ que repetir las formalidades prescritas en los
artculos precedentesF
+odo Oficial Ci&il e competente para la cele/raci$n del matrimonio(
Gasta que entr en vigencia la ley .;;:>, slo tena competencia para autori5ar
un matrimonio, el ?ficial #ivil de la comuna en que cualquiera de los contrayentes
tuviera su domicilio o hubiere vivido durante los tres meses anteriores a la fecha de la
celebracin del matrimonio 6s lo estableca el artculo 0/ de la Ley :-=-, sobre
Hegistro #ivil

L*%ar donde de/e efect*are el matrimonio(
2e acuerdo al artculo .> de la Ley de Aatrimonio #ivil, el matrimonio se podr$
efectuar)
a) 'n el local de la oficina del ?ficial del Hegistro #ivil; o
b) 'n el lugar que se&alaren los futuros contrayentes, siempre que se hallare
ubicado dentro de su territorio jurisdiccional
"reencia de teti%o !8/ile(
'l artculo .> inciso 7D de la Ley de Aatrimonio #ivil establece que el
matrimonio se debe celebrar ante dos testigos que pueden ser parientes o e,tra&os
Los testigos deben ser h$biles, y la regla es que cualquier persona, pariente o
e,tra&o, lo sea +o hay m$s testigos inh$biles que los indicados en el .@) E+o podr$n
ser testigos en las diligencias previas ni en la celebracin del matrimonio) .D) Los
menores de l- a&os; 7D Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia; 0D
Los que se hallaren actualmente privados de ra5n; :D Los que hubieren sido
condenados por delito que mere5ca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada
estuvieren inhabilitados para ser testigos; y /D Los que no entendieren el idioma
castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a entender claramenteF
'l artculo :/ de la actual ley, establece que Ees nulo el matrimonio que no se
celebre ante el nmero de testigos h$biles determinados en el artculo .>F

Formalidade poteriore al matrimonio(
%rata de esta materia el artculo .; de la Ley de Aatrimonio #ivil)
EBnmediatamente (de declararlos casados en nombre de la ley), el ?ficial del Hegistro
#ivil levantar$ acta de todo lo obrado, la cual ser$ firmada por "l, los testigos y los
cnyuges, si supieren y pudieren firmar; y proceder$ a hacer la inscripcin en los libros
del Hegistro #ivil en la forma prescrita en el reglamento*
24
6grega el artculo .; que Esi se trata de matrimonio en artculo de muerte, se
especificar$ en el acta el cnyuge afectado y el peligro que le amena5abaF (inc 7D)
Vicio en el acta o en la incripci$n del matrimonio
Los vicios en que se pueda incurrir en el acta o en la inscripcin, o incluso su
omisin, no producen la nulidad del matrimonio, desde que "ste qued perfeccionado
cuando el ?ficial del Hegistro #ivil los declar casados en nombre de la ley Luego, lo
ocurrido con posterioridad, no puede producir la nulidad del matrimonio
Matrimonio cele/rado ante entidade reli%ioa de derec!o p9/lico
2esde el .D de enero de l--/ en que entr en vigencia la antigua Ley de
Aatrimonio #ivil, el nico matrimonio que produca efectos civiles era el celebrado ante
un ?ficial del Hegistro #ivil La falta de esa solemnidad produca, por lo menos en
doctrina, la ine,istencia del matrimonio
(in embargo, la ley .;;:>, cambi esta realidad, al establecer que ELos
matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica
de derecho pblico producir$n los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que
cumplan con los requisitos contemplados en la ley, en especial lo prescrito en este
#aptulo 82e la celebracin del matrimonio8 desde su inscripcin ante un ?ficial del
Hegistro #ivilF (art 7=, inc .D)
Re4*iito para 4*e el matrimonio reli%ioo prod*5ca efecto ci&ile
4ara que este matrimonio religioso produ5ca efectos civiles deben cumplirse los
siguientes requisitos)
a) 2ebe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jurdica
de derecho pblico y debe autori5arlo un ministro del culto que estatutariamente tenga
facultades para ello;
b) 2ebe levantarse un acta que acredite la celebracin del matrimonio y el
cumplimiento de las e,igencias que la ley establece para su valide5,
c) 'l acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier ?ficial del
Hegistro #ivil, dentro de ocho das, para su inscripcin 'l pla5o corre desde la
celebracin del matrimonio religioso
Hespecto de esta e,igencia es necesario tener presente)
25
8 Jue quienes deben presentar el acta al Hegistro #ivil, son los propios
contrayentes, en forma personal, no pudiendo hacerlo por medio de mandatarios La
ley .;;:> agreg un inciso 7D al artculo ./ de la ley :-=-, que disipa cualquier duda
'n efecto, el inciso .D de esa disposicin permite que los interesados en una
inscripcin en el Hegistro #ivil, puedan cumplir ese tr$mite personalmente o a trav"s de
mandatarios 6hora bien, el inciso 7D agregado por la ley .;;:> dispone lo siguiente)
E+o tendr$ aplicacin lo previsto en el inciso precedente, trat$ndose de las
inscripciones a que se refiere el artculo 7= de la Ley de Aatrimonio #ivilF La referencia
al artculo 7= de la Ley sobre Aatrimonio #ivil corresponde al matrimonio religioso
8 'l pla5o es de ocho das corridos (art /= del #digo #ivil) 's un pla5o de
caducidad, puesto que de no inscribirse dentro los - das Etal matrimonio no producir$
efecto civil algunoF 'sto significa que el matrimonio es ine,istente
8 'l pla5o es para presentar el acta ante el ?ficial del Hegistro #ivil y para que se
inscriba el matrimonio (para las dos cosas) 'llo es as porque el artculo 7= inciso 7D
parte final dice) ESi no e incri/iere en el pla5o fijado, tal matrimonio no producir$
efecto civil algunoF
d) Los comparecientes deben ratificar, ante el ?ficial del Hegistro #ivil, el
consentimiento prestado ante el ministro de culto de su confesin, de lo que se deber$
dejar constancia en la inscripcin respectiva que tambi"n deben suscribir ambos
contrayentes (art 7= inc 0D)
2ice Hamos EOqu" pasa si vigente el pla5o de - das muere alguno de los
contrayentes (no me atrevo a llamarle cnyuges)P OLo hereda el sobrevivienteP
4ensamos que la respuesta es no, porque todava no hay matrimonio ya que "ste, y
pese a todo lo que se diga, slo se va a perfeccionar cuando ambas partes concurran
al Hegistro #ivil a ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de culto de su
confesin ?tro problema) Oqu" pasa si alguno de los contrayentes se niega a concurrir
al Hegistro #ivil a ratificar el consentimientoP #reemos que no hay delito penal, pero si
podra e,istir responsabilidad e,tracontractualF

Fec!a del matrimonio reli%ioo
6 juicio de Hamos debe estimarse para todos los efectos legales que si el
matrimonio religioso se ratifica dentro de los - das ante el Hegistro #ivil, debe estarse
a la fecha del matrimonio religioso, entendi"ndose que cuando se inscribe en el
Hegistro #ivil sus efectos se retrotraen a la fecha del matrimonio religioso 'n el mismo
sentido opina Gern$n #orral) E'ntendemos que el consentimiento matrimonial v$lido se
presta en estos casos ante el Ainistro de #ulto
26
Matrimonio cele/rado en el e3tran0ero(
'l artculo -= de la nueva ley se&ala que el matrimonio celebrado en el
e,tranjero podr$ ser declarado nulo de conformidad con la ley chilena si se ha
contrado contraviniendo lo dispuesto en los artculos /, @ y > de la ley, vale decir, sin
respetar los impedimentos dirimentes
'l artculo -= distingue entre) a) requisitos de forma; b) requisitos de fondo; y c)
efectos del matrimonio
Lo re4*iito de forma est$n referidos a las solemnidades e,ternas (e rigen
por la ley del pas en que el matrimonio se celebra (lex locus regit actum) (e sigue en
esta materia el mismo principio que el artculo .> del #digo #ivil adopta para la forma
de los instrumentos pblicos
'n cuanto a los re4*iito de fondo (capacidad y consentimiento), tambi"n se
rigen por la ley del lugar de celebracin del matrimonio 'llo con dos e,cepciones) .)
deben respetarse los impedimentos dirimentes contemplados en los artculos /, @ y >
de la ley, y 7) priva de valor en #hile a los matrimonios en que no hubo consentimiento
libre y espont$neo de los cnyuges (art -= inc 0D)
3inalmente en lo que se refiere a los efecto del matrimonio cele/rado en el
e3tran0ero (derechos y, obligaciones entre los cnyuges), "ste produce en #hile los
mismos efectos que si se hubiere contrado en #hile, siempre que se trate de la unin
de un hombre y una mujer
SE"ARACI:N DE LOS C:N;U)ES
'l #aptulo BBB de la Ley de Aatrimonio #ivil trata E2e la separacin de los
cnyugesF, distinguiendo entre a) separacin de hecho y b) separacin judicial

Separacin de hecho
La Ley de Aatrimonio #ivil, trata la separacin de hecho, buscando regular las
consecuencias que de ella derivan) relaciones de los cnyuges entre s y con los hijos,
cuidado de estos ltimos; derecho8deber del padre o madre que vive separado de los
hijos de mantener con ellos una relacin directa y regular; alimentos para los hijos y
para el cnyuge m$s d"bil; administracin de los bienes sociales y de la mujer cuando
est$n casados en sociedad conyugal, etc 6s se desprende de los artculos 7. y
siguientes de la ley
27
Forma de re%*lar la conec*encia deri&ada de la eparaci$n
La ley establece dos formas de hacer esta regulacin) a) de comn acuerdo y b)
judicialmente
,( Re%*laci$n de com9n ac*erdo
(e refiere a ella el artculo 7.) E(i los cnyuges se separaren de hecho, podr$n,
de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se
deban y las materias vinculadas al r"gimen de bienes del matrimonioF
E'n todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber$ regular tambi"n, a lo
menos, el r"gimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa
y regular que mantendr$ con los hijos aqu"l de los padres que no los tuviere a su
cuidadoF
ELos acuerdos antes mencionados deber$n respetar los derechos conferidos por
las leyes que tengan el car$cter de irrenunciablesF
's importante este acuerdo porque, si cumple los requisitos que en seguida se
ver$n, dan fecha cierta al cese de la convivencia entre los cnyuges, lo que es
importante cuando se demanda el divorcio, como se desprende del artculo // de la
ley
Re4*iito para 4*e el ac*erdo otor%*e fec!a cierta al cee de la
con&i&encia
(egn el artculo 77, el acuerdo otorga fecha cierta al cese de la convivencia
cuando consta por escrito en alguno de los siguientes instrumentos) a) escritura
pblica, o acta e,tendida y protocoli5ada ante notario pblico (ntese que debe cumplir
ambos requisitos) e,tendida ante notario pblico y protocoli5ada); b) acta e,tendida
ante un ?ficial del Hegistro #ivil, o c) transaccin aprobada judicialmente
-( Re%*laci$n 0*dicial
(i los cnyuges no logran ponerse de acuerdo sobre las materias a que se refiere el
artculo 7l, cualquiera de ellos podr$ solicitar la regulacin judicial (art 70)
Fec!a cierta del cee de la con&i&encia c*ando !a# re%*laci$n 0*dicial
#uando la regulacin de las materias se&aladas en el artculo 7l, se hace
judicialmente, el cese de la convivencia tendr$ fecha cierta a partir de la notificacin de
la demanda (art 7/ inc.D)
28
Cao 4*e dan fec!a cierta del cee de la con&i&encia
2e lo dicho resulta que hay fecha cierta del cese de la convivencia en los
siguientes casos)
a) #uando el acuerdo de los cnyuges conste, por escrito, en alguno de los
instrumentos contemplados en el artculo 77;
b) #uando a falta de acuerdo, se demande judicialmente alguna de las materias
que indica el artculo 70, caso en que la fecha cierta ser$ la de la notificacin de la
demanda (art 7/ inc .D); y
c) Gay un tercer caso, contemplado en el artculo 7/ inciso 7D) E6simismo, habr$
fecha cierta, si no mediare acuerdo ni demanda entre los cnyuges, cuando, habiendo
uno de ellos e,presado su voluntad de poner fin a la convivencia a trav"s de cualquiera
de los instrumentos se&alados en las letras a) y b) del artculo 77 o dejado constancia
de dicha intencin ante el ju5gado correspondiente, e notifi4*e al otro c$n#*%e<( 'n
estos casos se trata de una gestin voluntaria a la que se podr$ comparecer
personalmente, debiendo la notificacin practicarse segn las reglas generales
('l art 7D transitorio de la Ley .;;:> dispone) ELos matrimonios celebrados con
anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley se regir$n por ella en lo relativo a la
separacin judicial, la nulidad y el divorcioQ no regir$n las limitaciones se&aladas en
los arts 77 y 7/ para comprobar la fecha de cese de la convivencia entre los cnyuges;
sin embargo, el jue5 podr$ estimar que no se ha a aceditado si los medios de prueba
aportados al proceso no le permiten formarse plena conviccin sobre ese hechoF, es
decir, los matrimonios celebrados antes del .- de noviembre de 7==:, fecha en que
entr en vigencia la ley, pueden probar el cese de la convivencia por cualquier medio,
eso s con la limitacin indicada)
Separacin judicial
'l p$rrafo 7D del #aptulo BBB de la ley, arts 7@ al :. trata de la separacin
judicial
Ca*ale de eparaci$n 0*dicial
La separacin judicial se puede demandar)

a) 4or uno de los cnyuges si mediare falta imp*ta/le al otro' siempre que
constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el
matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la
29
vida en comn(art 7@ inc .D) 'l adulterio no es causal de separacin judicial cuando
e,ista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges (inc 7D)
b) 4or cualquiera de los cnyuges, cuando hubiere ceado la con&i&encia (art 7>
inc .D)
'n este caso, si la solicitud fuere conjunta, Elos cnyuges deber$n acompa&ar un
acuerdo que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con
respecto a sus hijos 'l acuerdo ser$ completo si regula todas y cada una de las
materias indicadas en el artculo 7l (e entender$ que es *ficiente si resguarda el
inter"s superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo
causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges
cuya separacin se solicitaF
Efecto de la eparaci$n 0*dicial
a) 6 partir del momento en que se subinscribe, se adquiere por los cnyuges el
estado civil de Eseparados judicialmenteF La prueba de este nuevo estado se hace con
la correspondiente partida de matrimonio, segn la modificacin que la ley .;;:>
introduce al artculo 0=/ del #digo #ivil
b) 2eja subsistentes los derechos y obligaciones personales de los cnyuges, con
e,cepcin de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos,
como los deberes de cohabitacin y de fidelidad (art 00)
c) (e disuelve la sociedad conyugal o el r"gimen de participacin en los
gananciales que hubiere e,istido entre los cnyuges, sin perjuicio de que se pueda
constituir prudencialmente a favor del cnyuge no propietario, un derecho de usufructo,
uso o habitacin sobre los bienes familiares (art 0:) #oncordante con ello el nuevo art
.>0 del #digo #ivil dice) ELos cnyuges separados judicialmente administran sus
bienes con plena independencia uno del otro, en los t"rminos del artculo ./;F, es decir,
los cnyuges separados judicialmente pasan a tener el r"gimen de separacin de
bienes
E=+INCI:N DEL MA+RIMONIO
'sta materia est$ tratada en el #aptulo BC de la Ley de Aatrimonio #ivil,
artculos :7 y siguientes
2e acuerdo al art :7, las nicas causales de terminacin del matrimonio son)
30
. La muerte de uno de los cnyuges;
7 La muerte presunta de uno de los cnyuges, cumplidos que sean los pla5os
se&alados en el artculo :0;
0 La sentencia que declara la nulidad del matrimonio; y
: La sentencia que declara el divorcio
Diol*ci$n del matrimonio por m*erte nat*ral
Hespecto a la muerte natural, poco hay que decir, salvo recordar que de acuerdo
a la propia definicin de matrimonio que da el artculo .=7 del #digo #ivil, los
contrayentes se unen actual e indisolublemente y por toda la vida, con lo que queda
claramente establecido que el fallecimiento de uno de los cnyuges, pone t"rmino al
matrimonio
Diol*ci$n del matrimonio por m*erte pre*nta
2e acuerdo al artculo :7 +D 7, Eel matrimonio termina) 7D 4or la muerte
presunta, cumplidos que sean los pla5os se&alados en el artculo siguienteF 'stos
pla5os son los siguientes)
a) 'l matrimonio se disuelve cuando transcurren die5 a&os desde la fecha de las
ltimas noticias, fijada en la sentencia que declara la presuncin de muerte (art :0 inc
.D)
b) 'l matrimonio tambi"n termina, si cumplidos cinco a&os desde la fecha de las
ltimas noticias, se probare que han transcurrido setenta a&os desde el nacimiento del
desaparecido (art :0 inc 7D, primera parte)
c) #uando la presuncin de muerte se haya declarado, en virtud del nmero > del
artculo -. del #digo #ivil 8caso de la persona que recibe una herida grave en la
guerra o le sobreviene otro peligro semejante8 transcurridos cinco a&os contados desde
la fecha de las ltimas noticias (art :0 inc 7D, segunda parte); y
d) 'n los casos de los artculos - y ; del artculo -. del #digo #ivil
8persona que viajaba en una nave o aeronave perdida; y caso del desaparecido en un
sismo o cat$strofe que provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas
personas, respectivamente8 el matrimonio se termina transcurrido un a&o desde el da
presuntivo de la muerte (art :0 inc 01)
NULIDAD DEL MA+RIMONIO
31
La Ley de Aatrimonio #ivil destina el #aptulo C, artculos :: a /7, a reglamentar
la nulidad del matrimonio
Al%*na partic*laridade de la n*lidad matrimonial(
La nulidad del matrimonio presenta algunas caractersticas propias, que la
diferencian de la nulidad patrimonial
. +o hay causales gen"ricas de nulidad de matrimonio La ley se&ala en forma
precisa los vicios que acarrean la nulidad
7 'n materia de nulidad matrimonial, no cabe distinguir entre nulidad absoluta o
relativa (implemente hay nulidad porque la ley no ha hecho tal distincin 'sta es la
opinin mayoritaria de la doctrina y jurisprudencia
0 'n materia patrimonial, declarada la nulidad, las partes vuelven al estado
anterior a la celebracin del acto o contrato (art .@-> del #digo #ivil) 'n materia
matrimonial, no ocurre lo anterior respecto del cnyuge que de buena fe y, con justa
causa de error celebr el matrimonio !uega en la nulidad del matrimonio una
institucin muy importante, el matrimonio p*tati&o, destinada justamente a evitar que
se produ5can algunos efectos propios de la nulidad 'sta materia estaba tratada antes
en el artculo .77 del #digo #ivil, y hoy lo est$ en los artculos /l y /7 de la Ley de
Aatrimonio #ivil
: +o puede alegar la nulidad de un acto o contrato el que lo celebr sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba (artculo .@-0 del #digo #ivil) 'n materia de
nulidad de matrimonio, no rige esta regla, si bien ha habido sentencias que han dicho lo
contrario argumentando que nadie se puede aprovechar de su propio dolo
6 juicio de Hamos las ra5ones que aconsejan la nulidad matrimonial, son de
tanta trascendencia para la sociedad, que debe admitirse que aun quien se cas
sabiendo el vicio pueda alegar la nulidad 6s por ejemplo, si una persona conociendo
su parentesco, se casa con su hermana Opodra alguien sostener que no puede alegar
la nulidad porque celebr el matrimonio conociendo el vicio que lo invalidabaP
/ 6 diferencia de la nulidad en materia patrimonial, por regla general, la accin de
nulidad de matrimonio no prescribe, pero debe alegarse en vida de los cnyuges
(artculos :> y :- de la Ley de Aatrimonio #ivil)

Ca*ale de n*lidad de matrimonio(
Las causales de nulidad son ta,ativas y los vicios que las constituyen deben
haber e,istido al tiempo del matrimonio 6s lo consigna el artculo :: en su primera
32
parte Eel matrimonio $lo podr$ ser declarado nulo por alguna de las siguientes
causales, 4*e de/en !a/er e3itido al tiempo de * cele/raci$nF Luego las nicas
causales de nulidad de matrimonio en #hile, son las siguientes)
. Aatrimonio celebrado e,istiendo algn impedimento dirimente (art ::, letra a)
7 3alta de consentimiento libre y espont$neo de alguno de los contrayentes (art
:: letra b)
0 #elebracin del matrimonio ante testigos inh$biles o en menor nmero de los
que la ley e,ige (art :/)
Acci$n de n*lidad de matrimonio
La nulidad de un matrimonio debe ser declarada judicialmente +o opera por el
slo ministerio de la ley 2e consiguiente, si el matrimonio adolece de vicios que
producen su nulidad, deber$ interponerse la accin de nulidad
La acci$n de n*lidad e imprecripti/le
'l artculo :- establece que la accin de nulidad de matrimonio no prescribe por
tiempo < en seguida contempla varias e,cepciones)
a) La causal fundada en la menor edad de uno de los contrayentes, prescribe en el
pla5o de un a&o, contado desde la fecha que el cnyuge inh$bil para contraer
matrimonio hubiere adquirido la mayora de edad (art :- a);
b) #uando la causal fuere vicio del consentimiento, la accin prescribe en tres a&os
contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o la
fuer5a (art :- b) ;
c) 'n el caso del matrimonio en artculo de muerte, la accin prescribe en un a&o
contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo (art :- c);
d) (i la causal invocada es vnculo matrimonial no disuelto, la accin prescribe en
un a&o contado desde el fallecimiento de uno de los cnyuges (art :- d); y
e) (i la causal de nulidad es la falta de testigos h$biles, la accin prescribe en un
a&o, contado desde la celebracin del matrimonio (art :- e)
33
La acci$n de n*lidad $lo p*ede intentare en &ida de lo c$n#*%e
(egn el artculo :> de la Ley de Aatrimonio #ivil, Ela accin de nulidad del
matrimonio slo podr$ intentarse mientras vivan ambos cnyuges, salvo los casos
mencionados en las letras c) y d ) del artculo precedenteF, esto es, en los casos del
matrimonio en artculo de muerte o cuando el vicio sea vnculo matrimonial no disuelto
Efecto de la declaraci$n de n*lidad del matrimonio(
. (i con posterioridad a la celebracin del matrimonio que se anul, uno de ellos
contrajo un nuevo matrimonio, tal matrimonio es v$lido, pues no e,iste el impedimento
de vnculo matrimonial no disuelto 4or la misma ra5n tampoco se ha incurrido en el
delito de bigamia;
7 +o se ha producido parentesco por afinidad entre cada cnyuge y los
consanguneos del otro;
0 +o ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges;
: Las capitulaciones matrimoniales que pudieren haber celebrado caducan;
/ +o ha habido sociedad conyugal, habi"ndose formado nicamente entre los
cnyuges una comunidad que debe ser liquidada de acuerdo a las reglas generales;
3$cil es entender la gravedad que toda esta situacin supone 4or ello, y
pensando especialmente en la filiacin de los hijos, ha nacido la institucin del
matrimonio putativo, que pretende justamente evitar que se produ5can los efectos
propios de la declaracin de nulidad
Matrimonio p*tati&o
2eclarada la nulidad de un matrimonio, deberan las partes volver al mismo
estado en que se hallaran si no se hubieren casado, lo que significa, entre otras cosas,
aceptar que habran convivido en concubinato, y que los hijos, que en ese estado
hubieren concebido tendran filiacin no matrimonial 'sta situacin es de tal gravedad
que desde antiguo ha preocupado a los juristas y los ha llevado a elaborar la institucin
del Aatrimonio 4utativo
'l matrimonio putativo es uno de los tantos aportes al 2erecho, introducidos por
el 2erecho #annico
34
'l #digo #ivil dio cabida a la institucin del Aatrimonio 4utativo en el artculo
.77, que fue suprimido por la ley .;;:>, que lo reempla5 por los artculos /l y /7 de
la Ley de Aatrimonio #ivil 'l inciso .D del artculo /. prescribe que *'l matrimonio
nulo, que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del Hegistro #ivil produce los
mismos efectos civiles que el v$lido respecto del cnyuge que, de buena fe, y con justa
causa de error, lo contrajo, pero dejar$ de producir efectos civiles desde que falte la
buena fe por parte de ambos cnyuges*
Re4*iito del matrimonio p*tati&o(
2e la definicin del artculo /l, se desprende que los requisitos para que e,ista
matrimonio putativo, son los siguientes)
. Aatrimonio nulo;
7 Jue se haya celebrado o ratificado ante un ?ficial del Hegistro #ivil;
0 9uena fe de parte de uno de los cnyuges a lo menos;
: !usta causa de error
,( Matrimonio n*lo(
(i el matrimonio es ine,istente no cabe el matrimonio putativo 'sto es
absolutamente claro y no hay opiniones discordantes < justamente, por esta ra5n es
trascendente la distincin entre matrimonio ine,istente y nulo
-( De/e cele/rare ante Oficial del Re%itro Ci&il(
La Ley .;;:> agreg lo de Eratificado< ante el ?ficial del Hegistro #ivil, para
comprender los matrimonios celebrados ante una entidad religiosa los que para que
adquieran valor se deben ratificar ante un ?ficial del Hegistro #ivil
.( B*ena fe' a lo meno' de *no de lo c$n#*%e(

'ste es el requisito esencial del matrimonio putativo puesto que la institucin es
un reconocimiento a esta buena fe
'l #digo no define lo que se entiende por buena fe (e ha entendido que es la
conciencia que tiene el contrayente de estar celebrando un matrimonio sin vicios
La buena fe es un requisito que se debe tener al momento de celebrarse el
matrimonio
#on anterioridad a la ley .;;:>, se discuta si la buena fe deba probarse o se
presuma igual que en materia posesoria (art >=>) 'n general, la doctrina se
pronunciaba por la tesis de que el artculo >=>, si bien est$ ubicado en materia
35
posesoria, es de alcance general por lo que tambi"n deba aplicarse al matrimonio
putativo (3ueyo, (omarriva, Hossel) La ley .;;:> vino a poner fin a esta discusin,
resolviendo el problema del mismo modo que lo haba entendido la mayora de la
doctrina, es decir, que la buena fe se presume 6s lo dice e,presamente el artculo /7
de la Ley de Aatrimonio #ivil) E(e presume que los cnyuges han contrado matrimonio
de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo
contrario y as se declarare en la sentenciaF
1( >*ta ca*a de error(
Lo que ha querido decir el artculo /., al establecer esta e,igencia es que
cualquier error no es suficiente 2ebe tratarse de un error e,cusable 'n definitiva este
requisito tiende a confundirse con el de la buena fe
Mn error de hecho puede ser e,cusable 4ero es dudoso que pueda serlo un
error de derecho, desde que la ley se presume conocida (art -D del #digo #ivil) 2ice
Hamos) E4or lo dem$s, si antes se aceptaba que respecto de esta institucin rega la
presuncin de buena fe establecida en la posesin, un mnimo de consecuencia,
obligaba a aplicar tambi"n el artculo >=@ ubicado en la misma materia segn el cual *el
error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que no admite
prueba en contrario*
#ontina el autor E4ongamos un ejemplo para clarificar las cosas) si se casa una
pareja de hermanos, sin saber que lo eran, han padecido un error de hecho, que
permite la putatividad 'n cambio, si la misma pareja se casa a sabiendas que eran
hermanos, pero ignorando que la ley no permite tal matrimonio, han sufrido un error de
derecho que, segn algunos, sera incompatible con la e,istencia de un matrimonio
putativoF
(omarriva es de opinin de admitir el error de derecho, por cuanto el artculo
.77 del #digo #ivil (hoy artculo /. de la ley de matrimonio civil), no hace ninguna
distincin, slo habla de *justa causa de error* 6dem$s, por la funcin que cumple la
institucin es conveniente ampliar su campo de aplicacin
Declaraci$n 0*dicial de p*tati&idad
'n general la doctrina nacional no e,ige m$s requisitos para el matrimonio
putativo, que los : que se han se&alado
9ajo el imperio de la ley antigua (artculo .77 del #digo #ivil) 3ueyo opinaba
que se requera adem$s de una resolucin judicial que declarare que el matrimonio
haba sido putativo 6s tambi"n lo resolvi en su momento una sentencia de la ',cma
#orte (uprema (% 7;, sec .N, p >0)
'n general, la doctrina vinculaba este problema con el de la buena fe y la justa
36
causa de error Goy da este problema est$ e,presamente resuelto 'n efecto, al
presumirse estos requisitos debe concluirse que todo matrimonio nulo es putativo,
salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y as lo declarare la sentencia
(art /7)
Efecto del matrimonio p*tati&o
'l artculo /. precisa los efectos al se&alar que *produce los mismos efectos
civiles que el v$lido, respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error,
lo contrajo*
Los autores hacen en esta materia las siguientes distinciones) efectos en
relacin con los hijos; y efectos entre los cnyuges
,( Efecto en relaci$n con lo !i0o(
La institucin del matrimonio putativo fue creada con el objeto de evitar la
ilegitimidad de los hijos en los casos en que el matrimonio se anulaba 4or ello resulta
lgico que el hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres mantenga la
filiacin matrimonial
'ste efecto se produce sea que el matrimonio haya sido putativo para ambos
padres sea que lo haya sido slo para uno de ellos, puesto que siendo el estado civil
indivisible, no podran los hijos tener filiacin matrimonial respecto de uno de sus
padres y no tenerla respecto del otro
Los efectos que produce el matrimonio putativo respecto de los hijos, son
permanentes, se mantienen an cuando desapare5ca la putatividad 'llo es
consecuencia de ser el estado civil una calidad *permanente* de toda persona
La n*lidad del matrimonio no afecta en cao al%*no la filiaci$n #a
determinada de lo !i0o' a*n4*e el matrimonio no ea p*tati&o(
6s lo establece el artculo /. inciso :D) E#on todo, la nulidad no afectar$ la
filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya habido buena fe ni justa causa de
error por parte de ninguno de los cnyugesF
's importante destacar que en el artculo .77 del #digo #ivil (derogado por la
ley .;;:>) la situacin era distinta porque cuando no se daban los requisitos del
matrimonio putativo, la nulidad no afectaba la filiacin matrimonial de los hijos
nicamente cuando la nulidad se haba declarado por incompetencia del ?ficial #ivil,
por no haberse celebrado el matrimonio ante el nmero de testigos requeridos por la
ley o por inhabilidad de estos 'n los dem$s casos, declarada la nulidad del
matrimonio, "sta afectaba la filiacin de los hijos #on la ley .;;:> la e,cepcin se
37
ampla a todo matrimonio nulo, cualquiera sea el vicio de nulidad
-( Efecto en relaci$n con lo c$n#*%e(
'l matrimonio putativo produce los mismos efectos civiles del v$lido mientras se
mantenga la buena fe a lo menos en uno de los cnyuges 2esaparecida la buena fe
en ambos, cesan los efectos del matrimonio putativo 6s lo se&ala el artculo /. inciso
.D, parte final
O#u$ndo cesa la buena feP Hespecto del cnyuge que demanda la nulidad del
matrimonio debe entenderse que el slo hecho de presentar la demanda, constituye
prueba de que la buena fe ha desaparecido para "l, en ese momento 'n cuanto al
demandado, (omarriva, aplicando por analoga la regla dada por el artculo ;=> al
hablar de las prestaciones mutuas, sostiene que la buena fe desaparece con la
contestacin de la demanda 2e acuerdo a esto, el matrimonio nulo produce los
mismos efectos civiles que el v$lido hasta el momento de la contestacin de la
demanda 'llo, sin perjuicio de que pueda probarse que la buena fe desapareci antes
6tendido lo que se acaba de e,plicar, mientras se mantiene la buena fe a lo
menos en un cnyuge, el matrimonio produce todos sus efectos, tanto en la persona de
los cnyuges como respecto de los bienes 6s, deben cumplir con todos los deberes y
obligaciones que surgen del matrimonio) fidelidad, ayuda mutua, socorro, se ha
generado entre ellos sociedad conyugal si se casaron bajo ese r"gimen, etc
Mn estudio aparte merece lo relativo a la sociedad conyugal 2eclarada la
nulidad del matrimonio, si el matrimonio ha sido putativo, se disuelve la sociedad
conyugal (i el matrimonio ha sido simplemente nulo, "sta no ha nacido y por ende no
se puede disolver lo que no ha e,istido 6s resulta del efecto retroactivo de la
declaracin de nulidad (artculo .@->) 4or ello, cuando el artculo .>@: indica entre las
causales de e,tincin de la sociedad conyugal la declaracin de nulidad (+D :), debe
entenderse que ello slo es as si el matrimonio fue putativo 'n caso contrario, no se
ha generado la sociedad conyugal, y slo se ha producido una comunidad o sociedad
de hecho que habr$ de disolverse y liquidarse de acuerdo a las reglas generales
'n relacin con la sociedad conyugal, cabe preguntarse qu" ocurre
cuando, los requisitos del matrimonio putativo, slo concurren respecto de uno
slo de los cnyuges La ley .;;:>, resolvi este problema en la misma forma
que lo haca la mayor parte de la doctrina 'l artculo /. inciso 7D de la Ley de
Aatrimonio #ivil estableci que) E(i slo uno de los cnyuges contrajo
matrimonio de buena fe, "ste podr$ optar entre reclamar la disolucin y
liquidacin del r"gimen de bienes que hubiere tenido hasta ese momento, o
someterse a las reglas generales de la comunidadF

38
EL DIVORCIO
Ca*ale de di&orcio
Hespecto a las causales de divorcio, la doctrina y la legislacin comparada se
mueven entre dos polos) Edivorcio8sancinF y Edivorcio remedioF (llamado tambi"n
Edivorcio solucinF) 'l divorcio8sancin est$ concebido como una pena para el cnyuge
culpable de una conducta que lesiona gravemente la vida familiar 'n el divorcio8
remedio, en cambio, se acepta como solucin a la ruptura definitiva de la armona
conyugal, cuando la convivencia de la pareja se torna imposible
2ice Hamos Een ninguna parte (del mundo) se adoptan posiciones e,tremas,
sino que se buscan frmulas intermedias, en lo pudiera llamarse un sistema mi,to 's lo
que ocurre con la ley que estamos glosando 'n efecto, el artculo /: contempla
causales propias del divorcio sancin, y el artculo siguiente establece el divorcio como
remedio para una convivencia que ya no e,iste o que est$ gravemente deterioradaF
,( Ca*ale de di&orcio?anci$n o @por c*lpa<
'l artculo /: establece que Eel divorcio podr$ ser demandado por uno de los
cnyuges, por falta imp*ta/le al otro' siempre que constituya una violacin grave de
los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comnF
Luego los requisitos son) a) falta imputable a uno de los cnyuges; b) esta falta
debe constituir una violacin grave de los deberes y obligaciones que impone el
matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los hijos; y c) el incumplimiento de
estos deberes u obligaciones debe hacer intolerable la vida en comn
Hespecto al primer requisito deber$ tenerse presente que la falta debe
ser EimputableF, es decir, culpable, de tal suerte que si, por ej uno de los cnyuges
sufre un grave accidente que lo deja parapl"jico, tal hecho puede hacer intolerable la
vida en comn, pero no configura una causal de divorcio (!avier 9arrientes Irandn)
(in duda el tercer requisito es el determinante 4or consiguiente frente a una
demanda de divorcio ser$ el tribunal que cono5ca del juicio de divorcio el que tendr$
que ponderar si hubo incumplimiento a los deberes para con el otro cnyuge o para con
los hijos y si este incumplimiento es de tal entidad que haga intolerable la vida en
comn
La norma agrega que se incurre en esta causal, entre otro cao, cuando
ocurre cualquiera de los siguientes hechos)
39
.D 6tentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
7D %ransgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio 'l abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una
forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio;
0D #ondena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples
delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las
personas, previstos en el Libro BB, %tulos CBB y CBBB, del #digo 4enal, que involucre una
grave ruptura de la armona conyugalF (dentro de estos ttulos est$n los delitos de
aborto, abandono de ni&os o personas desvalidas, delitos contra el estado civil de las
personas, rapto, violacin, estupro y otros delitos se,uales, incesto, matrimonios
ilegales, homicidio, infanticidio, lesiones corporales, duelo, calumnia, injurias);
:D #onducta homose,ual;
/D 6lcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la
convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre "stos y los hijos; y
@D %entativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos
'stas causales no son ta,ativas, pues la norma emplea la e,presin Eentre otros
casosF
-( Ca*ale de di&orcio?remedio o @por cee de la con&i&encia<
'l artculo // contempla dos casos de divorcio remedio)
7. #uando am/o c$n#*%e lo piden de com9n ac*erdo, acreditando que
ha cesado la convivencia entre ellos durante un lapso mayor de *n a7o y acompa&en
un acuerdo regulatorio (completo y suficiente, en los t"rminos de los arts 7. y 7>) de
sus relaciones mutuas y para con los hijos (art // incs .1 y 71)
77 #uando lo solicite c*al4*iera de lo c$n#*%e por haberse producido un
cese efectivo de la convivencia conyugal, durante a lo menos tre a7o (art // inc 01)
+tese que estamos frente a un caso de divorcio unilateral
2e acuerdo a este inciso 0D, los requisitos para que opere el divorcio en el
presente caso son) .) #ese efectivo de la convivencia conyugal; 7) que esta situacin
haya durado a lo menos tres a&os; y 0) el actor haya cumplido con su obligacin
alimenticia respecto de su cnyuge e hijos
'n relacin con el primer requisito, llama la atencin que esta disposicin hable
de Ecee efecti&o de la convivencia conyugalF, y no simplemente Ecese de la
40
convivenciaF, como lo establece el inciso .D (obre ello !avier 9arrientos se&ala) E'ste
requisito de la RefectividadS del cese de la convivencia, no obstante su apariencia de
objetividad, no ha de referirse a lo que algunos civilistas denominan, por influencia
cannica, corpus separationis o hecho material de la separacin fsica, sino
propiamente al animus separationis, ya que si la affectio subsiste entre los cnyuges no
habr$ cese efectivo de la convivencia, aunque haya separacin material y los esposos
vivan en lugares diferentes y, por el contrario, si falta la affectio, tendr$ lugar
t"cnicamente el cese de la convivencia aunque convivan los esposos bajo el mismo
techoF
Hespecto al segundo requisito 8que el cese efectivo haya durado a lo menos tres
a&os8 $lo podr8 pro/are en la forma que indica los artculos 77 y 7/ (art // inc :1),
esto es)
a) 4or alguno de los instrumentos que se indican en el artculo 77 (escritura pblica,
o acta e,tendida y protocoli5ada ante notario pblico; acta e,tendida ante un ?ficial del
Hegistro #ivil; transaccin aprobada judicialmente) mediante los cuales los cnyuges
regulen su separacin de hecho;
b) 4or la notificacin de la demanda de regulacin de sus relaciones mutuas,
especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al r"gimen de
bienes del matrimonio y, si hubiere hijos, al r"gimen aplicable a los alimentos, al
cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr$ con los hijos aquel de
los padres que no los tuviere a su cuidado (arts 70 y 7/ inc .1);
c) #uando no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuge, uno de ellos haya
e,presado su voluntad de poner fin a la convivencia a trav"s de cualquiera de los
instrumentos indicados en el artculo 77 letras a) y b) y se haya notificado al otro
cnyuge (art 7/ inc 7D); y
d) #uando uno de los cnyuges haya dejado constancia de su intencin de poner
fin a la convivencia ante el ju5gado correspondiente y ello sea notificado al otro cnyuge
(art 7/ inc 7D)
La dos ltimas situaciones constituye una gestin voluntaria a la que se podr$
comparecer personalmente La notificacin se practicar$ segn las reglas generales
(art 7/ inc 71, parte final)
'sta limitacin probatoria para acreditar el cese de la convivencia no rige para
los matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de la nueva ley de
matrimonio civil 'n estos casos, las partes no tienen mayores limitaciones probatorias,
salvo que la sola confesin no es suficiente, debiendo el jue5 anali5ar si los medios de
prueba aportados por las partes le permiten formarse plena conviccin sobre este
hecho (art 7D transitorio, inc 0D)
41
Caractertica de la acci$n de di&orcio
a) 4ertenece e,clusivamente a los cnyuges (art /@ inc .D);
b) #orresponde a ambos cnyuges, salvo en el caso del artculo /:, es decir,
cuando el divorcio es por culpa de uno de ellos, en que no la tiene el culpable (art /@
inc 7D);
c) 's irrenunciable (art />);

d) 's imprescriptible (art />);
e) 4or su misma naturale5a tiene que intentarse en vida de los cnyuges
Efecto del di&orcio
'l artculo /; inciso .D se&ala que Eel divorcio producir$ efectos entre los
cnyuges desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declareF y el inciso 7D
agrega que Esin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio
deber$ subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial 'fectuada la
subinscripcin, la sentencia ser$ oponible a terceros y los cnyuges adquirir$n el
estado civil de divorciados, con lo que podr$n volver a contraer matrimonioF
. (e adquiere el estado civil de divorciados y se puede volver a contraer
matrimonio (art /; inc 71)
'l estado civil de divorciado se prueba en conformidad al art 0=/ del # #ivil
7 'l divorcio no afecta la filiacin ya determinada de los hijos ni los derechos y
obligaciones que emanan de ella Luego los hijos continuar$n siendo hijos de filiacin
matrimonial de sus padres y tendr$n, respecto de ellos, los derechos y obligaciones que
tal filiacin supone (art /0)
0 'l divorcio pone fin a los derechos de car$cter patrimonial, como el de alimentos
y sucesorios entre los cnyuges (art @=) 'llo sin perjuicio de que se acuerde o se fije
judicialmente una compensacin al cnyuge econmicamente m$s d"bil, determinada
en la forma dispuesta en los artculos @. y siguientes
: Gabilita al cnyuge para pedir al jue5 la desafectacin de un bien de su
propiedad que est" declarado como bien familiar (art .:/ del # #ivil, inciso final)
/ La sentencia de divorcio firme autori5a para revocar todas las donaciones que
por causa de matrimonio se hubieren hecho al cnyuge que dio motivo al divorcio por
su culpa, con tal que la donacin y su causa constare por escritura pblica (art .>;=
42
inc 71)
Di&orcio o/tenido en el e3tran0ero
La ley .;;:> regula esta materia en el artculo -0 en los siguientes t"rminos)
'l inciso .D establece que E'l divorcio estar$ sujeto a la ley aplicable a la
relacin matrimonial al momento de interponerse la accinF O#u$l es esa ley aplicable a
la relacin matrimonialP La respuesta debe buscarse en los principios de derecho
internacional privado (puede ser la ley de la nacionalidad, del domicilio, etc)
'l inciso 7D se refiere a un segundo aspecto) Elas sentencias de divorcio y de
nulidad de matrimonio dictadas por tribunales e,tranjeros ser$n reconocidas en #hile
conforme a las reglas generales que establece el #digo de 4rocedimiento #ivilF 2icho
en otras palabras, para cumplir esas sentencias en #hile, deber$ darse el e,equ$tur por
la #orte (uprema, para lo cual deber$ acompa&arse una copia debidamente legali5ada
de la sentencia
Los incisos siguientes del artculo -0 privan de valor a las sentencias de divorcio
e,tranjeras, en los siguientes casos)
a) #uando no ha sido declarado por resolucin judicial (art -0, inc 0D);
b) #uando se oponga al orden pblico chileno (art -0, inc 01)
c) #uando se ha obtenido con fraude a la ley (art -0, inc :1) < aqu se agrega
algo importante, con el fin de evitar que las personas domiciliadas en #hile se vayan a
divorciar al e,tranjero para evitar las limitaciones que establece la nueva ley 2ice la
norma que Ese entender$ que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha
sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges
hubieran tenido domicilio en #hile durante cualquiera de los tres a&os anteriores a la
sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su convivencia ha
cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco a&os anteriores a la
sentencia, si discrepan acerca del pla5o de cese de la convivencia 'l acuerdo o la
discrepancia entre los cnyuges podr$ constar en la propia sentencia o ser alegado
durante la tramitacin del e,equ$turF +tese que este inciso :D establece una
presuncin de derecho de fraude a la ley
6unque la disposicin tiene una redaccin algo confusa, es claro que lo que
pretende evitar es que los interesados en el divorcio viajen a hacerlo al e,tranjero para
evitar el pla5o de cese de la convivencia que le e,ige la legislacin chilena
Re%la com*ne a cierto cao de eparaci$n' n*lidad # di&orcio
'l #aptulo CBB de la ley, artculos @. y siguientes, da algunas reglas aplicables al
43
divorcio, nulidad y algunos tipos de separacin 'stas son) compensacin econmica,
conciliacin y mediacin
Compenaci$n econ$mica
'sta materia la trata el p$rrafo .D del ttulo CBB, artculos @. al @@
Concepto
#onsiste en el derecho que asiste a uno de los cnyuges 8normalmente la mujer8
cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar
no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo
hi5o en menor medida de lo que poda y quera, para que se le compense el
menoscabo econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir$ por esta causa
6s se desprende del artculo @. La compensacin econmica es una institucin que
persigue un objetivo de justicia
Factore para determinar la c*anta de la compenaci$n
'l artculo @7, se&ala los distintos aspectos que se deben considerar
especialmente para fijar el quantum de esta compensacin) duracin del matrimonio y
de la vida en comn de los cnyuges 8ntese no slo la duracin del matrimonio sino
tambi"n la duracin de la vida en comn8; la situacin patrimonial de ambos; la buena o
mala fe; la edad y estado de salud del cnyuge beneficiario; su situacin previsional y
beneficios de salud; su cualificacin profesional y posibilidades del acceso al mercado
laboral, y la colaboracin que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro
cnyuge
'stos rubros no son ta,ativos, pues el artculo @7, dice que ellos se deben
considerar EespecialmenteF
Determinaci$n de la procedencia # monto de la compenaci$n
4uede fijarse de dos maneras) a) por acuerdo de las partes o b) judicialmente, a
falta de acuerdo
a) 3ijacin por las partes( 2ice el artculo @0) ELa compensacin econmica y su
monto y forma de pago, ser$n convenidas por los cnyuges, si fueren mayores de
edad, mediante acuerdo que constar$ en escritura pblica o acta de avenimiento, las
cuales se someter$n a la aprobacin judicialF
b) 3ijacin por el tribunal (i no hay acuerdo, se fija judicialmente (e puede pedir
esta determinacin en la demanda o con posterioridad, para lo cual, el tribunal
44
informar$ a los cnyuges sobre la e,istencia de este derecho durante la audiencia de
conciliacin (i el jue5 acoge la demanda de nulidad o de divorcio debe pronunciarse
sobre la compensacin econmica en la sentencia (art @:)
Forma de pa%o de la compenaci$n
2e acuerdo al artculo @/, en la misma sentencia el jue5 debe se&alar la forma de
pago de la compensacin, para lo cual podr$ establecer las siguientes modalidades)
a) 2isponer la entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes (i se fija
una suma de dinero, podr$ el jue5 fijar una o varias cuotas reajustables, debiendo el
tribunal adoptar las seguridades para su pago; o
b) #onstituir un derecho de usufructo uso o habitacin respecto de bienes que sean
de propiedad del cnyuge deudor La constitucin de estos derechos no perjudicar$ a
los acreedores que el cnyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su constitucin,
ni aprovechar$ a los acreedores que el cnyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo
(de aqu se deduce que es un derecho personalsimo del cnyuge titular)
EFEC+OS DEL MA+RIMONIO
'l matrimonio es una institucin de la cual derivan importantes efectos)
. Helaciones personales de los cnyuges (derechos y obligaciones de que tratan
los artculos .0., .00 y .0:);
7 H"gimen matrimonial;
0 3iliacin matrimonial; y
: 2erechos hereditarios
RELACIONES "ERSONALES DE LOS C:N;U)ES
Relacione peronale de lo c$n#*%e( Derec!o # o/li%acione de 4*e
tratan lo artc*lo ,.,' ,.. # ,.1(
'l #digo #ivil en el %tulo CB del Libro B, artculos .0. y siguientes, regula las
relaciones personales de los cnyuges, otorg$ndoles derechos e imponi"ndoles
deberes de contenido eminentemente moral
(on los siguientes)
. 2eber de fidelidad (artculo .0.);
45
7 2eber de socorro (artculos .0. y .0:);
0 2eber de ayuda mutua o de asistencia (art .0.);
: 2eber de respeto recproco (art .0.);
/ 2eber de proteccin recproca (art .0.);
@ 2erecho y deber de vivir en el hogar comn (art .00);
> 2eber de cohabitacin; y
- 2eber de au,ilio y e,pensas para la litis
Hespecto a la sancin por el incumplimiento de estos deberes hay que tener
presente el artculo .// inc 7D) E('L jue5) tambi"n la decretar$ (la separacin de
bienes) si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que le imponen los
artculos .00 y .0:QF; y los arts 7@ y /: de la Ley de Aatrimonio #ivil que autori5an
solicitar la separacin judicial o el divorcio Esi mediare falta imputable al otro cnyuge,
siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne
intolerable la vida en comnF
De/er de fidelidad
2el matrimonio deriva una obligacin que pudi"ramos llamar principal) el deber
de guardarse fidelidad el uno al otro 'st$ consagrada en el artculo .0.) *Los
cnyuges est$n obligados a guardarse fe*, lo que significa no tener relaciones
se,uales con terceros, no cometer adulterio
'l artculo .07, (te,to dado por la Ley .;00/) e,presa que *el adulterio
constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da
origen a las sanciones que la ley prev"* y agrega que *cometen adulterio la mujer
casada que yace con varn que no sea su marido y el varn casado que yace con
mujer que no sea su cnyuge* 'l adulterio trae aparejadas las siguientes sanciones)
a) 's causal de separacin judicial (artculo 7@) y de divorcio (artculo /: +D 7 de la
Ley de Aatrimonio #ivil) 'n el caso de la separacin judicial no puede invocarse el
adulterio cuando e,ista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges
(art 7@, inc 7D)
b) La mujer casada en r"gimen de sociedad conyugal, puede pedir la separacin
judicial de bienes, en conformidad al artculo .// inciso 7D del #digo #ivil
De/er de ocorro
'st$ establecido en los artculos .0. y 07. +D . del #digo #ivil 'l primero
se&ala que los cnyuges est$n obligados *a socorrerse* y el segundo precisa que se
deben alimentos entre s
De/er de a#*da m*t*a
46
#onsiste en los cuidados personales y constantes, que los cnyuges se deben
recprocamente
'ste deber est$ consagrado en el artculo .0. del #digo #ivil 4or lo dem$s, se
desprende de la propia definicin de matrimonio
De/er de repeto recproco
Los cnyuges tienen la obligacin recproca de guardarse respeto (art .0.)
De/er de protecci$n recproca(
'l artculo .0. prescribe que *el marido y la mujer se deben respeto y proteccin
recprocos*
Derec!o # de/er a &i&ir en el !o%ar com9n(
'sta situacin est$ tratada en el artculo .00 2ice esta disposicin) *6mbos
cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno
de ellos le asista ra5ones graves para no hacerlo*
'n el caso de que sea la mujer la que se resista a vivir en el hogar comn, se
ha dicho que cesara la obligacin del marido de darle alimentos 'sta solucin importa
la aplicacin en esta materia del principio de que la mora purga la mora (artculo .//7)
Hamos dice que es evidente que esta sancin propia del derecho patrimonial, no se
ajusta al incumplimiento de obligaciones derivadas del derecho de familia (in
embargo, e,isten viejas sentencias que aceptaron esta solucin %ambi"n hay fallos en
contra
'l incumplimiento de este deber puede constituir una causal de divorcio 'n
efecto el artculo /: +D 7D establece como causal de divorcio Eel abandono continuo o
reiterado del hogar comnF
De/er de co!a/itaci$n(
's distinto al anterior, pues mira a la obligacin que tienen los cnyuges de tener
relaciones se,uales entre s
A*3ilio # e3pena para la liti(
'sta materia est$ tratada en el artculo .0@ del #digo #ivil) *Los cnyuges
ser$n obligados a suministrarse los au,ilios que necesiten para sus acciones o
defensas judiciales 'l marido debe, adem$s, si est$ casado en sociedad conyugal,
47
proveer a la mujer de las e,pensas para la litis que "sta siga en su contra, si no tiene
los bienes a que se refieren los artculos ./=, .@@ y .@>, o ellos fueren insuficientes*
#omo se puede observar, esta norma regula dos situaciones diferentes) en la
primera parte, la obligacin de ambos cnyuges de proporcionarse los au,ilios que
necesiten para sus acciones o defensas judiciales; y en la segunda, la obligacin del
marido casado en r"gimen de sociedad conyugal, de otorgar e,pensas para la litis a su
mujer
La segunda obligacin slo e,iste si se cumplen los siguientes requisitos)
a) 4leitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturale5a de la
accin deducida, ni la condicin procesal de cada uno (in embargo, esto ltimo puede
discutirse por la redaccin de la norma que slo confiere a la mujer e,pensas para la
liti 4*e Ata (la mujer) i%a en * contra (en contra del marido) 4ese a los t"rminos
de la disposicin, Hamos piensa que la situacin procesal de demandante o
demandada, carece de relevancia, pues constituira una injusticia inadmisible que el
marido pudiera demandar a su mujer y que "sta por carecer de recursos no pudiere
defenderse;

b) (lo cabe si los cnyuges est$n casados en r"gimen de sociedad conyugal; y
c) 's indispensable que la mujer care5ca de bienes suficientes, para atender por s
misma este gasto 4or ello si tiene patrimonio reservado, o los bienes a que se refieren
los artculos .@@ .@>, no puede demandar e,pensas, a menos que sean
insuficientes, caso en que podr$ pedir lo necesario

"lena capacidad de la m*0er caada(
Gasta la entrada en vigencia de la Ley .--=7, la mujer casada en r"gimen de
sociedad conyugal era relativamente incapa5 #omo tal estaba contemplada en el
artculo .::> al lado de los menores adultos y de los disipadores en interdiccin de
administrar lo suyo 'sa ley cambi el te,to del inciso 0D del artculo .::> dejando
como relativamente incapaces nicamente a los menores adultos y a los disipadores en
interdiccin
(in embargo, es importante no confundir la capacidad que pas a tener la
mujer, con el derecho a administrar sus propios bienes y los bienes sociales 'n efecto,
el artculo .>:; del #digo #ivil mantiene el principio de que el marido es el jefe de la
sociedad conyugal y como tal administra los bienes sociales y, los de su mujer idea que
refuer5a el artculo .>/=) *'l marido es, respecto de terceros, due&o de los bienes
sociales* y el artculo .>/: inciso final en cuanto establece) *La mujer, por su parte,
no podr$ enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes
de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos .0- y .0-
48
bisF
RE)IMEN MA+RIMONIAL
Definici$n
(e define el r"gimen matrimonial como el estatuto jurdico que regla las relaciones
pecuniarias de los cnyuges entre s y respecto de terceros
En*meraci$n de lo re%mene matrimoniale
La generalidad de los autores nacionales distinguen entre los siguientes tipos de
regmenes)

. H"gimen de comunidad;
7 H"gimen de separacin de bienes;
0 H"gimen de participacin en los gananciales
RA%imen de com*nidad de /iene
(e define como aquel en que todos los bienes que los cnyuges aportan al
matrimonio (esto es los que tienen al momento de casarse) como los que adquieren
durante el matrimonio, pasan a constituir una masa o fondo comn que pertenece a
ambos cnyuges y que se divide entre ellos una ve5 disuelta la comunidad
Gay diversos grados de comunidad, clasific$ndose este r"gimen en comunidad
universal y comunidad restringida( < esta ltima puede ser comunidad restringida de
bienes muebles y ganancias o restringida de ganancias nicamente
'n la comunidad universal todos los bienes que tengan los cnyuges al
momento de casarse y los que durante el matrimonio adquieran, sin distincin alguna,
forman un fondo comn que se repartir$ entre ellos, por mitad, al momento de
disolverse la comunidad 2e manera que durante el matrimonio e,iste un solo
patrimonio que es el patrimonio comn
'n la comunidad restringida, slo algunos bienes pasan a ser comunes (i la
comunidad es restringida de bienes muebles y ganancias integran el patrimonio comn
los bienes muebles que los cnyuges aportan y los que adquieren, a cualquier ttulo,
durante el matrimonio 6dem$s, forman parte del haber comn los inmuebles
adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso y las ganancias obtenidas por
cualquiera de los cnyuges durante el matrimonio 2e manera, que slo quedan
49
e,cludos de la comunidad los bienes races que aportan y los que adquieran durante
el matrimonio a ttulo gratuito
'n la comunidad restringida de ganancias nicamente' slo ingresan al haber
comn los bienes muebles o inmuebles que los cnyuges adquieran durante el
matrimonio a ttulo oneroso y los frutos producidos tanto por esos bienes como por sus
bienes propios %odos los dem$s forman parte del haber propio de cada cnyuge
'n #hile e,iste un r"gimen de comunidad restringida de ganancias nicamente,
porque si bien es cierto que los bienes muebles que aportan o adquieran durante el
matrimonio a ttulo gratuito ingresan al haber social, no lo es menos que confieren al
cnyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa o cr"dito que se har$
efectivo al liquidarse la sociedad conyugal 'ste r"gimen de comunidad restringida
e,istente en #hile se denomina *(ociedad conyugal* y es entre nosotros el r"gimen
legal patrimonial, esto es, el que la ley contempla cuando las partes nada dicen 6s se
desprende del artculo .0/ inciso .D) E4or el hecho del matrimonio se contrae sociedad
de bienes entre los cnyugesF
RA%imen de eparaci$n de /iene
's e,actamente el r"gimen contrario al anterior Gay claramente dos
patrimonios) el del marido y el de la mujer, que cada uno de ellos administra con la m$s
amplia libertad
'n #hile e,iste el r"gimen de separacin de bienes, como alternativa al de la
sociedad conyugal o al de participacin en los gananciales
RA%imen de participaci$n en lo %ananciale
'n doctrina, el r"gimen de participacin en los gananciales, admite dos
modalidades) a) sistema de comunidad diferida; o b) sistema crediticio o de
participacin con compensacin de beneficios
'n el primero, vigente el r"gimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que
administra con libertad 6 su e,tincin, se forma entre los cnyuges o, entre el cnyuge
sobreviviente y los herederos del fallecido, una comunidad respecto de los bienes que
cada uno adquiri durante el matrimonio a ttulo oneroso, que se divide entre ellos por
partes iguales (e denomina de comunidad diferida, pues la comunidad se posterga
hasta la e,tincin del r"gimen #laudia (chmidt se&ala que *en la participacin con
comunidad diferida, como su nombre lo da a entender, nace una comunidad efmera,
limitada en el tiempo, para el solo efecto de ser liquidada y dividida entre los cnyuges
o entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del difunto*
50
'n la segunda variante, vigente el r"gimen cada cnyuge tiene su propio
patrimonio que administra con libertad, pero producida su e,tincin, el cnyuge que ha
adquirido bienes a ttulo oneroso por menos valor, tiene un cr"dito de participacin en
contra del otro cnyuge, con el objeto de que, en definitiva, ambos logren lo mismo a
ttulo de gananciales +o se produce comunidad en ningn momento
'n #hile, la Ley +D .;00/ de .;;: introdujo el r"gimen de participacin en los
gananciales en esta segunda variante como alternativa a la sociedad conyugal y a la
separacin de bienes

RA%imen matrimonial c!ileno
'n el #digo #ivil original no e,isti otro r"gimen matrimonial que el que
consagraba y consagra el artculo .0/) "por el hecho del matrimonio se contrae
sociedad de bienes entre los cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la
mujer, segn las reglas que se expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal" (inc
.D)
(in embargo, con la dictacin del 2L 07- de 7- de abril de .;7/ 8que
posteriormente fue reempla5ado por la Ley +D //7. del a&o .;0:8 la situacin cambi
pues se permiti pactar separacin de bienes en las #apitulaciones Aatrimoniales
2esde ese momento, el r"gimen de sociedad conyugal qued nicamente como
r"gimen legal matrimonial es decir, pas a ser el r"gimen matrimonial que rega para
los cnyuges que no pactaban separacin de bienes 4or una modificacin posterior
establecida por la Ley >@.7 de 7. de octubre de l;:0 se permiti sustituir el r"gimen
de sociedad conyugal bajo el cual se haban casado, por el r"gimen de separacin total
de bienes
'l ltimo hito en esta materia lo constituye la Ley +D .;00/ de .;;:, que
incorpor a nuestra realidad positiva, el r"gimen de participacin en los gananciales, en
la variante crediticia
CA"I+ULACIONES MA+RIMONIALES

Las capitulaciones matrimoniales est$n definidas en el artculo .>./ inciso .1)
!e conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de
carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer el matrimonio o en el
acto de su celebracin" 2e manera que caracteri5a a la capitulacin matrimonial el que
sea un pacto celebrado antes o en el momento del matrimonio 4or esa ra5n no
constituyen capitulacin matrimonial los pactos que en conformidad al artculo .>70 del
#digo #ivil puedan acordar los cnyuges, pues se celebran durante la vigencia del
matrimonio
51
4uede observarse tambi"n que el #digo la define como una EconvencinF +o
dice que sea un contrato 'l #digo emplea bien el lenguaje porque las capitulaciones
matrimoniales no ser$n contrato si no crean derechos y obligaciones para las partes
2e modo que una capitulacin matrimonial puede ser contrato si realmente crea
derechos y obligaciones para los esposos; no lo ser$ en caso contrario 6s, por
ejemplo, si slo tiene por objeto estipular el r"gimen de separacin de bienes, no es
contrato sino una simple convencin 'n cambio, ser$ contrato si el esposo, en
conformidad al art .>7= inc 7D, se obliga a dar a la esposa una determinada pensin
peridica
'n nuestro pas se usa la denominacin capitulaciones matrimoniales; en otras
partes estos acuerdos de orden patrimonial que convienen los esposos se llaman
contratos matrimoniales
Caractertica de la capit*lacione matrimoniale
. (on una convencin, esto es, un acto jurdico bilateral;

7 ?bligan no slo a los esposos, sino tambi"n a los terceros que contraten con
ellos;
0 #onstituyen un acto jurdico dependiente; esto significa que es de la esencia de
esta institucin el que no van a llegar a e,istir si no e,iste el matrimonio 6parentemente
podra pensarse que constituyen un acto jurdico condicional suspensivo (as lo piensa
4ablo Hodrgue5), esto es, sujeto en su e,istencia al hecho futuro e incierto de e,istir el
matrimonio 4ero la condicin es un elemento accidental, en cambio la e,istencia del
matrimonio es de la esencia de la capitulacin matrimonial;
: 4or regla general son inmutables Las nicas e,cepciones la constituyen los
pactos del inc .D del art .>70 (art .>.@ inc final) y del art .>;78. inc 7D, parte final
Conentimiento # capacidad para cele/rar capit*lacione matrimoniale
Los esposos pueden prestar su consentimiento personalmente o a trav"s de
mandatarios

'l inciso 71 del artculo .>7. establece que) #l que se halla bajo curadura por
otra causa que la de menor de edad, necesita de la autori$acin de su curador para las
capitulaciones matrimoniales, y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el
menor" 'sta norma tiene aplicacin nicamente en el caso del interdicto por disipacin,
52
pues trat$ndose del demente, del sordomudo, que no pueda darse a entender por
escrito o del impber, ninguno de ellos puede contraer matrimonio
Solemnidade de la capit*lacione matrimoniale
Las capitulaciones matrimoniales son un acto jurdico solemne La solemnidad es
diferente segn se celebren antes del matrimonio o en el acto del matrimonio
(i las capitulaciones se celebran antes del matrimonio, la solemnidad es triple)
. 'scritura pblica;
7 (ubinscripcin al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, y

0 Jue esta subinscripcin se practique al momento de celebrarse el matrimonio o
dentro de los 0= das siguientes (art .>.@, inc .1, primera parte) +tese que la
subinscripcin es una solemnidad, no un requisito de publicidad frente a terceros, pues
el artculo .>.@ dice que Eslo valdr$n entre las partes y respecto de tercerosF +tese
tambi"n que los 0= das son un pla5o fatal y de das corridos, esto es, no se descuentan
los feriados (art /= #digo #ivil) 'l artculo .>.@ se ha puesto en el caso de los
matrimonios celebrados en el e,tranjero y que no se hallen inscritos en #hile, y nos dice
que ser menester proceder previamente a su inscripcin en el registro de la primera
seccin de la comuna de !antiago, para lo cual se exhibir al %ficial &ivil que
corresponda el certificado de matrimonio debidamente legali$ado' #n estos casos el
pla$o a que se refiere el inciso anterior (los )* das( se contar desde la fecha de la
inscripcin del matrimonio en &hile"
Modificacione de la capit*lacione matrimoniale( Inm*ta/ilidad(
Las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio pueden
modificarse, debiendo hacerse estas modificaciones con las mismas solemnidades de
las originales (art .>77) 4ero estas modificaciones slo son posibles antes de
celebrarse el matrimonio, pues, verificado "ste, las capitulaciones no podrn alterarse,
aun con el consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas, sino en el
caso establecido en el inciso +, del artculo +-.)" (art .>.@, inc final) 'sta regla se
encuentra complementada por lo dispuesto en el art .>;78., inc 7D
O/0eto de la capit*lacione matrimoniale
aB Etip*lacione permitida(

53
'l objeto de las capitulaciones matrimoniales es distinto segn si se celebraron
antes del matrimonio o en el acto del matrimonio

Las capitulaciones que se celebran en el acto del matrimonio slo pueden tener
por objeto pactar la separacin total de bienes o el r"gimen de participacin en los
gananciales, nada m$s (art .>./, inc 71)

'n cambio, en las que se celebran antes del matrimonio el objeto puede ser muy
variado; as, por ejemplo, se podr$ acordar la separacin total o parcial de bienes (art
.>7=, inc .1); estipular que la mujer dispondr$ libremente de una determinada suma de
dinero o de una determinada pensin peridica (art .>7=, inc 71); hacerse los esposos
donaciones por causa de matrimonio (arts .:=@ y .>-@ y sgtes); e,imir de la sociedad
conyugal cualquier parte de los bienes muebles (art .>7/ +1 :, inc 71); la mujer podr$
renunciar a los gananciales (arts .>.; y .>7.); destinar valores de uno de los
cnyuges a la compra de un bien con el objeto de que ese bien no ingrese a la
sociedad conyugal sino que sea propio del cnyuge respectivo (art .>7> +1 71), etc
/B Etip*lacione pro!i/ida(

'l art .>.> dice que las capitulaciones matrimoniales no contendrn
estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes" ni ser$n en
detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes se/alan a cada cnyuge
respecto del otro o de los descendientes comunes" 6s, a modo de ejemplo, no se
podr$ convenir en las capitulaciones que la sociedad conyugal ser$ administrada por la
mujer; que la mujer no podr$ tener un patrimonio reservado; etc
SOCIEDAD CON;U)AL
(e acostumbra a definir la sociedad conyugal como la sociedad de bienes que
se forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio, definicin que se obtiene del
artculo .0/ inciso .D
La sociedad conyugal comien5a con el matrimonio, y cualquier estipulacin en
contrario es nula (arts .0/ inc .D y .>7. inc final)
La sociedad conyugal termina en los casos, se&alados en el art .>@:
HABER DE LA SOCIEDAD CON;U)AL
Gaber o activo de la sociedad conyugal son los bienes que lo integran 4ara
hacer este estudio es necesario formular un distingo entre haber o activo absoluto y
haber o activo relativo
54
El !a/er a/ol*to lo forman todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad
conyugal en forma definitiva, sin derecho a recompensa; en cambio, el !a/er relati&o
o aparente, lo integran aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando
al cnyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa que "ste har$ valer al
momento de la liquidacin 'jemplo de cada caso) durante el matrimonio uno de los
cnyuges compra un automvil 'se bien ingresa al activo absoluto de la sociedad
conyugal (art .>7/, +D /) 'n cambio si al momento del matrimonio uno de los
cnyuges era due&o de un automvil, tal bien ingresa a la sociedad conyugal, pasa a
ser un bien social, pero el cnyuge que era due&o (le llamaremos cnyuge aportante),
adquiere un cr"dito, recompensa, que har$ valer cuando se termine la sociedad
conyugal y se liquide 'n ese momento tendr$ derecho a que se le reembolse el valor
del automvil, actuali5ado 2e manera que el automvil en este ltimo ejemplo, ingres
al haber relativo de la sociedad conyugal
's importante agregar que esta terminologa 8haber absoluto y haber relativo8 no
la hace la ley, pero surge del artculo .>7/
Ha/er o acti&o a/ol*to de la ociedad con#*%al
'st$ integrado por los bienes que contemplan los artculos .>7/ +D ., .>7/ +D 7,
.>7/ +D /, .>0= y .>0.
,( Lo alario # emol*mento de todo %Anero de empleo # oficio'
de&en%ado d*rante el matrimonio Cart( ,D-2 NE ,B(
#ualquiera remuneracin que perciba uno de los cnyuges durante el
matrimonio, queda comprendida dentro de este rubro, sin que tenga importancia la
denominacin que reciba) honorarios, gratificaciones, sueldos, salarios, etc Lo nico
importante, es que *se devenguen* durante el matrimonio 6s por ejemplo, si al
momento de casarse un abogado, tena una gestin terminada y le adeudaban los
honorarios, que se los pagan cuando ya est$ casado, ese bien no ingresa al haber
absoluto, sino al relativo, porque no se deveng *durante el matrimonio* sino antes
(i bien ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal todas las
remuneraciones de cualquiera de los cnyuges devengadas durante la sociedad
conyugal, en el caso en que esas remuneraciones las perciba la mujer, en el ejercicio
de un trabajo, profesin o industria separada de su marido, ser$ ella quien administrar$
tales recursos, atendido lo dispuesto en el artculo ./= 4ero esta circunstancia no le
quita a esos bienes el car$cter de sociales, ya que su destino definitivo a la disolucin
de la sociedad conyugal, ser$ ingresar a la masa de gananciales, a menos que la mujer
los renunciare
-( +odo lo fr*to' rAdito' penione' interee # l*cro de c*al4*ier
55
nat*rale5a' 4*e pro&en%an' ea de lo /iene ociale' ea de lo /iene propio
de cada *no de lo c$n#*%e' # 4*e e de&en%*en d*rante el matrimonio Cart(
,D-2 NE -B
2e manera que si un inmueble social produce rentas, esas rentas ingresan al
activo absoluto de la sociedad conyugal Lo mismo ocurre si el inmueble que produce
las rentas es propio de uno de los cnyuges 6 primera vista pudiere parecer injusto
que no se haga una distincin 6parentemente, y de acuerdo al principio de que las
cosas producen para su due&o, lo justo sera que las rentas producidas por el bien
propio ingresaran al haber del cnyuge due&o del bien que las produce 'ste principio
se rompe aqu La e,plicacin est$ en que los ingresos producidos sea por los bienes
propios o sociales est$n destinados a atender las necesidades de la familia
4or otra parte, la solucin dada por el #digo es justa, si se tiene en cuenta que,
segn el artculo .>:= +D : *la sociedad es obligada al pago) de todas las cargas y
reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge* 2e modo que
la situacin es equitativa) si la sociedad soporta el pago de las reparaciones de los
bienes propios del cnyuge, es ra5onable que los ingresos que ese bien genera
ingresen tambi"n a la sociedad conyugal

.( Lo /iene 4*e c*al4*iera de lo c$n#*%e ad4*iera d*rante el matrimonio
a tt*lo oneroo Cart( ,D-2 NE 2B(
2e acuerdo a esta disposicin, cualquier bien que se adquiera durante la
vigencia de la sociedad conyugal a ttulo oneroso (compra, permuta, etc) ingresa al
haber absoluto de la sociedad conyugal +o tiene ninguna importancia el que el bien se
compre a nombre de la mujer o del marido, pues en ambos casos, el bien ingresa al
activo absoluto de la sociedad conyugal Lo nico que interesa es que el ttulo
traslaticio en cuya virtud se adquiere el bien, se haya celebrado vigente la sociedad
conyugal y, adem$s, que el ttulo traslaticio sea oneroso (arts .>0@, .>7/ +D /)
(i el bien lo adquiere la mujer dentro de su patrimonio reservado, ese bien forma
parte de dicho patrimonio y est$ sujeto en su administracin a las normas
contempladas en el artculo ./=
#asos de los artculos .>7- y .>7;
'l #digo #ivil, en los artculos .>7- y .>7;, hace una aplicacin especial, para
los casos que indica, del principio sentado en el artculo .>7/ +D /
6rtculo .>7-) *'l terreno contiguo a una finca propia de uno de los cnyuges, y
adquirido por "l durante el matrimonio a cualquier ttulo que lo haga comunicable segn
el artculo .>7/, se entender$ pertenecer a la sociedad; a menos que con "l y la
56
antigua finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno ltimamente
adquirido no pueda desmembrarse sin da&o; pues entonces la sociedad y el dicho
cnyuge ser$n codue&os del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la
incorporacin*
6rtculo .>7;) *La propiedad de las cosas que uno de los cnyuges posea con
otras personas proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere due&o por
cualquier ttulo oneroso, pertenecer$ proindiviso a dicho cnyuge y a la sociedad, a
prorrata del valor de la cuota que perteneca al primero, y de lo que haya costado la
adquisicin del resto*
(e trata en este caso, de que el cnyuge es comunero con otras personas en un
bien propio, y de que, vigente la sociedad conyugal, adquiere, a ttulo oneroso, las
cuotas que le faltan 'n este caso, se mantiene la indivisin, ahora entre el cnyuge
due&o de la cuota primitiva y la sociedad conyugal, a prorrata del valor de la cuota que
perteneca al primero, y de lo que haya costado la adquisicin del resto 'n el caso en
que las nuevas cuotas se hayan adquirido a ttulo gratuito, se e,tingue la comunidad, y
el cnyuge pasa a ser due&o del total (art .>7; a contrario sensu en relacin con el art
70.7 +D .)
1( La mina den*nciada por *no o por am/o c$n#*%e' d*rante la
&i%encia de la ociedad con#*%al Cart( ,D.FB(

'sta norma es concordante con lo que establece el #digo de Ainera en su
artculo 7/ (egn esta disposicin los derechos adquiridos en virtud de un pedimento
o de una manifestacin mineros por las mujeres casadas en r"gimen de sociedad
conyugal ingresar$n al haber social, a menos que sea aplicable el artculo ./= del
#digo #ivil
2( La parte del teoro 4*e correponde al d*e7o del itio en 4*e e enc*entra'
c*ando el teoro e !allado en *n terreno ocial Cart( ,D.,B(
Ha/er relati&o de la ociedad con#*%al
'l haber relativo est$ formado por aquellos bienes que ingresan a la sociedad
conyugal pero que otorgan un cr"dito o recompensa al cnyuge aportante o adquirente,
que se hace efectivo a la disolucin de la sociedad
'st$ integrado por los bienes que contemplan los artculos .>7/ +D 0, .>7/ +D :,
.>0., .>0- inc 7D y .>0@ inciso final
,( Dinero aportado o ad4*irido por *no de lo c$n#*%e a tt*lo %rat*ito
57
d*rante la &i%encia de la ociedad con#*%al(
6s lo dice el artculo .>7/ +D 0 #uando se habla de dinero aportado al
matrimonio se quiere significar los dineros que el cnyuge tena al momento de
casarse
'l numerando 0D del artculo .>7/, demuestra que estos dineros ingresan al
haber relativo al establecer que la sociedad se obliga a pagar la correspondiente
recompensa
's importante consignar que con anterioridad a la reforma de la Ley .--=7, la
norma tena una redaccin diferente 'stableca que la sociedad se obligaba a la
restitucin de i%*al *ma 'l cambio es significativo, porque hasta la vigencia de la
Ley .--=7, se entenda que el monto de la recompensa era la mima *ma que el
cnyuge aport o adquiri a ttulo gratuito, esto es, la recompensa no se pagaba
reajustada sino por su valor nominal lo que, por cierto, quitaba a la institucin toda
importancia #on la reforma, queda claro que se debe pagar la correpondiente
recompena' y de acuerdo al artculo .>0:, tambi"n con el te,to dado por la Ley
.--=7, tal recompensa debe enterarse de manera que la suma pagada tenga, en lo
posible, el mismo valor adquisitivo #laramente del nominalismo se pasa al valorismo
-( Biene m*e/le aportado o ad4*irido a tt*lo %rat*ito por c*al4*ier
c$n#*%e d*rante la &i%encia de la ociedad con#*%al
Hespecto de los bienes muebles aportados, al igual que en el nmero anterior,
se entiende por bien aportado, el que tena el cnyuge al momento del matrimonio 'n
cuanto a los bienes muebles adquiridos durante el matrimonio, no dice el artculo .>7/,
que para que ingresen al haber relativo los bienes muebles tienen que haberse
adquirido a ttulo gratuito, pero ello est$ establecido hoy da 8despu"s de la
modificacin de la Ley .--=78 en el inciso 7D del artculo .>7@ y en el inciso 7D del
artculo .>07 2ice la primera de estas normas) *(i el bien adquirido (a ttulo de
donacin, herencia o legado) es mueble, aumentar$ el haber de la sociedad, la que
deber$ al cnyuge o cnyuges adquirentes la correspondiente recompensa* < el
artculo .>07 inc 7D, confirma la misma idea) *(i las cosas donadas o asignadas a
cualquier otro ttulo gratuito fueren muebles, se entender$n pertenecer a la sociedad, la
que deber$ al cnyuge donatario o asignatario la correspondiente recompensa*
2ebe tenerse en cuenta que el artculo .>7/ +D :, habla de *especies muebles*
y no de *bienes muebles* Lo anterior es importante porque queda perfectamente claro
que la cosa mueble puede ser corporal o incorporal (i se hubiera hablado de *bienes
muebles* slo habran quedado comprendidos, de acuerdo con el artculo />:, los
bienes muebles a que se refiere el artculo /@>, es decir los bienes muebles corporales
por naturale5a
58
6l establecer el numerando :D que la sociedad queda obligada a pagar la
correspondiente recompensa, claramente est$ indicando que esos bienes ingresan al
haber relativo
La Ley .--=7, modific la redaccin del artculo en lo relativo al pago de la
recompensa 'n efecto, antes se deca) *quedando obligada la sociedad a restituir su
valor segn el que tuvieron al tiempo del aporte o de la adquisicin* Goy la norma
prescribe) *quedando obligada la sociedad a pagar la correspondiente recompensa* 'l
cambio es trascendente, porque la disposicin haba sido entendida en el sentido que
el valor de la recompensa era la misma suma de dinero que el bien vala al momento
del aporte o de la adquisicin 's decir, rega el nominalismo #on la nueva redaccin
dada al artculo .>7/ +D :, queda perfectamente resuelto que la recompensa se entera
en valor reajustado, pues se debe pagar la *correspondiente recompensa* y el artculo
.>0:, dice que las recompensas se pagan en valor actuali5ado
.( +eoro(
'l artculo .>0. establece que *La parte del tesoro, que segn la ley pertenece
al que lo encuentra, se agregar$ al haber de la sociedad, la que deber$ al cnyuge que
lo encuentre la correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que segn la ley
pertenece al due&o del terreno en que se encuentra, se agregar$ al haber de la
sociedad, la que deber$ recompensa al cnyuge que fuere due&o del terreno*
(i se relaciona el artculo @7@ con el .>0., se tienen las siguientes conclusiones)
a) La parte del tesoro que corresponde al descubridor 8/=T8 ingresa al haber
relativo, quedando obligada la sociedad al pago de la correspondiente recompensa a
dicho cnyuge descubridor;
b) La parte del tesoro que corresponde al due&o del terreno 8/=T8 seguir$ la
siguiente suerte)
8 (i el tesoro es descubierto en el terreno de uno de los cnyuges, la parte del
due&o del terreno ingresar$ al activo relativo de la sociedad conyugal, la que deber$
recompensa al cnyuge due&o del terreno; y
8 (i el tesoro es encontrado en un terreno social, la parte del due&o del terreno
ingresar$ al activo absoluto de la sociedad
1( La donaci$n rem*neratoria m*e/le 4*e e !ace a *no de lo
c$n#*%e' c*ando el er&icio pretado no da/a acci$n en contra de la perona
er&ida(
59
6s est$ establecido en el artculo .>0- inciso 7D *(i la donacin remuneratoria
es de cosas muebles aumentar$ el haber de la sociedad, la que deber$ recompensa al
cnyuge donatario si los servicios no daban accin contra la persona servida o si los
servicios se prestaron antes de la sociedad*
2( Biene m*e/le ad4*irido por *n c$n#*%e d*rante la &i%encia de la
ociedad con#*%al' c*ando la ca*a o tt*lo de la ad4*iici$n !a precedido a ella(
6s resulta de aplicar el artculo .>0@, primera parte, en relacin con su inciso
final
HABER "RO"IO O "ERSONAL DE CADA C:N;U)E
La sociedad conyugal constituye un r"gimen de comunidad restringida de
bienes, conservando cada cnyuge un cierto patrimonio propio o personal 3orman
parte de este patrimonio propio)

,( Lo inm*e/le 4*e *n c$n#*%e tiene al momento de caareG

-( Lo inm*e/le ad4*irido por *no de lo c$n#*%e d*rante la &i%encia de
la ociedad con#*%al a tt*lo %rat*itoG
.( Lo /iene m*e/le 4*e lo c$n#*%e e3cl*#eron de com*nidad' en la
capit*lacione matrimoniale Cart( ,D-2 NE 1' inc( -EBG
1( Lo a*mento 4*e e3perimenten lo /iene propio de cada c$n#*%eG

2( La recompenaG #
6( Lo inm*e/le */ro%ado a *n inm*e/le propio o a &alore detinado a
ee o/0eto en la capit*lacione matrimoniale o en *na donaci$n por ca*a de
matrimonio(
,( Biene inm*e/le 4*e *n c$n#*%e tiene al momento del matrimonio
+o est$ dicho en forma e,presa en el #digo que los bienes races de que un
cnyuge es due&o al momento de casarse permane5can en su haber propio (in
embargo, ello resulta claro por e,clusin, ya que no ingresan al activo social
4uede ocurrir que el bien ra5 lo adquiera el cnyuge durante la vigencia de la
sociedad conyugal y que no obstante, no ingrese al activo social sino al haber propio
del cnyuge (e refiere a esta situacin el artculo .>0@, que en su primera parte
establece) *La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se
haya adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido
60
a ella* 'n seguida, la norma coloca diversos ejemplos 4ara que estos bienes
incrementen el haber propio, tienen que ser inmuebles, pues en el caso de los
muebles, ingresan al haber relativo, segn lo consigna el inciso final) *(i los bienes a
que se refieren los nmeros anteriores son muebles, entrar$n al haber de la sociedad,
la que deber$ al cnyuge adquirente la correspondiente recompensa*
#asos del artculo .>0@
. *+o pertenecer$n a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea a
ttulo de se&or antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya
hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella*
'ste numeral contempla dos situaciones diversas)

Mna primera que se produce cuando al momento del matrimonio uno de los
cnyuges est$ poseyendo un bien ra5, pero an no ha transcurrido el pla5o para
ganarlo por prescripcin, lo que slo viene a acontecer durante la vigencia de la
sociedad conyugal 'se bien, no es social, sino que propio del cnyuge, pues la causa
o ttulo de su adquisicin ha precedido a la sociedad 'llo es lgico por cuanto,
declarada la prescripcin por sentencia judicial, los efectos de la prescripcin operan
retroactivamente al momento en que se comen5 a poseer
La segunda, dice relacin con la adquisicin del bien ra5 por transaccin La
transaccin en cuanto se limite a reconocer o declarar derechos pree,istentes, no
forman nuevo ttulo (art >=0, inc final) 4or ello si el cnyuge adquiere el bien ra5
disputado en virtud de una transaccin que se celebra vigente la sociedad conyugal,
ese bien no es social sino propio del cnyuge, pues la transaccin es en ese caso un
ttulo declarativo
7 +o pertenecer$n a la sociedad conyugal, sino al cnyuge *los bienes que se
posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella
por la ratificacin, o por otro remedio legal*
'ste numerando se refiere al caso en que uno de los cnyuges ha adquirido de
soltero un bien ra5 por un ttulo vicioso, esto es susceptible de anularse 4ues bien, si
durante la sociedad conyugal se sanea el vicio, sea por ratificacin o por e,tinguirse la
accin de nulidad por prescripcin (que es el otro medio legal de sanear el vicio), este
saneamiento opera retroactivamente a la fecha en que se haba adquirido el bien ra5
por el cnyuge, por lo que resulta lgico que ingrese al haber propio y no al de la
sociedad
0 +o pertenecen a la sociedad conyugal *los bienes que vuelven a uno de los
cnyuges por nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado una
donacin*
61
(e trata de que un cnyuge de soltero vendi un bien ra5 (o celebr respecto de
"l cualquier otro ttulo traslaticio) 4osteriormente, cuando ya est$ casado, la venta o el
ttulo traslaticio de que se trate, se anula o se resuelve, volviendo por consiguiente el
bien a su dominio en virtud del efecto propio de la nulidad o resolucin 'n este caso, el
bien a pesar de adquirirse durante la sociedad conyugal, no ingresa a ella, sino al
cnyuge que haba celebrado el contrato que se anul o resolvi

'ste nmero se pone tambi"n en el caso de que un bien ra5 que el cnyuge
haba donado de soltero, vuelva a su patrimonio por revocarse la donacin (i bien la
revocacin se reali5a cuando ya est$ casado, el bien no ingresa a la sociedad
conyugal, sino a su haber propio, porque, como dice (omarriva, la revocacin por
ingratitud o en el caso del artculo ..->, al igual que la nulidad o resolucin operan
retroactivamente, como se desprende de los artculos .:7; y .:07
: +o ingresan tampoco a la sociedad conyugal *los bienes litigiosos y de que
durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la posesin pacfica*
(e trata en este caso de un inmueble que el cnyuge adquiri de soltero, pero
ya vigente la sociedad conyugal, es demandado por un tercero que alega derechos
sobre ese bien 2ictada la sentencia que resuelve el conflicto en favor del cnyuge, los
efectos de esa sentencia se retrotraen a la fecha de la adquisicin, pues la sentencia
no constituye un nuevo ttulo sino que es un simple ttulo declarativo, segn lo se&ala el
artculo >=0 inc penltimo
-( Inm*e/le ad4*irido a tt*lo %rat*ito por *no de lo c$n#*%e d*rante la
&i%encia de la ociedad con#*%al(
Los artculos .>7@ y .>07 establecen que los inmuebles adquiridos a ttulo
gratuito por cualquiera de los cnyuges durante el matrimonio ingresan a su haber
propio 2ice el artculo .>7@) *Las adquisiciones de bienes races hechas por
cualquiera de los cnyuges a ttulo de donacin, herencia o legado, se agregar$n a los
bienes del cnyuge donatario, heredero o legatario; y las adquisiciones de bienes
races hechas por ambos cnyuges simult$neamente, a cualquiera de estos ttulos, no
aumentar$ el haber social, sino el de cada cnyuge* (inc .D) < el artculo .>07 reitera
la regla) *Los inmuebles donados o asignados a cualquiera otro ttulo gratuito, se
entender$n pertenecer e,clusivamente al cnyuge donatario o asignatario y no se
atender$ a si las donaciones u otros actos gratuitos a favor de un cnyuge, han sido
hechos por consideracin al otro*
#omo puede observarse, las dos disposiciones son casi id"nticas, por lo que es
v$lida la observacin de (omarriva en orden a que los dos artculos pudieron constituir
una sola y nica norma que contemplara las diversas modalidades de las adquisiciones
gratuitas
.( Biene m*e/le 4*e lo c$n#*%e e3cl*#en de la ociedad en la
62
capit*lacione matrimoniale(
Las especies muebles que los cnyuges tienen al momento de casarse ingresan
al activo relativo de la sociedad conyugal (art .>7/, +D :, inciso .D) (in embargo, el
inciso 7D de este numerando permite e,cluir de la sociedad a algunos bienes de este
tipo, que por ello permanecen en el patrimonio propio del interesado) *pero podr$n los
cnyuges e,imir de la comunin cualquier parte de sus especies muebles,
design$ndolas en las capitulaciones matrimoniales*
1( A*mento 4*e e3perimenten lo /iene propio de lo c$n#*%e
'l artculo .>7> se&ala) *+o obstante lo dispuesto en el artculo .>7/ no entrar$n
a componer el haber social) 0D *%odos los aumentos materiales que acrecen a cualquier
especie de uno de los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin,
edificacin, plantacin o cualquiera otra causa* Luego, si no ingresan al haber social,
quiere decir que forman parte del haber propio del cnyuge respectivo
'l bien propio de un cnyuge puede e,perimentar aumentos por causas
naturales 8aluvin, por ejemplo8 o debidos a la mano del hombre (edificin, plantacin)
6mbas situaciones est$n comprendidas en el artculo .>7> +D 0 'n el primer caso,
nada deber$ el cnyuge a la sociedad 6s lo consigna el artculo .>>. inciso 7D) *4or
los aumentos que provengan de causas naturales e independientes de la industria
humana, nada se deber$ a la sociedad* 'n cambio, si el aumento proviene de la mano
del hombre, se genera una recompensa para la sociedad conyugal
2( CrAdito o recompena 4*e lo c$n#*%e ad4*ieren contra la ociedad #
4*e p*eden !acer &aler al momento de * diol*ci$n(
<a hemos visto al tratar del activo relativo, que ciertos bienes de los cnyuges
ingresan al activo social, pero esta situacin genera en favor del cnyuge aportante o
adquirente un cr"dito o recompensa en contra de la sociedad conyugal que har$ valer
al momento de que "sta se disuelva Las recompensas pueden surgir tambi"n por otras
ra5ones 'stas recompensas o cr"ditos, constituyen un bien que permanecen en el
patrimonio personal de cada cnyuge mientras est$ vigente la sociedad conyugal (on
pues, un bien propio del cnyuge de que se trata
6( Inm*e/le */ro%ado a *n inm*e/le propio de *no de lo
c$n#*%e o a &alore(
'l artculo .>7> se&ala que *no obstante lo dispuesto en el artculo .>7/ no
entrar$n a componer el haber social)
.D *'l inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de
alguno de los cnyuges*;
63
7D *Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados
a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio*

'stos dos numerandos plantean la adquisicin de un bien ra5 por uno de los
cnyuges, a ttulo oneroso, durante la vigencia de la sociedad conyugal y que, no
obstante ello, no ingresa al activo de la sociedad conyugal, como debera ocurrir
atendido lo dispuesto en el artculo .>7/ +D / #ierto es que el +D 7 habla de *cosas
compradas*, sin distinguir si es mueble o inmueble, pero es claro que si la cosa fuere
mueble, entrara al activo relativo de la sociedad conyugal (art .>7/ +D :)
Luego esta institucin 8subrogacin8 constituye una e,cepcin a la regla
contenida en el artculo .>7/ +D /, de que todos los bienes adquiridos a ttulo oneroso
durante el matrimonio, ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal
#lases de subrogacin
La subrogacin puede ser de dos clases)
. (ubrogacin de inmueble a inmueble; y
7 (ubrogacion de inmueble a valores
6 su turno la subrogacin de inmueble a inmueble puede ser de dos tipos)

a) (ubrogacin por permuta y
b) (ubrogacin por compra
Mna cosa importante, es que cualquiera que sea la subrogacin de que se trate,
el bien que se adquiere es siempre inmueble
(ubrogacin por permuta
'sta situacin la establece el artculo .>00 inciso .D) *4ara que un inmueble se
entienda subrogado a otro inmueble de uno de los cnyuges, es necesario que el
segundo se haya permutado por el primero*
Hequisitos)
. Jue uno de los cnyuges sea due&o de un inmueble propio;
7 Jue vigente la sociedad conyugal permute ese bien ra5 por otro;
0 Jue en la escritura de permuta e e3pree el 8nimo de */ro%ar Cart( ,D..'
inc( ,E' parte finalBG
: Jue e,ista una cierta proporcionalidad en los valores de ambos bienes (art
.>00, inc @D); y
/ Jue si el bien ra5 que se subroga es de la mujer "sta preste su autori5acin
64
(art .>00, inc final)
. Jue uno de los cnyuges sea due&o de un inmueble propio
!ustamente la finalidad de la institucin es que el cnyuge due&o de un inmueble
pase a serlo del nuevo que reempla5a al anterior
'sta institucin opera respecto de cualquiera de los cnyuges, con la salvedad
de que cuando es un bien de la mujer el que se subroga se requiere que la mujer
preste su autori5acin
La ra5n por la que el cnyuge pueda tener en su haber propio un bien ra5
puede ser variada) lo adquiri de soltero; o durante la sociedad conyugal a ttulo
gratuito; o a ttulo oneroso, pero subrog$ndolo a otro bien ra5 propio, o a valores o
dineros destinados a ese objeto en las capitulaciones matrimoniales
7 Jue vigente la sociedad conyugal se permute ese bien inmueble por otro bien
inmueble
0 Jue en la escritura pblica de permuta se e,prese el $nimo de subrogar
'llo quiere decir que en la escritura pblica de permuta se debe indicar que el
nuevo bien que se adquiere por permuta se subrogar$ al que se entrega en virtud de la
misma permuta, es decir, pasar$ a ocupar la misma situacin que tena el que sale,
esto es, integra el haber propio del cnyuge y no el activo social
: 2ebe e,istir una cierta proporcionalidad entre el bien que se entrega y el que se
recibe
'ste requisito est$ establecido, en el artculo .>00 inciso @D) *4ero no se
entender$ haber subrogacin, cuando el saldo en favor o en contra de la sociedad
e,cediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual pertenecer$ entonces
al haber social, quedando la sociedad obligada a recompensar al cnyuge por el precio
de la finca enajenada o por los valores invertidos y conservando "ste el derecho a
llevar a efecto la subrogacin, comprando otra finca*
'jemplos)
8 'l cnyuge es due&o de un bien ra5 que vale U0====== y se permuta por otro
que vale U/====== 4ara saber si hay subrogacin, debemos ver lo siguiente)
a) 'l saldo en favor o en contra de la sociedad 'n este caso U7======;
b) Aitad del valor de la finca que se recibe 'n este caso) U7/===== 'n la
situacin planteada !a# */ro%aci$n' porque el saldo en contra de la sociedad
65
(U7======) no e,cede a la mitad del precio de la finca que se recibe (U7/=====)
8 'l cnyuge es due&o de un inmueble que vale U7====== y se permuta por otro
que vale U@====== 'n este caso no !a# */ro%aci$n porque el saldo en contra de
la sociedad (U:======) e,cede a la mitad del valor de la finca que se recibe
(U0======)
/ 6utori5acin de la mujer cuando la subrogacin se haga en bienes de la mujer
(ubrogacin por compra
'n este caso los requisitos son los siguientes)
. Jue uno de los cnyuges sea due&o de un bien ra5 propio;

7 Jue este bien se venda y que con el producido de la venta se compre otro
inmueble;
0 Jue en las escrituras de venta y de compra se e,prese el $nimo de subrogar;

: Jue haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se vende
y el del inmueble que se compra;
/ Jue si el bien que se subroga es de la mujer, ella preste su autori5acin
Hespecto del requisito signado con el +D 7 el #digo trata de la situacin en que
primero se vende el bien ra5 propio, y en seguida, con los dineros provenientes de esa
venta, se compra el nuevo bien (in embargo, no est$ considerada la posibilidad de
que se obre al rev"s, vale decir, que se compre primero (por ejemplo us$ndose
dineros obtenidos en pr"stamo) y, posteriormente, se venda el primer bien 'sta
situacin es lo que en doctrina se llama *subrogacin por anticipacin* o *subrogacin
por antelacin* 2on Aanuel (omarriva se&ala que en el 2erecho 3ranc"s se acepta
esta clase de subrogacin, agregando que en #hile las opiniones est$n divididas; "l no
ve inconvenientes en aceptarla Hen" Hamos est$ con la tesis de don 6rturo 6lessandri
de que no tendra valor, por cuanto siendo la subrogacin una institucin e,cepcional,
no puede d$rsele a sus normas m$s amplitud que las que literalmente tienen 'llo, no
obstante pensar que sera de mucha utilidad pr$ctica
'n cuanto al requisito +D 0, de que en las escrituras de venta y de compra se
e,prese el $nimo de subrogar, tal e,igencia est$ contemplada en la parte final del
inciso primero del artculo .>00) *y que en las escrituras de venta y de compra se
e,prese el $nimo de subrogar*
(ubrogacin de inmueble a valores
66
'sta forma de subrogacin est$ contemplada en el artculo .>7> +D 7) *Las
cosas comprada con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en
las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio*

(e destaca la forma verbal *compradas*, pues ello est$ demostrando que no
hay, en este caso, subrogacin por permuta (omarriva, sin embargo, piensa que por
aplicacin del aforismo *donde e,iste la misma ra5n debe e,istir la misma disposicin*
no habra inconvenientes en aceptar en este caso la subrogacin por permuta Hamos
encuentra discutible tal solucin, por el car$cter e,cepcional que tiene la subrogacin
que no admite interpretaciones por analoga
Los requisitos son)
. Jue se compre un inmueble con valores propios de uno de los cnyuges,
destinado a ello en las capitulaciones matrimoniales o, en una donacin por causa de
matrimonio;

7 Jue se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se hace con el
dinero proveniente de esos valores y se deje constancia tambi"n del $nimo de
subrogar;
0 Jue e,ista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se
adquiere;
: Jue si la subrogacin se hace en bienes de la mujer "sta preste su autori5acin
'n cuanto al primer requisito, hay dos oportunidades en que se puede dar a los
valores este destino) en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa
de matrimonio Hespecto de esta ltima puede ser hecha por un cnyuge al otro o por
un tercero al cnyuge 2on Aanuel (omarriva cree que tambi"n esa destinacin podra
hacerse en un legado
(obre el segundo requisito, el artculo .>00 inciso 7D e,ige una doble
declaracin)
a) que el inmueble se compra con el dinero proveniente de los valores destinados
a ese efecto en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin (o en un legado); y
b) que la compra se reali5a con el $nimo de subrogar, vale decir de que el
inmueble pase a ocupar el lugar jurdico que tales valores tenan, o sea, de que
integren el haber propio del cnyuge
Diferencia 4*e e prod*cen en toda */ro%aci$n c*ando lo &alore del
67
/ien */ro%ado # */ro%ante on diferente(
#uando el valor entre el bien subrogado y subrogante son diferentes, pueden
presentarse diversas situaciones)
. Jue no haya subrogacin por no respetarse la proporcionalidad contemplada en
el artculo .>00 inc @D 'n este caso el bien que se adquiere ingresa al activo absoluto
de la sociedad conyugal (.>7/ +D /) (in perjuicio de ello el cnyuge que era due&o del
bien propio tiene derecho a recompensa por el precio de la finca enajenada y conserva
el derecho a efectuar la subrogacin comprando otra finca (art .>00, inc @D, parte
final)
7 Jue produci"ndose subrogacin, el bien que se adquiere sea de menor valor
que el inmueble o valores que se enajenan 'n este caso el cnyuge due&o de tales
bienes adquiere una recompensa en contra de la sociedad conyugal (art .>00 incisos
0D, :D y /D);
0 Jue produci"ndose subrogacin, el bien que se adquiere sea de mayor valor
que el inmueble o valores que se enajenan, caso en que el cnyuge en cuyo favor se
hace la subrogacin deber$ pagar a la sociedad conyugal la correspondiente
recompensa (art .>00 incisos 0D, :D y /D)
"ASIVO DE LA SOCIEDAD CON;U)AL
6l igual que en el activo de la sociedad conyugal en el pasivo, tambi"n hay que
distinguir entre el pai&o real y pai&o aparente de la sociedad conyugal
Mna deuda integra el pai&o real de la sociedad conyugal, cuando "sta debe
pagarla sin derecho a recompensa (e trata empleando 8otra terminologa8 que esa
deuda es social tanto desde el punto de vista de la obligacin a la deuda como desde
el punto de vista de la contribucin a la deuda La sociedad paga y soporta el pago
Mna deuda integra el pai&o aparente o relati&o de la sociedad conyugal,
cuando "sta debe pagarla pero no soportarla, pues al pagar adquiere una recompensa
en contra del cnyuge de que se trate, que har$ efectiva a la disolucin de la sociedad
conyugal 'n este caso la deuda es social desde el punto de vista de la obligacin a la
deuda, pues el tercero acreedor se dirigir$ para cobrarla en contra de los bienes
sociales, pero esa deuda es personal del cnyuge desde el punto de vista de la
contribucin a la deuda pues, en definitiva "l va a soportar el pago, desde que la
sociedad conyugal har$ efectiva en su contra la correspondiente recompensa
La obligacin a la deuda mira las relaciones de un tercero con la sociedad
conyugal, en cambio, el de la contribucin a la deuda dice relacin con los cnyuges,
con los ajustes econmicos que tienen que producirse entre ellos al momento de
68
liquidar la sociedad conyugal
"ai&o a/ol*to
Lo integran todas las deudas que son sociales tanto desde el punto de vista de
la obligacin como de la contribucin a la deuda 's decir, la sociedad conyugal est$
obligada a pagar y a soportar el pago 4aga sin derecho a recompensa
Bntegran este pasivo absoluto las siguientes deudas)
. *4ensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera
de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad * (art .>:= +D .)
7 *Las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, o la
mujer con autori5acin del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren
personales de aqu"l o "sta* (.>:= +D 7, inc .D)
0 4ago de las obligaciones generadas por contratos accesorios cuando las
obligaciones garanti5adas por ellos no fueren personales de uno de los cnyuges (art
.>:= +D 7, inc 7D)
: *%odas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de
cada cnyuge* (art .>:= +D :D)

/ Iastos de mantenimiento de los cnyuges; de mantenimiento, educacin y
establecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia (art
.>:= +D / )
@ 2ineros pagados a la mujer en virtud de haberse consignado en las capitulaciones
matrimoniales tal obligacin, a menos que se haya establecido que el pago sera de
cargo del marido (art .>:= inciso final)
,( "enione e interee 4*e corran ea contra la ociedad' ea contra
c*al4*iera de lo c$n#*%e # 4*e e de&en%*en d*rante la ociedad
'ste caso lo establece el artculo .>:=, +D . 'sta norma es la contrapartida de
la establecida en el artculo .>7/ +D 7, pues si de acuerdo a esa disposicin ingresan al
activo absoluto de la sociedad conyugal todos los frutos, r"ditos, pensiones, intereses y
lucros de cualquier naturale5a que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los
bienes propios de cada cnyuge, es lo lgico que recprocamente, las pensiones e
intereses que corran contra la sociedad o contra cualquiera de los cnyuges, sean
soportadas por la sociedad conyugal 6s, por ejemplo, las rentas de arrendamiento
que produce un inmueble propio o social, ingresan al activo absoluto Hecprocamente,
la renta de arrendamiento que se tiene que pagar, debe soportarla la sociedad
69
conyugal
2e acuerdo a esta norma, si uno de los cnyuges celebr de soltero, un contrato
de mutuo, y los pagos los hace durante la vigencia de la sociedad conyugal, los
intereses ser$n de cargo de la sociedad conyugal < es justo, porque si a la inversa "l
hubiere prestado dinero a inter"s, y los pagos se los hicieran cuando ya est$ casado en
r"gimen de sociedad conyugal, tales intereses ingresaran al haber absoluto de la
sociedad conyugal, de acuerdo al artculo .>7/ +D 7
-( De*da contrada d*rante el matrimonio' por el marido o la m*0er con
a*tori5aci$n del marido o de la 0*ticia en */idio # 4*e no f*eren peronale de
Ate o de a4*Alla(
6s lo consigna el artculo .>:= +D 7
#omo se puede observar, la norma distingue varias situaciones)
a) deuda contrada por el marido;
b) deuda contrada por la mujer con autori5acin del marido y
c) deuda contrada por la mujer, con autori5acin judicial

Gay que agregar)
d) deuda contrada por la mujer con mandato del marido;
e) deudas en que se obliguen conjunta, solidaria o subsidiariamente marido y mujer
y
f) deudas provenientes de compras al fiado que haya reali5ado la mujer de bienes
muebles destinados al consumo ordinario de la familia
a) 2euda contrada por el marido
(in duda, ser$ esta la situacin normal, desde que el marido es quien administra
la sociedad conyugal
b) 2euda contrada por la mujer con autori5acin del marido
6 Hamos le parece que esta situacin, antes de la Ley .--=7, deba
relacionarse con el antiguo artculo l:@, pues all se deca que *la mujer que procede
con autori5acin del marido, obliga al marido en sus bienes de la misma manera que si
el acto fuera del maridoQ* Goy, despu"s de la modificacin de la Ley .--=7, no tiene
sentido la norma a menos de entender que ella importa un mandato 'n efecto, tal
disposicin deba ser interpretada en relacin con el artculo .:@, que reglamentaba los
efectos que produca el hecho de que la mujer contratara autori5ada por su marido,
pero el artculo :D de la Ley .--=7 derog el artculo .:@ Hamos cree que al
70
redactarse la Ley .--=7, no se repar en esa circunstancia y por ello se mantuvo la
frase *o la mujer con autori5acin del marido*, en el numeral 7D del artculo .>:=
c) 2euda contrada por la mujer con autori5acin judicial
'sta situacin tenemos que vincularla con el artculo .0- inciso 7D, segn el cual
cuando al marido le afectare un impedimento que no fuere de larga o indefinida
duracin, la mujer puede actuar respecto de los bienes del marido, de la sociedad
conyugal y de los suyos que administre el marido, con autori5acin del jue5, con
conocimiento de causa 'n tal caso, dice el inciso 0D del artculo .0-, la mujer obliga al
marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuere del
marido; y obliga adem$s sus bienes propios, hasta concurrencia del beneficio particular
que reportare del acto
d) 2eudas contradas por la mujer con mandato general o especial del marido
'sta situacin est$ tratada en el artculo .>/.) *%oda deuda contrada por la
mujer con mandato general o especial del marido, es, respecto de terceros, deuda del
marido y por consiguiente de la sociedad* (inc .D, primera parte) 'n esta parte el
artculo .>/. es perfectamente concordante con lo dispuesto en el artculo .::- segn
el cual *lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por
la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiere contratado "l mismo*

#on la reforma de la Ley .--=7, se salv una situacin que no estaba
reglamentada en la ley y que era el caso en que la mujer mandataria no actuara en
representacin del marido, sino a nombre propio, lo que es perfectamente posible
atendido lo dispuesto en el artculo 7./. 2e acuerdo a esta disposicin cuando el
mandante contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante
#on el objeto de mantener la concordancia entre esta norma y el artculo .>/., la Ley
.--=7, al dar un nuevo te,to al artculo .>/., estableci un inciso 7D que dice) *(i la
mujer mandataria contrata a su propio nombre, regir$ lo dispuesto en el artculo 7./.*
2e consiguiente, en este caso, la deuda contrada por la mujer no integra el pasivo
absoluto de la sociedad conyugal, puesto que no podr$ hacerse efectiva en los bienes
sociales 2icha deuda, de acuerdo al artculo .0> inciso .D, slo podr$ hacerse efectiva
en el patrimonio reservado de la mujer o en los bienes que administre de acuerdo al
artculo .@@ .@>
e) 2eudas contradas conjunta, solidaria o subsidiariamente por el marido y mujer
'ste caso est$ tratado en el artculo .>/. inciso final) *Los contratos celebrados
por el marido y la mujer de consuno o en que la mujer se obligue solidaria o
subsidiariamente con el marido, no valdr$n contra los bienes propios de la mujerQ* lo
que significa que deber$n cobrarse a la sociedad conyugal, salvo en cuanto se
probare que el contrato cedi en utilidad personal de la mujer, como en el pago de
71
deudas anteriores al matrimonio (art .>/. inciso final en relacin con el art .>/= inciso
7D)
f) 2eudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer de bienes muebles
destinados al consumo ordinario de la familia
6s lo establece el artculo .0> inciso 7D 4ara que nos encontremos frente a
esta situacin que es claramente e,cepcional 8la regla es que los contratos celebrados
por la mujer, no obligan los bienes sociales sino e,clusivamente los bienes que la mujer
administra en conformidad a los artculos ./=, .@@ y .@> (art .0> inc .D)8 tendr$n que
concurrir copulativamente los requisitos que la norma contempla) i) compra al fiado, ii)
de bienes muebles; y iii) que esos bienes est"n destinados naturalmente al consumo
ordinario de la familia
.( "a%o de de*da %enerada por contrato acceorio(
'sta situacin est$ establecida en el artculo .>:=, +D 7, inciso 7D) *La sociedad,
por consiguiente, es obligada, con la misma limitacin, al lasto de toda fian5a, hipoteca
o prenda constituda por el marido*
4ueden presentarse diversas situaciones)

a) Jue el marido haya garanti5ado con prenda, hipoteca o fian5a una obligacin de
la sociedad conyugal 'n este caso, la sociedad est$ obligada al pago de esta deuda
que tambi"n soporta la sociedad conyugal Lo accesorio sigue la suerte de lo principal

b) Jue el marido garantice con prenda, fian5a o hipoteca una obligacin ajena
4ara que el marido pueda constituir esta garanta requiere de la autori5acin de la
mujer, y si no la obtiene, slo obliga sus bienes propios (art .>:;, inc /D) 2e manera
que si la mujer da su autori5acin, es incuestionable que los pagos que por este
concepto haga la sociedad conyugal, los hace sin derecho a recompensa
1( +oda la car%a # reparacione **fr*ct*aria de lo /iene ociale o de
cada c$n#*%e Cart( ,D1F NE 1B(
La ley no ha indicado lo que entiende por cargas y reparaciones usufructuarias
4or ello, parece atendible aplicar en esta materia las normas que establece el #digo
#ivil al tratar del derecho de usufructo 6ll en el artculo >;/ se dice que
*corresponden al usufructuario todas las e,pensas ordinarias de conservacin y
cultivo* <, en seguida, en el artculo >;@ se agrega que *ser$n de cargo del
usufructuario las pensiones, c$nones y en general las cargas peridicas con que de
antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante el usufructo se
devenguen* (inc .D); y que *corresponde asimismo al usufructuario el pago de los
impuestos peridicos fiscales y municipales, que la graven durante el usufructo, en
72
cualquier tiempo que se haya establecido* (inc 7D) 'stas reparaciones usufructuarias
se contraponen a las obras o reparaciones mayores' que en el decir del artculo >;-,
son las que ocurren por una ve5 o a intervalos largos de tiempo, y que conciernen a la
conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria (egn el art >;> son de
cargo del propietario 'jemplos 'l pago de contribuciones de bienes races, es una
carga usufructuaria 4or ello, la sociedad conyugal est$ obligada a su pago, sea que
correspondan al bien propio de un cnyuge, sea que el bien sea social, sin derecho a
recompensa (i se trata de cambiar el techo de la casa, es una reparacin mayor y por
ello, si el bien es social, lo hace la sociedad conyugal sin cargo de recompensa (pasivo
absoluto), pero si el bien es propio del cnyuge, lo debe hacer la sociedad conyugal,
con derecho a recompensa (pasivo relativo, art .>:@)
2( )ato de mantenimiento de lo c$n#*%eG de mantenimiento' ed*caci$n #
eta/lecimiento de lo decendiente com*neG # de toda otra car%a de familia
Cart( ,D1F NE 2B(
2entro de este rubro se contienen diversas situaciones)
a) Iastos de mantenimiento de los cnyuges
(i las remuneraciones que obtienen los cnyuges ingresan al activo absoluto de
la sociedad conyugal (art .>7/ +D .) resulta absolutamente ra5onable que el
mantenimiento de ellos sea tambi"n de cargo de la sociedad conyugal
b) Iastos de mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes
comunes
'l artculo .>:=, en esta parte, debe ser concordado con el artculo 70=, en
cuanto dicha norma se&ala que *Los gastos de crian5a, educacin y establecimiento de
los hijos, son de cargo de la sociedad conyugal, segn las reglas que tratando de ella
se dir$nF
'n relacin con los gastos de crian5a o gastos de mantenimiento comprenden la
alimentacin, habitacin, vestido, atencin de salud, etc (6lessandri) (on de cargo de
la sociedad conyugal puesto que, segn el artculo 77:, toca de consuno a los padres
*el cuidado personal de la crian5a y educacin de sus hijos*
Hespecto a los gastos de educacin, comprenden los que demande la
ense&an5a b$sica, media, profesional o universitaria 'l artculo .>:: distingue entre
e,pensas ordinarias o e,traordinarias de educacin de un descendiente comn Los
gastos ordinarios son de cargo de la sociedad conyugal aunque el hijo tuviere bienes
propios (arts 70., .>:= +D / y .>::) (lo se podran sacar de los bienes propios del
hijo en caso necesario, o sea, cuando los bienes sociales no fueren suficientes
73
c) Iastos para atender otras cargas de familia
'l artculo .>:= en el inciso 7D de su numeral /D prescribe que *se mirar$n como
carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est" por ley obligado a dar a
sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cnyuges; pero podr$
el jue5 moderar este gasto si le pareciere e,cesivo, imputando el e,ceso al haber del
cnyuge* 2e manera que, segn esta norma, los alimentos legales que un cnyuge
debe pagar a los hijos de un matrimonio anterior, o a sus padres o a un hijo tenido
fuera del matrimonio son de cargo de la sociedad conyugal, sin derecho a recompensa,
salvo que sean e,cesivos 'n este ltimo caso, si los paga la sociedad conyugal, ser$
con derecho a recompensa por el e,ceso
6( "a%o 4*e' en conformidad a la capit*lacione matrimoniale' de/e !acere a
la m*0er para 4*e p*eda diponer a * ar/itrio (art .>:= inciso final)
2e acuerdo al artculo .>7= inciso 7D, en las capitulaciones matrimoniales *se
podr$ estipular que la mujer dispondr$ libremente de una determinada suma de dinero,
o de una determinada pensin peridica, y este pacto surtir$ los efectos que se&ala el
artculo .@>*
'n este caso, estas sumas de dinero que se entregan a la mujer, de una ve5 o
peridicamente, ser$n de cargo de la sociedad (pasivo absoluto), a menos de haberse
convenido en las mismas capitulaciones que seran de cargo del marido (art .>:=, +D
/D inciso final)
"ai&o relati&o o aparente o pro&iorio de la ociedad con#*%al
'ste pasivo lo componen aquellas deudas que la sociedad est$ obligada a pagar
pero que le otorgan un derecho de recompensa en contra del cnyuge respectivo
2icho de otra forma, lo integran aquellas deudas que la sociedad paga pero que en
definitiva no soporta ? todava podra agregarse, que se trata de deudas sociales
desde el punto de vista de la obligacin a las deudas, pero personales desde el punto
de vista de la contribucin a las deudas
'ste pasivo est$ integrado por las de*da peronale de los cnyuges 6s lo
dice el artculo .>:= +D 0D) *La sociedad es obligada al pago) 0D 2e las deudas
personales de cada uno de los cnyuges, 4*edando el de*dor o/li%ado a
compenar a la ociedad lo 4*e Ata in&ierta en elloH( Lo destacado demuestra que
tales deudas integran el pasivo relativo #onfirma la misma idea el +D 7 del mismo
artculo, en cuanto dice que la sociedad es obligada al pago) *de las deudas y
obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, o la mujer con
autori5acin del marido o de la justicia en subsidio' # 4*e no f*eren peronale de
a4*Al o Ata' como lo seranQF y el inciso 7D del mismo +D 7 *con la misma limitacin*
74
'l problema consiste en determinar cu$les son las deudas personales de un
cnyuge +o hay una definicin e,acta pero la ley va indicando casos)
. De*da anteriore al matrimonio(
7 De*da contrada d*rante el matrimonio y que ceden en beneficio e,clusivo
de uno de los cnyuges 'j las que se hacen para establecer a los hijos de un
matrimonio anterior de uno de los cnyuges (art .>:= +D 7) 'l mismo principio lo
confirman otras disposiciones) art .0> inc 7D; .0- inciso 0D y .0- bis inciso 0D
0 De*da pro&eniente de m*lta o reparacione pec*niaria a que fuere
condenado uno de los cnyuges por un delito o cuasidelito (art .>:-)
: De*da !ereditaria o tetamentaria pro&eniente de una herencia
adquirida por uno de los cnyuges (art .>:/ inc, final)
"re*nci$n de de*da ocial
6lgunos autores ((omarriva) sostienen que del artculo .>>- del #digo #ivil, se
desprende una presuncin de ser sociales todas las deudas 2ice la norma *'l marido
es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su accin contra la mujer
para el reintegro de la mitad de estas deudas, segn el artculo precedente*

LAS RECOM"ENSAS
2urante la vida de la sociedad conyugal se producen diferentes situaciones que
van generando cr"ditos o recompensas sea de uno de los cnyuges en favor de la
sociedad conyugal, sea de la sociedad conyugal en favor de uno de los cnyuges, sea,
por ltimo, de un cnyuge en favor del otro 6s ocurre, por ejemplo, cuando el cnyuge
al casarse tiene especies muebles o dineros 'stos ingresan al activo relativo de la
sociedad conyugal, lo que significa que le otorgan un cr"dito en contra de la sociedad
Lo mismo acontece cuando, el cnyuge adquiere durante la vigencia de la sociedad,
dinero o especies muebles a ttulo gratuito 4or otra parte, mientras subsiste la
sociedad conyugal, se van pagando una serie de deudas personales de los cnyuges,
que hace la sociedad, pero con derecho a recompensa, es decir, el cnyuge
beneficiado tiene que reembolsar estos gastos cuando la sociedad termina

Claificaci$n de la recompena
4ueden ser de tres clases)
. Hecompensas adeudadas por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal;
75
7 Hecompensa debida por la sociedad a uno de los cnyuges; y
0 Hecompensas debidas entre cnyuges
Hecompensa adeudada por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal
Mno de los cnyuges puede adeudar a la sociedad recompensas por diversas
ra5ones)
. 4orque la sociedad pag una deuda personal suya (art .>:= +D 0);
7 4orque durante la sociedad adquiri un bien ra5 subrog$ndolo a valores o a otro
inmueble propio, y el valor del bien adquirido es superior al que subrog (art .>00 inc
0D);
0 4orque durante la sociedad, se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien
propio, que aument el valor de la cosa, como por ejemplo, en un sitio propio se
construy una casa 'n este caso, el monto de la recompensa est$ regulado por el
artculo .>:@) *(e le debe asimismo recompensa por las e,pensas de toda clase que
se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas
e,pensas hayan aumentado el valor de los bienes; y en cuanto subsistiere este valor a
la fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que este aumento del valor e,ceda al
de las e,pensas, pues en tal caso se deber$ slo el importe de "stas*;
: 4orque adquiri una herencia y la sociedad pag las deudas hereditarias o
testamentarias (art .>:/);
Hecompensas debidas por la sociedad conyugal al cnyuge
La sociedad conyugal puede adeudar recompensas al cnyuge, por distintos
conceptos)
. 4or las especies muebles o dineros que "ste aport a la sociedad o que durante
ella adquiri a ttulo gratuito (art .>7/ +Ds 0 y :);
0 4orque durante la sociedad conyugal oper la subrogacin de inmueble a inmueble
o a valores, y el bien adquirido era de menor valor que el bien subrogado (art .>00
incisos 0D, :D y /D);
: (i las e,pensas ordinarias y e,traordinarias de educacin de un descendiente
comn o las necesarias para establecerle o casarle se sacaren de los bienes propios
de un cnyuge sin que apare5ca $nimo de "ste de soportarlas (art .>:: inc .D)
Hecompensas debidas por los cnyuges entre s
76
Mn cnyuge va a deber recompensas al otro cuando se ha beneficiado
indebidamente a su costa; o cuando con dolo o culpa, le ha causado perjuicios Gay
varios ejemplos)
. #uando con bienes de un cnyuge se paga una deuda personal del otro;
7 #uando con bienes propios del cnyuge, se hicieren reparaciones o mejoras en un
bien del otro;
0 #uando un cnyuge, con dolo o culpa grave, causare da&os a los bienes del otro,
por ejemplo, lo incendiare (art .>>.)
"r*e/a de la recompena
'l que alega una recompensa deber$ probar los hechos en que la funda (art
.@;-) 4ara ello podr$ valerse de todos los medios probatorios que establece la ley,
con e,cepcin de la confesin, puesto que el artculo .>0; inciso 7D establece que) *+i
la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o deb"rsele una cosa, ni la
confesin del otro, ni ambas juntas, se estimar$n suficiente prueba, aunque se hagan
bajo juramento* (in embargo, la confesin produce una consecuencia, que indica el
inciso 0D de la misma norma) *la confesin, no obstante, se mirar$ como una donacin
revocable, que, confirmada por la muerte del donante, se ejecutar$ en su parte de
gananciales o en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar*
La recompena e pa%an en dinero # en &alor rea0*tado
6rtculo .>0:) *%oda las recompensas se pagar$n en dinero, de manera que la
suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al
originarse la recompensa* *'l partidor aplicar$ esta norma de acuerdo a la equidad
natural* #omo se puede observar otorga amplias facultades al partidor o liquidador de
la sociedad conyugal, para poder establecer la reajustabilidad

ADMINIS+RAC:N DE LA SOCIEDAD CON;U)AL
4ara estudiar la administracin de la sociedad conyugal deben hacerse algunas
distinciones)
. 6dministracin ordinaria;
7 6dministracin e,traordinaria
La administracin ordinaria puede referirse a) a los bienes sociales o b) a los
bienes propios de la mujer
77
ADMINIS+RACI:N ORDINARIA
La administracin ordinaria de la sociedad conyugal, sea de los bienes sociales,
sea de los bienes propios de la mujer, corresponde nicamente al marido 6s se
establece en el artculo .>:; y se reitera en los artculos .>/7 y .>/: inciso final La
primera de estas normas dice) "#l marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal
administra los bienes sociales y los de su mujer, sujeto empero, a '''" (inciso .D, primera
parte) 'l artculo .>/7 agrega) "0a mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los
bienes sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artculo +12" (la referencia
al artculo .:/, despu"s de la ley .;00/, debe entenderse hecha al artculo .0-) <
reitera la idea, en relacin a los bienes propios de la mujer, el artculo .>/: inciso final)
"0a mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arriendo o ceder la
tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de
los artculos +)3 y +)3 bis"
+o obstante que la Ley .--=7 otorg plena capacidad a la mujer casada en
r"gimen de sociedad conyugal, mantuvo la administracin de los bienes sociales y de
los bienes propios de la mujer, en el marido
Adminitraci$n de lo /iene ociale
'l #digo trata la administracin de los bienes sociales en el artculo .>:;,
norma que en su primera parte sienta el principio de que el marido es el jefe de la
sociedad conyugal y en tal car$cter administra esos bienes
'n seguida, establece las limitaciones) *sujeto empero, a las obligaciones y
limitaciones que por el presente %tulo se le imponen y a las que haya contrado por las
capitulaciones matrimoniales* Gay, pues, dos clases de limitaciones)
. Las establecidas por los esposos en las capitulaciones matrimoniales; y
7 Las impuestas por el titulo KKBB del Libro BC del #digo #ivil
Limitacione a la adminitraci$n del marido imp*eta en la
capit*lacione matrimoniale
'sta situacin se da, por ejemplo, en el caso que los cnyuges, haciendo uso del
derecho que les confiere el artculo .>7= inciso 7D estipularen que la mujer dispondr$
de una determinada suma de dinero, o de una determinada pensin peridica 'stos
acuerdos de los esposos no p*eden tener *na amplit*d tan %rande 4*e e lle%are
por eta &a a pri&ar al marido de la adminitraci$n de lo /iene ociale o
propio de la m*0er' pues si as ocurriere, tal pacto adolecera de objeto ilcito
atendido lo dispuesto en el artculo .>.> y por ello sera absolutamente nulo (art .@-7,
en relacin con el art .:@@ y con el art .>.>)
78
Limitacione a la adminitraci$n del marido imp*eta en el +t*lo ==II del Li/ro
IV
2e acuerdo al artculo .>:; el marido necesita de la autori5acin de la mujer,
para reali5ar los siguientes actos jurdicos)
. 4ara enajenar voluntariamente bienes races sociales;
7 4ara gravar voluntariamente bienes races sociales;
0 4ara prometer enajenar o gravar bienes races sociales;
: 4ara enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los
derechos hereditarios que correspondan a la mujer;
/ 4ara disponer por acto entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales;
@ 4ara dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales por m$s
de / a&os si son urbanos o por m$s de - si son rsticos;
> 4ara otorgar avales o constituirse en deudor solidario u otorgar cualquiera otra
caucin respecto de obligaciones contradas por terceros
'n todos los casos reci"n se&alados, la mujer debe prestar su autori5acin al
marido, y si no la otorga se siguen las sanciones que m$s adelante se dir$n
Caractertica de la a*tori5aci$n de la m*0er
2e acuerdo al artculo .>:;, inciso >D, esta autori5acin tiene las siguientes
caractersticas)
a) 2ebe ser especfica;
b) 's solemne;
c) (e puede prestar personalmente o a trav"s de mandatario;
d) 4uede suplirse por la autori5acin judicial, si la mujer la negare sin justo motivo o
estuviere impedida de prestarla; y
e) 2ebe ser previa a la celebracin del acto
La autori5acin debe ser especfica
'l artculo .>:;, inciso >D se&ala en su primera parte) *La autori5acin de la
mujer deber$ ser especfica*
79
La autori5acin de la mujer debe ser especfica y se entiende por tal la que da la
mujer para celebrar un acto jurdico determinado en condiciones tambi"n determinadas
4ablo Hodrgue5 e,presa que especfica significa que Edebe referirse precisamente al
acto de que se trata 4or consiguiente, agrega, ella no puede ser gen"rica ni
manifestarse la voluntad sin describir e individuali5ar el acto que se ejecutar$F
La autori5acin es solemne
2ice el artculo .>:; inciso >D que *la autori5acin de la mujer deber$ ser
especfica y otorgada por escrito o por escritura pblica i el acto e3i%iere esta
solemnidadQ* La solemnidad puede ser por escrito o por escritura pblica segn lo
sea el acto para el cual se va a dar la autori5acin 6s, por ejemplo, si se da la
autori5acin para vender o hipotecar un bien ra5, debe darse por escritura pblica; en
cambio, si se requiere para celebrar un contrato de promesa sobre un bien ra5 social o
para dar en arriendo un bien ra5 social, bastar$ con que se de por escrito, porque ni la
promesa ni el arriendo requieren de escritura pblica
La autori5acin puede ser dada personalmente o a trav"s de mandatario
'l inciso >D del artculo .>:;, en su parte final as lo dice) *4odr$ prestarse 8la
autori5acin8 en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por
escritura pblica segn el caso*
(i se otorga el mandato para una autori5acin de las que deben darse por
escritura pblica, el mandato tambi"n debe cumplir esa solemnidad; en cambio si se
confiere para una autori5acin que debe darse por escrito, bastar$ con que el mandato
se sujete slo a esa solemnidad 'n todo caso, el mandato tiene que ser especial 6s
lo e,ige el artculo .>:;
%ambi"n se entiende dada la autori5acin cuando la mujer interviene *e,presa y
directamente de c*al4*ier modo en el mismo (acto)F 6s lo dice el artculo .>:; inc
>D (e destaca la e,presin *de cualquier modo*, porque fue agregada por la Ley
.--=7 y en esa forma qued definitivamente aclarado que la mujer puede comparecer
como parte o de otra manera en el acto 6s la mujer podra limitarse a poner su firma
al pie de la escritura de venta, hipoteca o arrendamiento otorgada por el marido, pero
sin comparecer en ella
6rt .>:; 'l marido es jefe de la sociedad L .--=7
conyugal, y como tal administra los bienes sociales 6rt .D, +D >/
y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones +?%6
y limitaciones que por el presente %tulo se le imponen
y a las que haya contrado por las capitulaciones
80
matrimoniales
#omo administrador de la sociedad conyugal, el
marido ejercer$ los derechos de la mujer que siendo
socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo ./=
'l marido no podr$ enajenar o gravar
voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes
races sociales ni los derechos hereditarios de la
mujer, sin autori5acin de "sta
+o podr$ tampoco, sin dicha autori5acin, disponer
entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales,
salvo el caso del artculo .>0/, ni dar en arriendo o
ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos
por m$s de cinco a&os, ni los rsticos por m$s de ocho,
incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido
(i el marido se constituye aval, codeudor
solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin
respecto de obligaciones contradas por terceros, slo
obligar$ sus bienes propios
'n los casos a que se refiere el inciso anterior
para obligar los bienes sociales necesitar$ la
autori5acin de la mujer
La autori5acin de la mujer deber$ ser especfica y
otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto
e,igiere esta solemnidad, o interviniendo e,presa y
directamente de cualquier modo en el mismo 4odr$
prestarse en todo caso por medio de mandato especial que
conste por escrito o por escritura pblica segn el
caso
La autori5acin a que se refiere el presente L'< .;;@-
81
artculo podr$ ser suplida por el jue5, previa audiencia 6rt .7@ +D /
a la que ser$ citada la mujer, si "sta la negare sin 2? 0==-7==:
justo motivo 4odr$ asimismo ser suplida por el jue5 en +?%6
caso de algn impedimento de la mujer, como el de menor
edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la
demora se siguiere perjuicio 4ero no podr$ suplirse
dicha autori5acin si la mujer se opusiere a la donacin
de los bienes sociales
+?%6)
'l artculo .0: de la L'< .;;@-, publicada el
0==-7==:, dispone que las modificaciones introducidas
a la presente norma, empe5ar$n a regir el da . de
octubre de 7==/
La autori5acin de la mujer puede ser suplida por la justicia
'l inciso final del artculo .>:; permite la autori5acin judicial en dos casos)
. 'n caso de negativa de la mujer; y
7 (i la mujer est$ impedida para otorgarla
8 6utori5acin judicial dada por negativa de la mujer
2ice el artculo .>:; inciso final, primera parte) *La autori5acin a que se refiere
el presente artculo podr$ ser suplida por el jue5, previa audiencia a la que ser$ citada
la mujer, si esta la negar" sin justo motivo* (redaccin de la Ley .;;@-) La ley no
quiere, que la mujer pueda oponerse a la autori5acin sin ra5ones valederas, por eso,
si ella no quiere darla, deber$ resolver el conflicto la justicia, ponderando hasta qu"
punto son justificadas sus ra5ones
'l #digo ha previsto la autori5acin judicial en el caso de negativa de la mujer,
porque quiere mantener el principio que quien administra es el marido, de tal suerte
que si la mujer se opone tiene que ser por ra5ones valederas 'n caso contrario estara
haciendo un mal uso de esta facultad legal, habra un abuso del derecho
8 6utori5acin judicial dada por impedimento de la mujer
82
'l inciso final del artculo .>:; se&ala) *4odr$ asimismo ser suplida (la
autori5acin de la mujer) por el jue5 en caso del algn impedimento de la mujer, como
el de la menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, # de la demora e
i%*iere per0*icioH(
'n este caso se e,ige que de la demora de la mujer se siga perjuicio 2e manera
que el marido tendr$ que probar que la mujer est$ impedida, y que de no hacerse la
operacin se seguir$n perjuicios, puesto que el negocio de que se trata es necesario o
conveniente para la sociedad 'n este caso se procede sin citacin de la mujer, por
cuanto no est$ en situacin de poder comparecer ante el tribunal justamente por el
impedimento que le afecta
La autori5acin debe ser previa
2on 6rturo 6lessandri sostiene que *la autori5acin de la mujer debe ser anterior
al acto que el marido pretende celebrar o coet$nea o simult$nea con su celebracin Lo
segundo ocurre cuando esa autori5acin resulta de la intervencin e,presa o directa de
la mujer en "l 'n ningn caso puede ser posterior +o cabe autori5ar la reali5acion de
un acto ya celebrado La autori5acin de la mujer otorgada con posterioridad,
constituira una ratificacin*
Acto repecto de lo c*ale la m*0er de/e dar * a*tori5aci$n al marido(
,( Ena0enaci$n &ol*ntaria de /iene race ociale(
2ice el artculo .>:; inciso 0D) *'l marido no podr$ enajenar o gravar
voluntariamente los bienes races socialesF
4ara que rija la e,igencia se tiene que tratar de bienes races ociale 2e
consiguiente, la limitacin no opera trat$ndose de bienes races propios de cada
cnyuge 2icho esto sin perjuicio de que trat$ndose de bienes races propios de la
mujer va a ser necesario cumplir ciertas e,igencias para su enajenacin de acuerdo al
artculo .>/:
(i bien el artculo .>:; e,ige la autori5acin de la mujer para la ena0enaci$n y
no hay tal mientras no se haga la respectiva tradicin, hay que entender que la
autori5acin deber$ darse para la celebracin del respectivo ttulo traslaticio que
antecede a la tradicin
-( )ra&amen &ol*ntario de /iene race ociale(
'l artculo .>:; en su inciso 0D as lo establece) *el marido no podr$ enajenar o
gravar voluntariamente bienes races sociales* La limitacin, lo mismo que en el
83
caso anterior, incide e,clusivamente en los bienes races sociales
(i se impone una servidumbre legal a un predio social, no se requiere de la
autori5acin de la mujer, porque no se trata de un gravamen voluntario Lo mismo si se
decreta un usufructo sobre un bien ra5 social como forma de pagar una pensin
alimenticia, de acuerdo a la Ley .:;=-, sobre 6bandono de 3amilia y 4ago de
4ensiones 6limenticias
.( "romea de ena0enaci$n o %ra&amen de *n /ien ra5 ocial(
'sta limitacin fue introducida por la Ley .--=7 < sin duda fue un acierto del
legislador por cuanto con anterioridad haba una gran discusin sobre si era necesario
para la valide5 del contrato de promesa que la mujer tuviera que dar su autori5acin
1( Ena0enaci$n o %ra&amen &ol*ntario o promea de ena0enaci$n o de
%ra&amen o/re derec!o !ereditario de la m*0er
2ice el artculo .>:; que *el marido no podr$ enajenar o gravar voluntariamente
ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni lo derec!o !ereditario
de la m*0er' sin autori5acin de "sta* (inc 0D) 'sta limitacin fue introducida por la Ley
.--=7 'n relacin con ella, dice el profesor 3ernando Ho5as que *en las actas de las
sesiones conjuntas de las comisiones legislativas se dej constancia de que la
limitacin se e,tenda a todos los derechos hereditarios de la mujer, aunque no
comprendieran inmuebles*
2( Dipoici$n %rat*ita' por acto entre &i&o' de /iene ociale(
'l artculo .>:;, se&ala en su inciso :D que *+o podr$ tampoco (el marido), sin
dicha autori5acin (de la mujer) disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes
sociales, salvo el caso del artculo .>0/*
's decir, el marido no puede hacer ninguna donacin de bienes sociales sin
autori5acin de su mujer, salvo la e,cepcin del artculo .>0/ +tese que esta
limitacin si bien parece tener un alcance general, relativa tanto a bienes muebles
como inmuebles, hay que entenderla referida e,clusivamente a los bienes muebles
puesto que si se tratare de inmuebles, la situacin ya estaba contemplada en el inciso
0D
6( Arrendamiento o cei$n de la tenencia de /iene race ociale por m8
de 2 a7o i e trata de predio *r/ano o m8 de I i el predio e r9tico(
D( Contit*ci$n de a&ale * o/li%acione acceoria para %aranti5ar
o/li%acione de tercero(
84
'sta limitacin la introdujo la ley +D .--=7, y est$ contenida en los incisos /D y
@D del artculo .>:; 2icen estas normas) *(i el marido se constituye aval (debi haber
dicho avalista), codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros, slo obligar$ sus bienes propios* (inc /D); *'n los
casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar$ la
autori5acin de la mujer* (inc @D)
Sanci$n para el cao de 4*e e omita la a*tori5aci$n de la m*0er
'l artculo .>:; requiere de la autori5acin de la mujer para que el marido pueda
reali5ar una serie de actos o contratos La sancin, cuando se omite tal autori5acin es,
por regla general, la n*lidad relati&a, segn lo se&ala el artculo .>/>) *Los actos
ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos .>:;, .>/: y .>//,
adolecer$n de nulidad relativaQ* Gacen e,cepcin a esta regla las siguientes
situaciones)
. #uando la mujer no autori5a el contrato de arrendamiento o aquel que cede
la tenencia de un inmueble social por m$s de / a&os si es urbano o por m$s
de - si es rstico La sancin es la inoponi/ilidad de esos contratos m$s
all$ de los pla5os m$,imos se&alados 6s lo dice el artculo .>/>, inciso .D,
segunda parte) *'n el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia,
el contrato regir$ slo por el tiempo se&alado en los artculos .>:; y .>/@*
7 #uando el marido constituya cauciones para garanti5ar obligaciones de terceros
La sancin consiste en que slo obliga sus bienes propios +o se obligan los bienes
sociales (art .>:;, inc /D)
Sit*aci$n 4*e e prod*ce c*ando la m*0er dep*A de caada cele/ra *n
contrato de ociedad
2urante el matrimonio la mujer puede celebrar un contrato de sociedad,
pudiendo presentarse diversas hiptesis)
a) Jue tenga un patrimonio reservado, y actuando dentro de "l, celebre un
contrato de sociedad 'ste caso no presenta mayores problemas, porque queda regido
ntegramente por el artculo ./=
b) Jue no tenga patrimonio reservado y celebre un contrato de sociedad La mujer,
por ser plenamente capa5, puede hacerlo 2ebe entenderse que los artculos 0:; del
#digo de #omercio y :D inciso 0D de la Ley sobre (ociedades de Hesponsabilidad
Limitada, que e,igan autori5acin del marido, han quedado derogados de acuerdo con
el artculo 7D de la ley +D .--=7
85
(in embargo, al no tener bienes bajo su administracin (porque sus bienes los
administra el marido) no va a poder cumplir con la obligacin de hacer los aportes
convenidos, a menos que el marido consienta (i as ocurre, Hamos no ve problemas,
pero s lo ve en el caso de que el marido no acepte 'n tal supuesto, le parece, opera el
artculo 7.=., segn el cual *si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su
promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el
contrato, los otros tendr$n derecho para dar la sociedad por disuelta*
c) (i la mujer tiene alguno de los patrimonios especiales establecidos en los
artculos .@@ .@>, puede celebrar el contrato de sociedad, obligando nicamente los
bienes de tales patrimonios (art .0>, inc .D) Hamos tampoco ve problemas si la mujer
casada celebra el contrato de sociedad y se obliga a aportar nicamente su trabajo
personal La sociedad es v$lida y ella est$ en condiciones de poder cumplir con su
obligacin de aportar lo convenido

Sit*acione e3cepcionale en 4*e la m*0er participa en la adminitraci$n
ordinaria de lo /iene ociale # lo o/li%a(
Gay algunas situaciones en que, por e,cepcin, la mujer participa en la
administracin de bienes sociales y los obliga
. Las compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente
destinados al consumo ordinario de la familia, obligan los bienes sociales (art .0> inc
7D)
4or esta va la mujer est$ interviniendo en la administracin de los bienes
sociales, y los est$ comprometiendo;
7 #aso de impedimento del marido, que no sea de larga o indefinida duracin
(porque si fuere de larga o indefinida duracin entran a jugar las reglas de la
administracin e,traordinaria) y de la demora se siguiere perjuicio (art .0- inciso 7D)
La mujer puede actuar respecto de los bienes de la sociedad conyugal con
autori5acin judicial que deber$ darse con conocimiento de causa
Adminitraci$n de lo /iene propio de la m*0er
2entro de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, es necesario
distinguir la administracin de los bienes sociales y la administracin de los bienes
propios de la mujer
86
2e acuerdo al artculo .>:; *el marido es jefe de la sociedad conyugal, y como
tal administra los bienes sociales # lo de * m*0er; sujeto empero, a las obligaciones
y limitaciones que por el presente %tulo se le imponen y a las que haya contrado por
las capitulaciones matrimoniales* (inc .D) 'n seguida, al reglamentar en el artculo
.>/: la enajenacin de los bienes propios de la mujer, se se&ala que *La mujer, por su
parte, no podr$ enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los
bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos .0-
y .0- bis* 'stas dos normas dejan perfectamente perfilada la idea de que es el marido
quien administra los bienes propios de la mujer sin que ella tenga m$s facultades que
autori5ar a su marido en ciertos casos
Sanci$n para el cao 4*e la m*0er contra&iniere la norma del artc*lo ,D21
incio final(
Gay controversia respecto de la sancin que se sigue en el caso de
contravenirse por la mujer el inciso final del artculo .>/: 6s, para 3ernando Ho5as,
es la n*lidad a/ol*ta' *ya que el inciso final del artculo .>/: es una disposicin
prohibitiva (i la enajenacin la hace la mujer a trav"s de una compraventa, "sta es
nula por disponerlo as el artculo .-.=, que prohibe la compraventa de cosas cuya
enajenacin est" prohibida por la ley; y ese es el caso del inciso final del artculo .>/:*
4ablo Hodrgue5 I, sostiene que Epara determinar que tipo de nulidad
corresponde aplicar en caso de que la mujer enajene, grave, d" en arrendamiento o
ceda la tenencia de sus bienes propios que administra el marido, debe precisarse,
previamente, si el inciso final del artculo .>/:, en el da de hoy, es una norma
prohibitiva o imperativaF y agrega por una serie de ra5ones que da que antes de la
reforma de la ley .;00/ dicha disposicin era indudablemente una norma prohibitiva,
pero con la modificacin ha devenido en imperativa y, por ende, la nulidad absoluta ha
sido sustituda por la nulidad relativa

La 0*ripr*dencia !a optado por la n*lidad a/ol*ta
6rt .>/: +o se podr$n enajenar ni gravar los L .--=7
bienes races de la mujer, sino con su voluntad 6rt .D, +D >-
La voluntad de la mujer deber$ ser especfica y
otorgada por escritura pblica, o interviniendo e,presa
y directamente de cualquier modo en el acto 4odr$
prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial
que conste de escritura pblica
87
4odr$ suplirse por el jue5 el consentimiento de la
mujer cuando "sta se hallare imposibilitada de manifestar
su voluntad
La mujer, por su parte, no podr$ enajenar o L .;00/
gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia 6rt 7-, +D 7@
de los bienes de su propiedad que administre el marido,
sino en los casos de los artculos .0- y .0- bis
Fac*ltade del marido en eta adminitraci$n
Las facultades que tiene el marido en la administracin de estos bienes son m$s
limitadas que respecto de los bienes sociales 'llo se e,plica, pues aqu est$
administrando bienes ajenos

Limitacione a la fac*ltade del marido en eta adminitraci$n
Las limitaciones a la administracin del marido dicen relacin con los siguientes
actos)
l 6ceptacin o repudiacin de una herencia o legado;
7 6ceptacin o repudiacin de una donacin;
0 +ombramiento de partidor en bienes que tiene inter"s la mujer
: 4rovocacin de la particin en bienes en que tiene inter"s la mujer
/ 'najenacin de los bienes muebles de la mujer que el marido est" o pueda estar
obligado a restituir en especie
@ 6rriendo o cesin de la tenencia de bienes races m$s all$ de / u - a&os, segn
se trate de predios urbanos o rsticos
> 'najenacin o gravamen de los bienes races de la mujer
,( Aceptaci$n o rep*diaci$n de *na !erencia o le%ado deferida a la m*0er(
La ley .;/-/ introdujo un inciso final al artculo .77/, que contiene esta
limitacin) E'l marido requerir$ el consentimiento de la mujer casada bajo el r"gimen de
sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignacin deferida a ella 'sta
autori5acin se sujetar$ a lo dispuesto en los dos ltimos incisos del artculo .>:;F
La sancin para el caso que el marido omita esta e,igencia es indudablemente
la nulidad relativa de esa aceptacin o repudiacin, por tratarse de la omisin de un
requisito establecido en favor de la mujer
88
-( Aceptaci$n o rep*diaci$n de *na donaci$n !ec!a a la m*0er(
Hequiere tambi"n del consentimiento de "sta en atencin a lo dispuesto en el
artculo .:.. inciso final) ELas reglas dadas sobre la valide5 de la aceptacin y
repudiacin de herencias o legados se e,tienden a las donacionesF
.( Nom/ramiento de partidor en /iene en 4*e tiene interA la m*0er
'sta limitacin est$ contemplada en el artculo .07@ 2ice el inciso .D) *(i alguno
de los coasignatarios no tuviere la libre disposicin de sus bienes, el nombramiento de
partidor, que no haya sido hecho por el jue5, deber$ ser aprobado por "ste* < agrega
en el inciso 7D) *(e e,cepta de esta disposicin la mujer casada cuyos bienes
administra el marido; bastar en tal caso el consentimiento de la mujer, o el de la
justicia en subsidio*
(i se incumple esta regla hay nulidad relativa, por tratarse de la omisin de un
requisito que dice relacin con el estado o calidad de las partes
2e acuerdo a lo que se acaba de se&alar, cuando es el marido quien pide el
nombramiento de partidor en bienes de su mujer debe hacerlo con el consentimiento de
"sta La pregunta que cabe formular es si la mujer puede por s sola, solicitar el
nombramiento de partidor 6 juicio de Hamos ello es perfectamente posible dado que
desde que entr en vigencia de la ley +D l--=7, es plenamente capa5 para intentar
acciones judiciales y es sabido que la solicitud de designacin de partidor es la forma
de hacer efectiva la accin de particin
1( "ro&ocaci$n de la partici$n de /iene en 4*e tiene interA la m*0er
2e acuerdo al artculo .077 quienes administran bienes ajenos por disposicin
de la ley, no podr$n proceder a la particin de las herencias o de los bienes races en
que tengan parte sus pupilos, sin autori5acin judicial (inc .D) 'l inciso 7D contempla la
situacin especial de la mujer casada) *4ero el marido no habr$ menester esta
autori5acin para provocar la particin de los bienes en que tenga parte su mujer) le
bastar el consentimiento de su mujer, si esta fuera mayor de edad y no estuviere
imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en subsidio*
2ebe tenerse presente que esta limitacin rige para *provocar* la particin 4or
ello no opera si la particin se hace de comn acuerdo, en conformidad al artculo
.07/, pues en tal caso el marido no est$ *provocando* la particin %ampoco rige la
limitacin si la particin la pide otro comunero
La sancin a la falta de consentimiento de la mujer es la nulidad relativa (art
.@-7 inc final en relacin con el art .0:-)
89
La mujer segn Hamos puede pedir por s sola la particin de los bienes en que
tenga inter"s Llega a esta conclusin en atencin a las ra5ones dadas para el
nombramiento de partidor
2( Ena0enaci$n de /iene m*e/le 4*e el marido etA o p*eda etar o/li%ado
a retit*ir en epecie(
'sta limitacin est$ contenida en el artculo .>//) *4ara enajenar o gravar otros
bienes de la mujer que el marido est" o pueda estar obligado a restituir en especie,
bastar$ el consentimiento de la mujer, que podr$ ser suplido por el jue5 cuando la
mujer estuviere imposibilidad de manifestar su voluntad*
#uando la norma habla de *otros bienes* hay que entenderlo en relacin con lo
que se dice en el artculo anterior, que est$ referido a los bienes inmuebles 2e
consiguiente, est$ claro que estos *otros bienes* son muebles
6( Arrendamiento o cei$n de la tenencia de /iene race de la m*0er' por m8
de 2 * I a7o e%9n e trate de predio *r/ano o r9tico
'sta situacin est$ tratada en el artculo .>/@) *(in autori5acin de la mujer, el
marido no podr$ dar en arriendo o ceder la tenencia de los predios rsticos de ella por
m$s de ocho a&os, ni los urbanos por m$s de cinco, includas las prrrogas que
hubiere pactado el marido*
La sancin al incumplimiento de esta norma es la inoponibilidad para la mujer de
los contratos de arrendamiento o de aquellos en que se cede la tenencia, en lo que
e,cedan de los / u - a&os 6s lo dice el artculo .>/>, inciso .D, parte final 'l inciso 7D
agrega que la accin de inoponibilidad le corresponde a la mujer, herederos o
cesionarios
D( Ena0enaci$n o %ra&amen de /iene race propio de la m*0er
'sta situacin est$ tratada en el artculo .>/:) *+o se podr$n enajenar ni gravar
los bienes races de la mujer, sino con su voluntad* (inc .D)
'l inciso 7D del artculo .>/: establece que) *la voluntad de la mujer deber$ ser
especfica y otorgada por escritura pblica, o interviniendo e,presa y directamente de
cualquier modo en el acto 4odr$ prestarse, en todo caso, por medio de mandato
especial que conste de escritura pblica*
+o requiere la norma mayor comentario, puesto que casi es copia de la del
artculo .>:; ya estudiada 2eber$ s tenerse presente que, en este caso, el mandato
90
deber$ constar siempre por escritura pblica
'l inciso 0D del artculo .>/: establece que) *4odr$ suplirse por el jue5 el
consentimiento de la mujer cuando "sta se hallare impoi/ilitada de manifestar su
voluntad* (e destaca *imposibilitada* para destacar que si la mujer se opone, no cabe
la autori5acin judicial supletoria, porque la disposicin no la contempla < es lgico
porque despu"s de todo, se trata de un bien de la mujer
6utori5acin supletoria de la justicia para el caso que el marido se oponga a la
enajenacin de un bien propio de la mujer
'l art .0- bis dice que *(i el marido se negare injustificadamente a ejecutar un
acto o a celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el jue5 podr$
autori5arla para actuar por s misma, previa audiencia a la que ser$ citado el marido*
(la Ley .;;@-, sobre %ribunales de 3amilia, dio a esta norma este te,to) 2e manera
que si la mujer quiere enajenar o gravar un bien ra5 propio, y el marido se opone,
puede recurrir a la justicia, para que "sta lo autorice
6l obrar la mujer autori5ada por la justicia por negativa del marido, *slo obligar$
sus bienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales de los
artculos ./=, .@@ y .@>, mas no obligar$ el haber social ni los bienes propios del
marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren
reportado del acto* (art .0- bis, inc 7D)
(i el marido est$ impedido para dar la autori5acin (impedimento que no sea de
larga o indefinida duracin, pues en caso contrario entran a operar las reglas de la
administracin e,traordinaria) la mujer puede solicitar autori5acin al jue5, que la dar$
con conocimiento de causa, si de la demora se siguiere perjuicio 'n este caso, la
mujer *obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el
acto fuera del marido; y obliga adem$s sus bienes propios, hasta concurrencia del
beneficio particular que reportare del acto* (art .0- incisos 7D y 0D)

(ancin a la falta de autori5acin de la mujer
La enajenacin o gravamen de los bienes races propios de la mujer, sin su
consentimiento, trae consigo su nulidad relativa 6s lo establece el artculo .>/>,
disposicin que agrega que la accin de nulidad compete a la mujer, sus herederos o
cesionarios; que el cuadrienio para impetrarla se contar$ desde la disolucin de la
sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos; y
que, en ningn caso, se podr$ pedir la declaracin de nulidad pasados die5 a&os desde
la celebracin del acto o contrato
Cao en 4*e la m*0er d*rante la ociedad con#*%al p*ede cele/rar acto
o/re * /iene propio adminitrado por el marido(
91
2ice el art .>/: inciso final) ELa mujer, por su parte, no podr$ enajenar o gravar
ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que
administre el marido, sino en los casos de los artculos +)3 y +)3 bisF Hespecto de
estas dos situaciones de e,cepcin vale lo dicho al estudiar la enajenacin o gravamen
de los bienes races propios de la mujer
ADMINIS+RACI:N E=+RAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CON;U)AL
'l artculo .0-, en su inciso .D se&ala que *i por impedimento de lar%a o
indefinida d*raci$n' como el de interdicci$n' el de prolon%ada a*encia' o
deaparecimiento' e *pende la adminitraci$n del marido, se observar$ lo
dispuesto en el p$rrafo :D del %tulo 2e la (ociedad conyugal* < el p$rrafo :D del
%tulo de la (ociedad #onyugal, trata *2e la administracin e,traordinaria de la
sociedad conyugal* Juiere decir entonces, que la administracin e,traordinaria de la
sociedad conyugal es la que procede en los casos en que por incapacidad o larga
ausencia del marido "ste no puede ejercerla
'st$ tratada, en el p$rrafo :D del %tulo KKBB del Libro BC, artculos .>/- y
siguientes del #digo La primera de estas normas dice) *La mujer que en el caso de
interdiccin del marido, o por larga ausencia de "ste sin comunicacin con su familia,
hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendr$ por el
mismo hecho la administracin de la sociedad conyugal*
*(i por incapacidad o e,cusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra
persona, dirigir$ el curador la administracin de la sociedad conyugal*
La administracin e,traordinaria ha sido definida como *la que ejerce la mujer
como curadora del marido o de sus bienes por incapacidad o ausencia de "ste, o un
tercero en el mismo caso* (6rturo 6lessandri)
Lo que tipifica la administracin e,traordinaria es que la ejer5a un curador del
marido o de sus bienes, que puede o no puede ser la mujer Lo normal ser$ que la
curadora sea la mujer y por ello le corresponda la administracin e,traordinaria
Cao en 4*e tiene l*%ar la adminitraci$n e3traordinaria(
+iene l*%ar c*ando e le !a dei%nado c*rador al marido lo 4*e p*ede
oc*rrir por al%*na de la i%*iente ra5oneJ
. 4or ser menor de .- a&os;
7 4or haber sido declarado en interdiccin por demencia, prodigalidad o sordomude5
(previo a ello tendr$ que e,istir la resolucin judicial que declare la interdiccin); y
92
0 4or encontrarse ausente, en los t"rminos del artculo :>0
La adminitraci$n e3traordinaria no re4*iere de decreto 0*dicial 4*e la
confiera(
#umplidos los requisitos reci"n se&alados, y discernida la curatela, (el
discernimiento supone que se ha rendido la fian5a o caucin y reali5ado el inventario
solemne) art 0>:), el curador asume la administracin e,traordinaria de pleno derecho,
sin necesidad de declaracin judicial
Cao en 4*e la adminitraci$n e3traordinaria le correponde a la m*0er
'llo ocurre cuando ha sido designada curadora de su marido, situacin que
puede darse respecto del marido)
. 2emente (artculos :@7 +D ., :@0 y .>/-);
7 (ordomudo (art :>= en relacin con artculos :@7 +D ., :@0 y .>/-);
0 Aenor de edad, desde que ninguna norma incapacita a la mujer para ser curadora
de su marido en este caso; y
: 6usente (artculo :>/, en relacin con artculos -0, :@7 +D ., :@0 y .>/-)
Cao en 4*e la adminitraci$n e3traordinaria correponde a *n tercero
La administracin e,traordinaria va a corresponder a un tercero, cuando sea
designado curador del marido, lo que puede ocurrir en alguno de los siguientes
supuestos)

. 'n el caso de incapacidad o e,cusa de la mujer para servir ella el cargo de
curadora de su marido (art .>/- inciso 7D);
7 #uando el marido est$ declarado en interdiccin por disipacin, pues ningn
cnyuge puede ser curador del otro declarado disipador (art :/=)
Derec!o de la m*0er 4*e no 4*iiere a*mir la adminitraci$n
e3traordinaria(
(i la mujer no deseare o no pudiere asumir la administracin e,traordinaria de la
sociedad conyugal, ella va a corresponder a un tercero) al curador que se designe al
marido La ley ha supuesto que ello pueda incomodar a la mujer desde que ser$ este
tercero, como administrador de la sociedad conyugal, el que administrar$ incluso los
bienes propios de la mujer 4or ello, el artculo .>@7, la faculta para pedir en este caso,
93
la separacin judicial de bienes
Fac*ltade con 4*e e e0erce la adminitraci$n e3traordinaria de la
ociedad con#*%al(
4ara estudiar las facultades con que se reali5a la administracin e,traordinaria
de la sociedad conyugal, es necesario distinguir si la administracin la tiene un tercero;
o la tiene la mujer
Adminitraci$n e3traordinaria por *n tercero
#uando la administracin e,traordinaria la tiene un tercero, se trata simplemente
de un curador que est$ administrando bienes ajenos y por ello, no la ejerce de acuerdo
con este p$rrafo :D del ttulo KKBB del #digo #ivil sino en conformidad a las reglas
propias de los tutores y curadores, establecidas en el ttulo KKB del Libro B, artculos 0;=
al :7>, y en los artculos :-> al :;= en el caso del marido ausente
Adminitraci$n e3traordinaria !ec!a por la m*0er
#uando la administracin la tiene la mujer (no obstante que como hemos visto la
va a tener por ser curadora del marido), no se aplican las reglas de la curadura de
bienes, sino las especiales contempladas en el Libro BC, ttulo KKBB, p$rrafo :D, artculos
.>/;, .>@= y .>@. 2e acuerdo a estas reglas es necesario hacer una nueva distincin)
. 6dministracin de los bienes sociales; y
7 6dministracin de los bienes propios del marido
,( Adminitraci$n de lo /iene ociale

La regla est$ contenida en el inciso .D del artculo .>/;) *La mujer que tenga la
administracin de la sociedad, administrar$ con iguales facultades que el marido*
Las limitaciones que tiene la mujer en esta administracin, son las siguientes)
. 4ara enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar bienes
races sociales, requiere de autori5acin judicial con conocimiento de causa (art .>/;
inciso 7D)
7 4ara disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, requiere de
autori5acin judicial, dada con conocimiento de causa (art .>/; inciso 0D) +tese que
la limitacin se refiere a los *bienes sociales* en general, por lo que quedan
comprendidos tanto los muebles como inmuebles +o se requiere, sin embargo, de la
autori5acin, para hacer donaciones de poca monta, atendidas las fuer5as del haber
social (art .>/; inciso 0D, parte final, en relacin con el artculo .>0/)
94
0 4ara constituirse en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorgar cualquier otra
caucin respecto de terceros, requiere tambi"n de autori5acin judicial con
conocimiento de causa (art .>/; inciso @D)
: 4ara dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races sociales, por m$s de
cinco u ocho a&os segn se trate de predios urbanos o rsticos, respectivamente, la
mujer requiere de autori5acin judicial, previa informacin de utilidad (art .>@.)
Sanci$n para el cao 4*e la m*0er realice al%*no de lo acto reciAn
e7alado' precindiendo de la a*tori5aci$n 0*dicial
'n los casos . y 7, la sancin es la nulidad relativa, correspondiendo la accin al
marido, sus herederos o cesionarios y corriendo el cuadrienio para pedir la nulidad
desde que ocurri el hecho que motiv la curadura, no pudiendo demandarse la
nulidad en ningn caso pasados die5 a&os desde la celebracin del acto o contrato (art
.>/; inciso :D y /D)
'n el caso 0, la sancin es que la mujer que otorga esas cauciones en beneficio
de terceros, slo obliga sus bienes propios y los que administra en conformidad a los
artculos ./=, .@@ y .@> +o obliga los bienes sociales (art .>/; inciso @D)
3inalmente, en el caso de contratos de arriendo o que impliquen la cesin de la
tenencia de un bien inmueble por pla5os superiores a los indicados, sin autori5acin
judicial, la sancin es la inoponibilidad al marido o sus herederos de esos contratos
m$s all$ de los pla5os indicados (art .>@. inciso .D, parte final)
-( Adminitraci$n de lo /iene propio del marido
Hespecto de la administracin de los bienes propios del marido, la mujer los
administrar$ de acuerdo a las reglas dadas para las curaduras 6s lo establece el
artculo .>/; inciso final
La m*0er de/e rendir c*enta de * adminitraci$n
La mujer como administradora de la sociedad conyugal, debe rendir cuentas de
su administracin desde que est$ actuando en su car$cter de curadora del marido o de
los bienes de aqu"l 4or ello y de acuerdo al artculo :./ debe, igual que cualquier otro
tutor o curador, rendir cuenta
+Armino de la adminitraci$n e3traordinaria
2e acuerdo al artculo .>@0) *cesando la causa de la administracin
95
e,traordinaria de que hablan los artculos precedentes, recobrar$ el marido sus
facultades administrativas, previo decreto judicial*
DISOLUCI:N DE LA SOCIEDAD CON;U)AL
La sociedad conyugal, se disuelve por las causales contempladas en el artculo
.>@: Las causales son ta,ativas; no pueden las partes establecer otras)
. 4or la muerte natural de uno de los cnyuges;
7 4or el decreto que concede la posesin provisoria o definitiva de los bienes del
cnyuge desaparecido;
0 4or la sentencia de separacin judicial;
: 4or la sentencia de separacin de bienes;
/ 4or la declaracin de nulidad del matrimonio;
@ 4or la sentencia que declara el divorcio;
> 4or el pacto de participacin en los gananciales; y
- 4or el pacto de separacin total de bienes
,( M*erte nat*ral de *no de lo c$n#*%e(
La muerte natural de uno de los cnyuges, constituye la forma normal de disolver
el matrimonio y, por va de consecuencia, la sociedad conyugal
-( Decreto 4*e concede la poei$n pro&ioria o definiti&a de lo /iene del
c$n#*%e deaparecido
#uando desaparece una persona, sin que se tengan noticias de su paradero, se
puede solicitar judicialmente la muerte presunta Gay que distinguir tres etapas en
relacin con la suerte que siguen los bienes)
a) 'tapa del simple desaparecimiento, mera ausencia (/ a&os contados desde la
fecha de las ltimas noticias o @ meses en los casos de los nmeros @, > y - del
artculo -.);
b) 'tapa del decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido; y
c) 'tapa del decreto de posesin definitiva
La sociedad conyugal se disuelve normalmente, con el decreto que concede la
posesin provisoria de los bienes del desaparecido 6s lo dice el artculo -:, en su
primera parte) *'n virtud del decreto de posesin provisoria, terminar$ la sociedad
conyugal o el r"gimen de participacin en los gananciales, segn cual hubiere habido
96
con el desaparecido* Gemos dicho que esta es la situacin normal y ello, porque, por
e,cepcin, en algunos casos no se concede la posesin provisoria sino directamente la
posesin definitiva
'l matrimonio termina por la muerte presunta en los casos del art :0 de la
nueva Ley de Aatrimonio #ivil
.( Sentencia de eparaci$n 0*dicial(
'sta causal est$ contemplada en el artculo .>@: +D 0, en el te,to dado por la ley
.;;:>, y en el artculo 0: de la actual Ley de Aatrimonio #ivil) E4or la separacin
judicial termina la sociedad conyugal o el r"gimen de participacin en los gananciales
que hubiere e,istido entre los cnyugesQF
'l artculo := de la Ley de Aatrimonio #ivil establece que Ela reanudacin de la
vida en comn, luego de la separacin judicial, no revive la sociedad conyugal ni la
participacin en los gananciales, pero los cnyuges podr$n pactar este ltimo r"gimen
en conformidad con el artculo .>70 del #digo #ivilF
1( Sentencia de eparaci$n total de /iene
'sta causal tambi"n est$ contemplada en el artculo .>@: +D 0 4or su parte el
artculo ./- establece que *Mna ve5 decretada la separacin, se proceder$ a la divisin
de los gananciales y al pago de las recompensas*
'n conformidad al artculo .@/ Ela separacin efectuada en virtud de decreto
judicial o por disposicin de la ley es irrevocable y no podr$ quedar sin efecto por
acuerdo de los cnyuges, ni por resolucin judicialF
2( Sentencia 4*e declara la n*lidad del matrimonio(
'st$ establecida en el artculo .>@: +D : 'sta situacin se va a producir
nicamente cuando el matrimonio que se anula sea putativo, pues en caso contrario
8matrimonio simplemente nulo8 las partes en virtud del efecto propio de la nulidad (art
.@->) vuelven al estado anterior al matrimonio, con lo que viene a resultar que como no
hubo matrimonio, no hubo tampoco sociedad conyugal y, por ello, mal podra
disolverse
6( Sentencia de di&orcio(
La sentencia firme de divorcio al poner t"rmino al matrimonio (art :7 +D : de la
Ley de Aatrimonio #ivil), ha pasado a ser causal de disolucin de la sociedad
conyugal
97
D( "acto de participaci$n en lo %ananciale' cele/rado en conformidad al
+it*lo ==II?A del Li/ro C*arto
'sta causal fue introducida por la ley .;00/
'n conformidad al artculo .>;78l inc 7D, los cnyuges pueden, con sujecin a lo
dispuesto en el artculo .>70, sustituir el r"gimen de sociedad conyugal por el r"gimen
de participacin en los gananciales
Efecto de la diol*ci$n de la ociedad con#*%al
2isuelta la sociedad conyugal, se producen los siguientes efectos)
. (e genera entre los cnyuges o, en su caso, entre el cnyuge sobreviviente y los
herederos del fallecido, un estado de indivisin;
7 Jueda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social;
0 #esa el derecho de goce que la sociedad tena sobre los bienes de los cnyuges;
: 2eber$ procederse a la liquidacin de la sociedad conyugal; y
/ La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones
matrimoniales, puede hacerlo ahora
Se %enera *na com*nidad entre lo c$n#*%e o' en * cao' entre el
c$n#*%e o/re&i&iente # lo !eredero del fallecido
La sociedad conyugal constituye una comunidad, 's una comunidad a ttulo
universal, pues recae sobre un patrimonio, con un activo y un pasivo 'n el activo se
contienen todos los bienes que eran sociales incluyendo los bienes reservados, los
frutos de las cosas que administraba la mujer de acuerdo a los artculos .@@ y .@> y lo
que hubiere adquirido con esos frutos; y en el pasivo, todas las deudas sociales,
includas las deudas contradas por la mujer en su patrimonio reservado (in embargo,
si la mujer renuncia a los gananciales, el activo y el pasivo de su patrimonio reservado
no ingresa a la comunidad (art ./= inciso >D)
'l marido mientras estuvo vigente la sociedad conyugal administr, con amplios
poderes, los bienes sociales 4ero producida la disolucin, esta situacin cambia, pues
al generarse una comunidad, los bienes que la integran son administrados por todos
los comuneros, de acuerdo a lo establecido en los artculos 70=/ y 7=-. 2e aqu el
adagio tan conocido que el marido vive como due&o y muere como socio
98
Fi0aci$n del acti&o # pai&o ociale(
2isuelta la sociedad conyugal queda definitivamente fijado el activo y el pasivo
social
'l activo queda integrado por todos los bienes que eran sociales al momento de
producirse la disolucin 2e consiguiente, los bienes que cualquiera de los cnyuges
pueda adquirir con posterioridad, no integran la comunidad sino que pertenecen al que
lo adquiri
+o obstante, si el nuevo bien se adquiere en el perodo que media entre la
disolucin y la liquidacin de la sociedad conyugal, la ley presume ?pre*nci$n
implemente le%al8 que el bien fue adquirido con bienes sociales, por lo que el
cnyuge adquirente deber$ la correspondiente recompensa a la sociedad 'sta
situacin fue establecida por la Ley .--=7, que agreg dos incisos finales al artculo
.>0; que dicen lo siguiente) *(e presume que todo bien adquirido a ttulo oneroso por
cualquiera de los cnyuges despu"s de disuelta la sociedad conyugal y antes de su
liquidacin, se ha adquirido con bienes sociales* (inc @D) *'l cnyuge deber$ por
consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con
bienes propios o provenientes de su sola actividad personal* (inc >D)
'n cuanto al pasivo, queda tambi"n fijado al momento de la disolucin y lo
integran las deudas que a ese momento eran sociales y las que hubiere contrado la
mujer en su patrimonio reservado (salvo que renuncie a los gananciales) Las deudas
que un cnyuge contraiga posteriormente son personales suyas y slo podr$n
perseguirse en los derechos que le corresponden en los bienes comunes 4or ello, si
por una deuda de este tipo, se embargaren bienes comunes, el otro cnyuge (o sus
herederos) podr$ plantear la correspondiente tercera de dominio, para que se restringa
el embargo a la cuota que corresponda (H2!, % 70, (ec .N, p /.>)
Di*elta la ociedad' cea el derec!o de %oce o/re lo /iene propio de
cada c$n#*%e
Cigente la sociedad conyugal, ingresan al activo absoluto, los frutos de los
bienes propios de cada cnyuge (artculo .>7/ +D 7) (in embargo, ello cambia con la
disolucin 2ice el artculo .>>7) *Los frutos pendientes al tiempo de la restitucin, y
todos los percibidos desde la disolucin de la sociedad, pertenecer$n al due&o de las
respectivas especies* (inc .D)
Di*elta la ociedad con#*%al' de/e procedere a * li4*idaci$n(
La ley no obliga a la inmediata liquidacin; se puede permanecer en la indivisin
todo el tiempo que se desee, sin perjuicio del derecho que asiste a cada comunero
para pedir la particin en cualquier tiempo, de acuerdo al artculo .0.> (in embargo, lo
recomendable es liquidar en el menor tiempo posible, con el objeto de evitar
99
confusiones de car$cter patrimonial Hecu"rdese que hoy da, con la modificacin de la
Ley .--=7, se presume 8artculo .>0; inciso @D8 que los bienes adquiridos por
cualquiera de los cnyuges despu"s de la disolucin y antes de la liquidacin, han sido
adquiridos con bienes sociales, lo que hace recomendable liquidar a la mayor
brevedad
Concepto de li4*idaci$n
(omarriva dice que la liquidacin de la sociedad *es el conjunto de operaciones
que tienen por objeto establecer si e,isten o no gananciales, y en caso afirmativo
partirlos por mitad entre los cnyuges, reintegrar las recompensas que la sociedad
adeude a los cnyuges o que "stos adeuden a la sociedad; y reglamentar el pasivo de
la sociedad conyugal*
La liquidacin comprende las siguientes operaciones)
. Bnventario y tasacin de los bienes;
7 3ormacin del acervo comn o bruto;
0 3ormacin del acervo lquido;
: 4articin de los gananciales; y
/ 2ivisin del pasivo
,( In&entario # taaci$n de lo /iene(
Facci$n de in&entario
'l artculo .>@/ se&ala que *disuelta la sociedad, se proceder$ inmediatamente
a la confeccin de un inventario y tasacin de todos los bienes que usufructuaba o de
que era responsable, en el t"rmino y forma prescritos para la sucesin por causa de
muerte*
La ley quiere que quede constancia de los bienes y deudas que van a ser objeto
de la liquidacin 'llo para evitar la ocultacin o distraccin de bienes en perjuicio de
los cnyuges o de sus herederos y de los terceros
"la5o para practicar el in&entario
'l artculo .>@/, no fija un pla5o para proceder a la confeccin del inventario (in
embargo, la e,presin *se proceder$ inmediatamente a la confeccin de un inventario*,
est$ demostrando que la intencin del legislador es que se haga en el menor tiempo
posible
Biene 4*e de/en in&entariare(
'l artculo .>@/ establece que el inventario debe comprender *todos los bienes
100
que usufructuaba o de que era responsable (la sociedad)* 'llo significa que deben
inventariarse los bienes sociales, los bienes propios de cada cnyuge (porque la
sociedad usufructuaba de ellos), los bienes reservados (a menos que la mujer o sus
herederos renuncien a los ganaciales), y todos los bienes que a la disolucin de la
sociedad se encontrare en poder del marido o de la mujer, ya que de acuerdo al
artculo .>0; inciso .D se presumen sociales 6dem$s el inventario debe comprender
las deudas sociales y las provenientes del patrimonio reservado de la mujer (salvo que
haya renunciado a los gananciales) +o quedan comprendidos los bienes que la mujer
administre de acuerdo a los artculos .@@ y .@>, pero s los frutos de esos bienes que
siguen la misma suerte que los bienes reservados (arts .@@ +D 0 y .@>, en relacin
con el ./=)
Forma de practicar el in&entario(
'l artculo .>@/, se&ala que el inventario debe hacerse Een el t"rmino y forma
prescritos para la sucesin por causa de muerte* 'n otras palabras, se est$ remitiendo
al artculo .7/0 que, a su turno, se remite a las normas establecidas para los tutores y
curadores, vale decir a los artculos 0-7 y siguientes 2ice el artculo 0-7) *'l inventario
har$ relacin de todos los bienes races y muebles de la persona cuya hacienda se
inventara, particulari5$ndolos uno a uno, o se&alando colectivamente los que consisten
en nmero, peso o medida, con e,presin de la cantidad y calidad; sin perjuicio de
hacer las e,plicaciones necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del
guardador* 'l artculo 0-: agrega que) *2ebe comprender el inventario an las cosas
que no fueren propias de la persona cuya hacienda se inventara, si se encontraren
entre las que lo son; y la responsabilidad del tutor o curador se e,tender$ a las unas
como a las otras* 'l hecho de se&alar bienes en el inventario no constituye prueba de
su dominio 6s lo consigna el artculo 0-/ 3inalmente, si con posterioridad a la
confeccin del inventario aparecieren nuevos bienes, se debe hacer un nuevo
inventario (art 0-0)
Clae de in&entario(
'l inventario puede ser de dos clases) simple o privado y solemne 'l inventario
olemne es aquel que se efecta por funcionario competente, previa resolucin
judicial, con las solemnidades previstas en la ley 6s lo establece el artculo -/- del
#digo de 4rocedimiento #ivil 'l inventario que no reuna estos requisitos ser$ imple
o pri&ado
O/li%aci$n de !acer in&entario olemne
2eber$ practicarse inventario solemne cuando entre los participes de
gananciales hubiere menores, dementes u otras personas inh$biles para la
administracin de sus bienes 6s lo establece el artculo .>@@ inciso 7D 'n los dem$s
casos bastar$ el inventario privado a menos que alguno de los interesados pida
inventario solemne (art .>@/ en relacin con el art .7-:)
101
Sanci$n c*ando de/iendo !acere in&entario olemne' $lo e !ace
pri&ado(
La sancin consiste en que la persona responsable de esta omisin debe
responder de los perjuicios que de ella deriven, debiendo procederse, en el menor
tiempo, a regulari5ar esta situacin 6s est$ establecido en el artculo .>@@ (on
responsables de esta omisin, todos los partcipes de los gananciales, salvo
naturalmente los propios incapaces, que son los nicos que pueden reclamar <
responden solidariamente de los perjuicios
's importante destacar que la omisin del inventario solemne no invalida la
liquidacin de la sociedad conyugal 6s ha sido fallado reiteradamente
Ditracci$n * oc*ltaci$n doloa de *n /ien ocial(
'l artculo .>@- sanciona al cnyuge o sus herederos que dolosamente
ocultaren o distrajeren algn bien de la sociedad, haci"ndolos perder su porcin en la
misma cosa y oblig$ndolos a restituirla doblada %e,tualmente dice) *6qu"l de los
cnyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distrado alguna cosa
de la sociedad, perder$ su porcin en la misma cosa y se ver$ obligado a restituirla
doblada*
'jemplo) el marido oculta .== acciones del 9anco de #hile La sancin sera que
dicho cnyuge pierde su derecho a las acciones y est$ obligado a restituirlas dobladas

E?cultarF implica esconder la cosa y EdistraerF aprop$rsela y disponer de ella
6lessandri estima que la accin que tiene el cnyuge inocente en el caso del art
.>@- prescribe de acuerdo al artculo 7/./, por constituir esa disposicin la regla
general 'n cambio, (omarriva, piensa que por tratarse de un hecho ilcito debe
aplicarse el pla5o de prescripcin de : a&os contemplado en el artculo 7007 6 Hamos
le parece m$s jurdica esta ltima posicin
+aaci$n de /iene
'l artculo .>@/ establece que *disuelta la sociedad se proceder$
inmediatamente a la confeccin de un inventario y tasacin de todos los bienes* 2e
manera que no basta con que se inventaren los bienes sino que adem$s es necesario
tasarlos, es decir, fijarles valor
+aturalmente que los bienes que se deben tasar son los mismos que han sido
inventariados, por lo que en esta parte nos atenemos a lo que dijimos a propsito del
102
inventario 'l artculo .>@/ se remite en esta materia, a las reglas de la sucesin por
causa de muerte; es decir al artculo .00/ (egn esta norma la tasacin deber$
reali5arse por peritos, Esalvo que los coasignatarios hayan legtima y un$nimamente
convenido en otra forma, o en que se liciten las especies, en los casos previstos por la
ley*
-( Formaci$n del acer&o com9n o /r*to(
(obre la base del inventario se debe formar el acervo bruto o comn, que lo
integran todos los bienes sociales, reservados de la mujer y propios de cada cnyuge
que usufructuaba la sociedad conyugal (e debe formar tambi"n un cuerpo comn de
frutos que incluya los frutos provenientes de los bienes reci"n indicados y tambi"n los
frutos de los bienes que la mujer administraba de acuerdo a los artculos .@@ y .@>
.( Formaci$n del acer&o l4*ido(
Gecho lo anterior, se deben reali5ar las siguientes deducciones, para llegar al
acervo lquido partible)
a) Hetiro de las especies o cuerpos ciertos que pertene5can a cada cnyuge (art
.>>=)
8 #ada cnyuge, o sus herederos, tienen derecho a sacar del acervo bruto, sus
bienes propios, muebles o inmuebles, corporales o incorporales
8 'l retiro se efecta a ttulo de due&o 's un simple retiro material +o hay
adjudicacin porque "sta supone una comunidad previa, lo que no se da en este caso,
pues se trata de bienes que han pertenecido e,clusivamente al cnyuge que ahora los
retira
8 Los bienes se restituyen en el estado en que se encuentran, aprovechando al
cnyuge los aumentos naturales que la cosa ha e,perimentado (los aumentos debidos
a la mano del hombre otorgan a la sociedad una recompensa en contra del cnyuge,
que se rige por el artculo .>:@) y sufriendo sus deterioros, salvo que se deban a dolo o
culpa grave del otro cnyuge, en cuyo caso deber$ "ste resarcirlos (art .>>.)
8 2eben restituirse los bienes con sus frutos pendientes al tiempo de la restitucin
y tambi"n los frutos percibidos desde el momento de la disolucin (art .>>7 inciso .D)
8 La ley no fija un pla5o para la restitucin 'l artculo .>>=, inciso 7D, primera
parte, slo e,presa que *La restitucin de las especies o cuerpos ciertos deber$
hacerse tan pronto como fuere posible despu"s de la terminacin del inventario y
avalo*
103
b) Hetiro de los precios, saldos y recompensas que corresponden a cada cnyuge
(art .>>=)
4uede ocurrir que la sociedad adeude recompensas a alguno de los cnyuges o
"stos a la sociedad Gay, por as decirlo, una verdadera cuenta corriente entre el
cnyuge y la sociedad que ser$ necesario liquidar Aientras no se haga esta liquidacin
no se va a saber si el cnyuge respectivo tiene un cr"dito que hacer efectivo en la
particin, o, a la inversa, si es deudor 4or la misma ra5n, mientras no se practique
esta operacin, los acreedores de un cnyuge no podran embargar el cr"dito que este
tiene contra la sociedad %ampoco podra, el cnyuge e,igir el pago de la recompensa
mientras no est" hecha la liquidacin
'n definitiva si practicado el balance, "ste arroja un saldo acreedor para el
cnyuge, har$ la respectiva deduccin (i resulta un saldo deudor, quiere decir que "l
debe a la sociedad conyugal tal saldo, por lo que debe acumularlo imaginariamente
8vale decir en valor8 de acuerdo al artculo .>@;
Eta ded*ccione e ri%en por la re%la i%*ienteJ
8 Las hace efectiva, pag$ndose directamente con bienes sociales, respet$ndose
el siguiente orden) dinero y bienes muebles y a falta de "stos bienes inmuebles 6s lo
dice el artculo .>>0) *y las que consistan en dinero, sea que pertene5can a la mujer o
al marido, se ejecutar$n sobre el dinero y muebles de la sociedad, y subsidiariamente
sobre los inmuebles de la misma*
8 Los cnyuges hacen estas deduccciones a ttulo de acreedores8comuneros, no a
ttulo de propietarios, como ocurra en el retiro de los bienes propios 4or ello, estos
retiros constituyen una adjudicacin (ya que el pago se ejecuta con bienes que
pertenecen en condominio a ambos cnyuges) < esto es importante para varios
efectos) a) porque la nulidad o rescisin de la particin acarrea la nulidad de estas
adjudicaciones; b) porque como toda adjudicacin, "sta es declarativa, no traslaticia de
dominio
8 'stos pagos deben hacerse dentro del a&o siguiente a la terminacin del
inventario y avalo, pla5o que puede ampliarse o restringirse por el partidor (art .>>=
inc 7D)
8 Hespecto de estos retiros, la ley otorga a la mujer algunos beneficios especiales)
a) Le permite hacer estas deducciones antes que el marido (art .>>0 inc .D); b) (i los
bienes sociales fueren insuficientes, podr$ hacer efectivo su cr"dito sobre los bienes
propios del marido, elegidos de comn acuerdo o, a falta de acuerdo, por el partidor (art
.>>0 inc 7D) 'n este caso, no hay adjudicacin sino una dacin en pago (ttulo
traslaticio); y c) La mujer es respecto de su marido una acreedora que go5a de un
privilegio de cuarta clase (art 7:-. +D 0)
104
c) 2educcin del pasivo social
2el acervo bruto podr$ deducirse tambi"n el pasivo social (e Hpodr8H deducir
el pasivo del acervo bruto, porque ello no es obligatorio para las partes, pudiendo si as
lo desean, prescindir del pasivo y repartir slo el activo 'l artculo .>>: se&ala que
*establecidas las antedichas deducciones 8y entre estas no est$ el pasivo8 el residuo se
dividir$ por mitad entre los cnyuges* (i al momento de la liquidacin no se rebaja el
pasivo, los acreedores sociales podr$n de todas formas hacer efectivos sus cr"ditos en
la forma dispuesta en los artculos .>>> a .>>;
Lo conveniente es considerar el pasivo al momento de hacer la liquidacin,
resolvi"ndose qu" deudas soportar$ cada cnyuge
1( Reparto de lo %ananciale(
Mna ve5 que se hacen las operaciones anteriores el resto se debe dividir por
mitad entre los cnyuges 6s lo establece el artculo .>>:
Gay, sin embargo, algunas e,cepciones a la regla de reparto por mitad de los
gananciales 'llo ocurre en los casos siguientes)
. #uando hubiere habido ocultacin o distraccin dolosa de un bien de la
sociedad, caso en que el cnyuge o heredero responsable pierde su porcin en la
misma cosa y debe restituirla doblada (art .>@-)
7 #uando en las capitulaciones matrimoniales se hubiere convenido que los
gananciales se repartan en otra proporcin o si la mujer y el marido han convenido de
consuno una distribucin distinta a la establecida en la ley una ve5 disuelta la sociedad
conyugal 'n estos dos supuestos la pregunta es si el art .>>: es o no de orden
pblico (v"ase O4uede alterarse, en el hecho, la proporcionalidad del /=T para la
divisin de gananciales* 3ernando 3ueyo, Hevista 2erecho Mniversidad de
#oncepcin, +D ..;, p 0)
0 #uando la mujer renunci a los gananciales (i uno de los herederos de la mujer
renunci a su cuota en los gananciales, la porcin del que renuncia acrece a la porcin
del marido (art .>-/)
2( Di&ii$n del pai&o ocial(
'sta materia est$ tratada en los artculos .>>>, .>>- y .>>; 's necesario
distinguir entre) a) la obligacin a las deudas y b) la contribucin a las deudas
aB O/li%aci$n a la de*da
105
3rente a los terceros el marido es responsable de las deudas sociales #omo
administrador de la sociedad conyugal, "l contrajo la deuda y "l debe responder por la
totalidad de la obligacin sin que importe que haya o no recibido gananciales (arts
.>:;, .>/=, .>/.) 'l artculo .>>-, en su primera parte, as lo establece) *'l marido es
responsable del total de las deudas de la sociedad* 'sta situacin no cambia por la
disolucin de la sociedad, de tal suerte que el tercero acreedor puede dirigirse por el
total de la deuda sobre todo el patrimonio del marido
La situacin de la mujer es diferente 'lla est$ obligada frente a terceros
e,clusivamente hasta lo que recibi a ttulo de gananciales 'l artculo .>>> inciso .D
dice que *La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta
concurrencia de su mitad de gananciales* 2e manera que demandada la mujer por
una deuda social, puede oponer al acreedor el /eneficio de emol*mento y
defenderse alegando que ella no responde de la deuda sino hasta el monto de lo que
recibi a ttulo de gananciales
/B Contri/*ci$n a la de*da(
'l problema de la contribucin a la deuda consiste en determinar en qu" medida
va a soportar cada cnyuge una deuda social La respuesta la da el artculo .>>-) *'l
marido es responsable del total de las deudas de la sociedad; salvo su accin contra la
mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas, segn el artculo precedente* 2e
manera que ambos cnyuges soportan el pago de la deuda por mitades < la regla es
justa, puesto que si el activo se divide por mitad (art .>>:), lo equitativo es que en la
misma forma se divida el pasivo (art .>>-)
Beneficio de emol*mento
Ga sido definido como *la facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar
su obligacin y su contribucin a las deudas de la sociedad hasta concurrencia de su
mitad de gananciales, es decir del provecho o emolumento que obtuvieron en ella*
(6lessandri) 'st$ contemplado en el artculo .>>>
4ara que la mujer pueda hacer uso de este beneficio slo deber$ probar el
e,ceso que se le cobra, en la forma dispuesta en el inciso 7D del art .>>>, esto es *sea
por el inventario y tasacin, sea por otros documentos aut"nticos* La prueba slo
puede consistir en instrumentos pblicos 8ese es el significado de documentos
aut"nticos segn el art .@;;8 de manera que no es admisible ni la prueba de testigos
ni instrumentos privados, salvo el inventario privado pero slo respecto del acreedor
que lo aprob y firm (art .>@@)
La ra5n que ha tenido la ley para limitar la responsabilidad de la mujer, est$ en
que no ha sido ella quien ha administrado la sociedad conyugal, sino su marido 's una
proteccin que se le otorga para defenderla de la mala administracin del marido
106
'l beneficio de emolumento no produce una separacin de patrimonios 4or
ello, los acreedores pueden hacer efectivo su cr"dito en todos los bienes de la mujer,
no slo en los que haya recibido a ttulo de gananciales
O6 qui"n se opone el beneficio de emolumentoP
La mujer lo puede oponer a un acreedor de la sociedad (jam$s a un acreedor
personal suyo), cuando se la demanda por una deuda social; y tambi"n lo puede
oponer a su marido Hespecto de este ltimo por va de accin o como e,cepcin Lo
primero ocurrir$ cuando ella haya pagado una deuda social de monto superior a su
mitad de gananciales, para que el marido le reembolse el e,ceso ?pondr$ el beneficio
por va de e,cepcin, cuando el marido haya pagado una deuda social y demande a la
mujer para que le restituya su mitad (art .>>-); la mujer le dir$ que nada debe restituir
o que slo debe reembolsar una parte porque lo que se le cobra e,cede a lo que
percibi a ttulo de gananciales
Brrenunciabilidad del beneficio de emolumento
La mujer no puede renunciar en las capitulaciones matrimoniales a este
beneficio (art .>.>) pues como dice 6lessandri ello importara Efacultar al marido para
obligar los bienes propios de la mujer por las obligaciones de la sociedadF (in
embargo, nada le impide renunciarlo una ve5 disuelta la sociedad conyugal
Lo c$n#*%e p*eden acordar *na di&ii$n de la de*da en *na
proporci$n diferente(
Los cnyuges pueden convenir que una deuda social la soporte uno de ellos en
su integridad o en una proporcin diferente al cincuenta por ciento 'llo es
perfectamente posible, y lo aceptan los artculos .0:= y .0/; para los herederos,
normas que se aplican al caso de la liquidacin de la sociedad conyugal de acuerdo al
artculo .>>@ 'ste acuerdo de los cnyuges no obliga a los acreedores segn los
mismos artculos citados
"a%o de *na de*da peronal(
#uando la sociedad paga una deuda personal de uno de los cnyuges, tiene un
derecho de recompensa en contra de ese cnyuge, para que de esa forma, soporte en
definitiva el pago total (art .>:= +D 0)
"a%o por *no de lo c$n#*%e de *na de*da %aranti5ada con *na ca*ci$n
real contit*ida o/re *n /ien ad0*dicado
'sta situacin est$ tratada en el artculo .>>;) *6qu"l de los cnyuges que, por
el efecto de una hipoteca o prenda constituda sobre una especie que le ha cabido en
la divisin de la masa social, paga una deuda de la sociedad, tendr$ accin contra el
107
otro cnyuge para el reintegro de la mitad de lo que pagare; y pagando una deuda del
otro cnyuge, tendr$ accin contra "l para el reintegro de todo lo que pagare*
La e,plicacin es simple) la prenda e hipoteca son indivisibles 2e consiguiente,
el acreedor va a demandar por el total, en contra del cnyuge a quien se le ha
adjudicado la cosa hipotecada o empe&ada (arts ./7@ +D ., 7:=/, 7:=-) %endr$
entonces que pagar el total de la deuda, sin perjuicio de que podr$ dirigirse en contra
del otro cnyuge, para que le reintegre la mitad que "ste tena que soportar de la
deuda
RENUNCIA DE LOS )ANANCIALES
'l artculo .>.;, en su inciso .D, establece que *La mujer, no obstante la
sociedad conyugal, podr$ renunciar su derecho a los gananciales que resulten de la
administracin del marido, con tal que haga este renuncia antes del matrimonio o
despu"s de la disolucin de la sociedad* < el artculo .>-. agrega que *2isuelta la
sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendr$n la facultad de renunciar los
gananciales a que tuvieren derecho*
'sta renuncia es un beneficio que la ley da a la mujer (o a sus herederos) que
consiste en que verificada esta renuncia, la mujer no responde de las deudas sociales,
que slo podr$n ser e,igidas y en su integridad al marido, sin derecho de reintegro
#onstituye un importante medio de proteccin que la ley otorga a la mujer para
defenderla de la mala administracin del marido
Momento en 4*e e p*eden ren*nciar lo %ananciale
La mujer puede renunciar los gananciales en dos momentos)
a) 'n las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio (arts .>.;,
.>7.); y
b) #on posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal (art .>-.)
Henuncia hecha en las capitulaciones matrimoniales
'sta renuncia puede constituir uno de los objetos de las capitulaciones
matrimoniales celebradas antes del matrimonio 4uede hacerla la esposa menor de
edad, pero en ese caso requiere de autori5acin judicial (art .>7. inc .D)
Henuncia hecha con posterioridad a la disolucin de la sociedad
'l artculo .>-. se&ala que *disuelta la sociedad, la mujer o sus herederos
mayores tendr$n la facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho* <
108
agrega *+o se permite esta renuncia a la mujer menor, ni a sus herederos menores,
sino con aprobacin judicialF #omo se ve hay perfecta concordancia entre la norma del
artculo .>7. con la reci"n transcrita, pues en ambos casos se permite a las menores
de edad renunciar, pero sujeta a la autori5acin o aprobacin judicial
La renuncia, en este caso, puede hacerse en cualquier momento, desde que se
disuelve la sociedad conyugal y hasta mientras no ingrese ningn bien social al
patrimonio de la mujer 6s lo dice el artculo .>-7 inciso .D 'llo se e,plica porque el
hecho de recibir bienes a ttulo de gananciales importa la aceptacin de los
gananciales 4or ello, porque ya se aceptaron, no se pueden renunciar
#uando la sociedad conyugal se disuelve por haber operado el pacto de
separacin de bienes establecido en el artculo .>70, puede hacerse la renuncia en la
misma escritura pblica en que los cnyuges se separan de bienes
Forma de ren*nciar lo %ananciale(
(egn Hamos la ley no ha dado ninguna norma especial sobre la forma como
deben renunciarse los gananciales 4or ello entiende que la voluntad de la mujer se
puede manifestar, como ocurre en la generalidad de los actos jurdicos, en forma
e,presa o en forma t$cita (er$ t$cita cuando pueda desprenderse inequvocamente de
hechos reali5ados por la mujer 4one como ejemplo de esta situacin, el que la mujer
despu"s de disuelta la sociedad conyugal, enajene un bien que era parte de su
patrimonio reservado, no obstante que con motivo de la disolucin tal bien debe
ingresar a la masa comn 4or ello, si lo enajena ella sola, con esa conducta est$
manifestando su voluntad de que el bien no entre a los gananciales lo que implica
renunciarlos
Efecto de la ren*ncia de lo %ananciale
#uando se renuncia a los gananciales antes del matrimonio, de todas formas va
a haber sociedad conyugal (art .>.;) y de todas maneras, los frutos de los bienes
propios de la mujer, ingresar$n a la sociedad conyugal, para soportar las cargas de
familia (art .>/0) 'n lo dem$s, los efectos ser$n los normales de toda renuncia de
gananciales y van a operar a la disolucin de la sociedad
Los efectos normales de la renuncia 8hecha antes del matrimonio o despu"s de
su disolucin8 son los siguientes)
. Los derechos de la sociedad y del marido se confunden aun respecto de los
cnyuges (art .>-0) 2e aqu derivan las siguientes consecuencias)
a) 6 la disolucin todos los bienes pertenecen al marido, no hay comunidad
109
que liquidar;
b) La mujer no tiene derecho alguno en el haber social; y
c) La mujer no responde de parte alguna de las deudas sociales;
7 Los bienes del patrimonio reservado de la mujer le pertenecen a ella
e,clusivamente, no ingresan a los gananciales (art ./= inc >D) La misma suerte
corren los frutos de los bienes que administra separadamente la mujer de acuerdo a los
artculos .@@ y .@>; y
0 La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e
indemni5aciones (art .>-:)
LOS BIENES RESERVADOS DE LA MU>ER CASADA
(on bienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su trabajo separado
de su marido, lo que adquiere con ellos y los frutos de unos y otros 'st$n tratados en
el artculo ./=
Re4*iito de lo /iene reer&ado
'l artculo ./= inciso 7D establece que) *La mujer casada, que desempe&e algn
empleo o que ejer5a una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido,
se considerar$ separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio,
profesin o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquier estipulacin en
contrario* 2e aqu se desprende que los requisitos para que nos encontremos frente
a esta institucin de los bienes reservados, son los siguientes)
. %rabajo de la mujer;
7 Jue el trabajo sea remunerado;
0 Jue se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal; y
: Jue se trate de un trabajo separado del marido
,( +ra/a0o de la m*0er(
La nica fuente de los bienes reservados es el trabajo de la mujer Los bienes
que la mujer adquiera por otro medio, herencia por ejemplo, no ingresa a este
patrimonio, quedando sometidos al derecho comn
-( +ra/a0o rem*nerado(
110
'ste requisito es lgico, por cuanto, el artculo ./= inciso 7D, la considerar$
separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria
H# de lo 4*e en ello o/ten%aH( Luego, su trabajo separado tiene que producirle
bienes, tiene que ser remunerado Las labores dom"sticas que haga en el hogar o los
servicios de beneficencia que realice, no van a generar bienes reservados #ualquier
trabajo remunerado, permanente, accidental, industrial, agrcola, comercial, profesional,
lcito o ilcito, pblico o privado, es fuente de bienes reservados
.( El tra/a0o tiene 4*e dearrollare d*rante la &i%encia de la ociedad
con#*%al(
4or esta ra5n si la mujer trabaja de soltera y adquiere bienes, estos bienes no
formar$n parte de sus bienes reservados, sino que seguir$n la suerte que les
corresponda de acuerdo al derecho comn 6s, por ejemplo, si de soltera compr un
inmueble, "ste ser$ bien propio; en cambio, si tiene un automvil o acciones de un
banco, tales bienes ingresar$n al activo relativo de la sociedad conyugal (art .>7/ +D
:)
4ara determinar si un bien es reservado hay que estarse al momento en que se
prest el servicio 6s si la mujer de soltera reali5 un trabajo, y se lo pagaron cuando
ya estaba casada, ese pago no ingresa a los bienes reservados < a la inversa, si de
casada reali5 un trabajo que le es pagado cuando ya la sociedad est$ disuelta, tal
bien es reservado
's corriente, que la mujer trabaje algunos a&os despu"s de casada y en seguida
jubile o se retire a las labores propias de su hogar 'llo, sin embargo, no hace que
desapare5ca el patrimonio reservado 6s lo demuestra el inciso :D del artculo ./=,
parte final, que habla de *que ejerce o !a e0ercido un empleo, oficio, profesin o
industria separados de los de su marido*
1( +ra/a0o eparado de * marido(
2e la historia fidedigna del establecimiento de la ley 8dice 6lesssandri8 se
desprende que *hay trabajo separado de la mujer y del marido siempre que no trabajen
en colaboracin, aunque reciban una remuneracin comn < e,plica que en el
(enado, a indicacin de la #omisin de #onstitucin, Legislacin y !usticia, se
sustituy la palabra *distintos*, que figuraba en el proyecto de la #$mara de 2iputados,
por *separados*, a fin de e,presar mejor la idea manifestada en el primer informe de
esa #omisin, segn la cual por trabajo separado de la mujer *debe entenderse no
solamente aqu"l que se desempe&a por la mujer en una reparticin, industria o negocio
diverso, sino, tambi"n, el que "sta sirva en el mismo negocio, industria o reparticin en
que trabaje el marido' iempre 4*e' en ete 9ltimo cao' no !a#a entre am/o *na
relaci$n directa' peronal # pri&ada de cola/oraci$n # a#*da olamente' sino una
efectiva o independiente contratacin de servicios con un determinado empleador o
111
patrn, ya sea "ste el propio marido o un e,tra&o*
4or la importancia del punto, reproducimos los comentarios de 6lessandri) *4ara
determinar si hay o no trabajo separado de la mujer, no se atiende a si los cnyuges
reciben una remuneracin separada o nica) la forma de remuneracin es indiferente; a
si se dedican al mismo o a distinto g"nero de actividades ni a si trabajan en el mismo
negocio, industria u oficina o en otro diverso, sino e,clusivamente a i !a# o no
cola/oraci$n # a#*da directa' peronal # pri&ada entre ello (i la mujer se limita a
ayudar al marido en virtud del deber de asistencia que le impone el artculo .0. del
##, prest$ndole cooperacin en las labores agrcolas, industriales, comerciales o
profesionales, si, por ejemplo, atiende el negocio conjuntamente con el marido,
despacha a los clientes cuando "ste no puede hacerlo, le ayuda a contestar sus cartas,
le dactilografa sus escritos o trabaja en colaboracin con su marido, como si ambos
escriben una obra en comn, o si, teniendo una misma profesin, la ejercen de
consuno, no cabe aplicar el artculo ./=) los bienes que adquiere quedar$n sometidos
a la administracin del marido, de acuerdo con el derecho comn (artculos .>7/ +D .,
y .>:;) Lo mismo suceder$ si es el marido quien coopera en id"ntica forma a la
industria, comercio o profesin de la mujer 4ero si la mujer no es colaboradora del
marido o viceversa, hay trabajo separado y bienes reservados*
'n definitiva, este es un requisito complejo que tendr$ que ser ponderado en
cada caso por los tribunales
Acti&o de lo /iene reer&ado
Los bienes reservados constituyen un patrimonio especial, por lo que, como
ocurre en todo patrimonio, nos encontramos con un activo y un pasivo
Bntegran el activo de este patrimonio, los siguientes bienes)
. Los bienes que la mujer obtengan con su trabajo;
7 Lo que la mujer adquiera con el producto de su trabajo; y
0 Los frutos, tanto del producto del trabajo, como de los bienes que haya adquirido
con ese producto
. 9ienes provenientes del trabajo de la mujer
%odas las remuneraciones obtenidas por la mujer en su trabajo separado,
ingresan a los bienes reservados Juedan includos los sueldos, honorarios
desahucios, indemni5aciones por accidentes del trabajo, pensiones de jubilacin, las
utilidades que ella obtenga en la e,plotacin de un negocio cualquiera
7 9ienes que adquiere con el producto de su trabajo
Lo que la mujer adquiera con el producto de su trabajo, tambi"n pasa a formar
112
parte del patrimonio reservado
6s por ejemplo, si con su trabajo, la mujer compra un departamento, ese
departamento es un bien reservado
0 3rutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto
Los frutos que obtenga la mujer de sus bienes reservados constituyen tambi"n
un bien reservado 'jemplo) si los dineros provenientes de su trabajo, los presta a
inter"s 'ste inter"s es un bien reservado Lo mismo las rentas de arrendamiento de un
bien reservado
"ai&o de lo /iene reer&ado
Gablar del pasivo de los bienes reservados es lo mismo que decir qu" deudas se
pueden hacer efectivas en este patrimonio 2urante la vigencia de la sociedad
conyugal, se pueden e,igir las siguientes obligaciones)
. Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de
este patrimonio (art ./= inciso /D)
7 Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque acte
fuera de los bienes reservados 'sto fluye del artculo .0> inciso .D) *Los actos y
contratos de la mujer casada en sociedad conyugal, slo la obligan en los bienes que
administre en conformidad a los artculos ./=, .@@ y .@>* 2e manera que, si por
ejemplo, la mujer compra un automvil y se obliga a pagar su precio a pla5o, quien se
lo vende puede hacer efectivo su cr"dito en sus bienes reservados, aunque la mujer no
haya comprado el automvil con el producto de su trabajo
0 ?bligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la mujer respecto
de un bien propio, autori5ada por la justicia por negativa del marido 'l inciso 7D del art
.0- bis prescribe que *en tal caso, la mujer slo obligar$ sus bienes propios y los
activos de sus patrimonios reservados o especiales de los artculos ./=, .@@ y .@>*
: ?bligaciones contradas por el marido, cuando se pruebe que el contrato
celebrado por "l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn (art l/=, inciso @D)
Cao en 4*e reponden /iene a0eno al patrimonio reer&ado de de*da
pro&eniente de ee patrimonio
Ello p*ede oc*rrir en do it*acioneJ
. #uando los bienes del marido responden de una deuda contrada por la mujer
en su patrimonio reservado; y
7 #uando la mujer administra bienes de acuerdo a los artculos .@@ y .@>
113
El marido no p*ede oponere a 4*e la m*0er tra/a0e(
#on la modificacin que la ley +D .--=7 introdujo al artculo ./=, desapareci la
facultad del marido de oponerse a que su mujer pudiera dedicarse al ejercicio de un
empleo, oficio, profesin o industria
'l inciso .D del artculo ./=, pas a tener el siguiente tenor) *La mujer casada de
cualquier edad podr$ dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o
industria* 6s, el derecho de la mujer a ejercer una actividad separada de su marido
pas a ser un derecho absoluto
Adminitraci$n de lo /iene reer&ado(
La administracin de los bienes reservados la ejerce la mujer con amplias
facultades La ley la considera para estos efectos como separada de bienes 6s lo
establece el artculo ./=, inciso 7D) *La mujer casada, que desempe&e algn empleo o
ejer5a una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar$
separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y
de lo que en ellos obtenga*
La limitacin se contiene en la segunda parte del inciso) *pero si fuere menor de
dieciocho a&os, necesitar$ autori5acin judicial, con conocimiento de causa, para
gravar y enajenar los bienes races* 'n esta parte la ley es absolutamente lgica
(era absurdo que por el hecho de estar casada la mujer tuviera una capacidad mayor
que si fuere soltera (el art 7/: le e,ige autori5acin judicial en este caso)
#on la ley +D .;;0/, del a&o .;;:, se ha generado la posibilidad de que
algunos bienes del patrimonio reservado de la mujer, sean declarados *bienes
familiares*, caso en que ya no podr$ la mujer enajenarlos ni gravarlos voluntariamente,
ni prometerlos gravar o enajenar, sin la autori5acin de su marido o de la justicia en
subsidio (arts .:., .:7 y .::)
Adminitraci$n de lo /iene reer&ado !ec!a por el marido(
Gay casos en que la administracin de los bienes reservados la tiene el marido)
. La mujer puede conferir mandato a su marido para que administre 'n este caso,
se siguen las reglas del mandato 6s lo dice el artculo .@7) *(i la mujer separada de
bienes confiere al marido la administracin de alguna parte de los suyos, ser$ obligado
el marido a la mujer como simple mandatario*
114
7 'n el caso de incapacidad de la mujer por demencia o sordomude5 el marido
puede ser designado su curador y en ese car$cter administrar el patrimonio reservado
de su mujer, sujet$ndose en todo a las reglas de los curadores (i la mujer es menor de
edad la solucin es distinta, pues el artculo ./= inciso .D, establece que en ese
supuesto la mujer administra su patrimonio (i la mujer fuere declarada en interdiccin
por disipacin, el marido no podra ser su curador, en conformidad al artculo :/=
's importante tener presente que en la situacin que estamos estudiando, no
rige para el marido la incapacidad del artculo /=0, que impide a un cnyuge ser
curador del otro cuando est$n separados totalmente de bienes 'llo, porque la
prohibicin slo opera para la separacin total de bienes, que no es el caso del artculo
./=, en que slo hay separacin parcial de bienes
"r*e/a de lo /iene reer&ado
'ste es un aspecto de la mayor trascendencia
4or ser los bienes reservados una institucin e,cepcional, quien alege la
e,istencia de ese patrimonio y que se actu dentro de "l o que un determinado bien es
reservado deber$ probarlo
La prueba puede referirse a dos aspectos)
1. Existencia del patrimonio reservado y que se actu dentro de ese
patrimonio;
2. Que un bien determinado es parte de ese patrimonio
,( "r*e/a de la e3itencia del patrimonio reer&ado # de 4*e e act*$ dentro
del mimo
'sta prueba corresponde a quien alega estas circunstancias
4uede interesar esta prueba tanto a la mujer, como al marido, como a los
terceros que contrataron con ella 6 la mujer, porque si demanda, por ejemplo, el
cumplimiento de un contrato celebrado dentro de tal administracin, tendr$ que
probarlo pues, en caso contrario, sera el marido como administrador de la sociedad
conyugal, quien debera accionar; al marido, si un tercero lo demanda por una
obligacin contrada por la mujer, para e,cepcionarse alegando que tal deuda la
contrajo la mujer dentro de su patrimonio reservado por lo que no se pueden dirigir en
su contra; y, finalmente, los terceros que contrataron con la mujer tienen un inter"s
evidente en poder probar que la mujer actu dentro del patrimonio reservado cuando
pretendan hacer efectivos sus cr"ditos en bienes de ese patrimonio
115
"re*nci$n de derec!o del incio 1E del art( ,2F(
La ley considera vital facilitar la prueba a los terceros pues, en caso contrario,
ellos no contrataran con la mujer o e,igiran la comparecencia del marido, con lo que
se desnaturali5ara la institucin #on esta finalidad estableci en su favor una
presuncin de derecho, en el inciso :D) *Los terceros que contrataren con la mujer
quedar$n a cubierto de toda reclamacin que pudieren interponer ella o el marido, sus
herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de
los t"rminos del presente artculo, siempre que, no trat$ndose de bienes comprendidos
en los artculos .>/: y .>//, se haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos
pblicos o privados, a los que se har$ referencia en el instrumento que se otorgue al
efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de
los de su marido*
Caractertica de la pre*nci$n
. (e trata de una presuncin de derecho 6s lo prueba la frase contenida en la
primera parte del inciso :D *quedar$n a cubierto de toda reclamacin* 2e consiguiente,
cumpli"ndose los requisitos establecidos en el inciso :D, la ley no admite que se pueda
probar de ninguna forma que la mujer no ejerca ni haba ejercido antes del contrato, un
empleo, oficio, profesin o industria separado de su marido;

7 's una presuncin establecida en favor de los terceros 6s lo dice el inciso :D)
*Los terceros que contrataren con la mujer quedar$n a cubierto de toda reclamacin*
La mujer no se favorece con la presuncin por lo que si a ella interesa la prueba, tendr$
que rendirla, recurriendo a todos los medios de prueba legales, incluso la prueba de
testigos por cuanto se trata de probar hechos 4odr$ probar su patrimonio reservado
con el pago de una patente profesional, comercial o industrial, con un decreto de
nombramiento, etc;
0 La presuncin est$ destinada nicamente a probar la e,istencia del patrimonio
reservado y que la mujer actu dentro de tal patrimonio 4or ello, si la mujer alega la
nulidad del contrato por haber e,istido, por ejemplo, dolo, fuer5a o cualquier otro vicio
del consentimiento, no opera tal presuncin %ampoco sirve la presuncin para probar
que un determinado bien es reservado
Re4*iito para 4*e ri0a la pre*nci$n del incio 1E del artc*lo ,2F
4ara que opere esta presuncin deber$n cumplirse los siguientes requisitos)
. Jue el acto o contrato no e refiera a lo /iene propio de la m*0er 'se es
el alcance de la referencia a los artculos .>/: y .>//;
7 Jue la mujer acredite mediante instrumentos pblicos o privados, que ejerce o
ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de su marido 4ueden
116
tratarse de instrumentos pblicos o privados Lo nico que interesa es que prueben por
s solos el trabajo separado de la mujer 4or ejemplo, una patente profesional, industrial
o comercial; un contrato de trabajo, un decreto de nombramiento, etc
0 Jue el contrato de que se trata conste por escrito Lo dice la ley) *a los que se
har$ referencia en el intr*mento 4*e e otor%*e al efectoH(
: Jue en el acto o contrato se haga referencia al instrumento pblico o privado
que demuestre que la mujer ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, industria o profesin
separados de su marido 'l inciso :D slo habla de hacer referencia 4arece prudente
copiar el instrumento, insertarlo en el contrato que se est$ otorgando
4or ello cuando la mujer contrata dentro de su patrimonio reservado, por
ejemplo, comprando una propiedad, habr$ de tomarse la precaucin de insertar en la
escritura de venta algunos de los documentos que prueben el trabajo separado +o
basta con que se diga que la mujer actu$ dentro de su patrimonio reservado < no
basta porque al no insertarse el instrumento, no opera la presuncin
-( "r*e/a de 4*e *n determinado /ien e parte del patrimonio reer&ado(
'sta situacin, est$ tratada en el artculo ./= inciso 0D) *Bncumbe a la mujer
acreditar, tanto respecto del marido como de terceros, el origen y dominio de los bienes
adquiridos en conformidad a este artculo 4ara este efecto podr$ servirse de todos los
medios de prueba establecidos por la ley*
6 la mujer puede interesar esta prueba, tanto respecto de su marido, como de
terceros Hespecto del marido, por ejemplo, si la mujer renuncia a los gananciales y
pretende quedarse con el bien < le interesar$ probar, respecto de un tercero, el
car$cter de reservado de un determinado bien, cuando el tercero pretenda hacer
efectivo en "l una deuda social
(i bien el inciso 0D establece que la mujer podr$ servirse de todos los medios de
prueba establecidos en la ley, se ha entendido que no puede valerse de la confesin,
atendido lo dicho en el inciso 7D del artculo .>0;) *ni la declaracin de uno de los
cnyuges que afirme ser suya o deb"rsele una cosa, ni la confesin del otro, ni ambas
juntas, se estimar$n suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento*
S*erte de lo /iene reer&ado a la diol*ci$n de la ociedad con#*%al(
4ara determinar la suerte que siguen los bienes reservados a la disolucin de la
sociedad conyugal, es necesario hacer una distincin)
. (i la mujer o sus herederos aceptaron los gananciales; o
7 (i la mujer o sus herederos renunciaron a tales gananciales
117
,( La m*0er o * !eredero' aceptan lo %ananciale(
'n este caso los bienes reservados entran a formar parte de dichos gananciales,
y se repartir$n de acuerdo a las reglas de la liquidacin de la sociedad conyugal Los
terceros acreedores del marido o de la sociedad, podr$n hacer efectivos sus cr"ditos
en esos bienes por pasar a formar parte de la masa partible
Beneficio de emol*mento en fa&or del marido(
(i la mujer o sus herederos aceptan los gananciales el artculo ./= contiene un
verdadero beneficio de emolumento en favor del marido al establecer que slo
responder$ por las obligaciones contraidas por la mujer en su administracin separada
hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes (reservados) que e,istan al
disolverse la sociedad 4ero para ello deber$ probar el e,ceso de contribucin que se
le e,ige con arreglo al artculo .>>> (art ./= inciso final)
'ste beneficio de emolumento lo puede oponer el marido tanto a los terceros,
cuando lo demanden por deudas que e,ceden el valor de la mitad de los bienes
reservados con que se ha beneficiado; como a la mujer, cuando "sta pagare una deuda
contrada en ese patrimonio y pretenda que el marido le reintegre la mitad de lo
pagado, podra "ste defenderse alegando que lo que se le est$ pidiendo reembolsar
e,cede al beneficio que "l obtuvo con los bienes reservados
-( La m*0er o * !eredero ren*ncian a lo %ananciale
'n este supuesto, se producen las siguientes consecuencias)
a) Los bienes reservados no entran a los gananciales La mujer o sus herederos se
hacen definitivamente due&os de los mismos (Hamos estima que si se trata de bienes
races, que la mujer adquiri en este patrimonio y est$n inscritos a su nombre, es
importante que la renuncia se haga por escritura pblica y se anote al margen de la
inscripcin de dominio 2e esa forma, los terceros tendr$n conocimiento de que la
mujer o sus herederos tienen el dominio definitivo de tal bien)
b) 'l marido no responde por las obligaciones contradas por la mujer en su
administracin separada (art ./= inciso >D)
SE"ARACI:N DE BIENES
@Separaci$n de /iene e la 4*e e efect9a in eparaci$n 0*dicial' en &irt*d de
118
decreto de tri/*nal competente' por dipoici$n de la le# o por con&enci$n de la
parte< Cart( ,2-B(
'l r"gimen de separacin de bienes se caracteri5a porque cada cnyuge tiene su
propio patrimonio que adminitra con a/ol*ta li/ertad

Efecto
. Los cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno
del otro, los bienes que tenan antes del matrimonio y los que adquieren durante "ste, a
cualquier ttulo (art ./;)
(i los cnyuges se separaren de bienes durante el matrimonio, la administracin
separada comprende los bienes obtenidos como producto de la liquidacin de la
sociedad conyugal o del r"gimen de participacin en los gananciales que hubiere
e,istido entre ellos
ELo anterior se entiende si perjuicio de lo dispuesto en el p$rrafo 7 del %tulo CB
del Libro 4rimero de este #digoF (inc 7D) La referencia a este parr$fo 7 del %tulo CB ,
se entiende hecha a los bienes familiares, con lo que se quiere se&alar que los bienes
que resulten de la separacin pueden ser declarados bienes familiares
7 'n el estado de separacin, ambos cnyuges de/en pro&eer a la neceidade
de la familia comn a proporcin de sus facultades (arts .@= y .0:)
El 0*e5 en cao neceario re%lar8 la contri/*ci$n
0 Los acreedores de la mujer slo podr$n dirigirse sobre sus bienes, respondiendo
el marido nicamente en los siguientes casos)

8 #uando se ha obligado como codeudor conjunto, solidario o subsidiario de la
mujer (cuando el art .@., inc 7D, dice Eo de otro modoF, se est$ refiriendo a que el
marido se obliga conjunta o solidariamente), y

8 #uando las obligaciones de la mujer cedieron en beneficio e,clusivo del marido o
de la familia comn, en la parte que de derecho "l haya debido proveer a las
necesidades de "sta (art .@.)
: Los acreedores del marido slo podr$n dirigirse sobre los bienes de "ste y no
sobre los de la mujer, salvo que se haya producido alguna de las situaciones de
e,cepcin reci"n indicadas (deuda conjunta, solidaria o subsidiaria o beneficio e,clusivo
de la mujer o familia comn)
119
6 esto se refiere el art .@., inc :D, cuando dice) 4igen iguales disposiciones
para la mujer separada de bienes respecto de las obligaciones que contraiga el
marido"'
/ (i la mujer separada de bienes confiere al marido la administracin de alguna
parte de los suyos, ser$ obligado el marido a la mujer como simple mandatario (art
.@7)
@ 6l marido y a la mujer separados de bienes se dar$ curador para la
administracin de los suyos en todos los casos en que siendo solteros necesitaran de
curador para administrarlos (art .@0) Cer art /=0
> La separacin de bienes es irrevocable
6l respecto dice el art .@/) 0a separacin de bienes efectuada en virtud de
decreto judicial o por disposicin de la ley es irrevocable y no podr quedar sin efecto
por acuerdo de los cnyuges ni por resolucin judicial'
5ratndose de separacin convencional, y adems en el caso del artculo 1* de
la 0ey de 6atrimonio &ivil 7reanudacin de la vida en comn luego de decretada la
separacin judicial de los cnyuges8, los cnyuges podrn pactar por una sola ve$ el
r9gimen de participacin en los gananciales, en conformidad a lo dispuesto en al
artculo +-.)"'
Clae de eparaci$n de /iene
. Atendiendo a * f*enteJ legal, judicial y convencional 6s se desprende del
art ./7;
7 Atendiendo a * e3teni$nJ total # parcial ('+ H'L6#B?+ (B '( L6
%?%6LB262 ? +? 2 'L?( 9B'+'()

La separacin legal puede ser total o parcial; lo mismo la convencional 'n
cambio, la separacin judicial es siempre total
SE"ARACI:N LE)AL DE BIENES

4uede ser total o parcial

,( Separaci$n le%al total(

La ley contempla do cao de separacin legal total)
.. La separacin judicial de los cnyuges, y
120
.7 #uando los cnyuges se casan en el e,tranjero
.. (eparacin judicial de los cnyuges

+tese que la separacin judicial constituye un caso de separacin legal y no
judicial, puesto que aunque hay una sentencia judicial, los cnyuges han litigado sobre
otra materia, no sobre la separacin de bienes (i "sta se produce es porque la
sociedad conyugal se disuelve (arts .>@: +1 0 y 0: de la Ley de Aatrimonio #ivil), y
como por otra parte, el vnculo matrimonial subsiste (arts 07, inc 7D, y 00 de la Ley de
Aatrimonio #ivil), tiene que e,istir un r"gimen matrimonial, que no puede ser otro que el
de separacin de bienes, pues la otra posibilidad, participacin en los gananciales,
requiere acuerdo de las partes
'l art 0: de la Ley de Aatrimonio #ivil dispone) :or la separacin judicial
termina la sociedad conyugal o el r9gimen de participacin en los gananciales que
hubiere existido entre los cnyuges;"'
4or su parte el art .>0 del #digo #ivil e,presa que) 0os cnyuges separados
judicialmente administran sus bienes con plena independencia uno del otro, en los
t9rminos del artculo +2<"'

(i se produce reconciliacin entre los cnyuges, el art := de la Ley de
Aatrimonio #ivil dice) 0a reanudacin de la vida en comn, luego de la separacin
judicial, no revive la sociedad conyugal ni la participacin en los gananciales, pero los
cnyuges podrn pactar este ltimo r9gimen en conformidad con el artculo +-.) del
&digo &ivil"' 'n concordancia el art .@/ inc 7D del #digo #ivil se&ala) 5ratndose
de separacin convencional, y adems en el caso del artculo 1* de la 0ey de
6atrimonio &ivil, los cnyuges podrn pactar por una sola ve$ el r9gimen de
participacin en los gananciales, en conformidad a lo dispuesto en el artculo +-.)"'
,(- "erona caada en el e3tran0ero(

'l segundo caso de separacin legal total es el contemplado en el artculo .0/
inciso 71) 0os que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en &hile como
separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el 4egistro de la
:rimera !eccin de la &omuna de !antiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o
r9gimen de participacin en los gananciales, de lo que se dejar constancia en dicha
inscripcin"'

2e modo que las personas que se casan en el e,tranjero se entienden separadas
de bienes en #hile (in embargo, la ley les da oportunidad de pactar sociedad de
bienes o participacin en los gananciales, para lo cual deben cumplir los siguientes
requisitos)
121
8 Bnscribir su matrimonio en #hile, en el Hegistro de la 4rimera (eccin de la
#omuna de (antiago (Hecoleta), y
8 Jue en el acto de inscribir su matrimonio 8slo en ese momento8 pacten
sociedad conyugal o participacin en los gananciales, dej$ndose constancia de ello en
dicha inscripcin matrimonial
'ste ha pasado a ser el nico caso en nuestra legislacin en que la sociedad
conyugal puede comen5ar con posterioridad al matrimonio; es una e,cepcin a lo
establecido en el artculo .>7. inciso final, pues comen5ar$ con la inscripcin de su
matrimonio en #hile, lo que naturalmente es posterior a la fecha en que se casaron en
el e,tranjero 6dem$s es e,cepcional en cuanto nos encontramos frente a una sociedad
conyugal convenida
-( Separaci$n le%al parcial(
2os casos de separacin legal parcial contempla el #digo #ivil)
7. 'l artculo ./=, bienes reservados de la mujer casada, y
77 'l artculo .@@
77 (eparacin legal parcial del artculo .@@
'ste caso de separacin dice relacin con los bienes que adquiere la mujer por
haber aceptado una donacin, herencia o legado que se le hi5o con la condicin precisa
de que no los administrare el marido Hespecto de ellos, la mujer se considera
separada de bienes, aplic$ndose las reglas siguientes)
. (e aplican los arts ./;8.@0 (art .@@ +D .D)
7 Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes a
menos que probaren que el contrato cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn
en la parte que de derecho ella debiera proveer a la satisfaccin de dichas necesidades
(art .@@ +D 71);
: (i hay sociedad conyugal, estos bienes responden en el caso de que la mujer
hubiere reali5ado un acto o celebrado un contrato respecto de un bien propio,
autori5ada por la justicia, por negativa del marido (art .0- bis) Bgualmente estos bienes
responden respecto de los actos celebrados por la mujer en el ejercicio de su
patrimonio reservado (art ./=, inc /D)

SE"ARACI:N >UDICIAL DE BIENES
122
La separacin judicial slo puede demandarla la mujer por las causales
especficamente establecidas en la ley 's un beneficio que la ley contempla
e,clusivamente en su favor para defenderla de la administracin del marido
Caractertica de la eparaci$n 0*dicial
. (lo puede demandarla la mujer ',cepcionalmente puede ser planteada por el
marido, en caso de que el r"gimen que regule a los cnyuges sea la participacin en los
gananciales (art ./-);
7 La facultad de pedir la separacin de bienes es irrenunciable e imprescriptible
Hespecto a la renuncia, lo dice el artculo ./0) 0a mujer no podr renunciar en las
capitulaciones matrimoniales la facultad de pedir la separacin de bienes a que le dan
derecho las leyes";
0 (lo opera por las causales ta,ativamente se&aladas en la ley;
: La separacin judicial es siempre total, y
/ 's irrevocable (art .@/)
Capacidad para demandar la eparaci$n

(i la mujer es menor de edad, requiere de un curador especial para poder pedir
la separacin judicial de bienes (art ./:)
Ca*ale de eparaci$n 0*dicial( CDE BIENESB

(lo puede demandarse la separacin judicial de bienes por las causales
ta,ativamente se&aladas en la ley)
. (i la mujer no quisiere tomar sobre s la administracin de la sociedad conyugal,
ni someterse a la direccin de un curador, podr8 demandar la eparaci$n
0*dicial de bienes (art .>@7);
7 (i el cnyuge obligado al pago de pensiones alimenticias a favor del otro o en el
de sus hijos comunes hubiere ido apremiado por do &ece (art .; +D . de la
Ley .:;=-);
0 Bnsolvencia del marido (art .// inc.1))
: 6dministracin fraudulenta del marido (art .// inc.1))
/ Mal etado de lo ne%ocio del marido (art .// inc final);
6n$lisis de estas causales
. (i la mujer no quisiere tomar sobre s la administracin e,traordinaria de la
sociedad conyugal ni someterse a un curador
123

6s est$ establecido en el artculo .>@7 al tratar de la administracin
e,traordinaria de la sociedad conyugal
7 (i el cnyuge obligado al pago de pensiones alimenticias en favor del otro o en el
de sus hijos comunes hubiere sido apremiado por dos veces
'sta causal est$ contemplada en el artculo .; +D . de la Ley .:;=-, sobre
6bandono de 3amilia y 4ago de 4ensiones 6limenticias
4ara que opere esta causal deben cumplirse los siguientes requisitos)
8 Jue el marido hubiere sido condenado judicialmente a pagar una pensin de
alimentos en favor de la mujer o en el de sus hijos comunes;
8 Jue se hubiere decretado dos veces apremios, en la forma dispuesta en el
artculo .: de la referida ley, esto es, con arrestos
0 Bnsolvencia del marido

'l artculo .// establece en su inciso primero que el jue$ decretar la
separacin de bienes en el caso de insolvencia''' del marido"
(obre esta causal e,iste variada jurisprudencia 6s se ha fallado que Epara
decretar la separacin de bienes no es necesario que la insolvencia del marido haya
sido declarada por fallo judicialF (#orte de #oncepcin, @ de julio de .;07, Iaceta de
los %ribunales, a&o .;07, 71 semestre, +1 ..., p :.0) ?tra sentencia ha definido la
insolvencia estableciendo que Ese produce cuando un individuo se halla incapacitado
para pagar una deuda, o cesa en el pago de sus obligaciones por comprometer su
patrimonio m$s all$ de sus posibilidadesF (t :/, sec .1, p$g @70 'n el mismo sentido
puede verse t -., sec .1, p .:;)

'n relacin con esta materia, algunos autores creen que la sola circunstancia de
que se declare en quiebra al marido basta para obtener la separacin judicial de bienes
invocando la insolvencia del ltimo (#laro (olar, 9arros 'rr$5uri5) ?pinin contraria se
encuentra en la memoria (eparacin de 9ienes, de 9ernardo del Ho 6ldunate, quien
afirma que la quiebra slo es un antecedente valioso para la prueba de la insolvencia
Lo que la mujer debe probar, en forma precisa, es que el pasivo del marido es superior
a su activo

: 6dministracin fraudulenta del marido

124
'sta causal est$ contemplada en el artculo .// inciso .1 parte final) #l jue$
decretar la separacin de bienes en el caso de'''' administracin fraudulenta del
marido"'

Los bienes que el marido debe administrar fraudulentamente para que opere esta
causal son sus propios bienes, los de la sociedad conyugal o los de su mujer 'n este
sentido, (omarriva, #laro (olar, 9arros 'rr$5uri5, 2el Ho 6ldunate La administracin
fraudulenta que el marido pueda hacer de bienes de terceros (de un pupilo, de una
sociedad, por ejemplo), no habilita para pedir la separacin de bienes 'n ese sentido
los autores reci"n citados, salvo (omarriva que no toca el punto
Los tribunales han tenido oportunidad de precisar el alcance de esta causal 6s,
se ha fallado que Ese entiende por administracin fraudulenta aquella en que el marido
deliberadamente ejecuta actos ilcitos para perjudicar a su mujer y en que se disminuye
el haber de "sta por culpa lata 9asta comprobar la e,istencia de un solo acto de esa
especie para que se decrete por el jue5 la separacin de bienesF (# (uprema, Iaceta
de los %ribunales, a&o .;.0, .er semestre, +1 7:, p >-) 'n otro fallo se afirma que Ela
administracin fraudulenta del marido es la que se ejerce con fraude o dolo o sea con
intencin positiva de inferir injuria a la propiedad de la mujer %al punto debe probarlo
ella estableciendo los actos o hechos positivos del marido tendientes a producirle
perjuicios en sus bienes, es decir, actos o hechos efectuados con malicia o mala fe,
dado que el dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la leyF (t
0., sec 71, p .)
/ Aal estado de los negocios del marido

4ara que opere la causal no basta que los negocios del marido se encuentren en
mal estado 's necesario, adem$s, que este mal estado provenga de especulaciones
aventuradas o de una administracin errnea o descuidada (art .//, inc :1)
(e ha fallado que Eel hecho de afirmarse que el marido haya posedo en "poca
anterior una fortuna muy superior a la actual, no constituye mal estado de los negocios
'l mal estado de los negocios que no es sinnimo de pobre5a debe buscarse en la
relatividad actual del pasivo con el activo liquidable y la mayor o menor facilidad de
reali5acinF (t 0/, sec .1, p 7:-) %ambi"n se ha resuelto que Eno es necesario que
sean mltiples los actos que acusan descuido en la administracin de los bienes de la
mujer para que proceda la separacin; basta con que se advierta el peligro que puede
resultar a aquellos intereses de una administracin errnea o descuidadaF (t 00, sec
.1, p 07:)

+o es necesario que los negocios del marido se hallen en mal estado para
demandar la separacin judicial de bienes 9asta que e,ista riesgo inminente de ello
'sta causal presenta dos particularidades)
125
8 'l marido puede oponerse a la separacin, prestando fian5a o hipotecas que
aseguren suficientemente los intereses de su mujer (art .//, inc final), y
8 Jue en este juicio, la confesin del marido no hace prueba (art ./>) 'sta norma
tiene por objeto amparar los derechos de los terceros y evitar que puedan el marido y la
mujer coludirse en desmedro de los intereses de aquellos
Medida preca*toria en fa&or de la m*0er(

'l artculo ./@ establece que demandada la separacin de bienes podr el jue$
a peticin de la mujer tomar las providencias que estime conducentes a la seguridad de
los intereses de 9sta, mientras dure el juicio" La norma es de la mayor amplitud, por lo
que debe entenderse que las medidas a tomar ser$n todas las que la prudencia del
tribunal estime aconsejables sin que se puedan entender limitadas a las establecidas en
los ttulos BC y C del libro BB del #digo de 4rocedimiento #ivil ((omarriva)

'l art ./@ inc 7D permite a la mujer, en el caso de separacin judicial por
ausencia del marido o separacin de hecho sin mediar ausencia, pedir al jue5 en
cualquier tiempo 8antes de demandar la separacin de bienes8 las providencias que
estime conducentes a la seguridad de sus intereses
Efecto de la eparaci$n 0*dicial de /iene
Los efectos de la separacin de bienes no operan retroactivamente sino hacia el
futuro 4ara que la sentencia afecte a terceros es necesario que se inscriba al margen
de la inscripcin matrimonial (art :1, +1 :1 en relacin con el artculo -1 de la Ley
:-=-)

'n cuanto a los efectos mismos de la sentencia son los siguientes)
8 4roduce la disolucin de la sociedad conyugal y t"rmino del r"gimen de
participacin en los gananciales (arts .>@: +1 01, .>;787> +D /);
8 Mna ve5 decretada la separacin, se proceder$ a la divisin de los gananciales y
al pago de recompensas o al calculo del cr"dito de participacin en los gananciales,
segn cual fuere el r"gimen al que se pone t"rmino (art ./-, inc 7D);
8 (e aplican los arts ./;8.@0
8 2ecretada la separacin de bienes, "sta es irrevocable (art .@/) 2e manera que
ya no se puede volver al r"gimen de sociedad conyugal
SE"ARACI:N CONVENCIONAL DE BIENES
126
Oport*nidad en 4*e e p*ede pactar
La separacin convencional de bienes puede ser acordada en tres momentos)
. 'n las capitulaciones matrimoniales que se celebran antes del matrimonio,
pudiendo ser en tal caso total o parcial (art .>7=, inc .1)
7 'n las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto de matrimonio, en que
slo se puede establecer separacin total de bienes (art .>./, inc 71), y
0 2urante el matrimonio, los cnyuges mayores de edad, que se encontraren
casados en r"gimen de sociedad conyugal o de participacin en los gananciales,
pueden convenir la separacin total de bienes (arts .>70 y .>;78., inc 7D, parte final)
Efecto de la eparaci$n con&encional de /iene
6rts ./;8.@0
Clae de eparaci$n con&encional
,( Separaci$n con&encional parcial
%iene lugar en dos casos)
8 (i en las capitulaciones se hubiere estipulado que la mujer administre
separadamente alguna parte de sus bienes (art .@>) y
8 (i en las capitulaciones matrimoniales se estipula que la mujer dispondr$
libremente de una suma de dinero o de una pensin peridica (art .>7=, inc 7D)
'n ambos casos la mujer se mirar$ como separada de bienes y esa separacin
parcial se regir$ por el art .@@
-( Separaci$n con&encional total

's el pacto de separacin total de bienes del art .>70
'ste pacto de separacin total es causal de disolucin de la sociedad conyugal y
de t"rmino del r"gimen de participacin en los gananciales (arts .>@: +1 /1 y .>;787>
+D @, respectivamente)
O/0eto del pacto del art( ,D-.
127
#on la dictacin de la Ley +D .;00/, el objeto del pacto de que trata el art .>70
ha sido considerablemente ampliado 'n sntesis, en virtud de este pacto hoy da se
puede)
8 pasar de sociedad conyugal a separacin total de bienes;
8 de sociedad conyugal a participacin en los gananciales;
8 de separacin de bienes a participacin en los gananciales;
8 de participacin en los gananciales a separacin total de bienes
Capacidad
(lo pueden celebrar el pacto del art .>70 los cnyuges mayores de edad (arts
.>70 y .>;78. inc 7D)
(i un cnyuge menor de edad celebra este pacto, la sancin sera la nulidad
absoluta por objeto ilcito, pues se habra celebrado un acto prohibido por la ley (art
.>70, en relacin con los artculos .:@@ y .@-7) %ambi"n podra afirmarse que la
nulidad es absoluta por haberse omitido un requisito que la ley prescribe para el valor
del acto en consideracin a su naturale5a y no en atencin al estado o calidad de quien
lo ejecuta o celebra 4ablo Hodrgue5 piensa que la sancin ser$ la nulidad relativa del
pacto, en consideracin a que dicho requisito est$ establecido en atencin a la calidad
o estado de las partes
Caractertica del pacto

. 's solemne
7 +o puede perjudicar los derechos de terceros;
0 's irrevocable, y
: +o es susceptible de condicin, pla5o o modo alguno
,( El pacto e olemne(

2e acuerdo a lo establecido en el artculo .>70, inciso 7D, las solemnidades son
las siguientes)
8 2ebe otorgarse por escritura pblica;
8 La escritura debe subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial, y
8 La subinscripcin debe practicarse dentro del pla5o fatal de .F da contado
dede la fec!a de la ecrit*ra(
128
Hespecto de la e,igencia de que la escritura pblica se subinscriba al margen de
la respectiva inscripcin matrimonial, el artculo .>70 es muy claro en el sentido de que
el pacto Eno *rtir8 efecto entre la parte ni repecto de tercero, sino desde que
esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin matrimonialF La
frase Eentre las partesF demuestra que la subinscripcin es una solemnidad y no un
simple requisito de oponibilidad a los terceros
G6(%6 6JMV 46(?
-( El pacto de eparaci$n de /iene no p*ede per0*dicar el interA de lo
tercero

'l artculo .>70 inciso 71 sienta este principio en los siguientes t"rminos) #l
pacto no perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros
respecto del marido o de la mujer'''"'
'sta caracterstica es la que ha presentado mayores problemas pues no est$
claro qu" significa e,actamente la frase Eno perjudicara en caso alguno, los derechos
v$lidamente adquiridos por tercerosF Ga habido sobre el particular opiniones diversas
6s para 6lessandri, la frase bien pudo no haberse puesto por la ley porque con ella lo
nico que se quiere significar es que la situacin de los acreedores, una ve5 pactada la
separacin total de bienes, es la misma que tendran en el evento de haberse disuelto
la sociedad conyugal por otros modos
4ara don Aanuel (omarriva, la frase consagra una forma de inoponibilidad, de tal
manera que los acreedores sociales o del marido pueden dirigirse sobre los bienes
adjudicados a la mujer del mismo modo que lo habran hecho si no se hubiere
producido la separacin #ita el profesor (omarriva la sentencia publicada en la Hevista
de 2erecho y !urisprudencia, t :@, sec 71, p$g 70, que sienta la doctrina Eque los
bienes adjudicados a la mujer en compensacin de sus aportes en la liquidacin de la
sociedad conyugal subsecuente a la separacin convencional, responden de las
deudas sociales contradas por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal;
en consecuencia, desech la peticin de e,clusin del embargo de estos bienes
deducida por la mujer en el juicio seguido contra el marido, por estar acreditado que la
deuda era social y los bienes adjudicados a la mujer tenan este mismo car$cterF #omo
se puede ver, esta sentencia acepta la inoponibilidad de pleno derecho

La #orte (uprema en sentencia de .@ de diciembre de .;;@, ha dicho que Eel
sentido muy claro del aludido artculo .>70, hecho suyo por la doctrina y la
jurisprudencia, es que la referencia a Elos derechos v$lidamente adquiridos por terceros
respecto del marido o de la mujerF alude a los acreedores de uno u otro cnyuge (lo
estos tienen derechos adquiridos en contra de ellos < tener derechos adquiridos es
sinnimo de ser acreedor, vale decir, de tener un derecho personal o cr"dito vigente
respecto de cualquiera de los cnyugesF (H2!, t ;0, sec .N, p .@>; 3allos del Aes
+D :/>, sentencia l7, p 7@..) 'n otro fallo, de 7@ de mar5o de .;;>, el m$s alto
129
tribunal resolvi que Ecomo lo que persigue el legislador es proteger a los terceros que
detentan un cr"dito, que pueden hacer efectivo en el patrimonio de la sociedad
conyugal; obviamente la calidad de acreedores la deben tener a la "poca en que los
cnyuges modifican el r"gimen patrimonial de la sociedad conyugal y no despu"s de
aqu"l acto; ya que, en ese caso, los acreedores, para conocer el estado patrimonial y la
situacin real y jurdica de su deudor, pueden recurrir al estudio de los registros
pertinentes de los #onservadores de 9ienes HacesF (3allos del Aes +D :/;,
sentencia @, p 7>) C"ase tambi"n H2!, t ;l, sec :N, p .@@
.( El pacto e irre&oca/le(

'sta caracterstica la consigna el art .>70 en su inciso 71, parte final) ''' y, una
ve$ celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los
cnyuges"'
1( El pacto no e *cepti/le de condici$n' pla5o o modo al%*no(

'l art .>70 inc final contempla este principio en forma e,presa
En la mima ecrit*ra en 4*e e pacta la eparaci$n total de /iene o
participaci$n en lo %ananaciale' e p*ede li4*idar la ociedad con#*%al o
determinar el crAdito de participaci$n # acordar otro pacto lcito(
6s lo establece el artculo .>70 inciso 01) #n la escritura pblica de separacin
total de bienes, o en la que se pacte participacin en los gananciales, segn sea el
caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el
cr9dito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa= pero todo ello
no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la
subinscripcin a que se refiere el inciso precedente"'

Mn ejemplo sobre estos otros pactos lcitos es la renuncia de gananciales, que en
esta oportunidad podra hacer la mujer

's importante, en todo caso, tener presente que si en la misma escritura se
pacta la separacin de bienes y se liquida la sociedad conyugal, se est$n celebrando en
un mismo instrumento dos actos jurdicos distintos 'sta distincin es importante, pues
si bien el pacto de separacin de bienes debe subinscribirse al margen de la inscripcin
del matrimonio, no acontece lo mismo con la escritura de liquidacin
SERA VIS+A AL FINAL DEL RAMO
130
"AR+ICI"ACION EN LOS )ANANCIALES

F I L I A C I O N
(e la ha definido como *el vnculo jurdico que une a un hijo con su padre o con
su madre y que consiste en la relacin de parentesco establecida por la ley entre un
ascendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado*
('nrique Hossel) (omarriva dice que *es la relacin de descendencia entre dos
personas, una de las cuales es padre o madre de la otra* o, *dicho en otros t"rminos)
es la relacin que e,iste entre padre e hijo*
'l fundamento de toda filiacin es el vnculo de sangre e,istente entre el padre y
el hijo, proveniente de las relaciones se,uales, lcitas o ilcitas, de los padres Gace
e,cepcin a esta regla, la llamada filiacin adoptiva
6l legislador preocupan dos aspectos de la filiacin) su establecimiento con la
mayor certidumbre, y la regulacin de sus efectos, o sea los derechos y obligaciones
e,istentes entre padres e hijos
La filiaci$n en el C$di%o Ci&il ori%inario # * cam/io(
Mna de las ideas fundamentales del #digo #ivil fue la distincin entre la
filiacin legtima, natural e ilegtima, y la proteccin que se otorg a la primera 'n
t"rminos generales, esta situacin se mantuvo inconmovible hasta el a&o .;/7, en que
la ley .=7>. mejor sustancialmente la situacin de los hijos naturales pero sin llegar
a otorgarles los mismos derechos que a los hijos legtimos %uvieron que transcurrir
m$s de :/ a&os, para que esta discriminacin odiosa desapareciera, y todos los hijos
pasaran a tener los mismos derechos 'llo viene a ocurrir reci"n con la ley +D .;/-/,
publicada en el 2iario ?ficial del 7@ de octubre de .;;-
La ley .;/-/ elimin la distincin entre filiacin legtima, natural e ilegtima +o
pudo sin embargo, prescindir de un hecho que es m$s fuerte que su intencin de
igualar a todos los hijos) que hay hijos que nacen en el matrimonio de sus padres y
otros que son el fruto de relaciones e,tramatrimoniales
+o es cierto entonces que haya igualado a todos los hijos, porque ello es
contrario a la realidad La nueva normativa slo ha conferido a todos los hijos los
mismos derechos #omo dice 2aniel 4e&ailillo, Eestablece la igualdad de efectos, es
decir, de derechos y cargas, entre todos los hijos, con prescindencia del origen de la
131
filiacin, y esa idea igualitaria se e,pande hacia los padres (manifest$ndose
destacadamente en el acceso al cuidado personal y a la patria potestad)F
CLASES DE FILIACI:N
#on las modificaciones introducidas por las leyes +Ds .;/-/ y .;@7=, la
filiacin admite las siguientes clasificaciones)
6) 3iliacin por naturale5a, que puede ser) ,B determinada # -B no determinada

La filiacin determinada se clasifica a su ve5 en) aB matrimonial; b) no
matrimonialG y c) por fec*ndaci$n mediante la aplicaci$n de tAcnica de
reprod*cci$n !*mana aitida (arts .>;, .-=, .-. y .-7)
BB Filiaci$n adopti&a 'sta filiacin queda regulada por la ley .;@7=
Filiaci$n matrimonial
2ice el artculo .>; que ELa filiaci$n por nat*rale5a p*ede er matrimonial o
no matrimonial<( < en conformidad al artculo .-=, la filiaci$n matrimonial e
prod*ce en lo i%*iente caoJ
a) #uando al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo e,ista matrimonio
entre los padres (art .-= inc .D);
b) #uando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen matrimonio
entre s, siempre que a la fecha del matrimonio, la paternidad y la maternidad hayan
estado previamente determinadas por los medios que el #digo establece (art l-= inc
7D);
c) (i la paternidad o la maternidad no estuviere determinada con anterioridad al
matrimonio de sus padres, habr$ filiacin matrimonial si los padres han reconocido al
hijo en el acto del matrimonio o durante su vigencia en la forma prescrita en el artculo
.-> (art .-= inc 7D);
Los elementos de la filiacin matrimonial son la maternidad, paternidad y
matrimonio
Filiaci$n no matrimonial(
's la que e,iste fuera de los casos anteriores 6s lo se&ala el inciso final del
artculo .-=) E'n los dem$s casos, la filiacin es no matrimonialF
132
Los elementos de la filiacin no matrimonial son slo la paternidad, la
maternidad o ambos
Filiaci$n del !i0o conce/ido mediante tAcnica de reprod*cci$n aitida(
La situacin del hijo concebido mediante estas t"cnicas est$ regulada en el
artculo .-7 'sta disposicin establece dos ideas fundamentales)
a) 'l padre y la madre de este hijo son el hombre y la mujer que se sometieron a la
aplicacin de estas t"cnicas (inc .D)) y
b) +o se puede en este caso impugnar la filiacin; ni se admite reclamar una
filiacin diferente (inc 7D)
2e acuerdo a lo que se acaba de e,presar, en el caso en que en la aplicacin de
estas t"cnicas se hubiere recurrido a un tercero (donante de espermios o de vulos; o
utili5acin de un tero ajeno), el hijo ni el tercero tendran accin de reclamacin de
filiacin 4or su parte, ni los padres ni el hijo podran impugnar esta filiacin
'n esta forma el legislador chileno, cierra la puerta a juicios difciles, a veces
escandalosos, como los que han tenido que conocer y resolver los tribunales
e,tranjeros
Filiaci$n adopti&a(
'l artculo .>; inciso 7D establece que Ela adopcin, los derechos entre
adoptante y adoptado y la filiacin que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la
ley respectivaF
DE+ERMINACI:N DE LA FILIACI:N(
4ara estudiar esta materia es necesario hacer las siguientes distinciones)
a) determinacin de la maternidad;
b) determinacin de la filiacin matrimonial;
c) determinacin de la filiacin no matrimonial
Determinaci$n de la maternidad(
'n conformidad a lo dispuesto en el artculo .-0, hay tres formas de determinar
la maternidad)
133
.) por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo
ha dado a lu5 constan en las partidas del Hegistro #ivil;
7) por el reconocimiento de la madre; y
0) por sentencia judicial firme, recada en un juicio de filiacin

Determinaci$n de la filiaci$n matrimonial(
La filiaci$n matrimonial 4*eda le%almente determinada de tre maneraJ
. 4or el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal que la
maternidad y paternidad est"n legalmente establecidas en conformidad con los arts
.-0 y .-:, respectivamente (art .-/, inc .D)
7 %rat$ndose del hijo nacido antes de casarse sus padres, la filiacin matrimonial
queda determinada por la celebracin del matrimonio, siempre que la maternidad y la
paternidad est"n ya determinadas por el reconocimiento de los padres o por sentencia
firme en juicio de filiacin o, en caso contrario, por el ltimo reconocimiento efectuado
conforme a lo establecido en los arts .-> y siguientes (art .-/, inc 7D)
0 4or ltimo, la filiacin matrimonial puede tambi"n ser determinada por sentencia
dictada en juicio de filiacin, que debe subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo (art .-/, inc 0D) 'jemplo) concepcin antes del matrimonio y
desconocimiento judicial del marido (art .-:, inc 7D)
"re*nci$n de paternidad
'l artculo .-: establece una presuncin de paternidad) E(e presumen hijos del
marido los nacidos despu"s de la celebracin del matrimonio y dentro de los
trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyugesF
(presuncin pater is est)
Cele/raci$nKK ,IF diaKK(( diKKK .FF da
matrimonio

no se aplica
134
presuncin pre*nci$n de derec!o
solo si
conoca la pre&e5

La presuncin se apoya en el hecho de que el marido al tiempo de casarse haya
tenido conocimiento del embara5o de la mujer 4or ello el inciso 7D del art .-:
establece que Eno se aplicar$ esta presuncin respecto del que nace antes de e,pirar
los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento
de la pre&e5 al tiempo de casarseF La e,cepcin se acerca, ahora s, a la regla del
artculo >@
4ero el marido, en este caso, puede desconocer la paternidad interponiendo la
correspondiente accin de desconocimiento de paternidad que se tramita en el pla5o y
forma de la accin de impugnacin, pero no podr$ ejercerla si por actos positivos ha
reconocido al hijo despu"s de nacido (art l-: inc 7D) (er$ entonces el hijo quien
tendr$ que probar que su padre se cas con conocimiento del estado de pre&e5 de su
madre lo que deber$ hacer en el correspondiente juicio de desconocimiento de
paternidad iniciado por su padre, artculo 7.7
'n el caso de los hijos nacidos despu"s de 0== das de decretada la separacin
judicial de sus padres, por e,cepcin opera la presuncin de paternidad por el hecho
de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la
inscripcin de nacimiento del hijo La e,cepcin es ampliamente justificada, pues si los
dos padres piden que se consigne como padre al marido ello implica un manifiesto
reconocimiento de paternidad 4ara que opere esta e,cepcin, debe consignarse como
padre el nombre del marido, a peticin de ambos cnyuges, no bastando en
consecuencia, la sola voluntad del marido o de la mujer (art l-: inc 0D)
'n todo caso, Ela paternidad as determinada o desconocida podr$ ser
impugnada o reclamada, respectivamente, de acuerdo con las reglas establecidas en el
%itulo CBBBF (art l-: inc final)
Determinaci$n de la filiaci$n no matrimonial
Gay dos formas de determinar la filiacin no matrimonial) a) por reconocimiento
voluntario de los padres; o b) por reconocimiento for5ado mediante sentencia judicial
recada en un juicio de filiacin (art .-@)
,( Reconocimiento &ol*ntario(
(e puede reconocer a cualquier clase de hijos) mayores, menores, vivos o
muertos La ley no ha establecido ninguna limitacin 'l artculo .;., al tratar de la
repudiacin, distingue entre el reconocimiento a un hijo mayor y a uno menor; y el
135
artculo ,L.' de0a en claro 4*e e p*ede reconocer a *n !i0o fallecido' al comen5ar
e3preando 4*e @Si e m*erto el !i0o 4*e e reconoceF
Capacidad para reconocer
4ueden reconocer v$lidamente los menores adultos, que lo har$n por si solos,
sin necesidad de ser autori5ados o representados por su representante legal 'l
artculo 7@7 lo dice e,presamente) E'l menor adulto no necesita de la autori5acin de
sus padres para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener
efecto despu"s de su muerte, ni para reconocer hijosF
Clae de reconocimiento
'l reconocimiento puede ser) a) e,preso; y b) t$cito o presunto
Reconocimiento &ol*ntario e3preo
's reconocimiento voluntario e,preso, el que se hace mediante una declaraci$n
form*lada con ee determinado o/0eto por el padre' la madre o am/o' en al%*no
de lo intr*mento 4*e indica el artc*lo ,ID(
'l artculo .-> se&ala) E'l reconocimiento del hijo tendr$ lugar mediante una
declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos,
segn los casos) .D 6nte el ?ficial del Hegistro #ivil, al momento de inscribirse el
nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres; 7D 'n acta e,tendida en
cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Hegistro #ivil; .E En ecrit*ra p9/lica' o'
1E En *n acto tetamentario< Cinc( ,EB(
'l reconocimiento debe ser e,preso) la declaracin del padre, la madre o ambos
debe ser formulada con el determinado objeto de reconocer al hijo como tal +o basta
una declaracin incidental o secundaria, sino que debe tener por objeto preciso el
reconocimiento del hijo 6s, por ejemplo, no cumple este requisito un mandato en que
se diga Econfiero poder a mi hijoQF
#uando la declaracin se efecta en el acto del matrimonio de los padres si el
reconocimiento lo hacen ambos padres, quedar$ determinada la filiacin matrimonial
del hijo (como se desprende del art .-=, inc 7D), y no la filiacin no matrimonial, que
supone ausencia del matrimonio
'l reconocimiento voluntario e,preso por acto entre vivos puede hacerse a
trav"s de mandatarios
6s lo establece el artculo .;=) E'l reconocimiento por acto entre vivos se&alado
en el artculo .->, podr$ reali5arse por medio de mandatario constituido por escritura
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pblica y especialmente facultado con este objetoF +tese que se trata de un mandato
especial y solemne(y especial para el reconocimiento)
(i el reconocimiento tiene su origen en un testamento, no cabe hacerlo a trav"s
de mandatarios, desde que la facultad de testar es indelegable (art .==:)
Reconocimiento &ol*ntario t8cito o pre*nto
's el que la ley establece por el hecho que el respectivo padre o madre, o
ambos, pidan al momento de inscribir al hijo, que se deje constancia de su nombre en
esa inscripcin Lo establece el artculo .-- inciso 1 !El hecho de consi"narse el
nombre del padre o de la madre# a peticin de cualquiera de ellos# al momento de
practicarse la inscripcin de nacimiento# es su$iciente reconocimiento de
$iliacin%.
Lmite al reconocimiento
'l artculo .-; inc .D establece que Eno surtir$ efectos el reconocimiento de un
hijo que tenga legalmente determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho
de ejercer las acciones a que se refiere el artculo 7=-F 'sta ltima frase significa que
quien pretende ser el padre o la madre deber$n ejercer simult$neamente las acciones
de impugnacin de la filiacin e,istente y de reclamacin de la nueva filiacin
Caractertica de todo reconocimiento
. 's un acto unilateral;
7 's solemne
0 's irrevocable

: +o es susceptible de modalidades
2?( +B "OR MANDA+O ES"ECIFICO ; SOLEMNE
6?( "OR MENOR ADUL+O
D?( "UEDE SER E="RESO ; +ACI+O C"ROFE NO LO EN+IENDEB
I?( "UEDO RECONOCER MENORES'MA;ORES EDAD INCLUSO FALLECIDOS
's un acto jurdico unilateral
2e consiguiente se perfecciona por la sola voluntad del padre o madre que
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reconoce +o requiere de la aceptacin del reconocido Lo anterior, sin perjuicio del
derecho del hijo para repudiar tal reconocimiento, en los pla5os y cumpliendo las
e,igencias que contempla el artculo .;.
'l reconocimiento es un acto solemne
'llo porque para que se perfeccione se requiere que la voluntad de quien lo hace
se e,prese de alguno de los modos se&alados en el artculo .-> y .--, segn el
reconocimiento sea voluntario e,preso o t$cito
'l reconocimiento es irrevocable
Lo dice e,presamente el artculo .-; inciso 7D, en los t"rminos siguientes) E'l
reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por
otro acto testamentario posteriorF
+ada tiene de novedoso que el reconocimiento sea irrevocable, pues es lo que
ocurre normalmente con los actos unilaterales (el testamento es la e,cepcin a esta
regla y por ello la consign e,presamente el legislador) y, por otra parte, ello se justifica
plenamente por la calidad de permanente que tiene todo estado civil
'l reconocimiento no puede sujetarse a modalidades
'sta caracterstica est$ consignada en forma e,presa en el artculo .-; inc 7D
parte final %ampoco constituye novedad, pues sabido es que las modalidades no
juegan en el $mbito del 2erecho de 3amilia
Rep*diaci$n del reconocimiento
'l hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto (art .;.) 'n la
historia de la ley qued claro que la repudiacin procede aunque sea efectiva la filiacin
que se le pretende imponer (Bnforme #omisin, 9oletn .=@=8=>, p -@)
Daniel "e7ailillo' defendiendo la idea de la rep*diaci$n e3plica 4*e
@atendido el car8cter *nilateral del reconocimiento' no e ra5ona/le 4*e por ea
decii$n 4*ede el reconocido atrapado' en la it*aci$n de tener 4*e emprender
todo *n liti%io imp*%natorio<( @E apropiado entonce 4*e el $lo rep*dio' como
acto imple # tam/iAn *nilateral' le /ate<(
S$lo e p*ede rep*diar el reconocimiento &ol*ntario
+o procede respecto del reconocimiento for5ado, pues sera un contrasentido
que se demande una calidad para posteriormente repudiarla
"erona 4*e p*eden rep*diar # pla5o para !acerlo
138
La ley regula distintas situaciones)
a) (i el hijo al momento de reconocimiento es mayor edad, slo "l puede hacerlo,
dentro del pla5o de un a&o, contado desde que tom conocimiento del reconocimiento
(art .;. inc .D, primera parte);
b) (i fuere menor, slo "l puede repudiar, dentro de un a&o contado desde que
llegado a la mayor edad supo del reconocimiento (art .;., inc .D, parte final);
c) (i el hijo mayor de edad se encuentra en interdiccin por demencia o
sordomude5, repudiar$ por "l, su curador, previa autori5acin judicial (art .;., inc 7D);
d) (i el hijo es disipador declarado en interdiccin, la repudiacin deber$ hacerla
personalmente, sin autori5acin de su representante legal ni de la justicia (art .;. inc
0D);
e) (i se reconoci a un hijo muerto o que falleci antes de llegar a la mayora de
edad, pueden repudiar sus herederos 'n el primer caso, tienen para repudiar el pla5o
de un a&o contado desde el reconocimiento; y en el segundo, el pla5o de un a&o
contado desde su muerte (art .;0 inc .D); y
f) (i el reconocido mayor de edad falleciere antes de e,pirar el t"rmino que tiene
para repudiar, sus herederos pueden efectuar la repudiacin durante el tiempo que a
aqu"l hubiere faltado para completar dicho pla5o (art .;0 inc 7D)

No e p*ede rep*diar i e acept$ el reconocimiento
'l artculo .;7 as lo establece) E+o podr$ repudiar el hijo que, durante su mayor
edad, hubiere aceptado el reconocimiento en forma e,presa o t$citaF (inc .D) 'n
seguida, en sus incisos siguientes, define lo que entiende por aceptacin e,presa y
t$cita, se&alando) ELa aceptacin es e,presa cuando se toma el ttulo de hijo en
instrumento pblico o privado, o en acto de tramitacin judicialF (inc 7D); y E's t$cita
cuando se reali5a un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se
hubiere podido ejecutar sino en ese car$cterF (inc 0D)
Efecto de la rep*diaci$n
Los artculos .;. inc penltimo y .;: reglan esta situacin
'l primero establece que Ela repudiacin privar$ retroactivamente al
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reconocimiento de todos los efectos que beneficien e,clusivamente al hijo o a sus
descendientes, pero no alterar$ los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni
afectar$ a los actos o contratos v$lidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a
la subinscripcin correspondienteF 6l discutirse la ley se dej constancia que la
repudiacin Edebe tener efectos retroactivos completos en lo que se refiere al hijo y sus
descendientes, en t"rminos que se repute que nunca ha e,istido el vnculo de filiacin
con quien efectu el reconocimientoF E2e manera que si se produce la repudiacin, la
calidad de heredero legitimario que el hijo adquiri respecto de su padre o madre como
consecuencia del reconocimiento, despareceF (Bnforme #omisin cit, p ;=)
ACCIONES DE FILIACI:N
'sta materia la regula el #digo #ivil en un ttulo especial, el %tulo CBBB del Libro
4rimero que contempla dos tipos de acciones)
a) acciones de reclamacin de filiacin, matrimonial o e,tramatrimonial;
b) acciones de impugnacin de filiacin

RE)LAS )ENERALES
La accione de filiaci$n *ponen la in&eti%aci$n de la paternidad o
maternidad(
6s lo dice el artculo .;/) ELa ley posibilita la investigacin de la paternidad o
maternidad, en la forma y con los medios previstos en los artculos que siguenF (inc
.D)
Competencia # procedimiento
(on de competencia de los tribunales de familia (art - +D ; de la ley .;;@-), y
el procedimiento es el contemplado en %tulo BBB de esa ley, artculos ; y siguientes
E3cepci$n al principio de p*/licidad
'l proceso tiene el car$cter de secreto hasta que se dicte sentencia de t"rmino,
teniendo acceso a "l nicamente las partes y sus apoderados judiciales (art .;> inc
.D)
Repona/ilidad del 4*e interpone *na acci$n de filiaci$n de mala fe
4ara evitar las demandas infundadas el artculo .;> inc 7D dispone que Ela
persona que ejer5a una accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la
honra de la persona demandada es obligada a indemni5ar los perjuicios que cause al
140
afectadoF 4ara que proceda esta accin de indemni5acin se tiene que tratar de
demandas deducidas de mala fe o hechas con el propsito de lesionar la honra de la
persona demandada, circunstancias "stas que deber$ acreditar quien accione de
indemni5acin (art .@;- inc .D)
"r*e/a en lo 0*icio de reclamaci$n de filiaci$n
(i se e,amina el 2erecho e,tranjero se puede apreciar que en los juicios sobre
investigacin de la paternidad o maternidad, uno de los aspectos m$s controvertidos es
el relativo a la prueba 'llo e,plica que la ley .;/-/ y la ley 7==0= hayan regulado
esta materia con especial cuidado Las normas dadas por los artculos .;> a 7=.,
podemos resumirlas del modo siguiente)
a) La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer mediante toda
clase de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte (art .;- inc .D)
(in embargo, la prueba de testigos por s sola es insuficiente < en cuanto a las
presunciones, deber$n cumplir con los requisitos del artculo .>.7, vale decir, deben
ser graves, precisas y concordantes
'l jue5 pueda decretar pruebas de oficio, lo que importa una e,cepcin se&alada
a la regla general de que en materia civil las pruebas las aportan las partes
La ley .;;@- sobre tribunales de familia establece en su artculo 7- la libertad
de prueba, estableciendo que Etodos los hechos que resulten pertinentes para la
adecuada resolucin del conflicto familiar sometido al conocimiento del jue5 podr$n ser
probados por cualquier medio producido en conformidad a la leyF 6dem$s el artculo
/: establece que Epodr$n admitirse como pruebas) pelculas cinematogr$ficas,
fotografas, fonografas, video grabaciones, otros sistemas de reproduccin de imagen
o del sonido, versiones taquigr$ficas y, en general, cualquier medio apto para producir
feF (inciso .D), agregando en seguida que Eel jue5 determinar$ la forma de su
incorporacin al procedimiento, adecu$ndola, en lo posible, al medio de prueba m$s
an$logoF #abe agregar que en conformidad al artculo 07 de la ley .;;@-, los jueces
apreciar$n la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica
b) La ley admite las pruebas periciales de car$cter biolgico
La m$s conocida es la prueba del 62+ (sigla que corresponde al $cido
deso,irribonucleico), t"cnica inventada por los ingleses en el a&o .;-/, que segn el
decir de los especialistas, tiene un grado de certe5a, para e,cluir la paternidad o
maternidad, que alcan5a a un .== T y para incluirla oscila entre el ;-,0@ al
;;,;;;;;;;;-7 T
a prueba del 62+ es la m$s conocida pero no la nica pues e,isten otras
como el Ean8lii de %r*po # */%r*po an%*neo< # @el an8lii de ant%eno
141
de !itocompati/ilidad<( La primera tiene un grado de certe5a de un .==T para
e,cluir la paternidad o maternidad y de un @= a un >=T para incluirlas; y en la segunda,
la probabilidad de e,clusin es del .==T y el valor de inclusin entre el ;=T y el ;;T
'stas pruebas de car$cter biolgico deben practicarse por el (ervicio A"dico
Legal o por laboratorios idneos, designados por el tribunal Las partes siempre, y por
una sola ve5, tendr$n derecho a solicitar un nuevo informe pericial (art .;;)
'n cuanto al valor de estas pruebas la ley -F(F.F de 2 de 0*lio de -FF2 se&al
que) E'l jue5 podr$ dar a estas pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para
establecer la paternidad o maternidad, o para e,cluirlaF (art .;; inc 7D)
(ancin a la negativa injustificada a someterse a un peritaje biolgico
La misma ley 7==0= dispuso que) ELa negativa injustificada de una de las partes
a practicarse el e,amen har$ presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la
ausencia de ella, segn corresponda
(e entender$ que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la reali5acin del e,amen 4ara este efecto, las citaciones deber$n
efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presuncin se&alada en el inciso
anteriorF (art .;; incs :D y /D)
La ley 7==0= agreg un artculo .;; bis) E'ntablada la accin de reclamacin de
filiacin, si la persona demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si
negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el jue5 ordenar$, de
inmediato, la pr$ctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar$ personalmente
o por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado
'l reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir$ a acta que
se subinscribir$ al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el
tribunal remitir$ al Hegistro #ivil copia aut"nticaF
c) 4osesin notoria de la calidad de hijo
%rata de esta prueba el artculo 7== que la define, establece sus requisitos,
se&ala la forma de probarlos y el artculo 7=. que determina su valor probatorio
'l artculo 7== inciso 7D se&ala que Econsiste en que el padre, madre o ambos
le han tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo
competente, y present$ndolo en ese car$cter a sus deudos y amigos; y que "stos y el
vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como talF 'sta
definicin contiene los requisitos tradicionales de toda posesin notoria) trato, nombre y
fama
'n cuanto a sus requisitos) a) debe haber durado a lo menos cinco a&os
continuos; y b) los hechos que la constituyen deben probarse por un conjunto de
142
testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la estable5can de un modo
irrefragable (art 7== inc.D)
6creditada la posesin notoria del estado civil de hijo, constituye una prueba que
preferir$ a las pruebas periciales de car$cter biolgico en caso de que haya
contradiccin entre unas y otras (art 7=. inc .D) (in embargo, no se aplicar$ esta
norma si hubiese graves ra5ones que demuestren la inconveniencia para el hijo de
aplicar tal regla, caso en que prevalecer$n las pruebas de car$cter biolgico (art 7=l y
inc 7D) 4or ejemplo, en el caso de que la posesin notoria derive de la perpetracin de
un delito, como el de sustraccin de menores o de sustitucin de un ni&o por otro,
contemplados en los artculos .:7 y 0/0 del #digo 4enal
d) Calor probatorio del concubinato de los padres
'l concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la "poca en que ha
podido producirse legalmente la concepcin, esto es art >@, Eservir$ de base para una
presuncin judicial de paternidadF (artculo 7.=)
'l inciso 7D agrega que Esi el supuesto padre probare que la madre cohabit
con otro durante el perodo legal de la concepcin, esta sola circunstancia no bastar$
para desechar la demanda, pero no podr$ dictarse sentencia en el juicio sin
empla5amiento de aqu"lF
ACCIONES DE RECLAMACI:N DE FILIACI:N
(on aqu"llas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre, o a
"stos en contra de aqu"l, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo
de otra Luego, los titulares de las acciones de reclamacin pueden ser) el hijo, el padre
o la madre
Clae de accione de filiaci$n
Las acciones de filiacin pueden ser)
a) de reclamacin de filiacin matrimonial, o
b) de reclamacin de filiacin no matrimonial
Accione de reclamaci$n de filiaci$n matrimonial
La accin de reclamacin la puede intentar el hijo en contra de sus padres o los
padres en contra del hijo
(i es el hijo quien demanda, deber$ entablar la accin conjuntamente en contra
143
de ambos padres (art 7=: inc 7D) 's lgico que as sea, desde que no se puede
reconocer filiacin matrimonial respecto de uno solo de los padres Lo que caracteri5a
la filiacin matrimonial es que los padres est"n casados y por ello para que se declare
esta filiacin debe demandarse conjuntamente a ambos
'n el caso en que sea el padre o la madre quien demande la filiacin
matrimonial del hijo, debe el otro padre intervenir for5osamente en el juicio, so pena de
nulidad (artculo 7=: inciso final) < ello tambi"n es plenamente justificado, pues el
resultado del juicio va a afectar a ambos padres 4or consiguiente, y teniendo en
cuenta los efectos relativos de las sentencias judiciales (artculo 0D inciso 7D) resulta
absolutamente necesario empla5ar a ambos padres
(i bien la norma se&ala que Edeber$ el otro progenitor intervenir for5osamente
en el juicioF es evidente que slo es necesario empla5arlo, sin que sea necesario que
haga gestiones en la causa
Acci$n de reclamaci$n de filiaci$n no matrimonial
La p*ede interponer el !i0o' peronalmente o a tra&A de * repreentante
le%al' en contra de * padre o de * madre' o en contra de am/o(
%ambi"n la puede intentar el padre o la madre, cuando el hijo tenga determinada
una filiacin diferente, para lo cual deber$ sujetarse a lo dispuesto en el artculo 7=-
(art 7=/) 'sta referencia al artculo 7=-, significa que si el hijo ya tiene reconocida la
calidad de hijo de otra persona, deber$ el padre o madre que demande, impugnar la
filiacin e,istente y pedir que se declare que es su hijo 6s lo consigna el artculo 7=-)
E(i estuviere determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta,
deber$n ejercerse simult$neamente las acciones de impugnacin de la filiacin
e,istente y de reclamacin de la nueva filiacinF
Las acciones a interponer en este caso son dos) una primera, de impugnacin
de una filiacin anterior e,istente; y una segunda, de reclamacin de la nueva filiacin
6mbas acciones deben interponerse conjuntamente < es lgico que as sea, pues
mientras se mantenga la primera filiacin, no se puede adquirir una nueva 2eben ser
partes en el juicio, el hijo y las otras personas respecto de las cuales e,iste filiacin
'n el caso de una persona que no tiene filiacin determinada (no tiene la calidad
de hijo de nadie), no cabe la interposicin por parte del padre o madre de la accin de
reclamacin de filiacin < ello porque en tal supuesto, este padre o madre no
requieren demandar al hijo desde que tienen la opcin de reconocerlo voluntariamente
en alguna de las formas establecidas en el artculo .->
+o necesita entonces el padre o madre en este caso, demandar la filiacin 'llo,
sin perjuicio de que si al hijo no le satisface este reconocimiento, pueda repudiarlo en la
forma y dentro del pla5o establecido en el artculo .;.
144
Si !i0o fallece mientra e incapa5' la acci$n de reclamaci$n la p*eden
e0ercer * !eredero
6s est$ establecido en el artculo 7=>) E(i hubiere fallecido el hijo siendo
incapa5, la accin podr$ ser ejercida por sus herederos, dentro del pla5o de tres a&os
contado desde la muerteF (inc .D) 6grega este artculo que Esi el hijo falleciere antes
de transcurrir tres a&os desde que alcan5are la plena capacidad, la accin
corresponder$ a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho
pla5oF (inc 7D) E'l pla5o o su residuo empe5ar$ a correr para los herederos incapaces
desde que alcancen la plena capacidadF (inc 0D)
Caractertica de la acci$n de reclamaci$n de filiaci$n(
La acci$n de reclamaci$n preenta la i%*iente caracterticaJ
a) 's imprescriptible e irrenunciable (art .;/ inc 7D) 'sta norma agrega que E(in
embargo, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de
prescripcin y renunciaF;
b) 's personalsima, por lo que no se puede ceder ni transmitir 'l nico caso en
que la pueden intentar los herederos, e a4*el en 4*e fallece el !i0o iendo incapa5'
cao en 4*e * !eredero podr8n e0ercerla dentro del pla5o de . a7o contado
desde la muerte o dentro del pla5o que falta al hijo para cumplir los 0 a&os desde que
ces su incapacidad (art 7=>);
Le%timo contradictore en la acci$n de reclamaci$n de filiaci$n
'l #digo distingue entre la accin de reclamacin matrimonial y la accin de
reclamacin de filiacin no matrimonial
La primera est$ reglada en el artculo 7=: que a la letra e,presa) ELa accin de
reclamacin de la filiacin matrimonial corresponde e,clusivamente al hijo, al padre o a
la madreF (inc .D) E'n el caso de los hijos, la accin deber$ entablarse conjuntamente
contra ambos padresF (inc 7D) E(i la accin es ejercida por el padre o la madre, deber$
el otro progenitor intervenir for5osamente en el juicio, so pena de nulidadF (inc 0D)
'n el caso de la filiacin matrimonial es lgico que tenga que demandarse
conjuntamente a ambos padres
La segunda est$ tratada en el artculo 7=/) ELa accin de reclamacin de la
filiacin no matrimonial corresponde slo al hijo contra su padre o madre, o a
cualquiera de "stos cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo
cual se sujetar$ a lo dispuesto en el artculo 7=-F (inc .D) E4odr$ asimismo, reclamar la
145
filiacin el representante legal del hijo incapa5, en inter"s de "steF (inc 7D) 'n este
caso la accin no la tienen los padres, pues ellos pueden reconocer voluntariamente al
hijo
Alimento pro&iionale
'l artculo 7=; prescribe que EHeclamada judicialmente la filiacin, el jue5 podr$
decretar alimentos provisionales, en los t"rminos del artculo 07>F
ACCIONES DE IM"U)NACI:N DE FILIACI:N
'sta materia est$ tratada en el p$rrafo 0D del %tulo CBBB del Libro 4rimero del
#digo #ivil, artculos 7.. hasta el 77.
#omo su nombre lo indica, estas acciones tienen por objeto dejar sin efecto la
filiacin generada por una determinada paternidad o maternidad, por no ser efectivos
los hechos en que se funda 6s aparece de los artculos 7.. y siguientes
No ca/e la imp*%naci$n de la filiaci$n determinada por entencia firme
(egn el artculo 77= @No proceder8 la imp*%naci$n de *na filiaci$n
determinada por entencia firme(((<( Ello e la conec*encia de la coa 0*5%ada
%enerada por dic!a entencia firme(
La norma agrega que ello es Esin perjuicio de lo que dispone el artculo 07=F
'sta disposicin e,presa que Eni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras
personas que se haya pronunciado, podr$ oponerse a quien se presente como
verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del
padre o madre que le desconoceF
2e consiguiente, si judicialmente se ha resuelto que una persona es hijo de un
determinado padre o madre, no puede ni el hijo ni los padres que intervinieron en el
pleito en que aquello se resolvi, impugnar la filiacin establecida en la sentencia
4ero nada obsta a que si un tercero pretende ser el padre o madre del mismo hijo,
pueda demandar dicha filiacin en los t"rminos establecidos en el artculo 7=-, esto es,
ejerciendo simult$neamente las acciones de impugnacin de la filiacin e,istente y de
reclamacin de la nueva 's decir, estas personas pueden ejercer la accin de
reclamacin del verdadero estado filial y para ello pueden impugnar incluso la filiacin
determinada por sentencia dictada en un juicio en el que no fueron partes
146
SMARIDOit*acione 4*e re%la la le#(
'l #digo reglamenta diversas situaciones)
. Bmpugnacin de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio;
7 Bmpugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento; y
0 Bmpugnacin de la maternidad
,( Imp*%naci$n de la paternidad del !i0o conce/ido o nacido d*rante el
matrimonio
4ueden hacerlo) a) el marido, b) los herederos del marido o cualquier persona al
que la pretendida paternidad irrogare perjuicio; y c) el hijo
Bmpugnacin hecha por el marido
'sta situacin est$ tratada en el artculo 7.7) ELa paternidad del hijo concebido o
nacido durante el matrimonio podr$ ser impugnada por el marido dentro de los ciento
ochenta das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del pla5o de
un a&o, contado desde esa misma fecha, si prueba que a la "poca del parto se
encontraba separado de hecho de la mujerF (inc .D)
2e manera que el pla5o para impugnar es diferente segn se trate de cnyuges
que viven juntos, en que es de .-= das, o separados, situacin "sta en que el pla5o
se alarga a un a&o 'n ambos casos los pla5os se cuenta desde que el marido tuvo
conocimiento del parto
'l artculo 7.7 en sus incisos 7D y 0D establece presunciones legales
(simplemente legales) sobre la fecha en que el marido tom conocimiento del parto
2ice el inciso 7D) ELa residencia del marido en el lugar de nacimiento del hijo har$
presumir que lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer
ha habido ocultacin de partoF 'l inciso 0D agrega) E(i al tiempo del nacimiento se
hallaba el marido ausente, se presumir$ que lo supo inmediatamente despu"s de su
vuelta a la residencia de la mujer; salvo el caso de ocultacin mencionado en el inciso
precedenteF
Bmpugnacin hecha por los herederos del marido o por cualquiera persona al
que la pretendida paternidad causare perjuicios
Aientras el marido vive, slo a "l compete el derecho de impugnar la paternidad,
lo que es lgico (in embargo, si fallece antes de tomar conocimiento del parto o
mientras est$ corriendo el pla5o para impugnar, la accin de impugnacin pasa a sus
herederos o a toda persona a la que la pretendida paternidad causare perjuicios 4asa
la accin por la totalidad del pla5o (cuando fallece el marido sin haber tomado
147
conocimiento del parto) o por el tiempo que faltare para completarlo, en caso contrario
(art 7.0 inc .D)
+o cabe que los herederos o terceros interesados impugnen si el padre hubiere
reconocido al hijo como suyo en su testamento o en otro instrumento pblico (art 7.0
inc 7D)

Bmpugnacin de la paternidad por el hijo
'n el caso del hijo concebido o nacido durante el matrimonio, la paternidad
podr$ ser impugnada por el hijo, sea a trav"s de su representante legal o en forma
personal (i quien impugna es el representante legal debe hacerlo en el pla5o de un
a&o contado desde la fecha de nacimiento del hijo; y si es el hijo quien impugna en
forma personal, tambi"n debe hacerlo en el pla5o de un a&o que, en este caso, se
cuenta desde que adquiere su plena capacidad (art 7.:)
-( Imp*%naci$n de la paternidad determinada por reconocimiento
'n este caso la paternidad puede ser impugnada a) por el propio hijo; y
b) por toda persona que prueba inter"s actual en la impugnacin
Bmpugnacin de la paternidad por el hijo
#uando el hijo ha sido reconocido por su padre puede impugnar la paternidad
dentro del pla5o de 7 a&os contados desde que el hijo supo del reconocimiento (art
7.@ inc .D)
(i el hijo es incapa5 la accin se ejerce conforme al art 7.: (art 7.@ inc 7D)
(i el hijo muere desconociendo el reconocimiento o antes de vencido el pla5o
para impugnar, la accin de impugnacin corresponder$ a sus herederos por el mismo
pla5o o por el tiempo que faltare para completarlo, pla5o que se cuenta desde la muerte
del hijo (art 7.@ inc 0D)
'n el caso de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres (supuesto en
que tambi"n hay filiacin matrimonial de acuerdo al artculo .-= inciso 7D), se aplican
estas misas reglas de impugnacin, pero el pla5o de dos a&os se cuenta desde que el
hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la producenF (art 7.@ inc :D)
Bmpugnacin de la paternidad por toda persona que pruebe inter"s actual en ello
'sta situacin est$ regulada en el artculo 7.@ inciso final) E%ambi"n podr$
impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un
inter"s actual en ello, en el pla5o de un a&o contado desde que tuvo ese inter"s y pudo
hacer valer su derechoF Bnter"s actual significa inter"s patrimonial 'l puro inter"s
148
moral no es suficiente
.( Imp*%naci$n de la maternidad(
La maternidad puede ser impugnada atac$ndose los dos hechos en que ella se
funda) e,istencia del parto y que el hijo es el producto de ese parto 4or ello el artculo
.7> inciso .D dispone) E&a maternidad podr' ser impu"nada# prob'ndose $also
parto o suplantacin del pretendido hijo al verdadero%.
%itulares de la accin de impugnacin de la maternidad
4ueden impugnar la maternidad) a) el marido de la supuesta madre; b) la madre
supuesta; c) los verdaderos padre o madre del hijo, d) el verdadero hijo; e) el hijo
supuesto; y e) toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique
actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los
supuestos padre o madre, siempre que no e,ista posesin notoria del estado civil (art
7.> incs 7D y 0D y artculo 7.-)
(i se trata del marido de la supuesta madre y de la madre supuesta la accin
debe ejercerse dentro del a&o siguiente al nacimiento
88888888888888888888888888888888888888888888888888888888888888888888888888888888888G6(%6 6JMV ('IM+26
4HM96
6rt 7.> La maternidad podr$ ser impugnada,
prob$ndose falso parto, o suplantacin del pretendido
hijo al verdadero
%ienen derecho a impugnarla, dentro del a&o
siguiente al nacimiento, el marido de la supuesta
madre y la misma madre supuesta
4odr$n tambi"n impugnarla, en cualquier tiempo, los L .;/-/
verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o 6rt .D, +D 7:
el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la
determinacin de la aut"ntica filiacin del hijo
verdadero o supuesto (i la accin de impugnacin de la
maternidad del pretendido hijo no se entablare
conjuntamente con la de reclamacin, deber$ ejercerse
dentro del a&o contado desde que "ste alcance su plena
capacidad
149
+o obstante haber e,pirado los pla5os establecidos
en este artculo, en el caso de salir inopinadamente a
la lu5 algn hecho incompatible con la maternidad
putativa, podr$ subsistir o revivir la accin respectiva
por un a&o contado desde la revelacin justificada del
hecho
6rt 7.- (e conceder$ tambi"n la accin de L .;/-/
impugnacin a toda otra persona a quien la maternidad 6rt .D, +D 7:
aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre
la sucesin testamentaria, o abintestato, de los
supuestos padre o madre, siempre que no e,ista posesin
notoria del estado civil
'sta accin e,pirar$ dentro de un a&o, contado
desde el fallecimiento de dichos padre o madre
Sit*aci$n epecial del !i0o conce/ido mediante tAcnica de reprod*cci$n
!*mana aitida
'n el caso del hijo que ha sido concebido mediante la aplicacin de t"cnicas de
reproduccin humana asistida no cabe la impugnacin de la filiacin ni la reclamacin
de una filiacin diferente (art .-7 inc .D) 'sto tiene especial importancia cuando se
han usado gametos ajenos
S*/incripci$n de la entencia 4*e aco%e accione de reclamaci$n o de
imp*%naci$n(
Las sentencias que se dicten en esta clase de juicios deben subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art 77.) 'sta subincripcin es un
requisito de oponibilidad para que la sentencia afecte a terceros Lo anterior se
desprende de esta disposicin, en cuanto se&ala que Eno perjudicar$ los derechos de
terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcinF, y
del artculo -D inc .D de la ley +D :-=-
O+RAS ACCIONES DE FILIACI:N
Acci$n de deconocimiento de la paternidad
150
'st$ tratada en el artculo .-: inc 7D (e refiere al hijo que nace antes de los
.-= das siguientes al matrimonio de sus padres 'n conformidad a esta disposicin, si
el marido no tuvo conocimiento de la pre&e5 al momento de casarse, puede
desconocer judicialmente la paternidad 'sta accin no es propiamente una accin de
impugnacin, sino de desconocimiento, pero en conformidad a lo que dispone el
artculo .-: inc 7D debe ejercerse en el pla5o y forma que se e,presa en los artculos
7.7 y siguientes, vale decir, en el pla5o y forma de las acciones de impugnacin,
circunstancia que no cambia su naturale5a jurdica 8sigue siendo accin de
desconocimiento y no de impugnacin8 distincin que tiene importancia, porque lo que
se debe solicitar al tribunal es nicamente que constate los supuestos del
desconocimiento, esto es, que el marido ignoraba al tiempo de casarse la pre&e5 de la
mujer y que no reconoci al hijo por hechos positivos
Acci$n de n*lidad del acto de reconocimiento de *n !i0o
Bnteresa destacar que en este caso el padre no es titular de la accin de
impugnacin 'llo es lgico y guarda concordancia con el sistema de la ley, segn el
cual no hay impugnacin si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo en su
testamento o en otro instrumento pblico (art 7.0 inc 7D) 6s ha sido fallado (#orte
(uprema, 0 de octubre de 7==7, causa rol 7@:@87==7)
+o tiene el padre accin de impugnacin, pero s puede impetrar la nulidad del
reconocimiento por vicios de la voluntad en conformidad al artculo 7=7) ELa accin para
impetrar la nulidad del reconocimiento por vicios de la voluntad prescribir$ en el pla5o
de un a&o contado desde la fecha de su otorgamiento, o en el caso de fuer5a, desde el
da en que "sta hubiere cesadoF 'ste pla5o de un a&o es e,cepcin a lo establecido
en el art .@-: #uando la norma dice que el pla5o de un a&o se cuenta desde la fecha
de su otorgamiento hay que entender que se est$ refiriendo al caso de error o dolo
EFEC+OS DE LA FILIACI:N
Los efectos de la filiacin son los derechos y obligaciones que derivan de ella)
. 6utoridad paterna,
7 4atria potestad;
0 2erecho de alimentos; y
: 2erechos hereditarios
151
A*toridad "aterna
%radicionalmente ha sido definida como el conjunto de derechos y obligaciones
de contenido eminentemente moral, e,istente entre padres e hijos
'l #digo #ivil dedica a esta materia el %itulo BK del Libro 4rimero, artculos 777
al artculo 7:7 4ara su estudio, hay que distinguir entre) a) 2eberes de los hijos para
con sus padres y ascendientes; y b) 2erechos8deberes de los padres para con los
hijos
,( De/ere de lo !i0o para con * padre # acendiente
Los hijos tienen respecto de sus padres los siguientes deberes) .) respeto y
obediencia a los padres; y 7) deber de cuidado a los padres y dem$s ascendientes
De/er de repeto # o/ediencia a lo padre
'l artculo 777 establece que Elos hijos deben respeto y obediencia a sus padresF
(inc .D)
De/er de c*idado(
Lo consagra el artculo 770) E6unque la emancipacin confiera al hijo el derecho
a obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su
ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que
necesitaren sus au,iliosF (inc .D) 'l inciso 7D agrega que) E%ienen derecho al mismo
socorro todos los dem$s ascendientes, en caso de ine,istencia o de insuficiencia de los
inmediatos descendientesF
-( Derec!o?de/ere de lo padre para con lo !i0o
(e habla de Ederechos8deberesF, pues el cuidar, criar y educar a los hijos no es
slo un derecho o prerrogativa de los padres, sino, y muy fundamentalmente, el
cumplimiento de una obligacin que les impone su condicin de progenitores
4ara la cabal comprensin de las normas que pasan a estudiarse deber$
tenerse en cuenta lo dispuesto en el inciso 7D del artculo 777, que constituye una
verdadera declaracin de principios sobre la proteccin que debe darse al menor) ELa
preocupacin fundamental de los padres es el interA *perior del !i0o' para lo cual
procurar$n su mayor reali5acin espiritual y material posible, y lo guiar$n en el
ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturale5a humana de modo
conforme a la evolucin de sus facultadesF
C*idado
152
'sta materia est$ regulada por los artculos 77: al 77- 'l primero se&ala E%oca
de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la
crian5a y educacin de sus hijosF (inc .D) E'l cuidado personal del hijo no concebido ni
nacido durante el matrimonio, reconocido por uno de los padres, corresponde al padre
o madre que lo haya reconocido (i no ha sido reconocido por ninguno de sus padres,
la persona que tendr$ su cuidado ser$ determinada por el jue5F (inc 7D)
'n el caso de los hijos de filiacin no matrimonial, el cuidado corresponde al
padre o madre que lo haya reconocido (art 77: inc 7D) (in embargo, si el
reconocimiento ha sido por resolucin judicial con oposicin del padre o de la madre,
este padre o madre quedar$ privado del cuidado del hijo 6s resulta de aplicar el
artculo 7=0
%rat$ndose de padres separados, toca a la madre el cuidado personal de los
hijos (art 77/ inc .D) 'sta norma no se aplica en dos casos) a) cuando e,iste un
acuerdo de los padres en sentido diverso y b) cuando por resolucin judicial se dispone
otra cosa
a) 6cuerdo de los padres
6s lo consigna el inciso 7D del artculo 77/) E+o obstante, mediante escritura
pblica, o acta e,tendida ante cualquier oficial del Hegistro #ivil, subinscrita al margen
de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su
otorgamiento, ambos padres, actuando de comn acuerdo, podr$n determinar que el
cuidado personal de uno o m$s hijos corresponda al padreF
'ste acuerdo tiene las siguientes caractersticas) .) es solemne, ya que debe
constar en escritura pblica o en un acta e,tendida ante cualquier oficial del Hegistro
#ivil; 7) para que sea oponible a terceros, el instrumento en que consta el acuerdo
deber$ subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los
treinta das siguientes a su otorgamiento; y 0) es revocable, debiendo para ello
cumplirse las mismas solemnidades (art 77/ inc 7D, parte final)
b) Hesolucin judicial
'l artculo 77/ inciso 0D prescribe) E'n todo caso, cuando el inter"s del hijo lo
haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el jue5 podr$
entregar su cuidado personal al otro de los padres 4ero no podr$ confiar el cuidado
personal al padre o madre que no hubiese contribudo a la mantencin del hijo mientras
estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerloF
'n caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, podr$ el jue5 confiar el
cuidado personal de los hijos a otra persona o personas competentes, debiendo
153
preferirse a los consanguneos m$s pr,imos, y sobre todo, a los ascendientes (art
77@) 'sta norma debe ser concordada con el artculo :7 de la ley .@@.-, sobre
4roteccin de Aenores, que precisa que *para los efectos del artculo 77@ del #digo
#ivil, se entender$ que uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad
fsica o moral*)
.D #uando estuvieren incapacitados mentalmente;
7D #uando padecieren de alcoholismo crnico;
0D #uando no velaren por la crian5a, cuidado personal o educacin del hijo;
:D #uando consintieren en que el hijo se entregue en la va pblica o en lugares
pblicos a la vagancia o a la mendicidad ya sea en forma franca o a prete,to de
profesin u oficio;
/D #uando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores;
@D #uando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor, o cuando la
permanencia de "ste en el hogar constituyere un peligro para su moralidad; y
>D #uando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro moral o
material

Relaci$n directa # re%*lar con lo !i0o Ce3 derec!o de &iitaB
'sto equivale a lo que antes se denominaba derecho de visita, y se trata en el
artculo 77;) E'l padre o la madre que no tenga el cuidado personal del hijo no ser$
privado del derecho ni quedar$ e,ento del deber, que consiste en mantener con "l una
relacin directa y regular, la que ejercer$ con la frecuencia y libertad acordada con
quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el jue5 estimare conveniente
para el hijoF 6grega la norma que Ese suspender$ o restringir$ el ejercicio de este
derecho cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar$ el
tribunal fundadamenteF
Ed*caci$n
'l art 70@ dispone) ELos padres tendr$n el derecho y el deber de educar a sus
hijos orient$ndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vidaF
'ste derecho de los padres cesar$ respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido
confiado a otra persona, la cual lo ejercer$ con anuencia del tutor o curador, si ella
misma no lo fuere (art 70>);
Fac*ltad de lo padre de corre%ir a * !i0o
'sta materia est$ regulada por el artculo 70: 2ice la norma) ELos padres
tendr$n la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni
su desarrollo personalF (inc .D) (i se compara este artculo 70: con el 700 (anterior a
154
la ley .;/-/), se podr$ apreciar que con la ley .;/-/, desapareci la facultad de los
padres de Ecastigar moderamente al hijoF 'llo con el objeto de ajustar la normativa a la
#onvencin de los 2erechos del +i&o
'l artculo 70: inc 7D pone especial "nfasis en que esta facultad de los padres
debe ser ejercida sin menoscabar la salud del menor ni su desarrollo personal (i se
produce tal menoscabo, queda autori5ada cualquier persona para solicitar medidas en
resguardo de la salud o desarrollo personal del hijo, pudiendo incluso el tribunal actuar
de oficio

4adres privados del derecho a educar y corregir a sus hijos
La ley priva a los padres de estos derechos en los siguientes casos)
a) #uando la filiacin del menor haya sido determinada judicialmente contra la
oposicin del padre o la madre (art 7=0);
b) #uando el padre hubiere abandonado al hijo (art 70-), y
c) #uando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad moral de "ste, a
menos que la medida haya sido revocada (art 70;); y
d) #uando el padre o madre hubiere sido condenado por un delito se,ual cometido
en la persona del menor, debiendo as declararlo en la sentencia condenatoria, la que
ordenar$ dejar constancia al margen de la inscripcin de nacimiento del menor (art 0>=
bis del #digo 4enal)
)ato de ed*caci$n' crian5a # eta/lecimiento de lo !i0o(
'n esta materia la ley distingue segn si los padres est$n casados en r"gimen
de sociedad conyugal o no lo est$n (sea porque no hay matrimonio o porque se
encuentren sujetos a otro r"gimen matrimonial) 'n el primer caso, esos gastos ser$n
de cargo de la sociedad conyugal, segn las reglas que all da el #digo (art 70=) La
referencia debe entenderse hecha a los artculos .>:= +D / y .>:: 2e acuerdo a estas
reglas, la sociedad es obligada al pago y soporta el gasto que demande el
mantenimiento, educacin y establecimiento de los hijos
(i no hay sociedad conyugal ambos padres deber$n contribuir en proporcin a
sus respectivas facultades econmicas (art 70=)
E(i el hijo tuviese bienes propios, los gastos de su establecimiento, y en caso
necesario, los de su crian5a y educacin, podr$n sacarse de ellos, conserv$ndose
ntegros los capitales en cuanto sea posibleF (art 70.)
155
'l artculo 700 se&ala que que Een caso de desacuerdo entre los obligados a la
contribucin de los gastos de crian5a, educacin y establecimiento del hijo, "sta ser$
determinada de acuerdo a sus facultades econmicas por el jue5, el que podr$ de
tiempo en tiempo modificarla, segn las circunstancias que sobrevenganF
La obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de bienes, pasa por la
falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra lnea
6s lo consigna el artculo 707 que agrega) E'n caso de insuficiencia de uno de
los padres, la obligacin indicada precedentemente pasar$ en primer lugar a los
abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y en subsidio de "stos a los
abuelos de la otra lneaF
(uministro de alimentos al menor ausente de su casa
'l artculo 7:. trata de la situacin del hijo menor que se ausenta de su casa y
que es au,iliado por terceros para que pueda subsistir 2ice la norma) E(i el hijo de
menor edad ausente de su casa se halla en urgente necesidad, en que no puede ser
asistido por el padre o madre que tiene su cuidado personal, se presumir$ la
autori5acin de "ste o "sta para las suministraciones que se le hagan, por cualquier
persona, en ra5n de alimentos, habida consideracin de su posicin socialF (inc .D)
E'l que haga las suministraciones deber$ dar noticia de ellas al padre o madre lo m$s
pronto posible %oda omisin voluntaria en este punto har$ cesar la responsabilidadF
(inc 7D) ELo dicho del padre o madre en los incisos precedentes se e,tiende en su caso
a la persona a quien, por muerte o inhabilidad de los padres, toque la sustentacin del
hijoF (inc 0D)


"atria "otetad
'ste efecto de la filiacin est$ regulado en el titulo K del Libro 4rimero del
#digo #ivil, artculos 7:0 al 7>0
'l artculo 7:0 la define diciendo que Ees el conjunto de derechos y deberes que
corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipadosF
La gran innovacin que en esta materia incorpor la ley +D .;/-/, es conferir la
patria potestad tanto al padre como a la madre, y, adem$s, sin distinguir si la filiacin
de los hijos es matrimonial o no matrimonial (antes los padres de los hijos naturales no
tenan la patria potestad)
+it*lare de la patria potetad
156
,( E0ercicio de la patria potetad i lo padre &i&en 0*nto(
8 'l artculo 7:: prescribe que Ela patria potestad ser$ ejercida por el padre o la
madre, o por ambos conjuntamente, segn convenganF
Los padres pueden acordar que la patria potestad la tenga el padre, la madre, o
ambos en conjunto 'ste acuerdo es solemne, siendo la solemnidad el que se haga por
escritura pblica o en acta e,tendida ante cualquier oficial del Hegistro #ivil (art 7::
inc .D)
8 6 falta de acuerdo, al padre toca el ejercicio de la patria potestad (art 7:: inc
7D)
8 #uando el inter"s del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres,
el jue5 puede confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de
este derecho, o radicarlo en uno solo de los padres, si la ejercan conjuntamente (art
7:: inc 0D)
%anto en el caso del acuerdo de los padres, como de e,istir una resolucin
judicial que atribuya la patria potestad a alguno de ellos o a ambos, deber$
subinscribirse el acuerdo o la sentencia, al margen de la inscripcin de nacimiento del
hijo %al subinscripcin deber$ practicarse dentro de los treinta das siguientes a su
otorgamiento
8 'n defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y
deberes corresponder$n al otro de los cnyuges (art 7:: inc final)
-( E0ercicio de la patria potetad i lo padre &i&en eparado(
'l artculo 7:/ establece que Esi los padres viven separados, la patria potestad
ser$ ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de
conformidad al artculo 77/ (in embargo, por acuerdo de los padres, o resolucin
judicial fundada en el inter"s del hijo, podr$ atribuirse al otro padre la patria
potestadQF
Cao en 4*e el !i0o no et8 *0eto a patria potetad # e neceario
nom/rarle c*rador(
8 #uando la paternidad y maternidad han sido determinadas judicialmente contra
la oposicin del padre y de la madre (arts 7:- y 7=0)
8 #uando los padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad (art 7:-)
157
8 #uando la filiacin del hijo no est" determinada legalmente ni respecto del padre
ni respecto de la madre (arts 7:-)
Atri/*to de la patria potetad
Los atributos de la patria potestad son) a) derecho leal de goce (usufructo) del
padre sobre ciertos bienes del hijo; b) administracin de los bienes del hijo; y c)
representacin legal del menor
,( Derec!o le%al de %oce C**fr*cto le%alB(
La facultad que tiene el padre para go5ar de ciertos bienes del hijo pas con la
ley .;/-/, a llamarse E2erecho legal de goceF, cambio que parece adecuado
considerando que no corresponde a la idea del derecho real de usufructo, entre otras
ra5ones, porque no da derecho de persecucin contra terceros adquirentes de los
bienes del menor (in embargo, el legislador para evitar cualquier duda, precisa que Eel
derecho legal de goce recibe tambi"n la denominacin de usufructo legal del padre o
madre sobre los bienes del hijoF, agregando que Een cuanto convenga a su
naturale5a, se regir$ supletoriamente por las normas del %tulo BK del Libro BBF (art 7/7
inc final), esto es, por las reglas del derecho real de usufructo
Caractertica
a) 's un derecho personalsimo (art 7/7 inc .D)
b) 's inembargable (art 7:@@ inciso final);
c) +o obliga a rendir fian5a o caucin de conservacin y restitucin ni tampoco a
hacer inventario solemne 2ebe s llevarse una descripcin circunstanciada de los
bienes desde que entre a go5ar de ellos 'n el caso de quien go5are del derecho de
usufructo enviudare, para contraer nuevas nupcias deber$ proceder al inventario
solemne de los bienes del menor (art 7/7 inc 7D en relacin con el art .7:);
Biene o/re lo 4*e recae el derec!o le%al de %oce
'ste aspecto est$ regulado por el artculo 7/= La patria potestad confiere el
derecho legal de goce sobre todos los bienes del hijo, con las siguientes e,cepciones)
a) 9ienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo (art 7/= +D .)
Hespecto de estos bienes, el goce lo tiene el hijo (art 7/.);
b) 9ienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el
158
donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien ejer5a
la patria potestad; o haya impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o haya
dispuesto e,presamente que tenga el goce de esos bienes el hijo (art 7/= +D 7);
c) Las herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad (art 7/= +D 0)
'n lo casos b) y c) el goce corresponder$ al otro padre (art 7/= inc 7D)
-( Adminitraci$n de lo /iene del !i0o
Hespecto a la administracin de los bienes del hijo, cabe distinguir)
a) Los bienes que forman el peculio profesional o industrial son administrados por
el hijo, con la limitacin del artculo 7/: (art 7/.);
b) Hespecto de los otros bienes los administra el padre o madre que tenga el
derecho legal de goce (art 7/0 inc .D) (i el padre o la madre que tiene la patria
potestad no puede ejercer el derecho de goce sobre uno o m$s bienes del hijo, este
derecho pasar$ al otro; y si ambos estuvieren impedidos, la propiedad plena
pertenecer$ al hijo y se le dar$ un curador para la administracin (art 7/0 inc 7D)
Limitacione en la adminitraci$n de lo /iene del !i0o
'l padre (o madre) administra con amplias facultades salvo las e,cepciones
legales que constituyen limitaciones a esta administracin)
l 4ara enajenar o gravar bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, o derechos hereditarios, se requiere de autori5acin judicial con
conocimiento de causa (art 7/:)

La sancin para el caso de incumplimiento es la nulidad relativa
7 'n conformidad al artculo 7//, no se podr$ donar parte alguna de los bienes del
hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida
al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores
'stas limitaciones est$n contempladas, en el artculo :=7, para las donaciones; en el
artculo :=>, para los arriendos; y en el artculo 0;> (reiterado en los artculos .77/,
.70@ y .7/=) para la aceptacin o repudiacin de una herencia
Repona/ilidad del padre o madre por la adminitraci$n de lo /iene del
!i0o(
159
Hesponde hasta de la culpa leve (art 7/@ inc .D)
'l artculo 7/@ agrega que *La responsabilidad del padre para con el hijo se
e,tiende a la propiedad y a los frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la
administracin pero no el goce, y se limita a la propiedad cuando ejerce ambas
facultades sobre los bienesF (inc 7D)
"ri&ile%io en fa&or del !i0o
'l artculo 7:-. +D : otorga al hijo sujeto a patria potestad un cr"dito privilegiado
de cuarta clase, *por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre
o la madre, sobre los bienes de "stos*
E3tinci$n de la adminitraci$n del padre o de la madre
%ermina la administracin del padre o de la madre, en los siguientes casos)
. 4or la emancipacin del hijo, desde que la administracin es una consecuencia
de la patria potestad;
7 'n el caso en que se suspenda la patria potestad del padre o madre en
conformidad al artculo 7@> (art 7/> inc 7D) (i se suspende respecto de un padre, la
ejercer$ el otro padre (i se suspende respecto de ambos, el hijo quedar$ sujeto a
guarda (art 7@> inc 7D)
0 'n el caso en que se prive al padre, madre o a ambos de la administracin de
los bienes del hijo por haberse hecho culpable Ede dolo, o de grave negligencia
habitual, y as se estable5ca por sentencia judicial, la que deber$ subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijoF (art 7/> inc .D)
4rivado uno de los padres de la administracin de los bienes, la tendr$ el otro; si
ninguno de ellos la tuviese, la propiedad plena pertenecer$ al hijo, y se le dar$ un
curador para la administracin (art 7/-)
O/li%aci$n de 4*ien e0erce la patria potetad de poner en conocimiento de
* !i0o la adminitraci$n reali5ada
'n conformidad al artculo 7/; E6l t"rmino de la patria potestad, los padres
pondr$n a sus hijos en conocimiento de la administracin que hayan ejercido sobre sus
bienesF
.( Repreentaci$n le%al del !i0o menor
'l tercer atributo de la patria potestad es la representacin del hijo 'l hijo menor
160
puede ser absolutamente incapa5 (demente, impber, sordo o sordomudo que no
puedan darse a entender claramente) o relativamente incapa5, si es menor adulto (art
.::>) 'n el primer caso slo puede actuar a trav"s de su representante legal; en el
segundo, representado o autori5ado por dicho representante
El !i0o menor ad*lto tiene capacidad para reali5ar cierto acto
a) 6ctos judiciales o e,trajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o
industrial respecto del cual se le considera mayor de edad (art 7/.);
b) 6ctos de familia, como casarse, pues aunque queda sujeto a ciertas
autori5aciones para hacerlo, la omisin de "stas no acarrea la nulidad del matrimonio
(arts .=/ y siguientes); puede reconocer hijos (art 7@7); hacer testamento (art 7@7)
Incapacidad del !i0o menor
3uera de los casos de e,cepcin reci"n se&alados, el hijo tiene que actuar
representado o autori5ado por su representante legal 's necesario distinguir entre
incapacidad para actos e,trajudiciales e incapacidad para actos judiciales
Repreentaci$n e3tra0*dicial del !i0o
'l representante legal del hijo es el padre o la madre que lo tengan bajo su patria
potestad (i ninguno la tuviere, lo representar$ el respectivo curador (art 7@=)
Contrato entre padre e !i0o ometido a * patria potetad
La ley nada ha dicho sobre la contratacin entre padre e hijo sometido a patria
potestad #omo el artculo .>;@ prohibe la celebracin del contrato de compraventa
entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad, hay que concluir que fuera de
este caso (y el de la permuta por aplicacin del artculo .;==), la contratacin entre
ellos sera posible +aturalmente que si hay incompatibilidad de intereses no podr$
autori5ar el padre, pues la representacin legal llega hasta el momento que se produce
incompatibilidad de intereses
Repreentaci$n 0*dicial del !i0o ometido a patria potetad
2eben distinguirse las siguientes situaciones)
a) !uicios en que el hijo es demandante o querellante;
b) !uicios civiles seguidos contra el hijo;
c) !uicios criminales seguidos contra el hijo; y
d) !uicios entre padre e hijo
161
>*icio en 4*e el !i0o e demandante o 4*erellante
Hige en este caso la norma del artculo 7@:) Eel hijo no puede parecer en juicio
como actor, contra un tercero, sino autori5ado o representado por el padre o madre que
ejerce la patria potestad, o por ambos, si la ejercen de manera conjuntaF (art 7@: inc
.D) (i el padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la accin civil
que quiera intentar contra un tercero, o si est$n inhabilitados para prestarlo, podr$ el
jue5 suplirlo, y al hacerlo as dar$ al hijo un curador para la litisF (art 7@: inc 7D)
(i el juicio versa sobre un derecho que dice relacin con el peculio profesional o
industrial del hijo, puede actuar por s solo, pues se le mira como mayor de edad (art
7/.)
Accione ci&ile e%*ida contra el !i0o
#uando se interponga una accin en contra del hijo, el actor deber$ dirigirse al
padre o madre que tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la
litis (i ambos ejercen en conjunto la patria potestad, bastar$ que se dirija en contra de
uno de ellos (art 7@/ inc .D) (i el padre o madre no pudiere o no quisiere prestar su
autori5acin o representacin, podr$ el jue5 suplirla, y dar$ al hijo un curador para la
litis (art 7@/ inc 7D)
>*icio criminale en contra del !i0o
La situacin la regula el artculo 7@@, en los t"rminos siguientes) E+o ser$
necesaria la intervencin paterna o materna para proceder criminalmente en contra del
hijo, pero el padre o madre que tiene la patria potestad ser$ obligado a suministrale los
au,ilios que necesite para su defensaF
>*icio del !i0o en contra del padre o madre 4*e e0erce la patria potetad
'l artculo 7@0 establece que Esiempre que el hijo tenga que litigar como actor
contra el padre o la madre que ejerce la patria potestad, le ser$ necesario obtener la
venia del jue5 y "ste, al otorgarla, le dar$ un curador para la litisF
+ada dice la ley sobre el caso en que sea el padre o la madre que tienen la
patria potestad quienes demanden al hijo 3rente a este vaco se estima que por el
hecho de que el padre o la madre demanden al hijo lo est$n autori5ando para litigar 'n
este caso se le debe designar un curador para que lo represente en la litis 6s ha sido
resuelto
'n el caso de juicios entre el padre o madre que tiene la patria potestad con el
hijo, sea que el padre o madre acten como demandantes o demandados, deben
proveer al hijo Ede e,pensas para el juicio, que regular$ incidentalmente el tribunal,
tomando en consideracin la cuanta e importancia de lo debatido y la capacidad
162
econmica de las partesF (art 7@0 inc 7D) 'sta norma la incorpor la ley .;/-/ y es
de gran utilidad por la frecuencia de juicios entre padres e hijos, especialmente en
materia de alimentos
S*peni$n de la patria potetad
La patria potestad puede suspenderse sin e,tinguirse, lo que ocurre en los
casos del artculo 7@>)
a) 2emencia del padre o de la madre que la ejerce;
b) Aenor edad del padre o de la madre que la ejerce;
c) 4or estar el padre o madre que la ejerce en entredicho de administrar sus
propios bienes, cualquiera sea la causa de su interdiccin; y
d) Larga ausencia u otro impedimento fsico del padre o madre que la ejer5a, de los
cuales se siga perjuicio grave a los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o
impedido no provee

La *peni$n de la patria potetad opera por entencia 0*dicial
La suspensin de la patria potestad no opera de pleno derecho, salvo que se
trate de la menor edad del padre o de la madre, en que la suspensin s se producir$
de pleno derecho (art 7@-) 'n los dem$s casos, debe ser decretada judicialmente,
con conocimiento de causa, y despu"s de odos sobre ello los parientes del hijo y el
defensor de menores

La emancipaci$n
'l artculo 7@; la define diciendo que Ees un hecho que pone fin a la patria
potestad del padre, de la madre, o de ambos, segn sea el caso 4uede ser legal o
judicialF
La norma o/re emancipaci$n on de orden p9/lico
4or esta ra5n las causales de emancipacin las establece ta,ativamente la ley
Las partes no pueden crearlas %anto es as, que cuando se hace al hijo una donacin,
herencia o legado, bajo condicin de que se emancipe, la condicin se cumple por
equivalencia, es decir el hijo no obstante la aceptacin de la donacin, herencia o
legado, no se emancipa, siendo el efecto e,clusivamente que el padre o madre pierde
el derecho de goce sobre esos bienes (art 7/= +D 7)
163
Clae de emancipaci$n
,( Emancipaci$n le%al
's la que se produce por el solo ministerio de la ley en los casos ta,ativamente
se&alados en el artculo 7>=)
l 4or la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria
potestad al otro;
7 4or el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso,
de los bienes del padre o madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar
la patria potestad;
0 4or el matrimonio del hijo,
: 4or haber cumplido el hijo la edad de dieciocho a&os
-( Emancipaci$n 0*dicial(
La emancipacin judicial es la que se produce por sentencia judicial en los casos
ta,ativamente se&alados en el artculo 7>.)
l #uando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que
corresponda ejercer la patria potestad al otro;
7 #uando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de e,cepcin
del nmero precedente;
0 #uando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o la madre ha sido
condenado por delito que mere5ca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena,
a menos que, atendida la naturale5a del delito, el jue5 estime que no e,iste riesgo para
el inter"s del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y
: 'n caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al
otro ejercer la patria potestad
La entencia 4*e declare la emancipaci$n 0*dicial de/e */incri/ire
6s lo establece el inciso final del artculo 7>.) ELa resolucin judicial que decrete
la emancipacin deber$ subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del
hijoF 'sta subinscripcin es un requisito de publicidad para que dicha resolucin afecte
a terceros (art -D de la ley :-=-)
164
Efecto de la emancipaci$n
La emancipacin no transforma al menor en capa5, salvo que la causal sea
haber llegado a la mayora de edad 2e consiguiente, producida la emancipacin ser$
necesario designarle un curador que lo represente y administre sus bienes Lo dice en
forma e,presa el artculo 7>0) E'l hijo menor que se emancipa queda sujeto a guardaF
EL ES+ADO CIVIL
Definici$n
'l artculo 0=: define el estado civil como *la calidad de un individuo, en cuanto
le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles*
'sta definicin es criticada por su vaguedad 'n efecto, decir que es una calidad
que habilita a un individuo para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones,
podra ser tambi"n una definicin de capacidad o de nacionalidad 4or otra parte, no
hace ninguna referencia a las caractersticas cl$sicas del estado civil
#laro (olar lo define diciendo que es *la posicin o calidad permanente del
individuo en ra5n de la cual go5a de ciertos derechos o se halla sometido a ciertas
obligaciones* y para (omarriva *es el lugar permanente de una persona dentro de la
sociedad, que depende principalmente de sus relaciones de familia y que la habilitan
para ejercitar ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones civiles*
Caractertica
. 's un atributo de las personas naturales 4or ello no puede faltar Las personas
jurdicas no tienen estado civil
7 's uno e indivisible, lo que significa que no se puede tener simult$neamente
m$s de un estado civil derivado de una misma fuente +o se puede ser a la ve5 soltero
y casado, etc
0 's incomerciable La jurisprudencia reiteradamente ha dicho que *el estado civil
mismo es incomerciable; pero no lo son los derechos puramente pecuniarios que de "l
emanan) de "stos pueden disponer libremente las partes an en el caso de que el
estado civil al cual los intereses patrimoniales est$n subordinados sea materia de
controversia* (% ;, sec .D :;0; % 70, sec .D p$g @@;)
165
: 's irrenunciable
/ +o se puede transigir sobre "l (art 7:/=)
@ 's imprescriptible (art 7:;-)
> Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a $rbitros (art 70= del
#digo ?rg$nico de %ribunales, en relacin con el artculo 0/> +D : del mismo #digo)
- 's permanente 'llo quiere decir que no se pierde mientras no se adquiera otro
que lo sustituya
Efecto del etado ci&il
Los efectos que produce el estado civil, son los derechos y obligaciones que de
"l derivan 'stos efectos son de orden pblico, los se&ala la ley, sin que juegue en esta
materia el principio de la autonoma de la voluntad 6s, por ejemplo, del estado civil de
casado, derivan una serie de derechos y obligaciones entre los cnyuges (fidelidad,
ayuda mutua, socorro, etc); lo mismo del estado civil de padre (autoridad paterna,
patria potestad, alimentos, derechos hereditarios, etc)
F*ente del etado ci&il
Las fuentes del estado civil, son)
a) La ley, por ejemplo, el estado civil de hijo lo tiene aquel cuya filiacin se haya
determinado en conformidad a las reglas previstas por el %tulo CBB del Libro B del
#digo #ivil (art 00)
b) La voluntad de las partes 6s ocurre con el estado civil de casados
c) La ocurrencia de un hecho, por ejemplo, la muerte de uno de los cnyuges hace
adquirir al otro el estado civil de viudo; y
d) La sentencia judicial, como ocurre por ejemplo, con la sentencia que declara a
una persona hijo de otra
"r*e/a del etado ci&il
La prueba del estado civil, est$ sometida a reglas especiales que el #digo
establece en el %tulo KCBB del Libro B, artculos 0=: y siguientes, que deben aplicarse
con preferencia a las contenidas en el %tulo KKB del Libro BC *2e la 4rueba de las
166
?bligaciones*
',isten a) medios de prueba principales, constituidos por las partidas (art 0=/);
y b) a falta de partidas, se admite una prueba supletoria, distingui"ndose entre la
prueba del matrimonio (art 0=; inc .D) y la prueba de la filiacin (art 0=; inc 7D)
Medio de pr*e/a principale( La partida del Re%itro Ci&il(
'l artculo 0=/, en su inciso .D se&ala que *el estado civil de casado, separado
judicialmente, divorciado o viudo, y de padre, madre o hijo e acreditar8 frente a
terceros y e pro/ar8 por las respectivas partidas de matrimonio, de muerte, de
nacimiento o bautismoF (inc .D)
'sta disposicin emplea las formas verbales Eacreditar$F y Eprobar$F #on ello
quiere significar que las partidas cumplen una doble funcin) servir de prueba de la
filiacin en juicio; y servir de medio de acreditar una filiacin determinada ante cualquier
requerimiento del quehacer jurdico
'l inciso 7D del artculo 0=/ dice E'l estado civil de padre, madre o hijo se
acreditar$ o probar$ tambi"n por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del
acto de reconocimiento o del fallo judicial que determine la filiacinF
'l inciso .D regula la prueba de la filiacin matrimonial, y el inciso 7D la de la
filiacin no matrimonial
Etado ci&il 4*e p*ede pro/are con la partida
2e acuerdo con el artculo 0=/, se podr$ probar con las partidas el estado civil
de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre, madre o hijo (e
prueba el estado civil de casado, con el certificado o copia de la inscripcin de
matrimonio; se prueba el estado civil de viudo, con el certificado de matrimonio y el
certificado de defuncin del cnyuge difunto; se prueba el estado civil de separado
judicialmente o de divorciado con el certificado de matrimonio (pues las sentencias que
declaran la separacin judicial o el divorcio deben subinscribirse, artculos 07 y /; de la
Ley .;;:>, respectivamente), se prueba el estado civil de hijo matrimonial por las
respectivas partidas (o certificados) de nacimiento y, en el caso del hijo no matrimonial,
por la partida (o certificado) de nacimiento donde conste la subinscripcin del
reconocimiento o del fallo que determine la filiacin
#on la combinacin de distintas partidas, se pueden probar otros parentescos
6s por ejemplo, la condicin de hermano se probar$ con la partida (o certificado) de
matrimonio de los padres y las partidas (o certificados) de nacimiento de los hijos
La partida ir&en tam/iAn para pro/ar la edad # la m*erte de *na
perona(
167
6s lo establece el artculo 0=/ inciso final 'n cuanto a la prueba de la edad de
una persona, a falta de partida de nacimiento, la establece el tribunal oyendo el
dictamen de facultativos o de otras personas idneas 6s lo dice el artculo 0.:, norma
que se&ala adem$s que a falta de partidas, se le debe atribuir una edad media entre la
mayor y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del
individuo
Imp*%naci$n de la partida
Las partidas del Hegistro #ivil, como instrumentos pblicos que son, constituyen
plena prueba sobre los hechos de que dan constancia 4ara destruir su valor probatorio
es menester impugnarlas < ellas se impugnan) a) por falta de autenticidad; b) por
nulidad; c) por falsedad en las declaraciones; y d) por falta de identidad
Bmpugnacin por falta de autenticidad
2e acuerdo al artculo 0=@, las partidas se presumen aut"nticas, cuando est$n
en la forma debida 'llo significa, entonces 8contrario sensu8, que pueden impugnarse
si no son aut"nticas, si se han falsificado
Bmpugnacin por nulidad
+o est$ e,presamente contemplada en la ley esta forma de impugnacin, pero
ella es lgica, desde que se trata de instrumentos pblicos que deben cumplir ciertos
requisitos cuya omisin acarrea su nulidad 6s por ejemplo, si practic la inscripcin un
funcionario incompetente
Bmpugnacin por falsedad en las declaraciones
%rata de esta impugnacin el artculo 0=-) *Los antedichos documentos
atestiguan la declaracin hecha por los contrayentes de matrimonio, por los padres,
padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no garanti5an la veracidad de
esta declaracin en ninguna de sus partes* (inc .D) *4odr$n, pues impugnarse,
haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata* (inc 7D)
's lgico que la partida no puede hacer fe de lo que las partes declaren, por
tratarse de un hecho que al ?ficial #ivil no le consta 4ero, por otra parte, se presume
que las partes dicen la verdad 4or eso, sus declaraciones se presumen verdicas, sin
perjuicio de que esta presuncin pueda destruirse probando que no era cierto lo que en
ellas se dijo Bncumbe el onus probandi al que alega la falsedad, porque "l invoca una
situacin anormal (que las partes mintieron)
'sta causal de impugnacin es la que se empleaba en los juicios de nulidad de
matrimonio por incompetencia del ?ficial del Hegistro #ivil
168
Bmpugnacin por falta de identidad
'sta forma de impugnacin est$ contemplada en el artculo 0=>) *4odr$n
recha5arse los antedichos documentos, aun cuando conste su autenticidad y pure5a,
probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no ser una misma la persona a
que el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar*
Medio de pr*e/a *pletorio
Hespecto a los medios de prueba supletorios, es necesario hacer una distincin
entre) a) prueba del estado civil de casado; y b) prueba de la filiacin
"r*e/a *pletoria del matrimonio
La regula el artculo 0=; inc .D La falta de la partida de matrimonio podr$
suplirse a) por otros documentos aut"nticos, b) por declaraciones de testigos que
hayan presenciado la celebracin del matrimonio y, c) en defecto de estas pruebas, por
la notoria posesin del estado civilF
4rueba del estado civil de casado por la posesin notoria
(e entiende por poseer un estado civil, su goce pblico, sin protesta ni reclamo
de nadie %res elementos constituyen la posesin notoria de un estado civil) el nombre,
el trato y la fama
(lo se pueden probar por este medio el estado civil de casado (art 0=; inc .D)
La posesin notoria del estado de matrimonio 8dice el artculo 0.=8 consiste
principalmente en haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus
relaciones dom"sticas y sociales (nombre y trato); y en haber sido la mujer recibida en
ese car$cter por los deudos y amigos de su marido, y por el vencindario de su domicilio
en general (fama)
Hequisitos de la posesin notoria para que sirva de prueba de estado civil de
casado
2e acuerdo a los artculos, 0.= al 0.0, los requisitos son los siguientes)
. La posesin tiene que ser pblica, no clandestina (art 0.=);
7 2ebe ser contnua (art 0.7);
0 2ebe haber durado .= a&os continuos a lo menos (art 0.7);
: 2ebe haberse probado en la forma indicada en el artculo 0.0
4rueba de la posesin notoria
169
'l artculo 0.0 establece que *la posesin notoria del estado de matrimonio se
probar$ por un conjunto de testimonios fidedignos, que la estable5can de un modo
irrefragable; particularmente en el caso de no e,plicarse y probarse satisfactoriamente
la falta de la respectiva partida, o la p"rdida o e,travo del libro o registro, en que
debiera encontrarse*
"r*e/a *pletoria de la filiaci$n
'l artculo 0=; en su inciso 7D trata de la prueba supletoria de la filiacin 2ice
este inciso) ELa filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo podr$ acreditarse o
probarse por los instrumentos aut"nticos mediante los cuales se haya determinado
legalmente 6 falta de "stos, el estado de padre, madre o hijo deber$ probarse en el
correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el %itulo
CBBBF
2e manera que a falta de partida o subinscripcin, la filiacin 8matrimonial o no
matrimonial8 slo podr$ probarse por los instrumentos aut"nticos mediantes los cuales
se haya determinado, v gr puede probar el estado civil de hijo con los documentos
que se&ale el artculo .-> (acta e,tendida ante cualquier oficial del registro civil,
escritura pblica o testamento en que se haya verificado el reconocimiento) 6 falta de
estos instrumentos aut"nticos el estado civil de padre, madre o hijo slo podr$ probarse
en el correspondiente juicio de filiacin, en la forma y con los medios previstos en el
%ttulo CBBB del Libro 4rimero del #digo #ivil (art 0=; inc 7D, parte final)
170
DERECHO DE ALIMEN+OS
Concepto
'l concepto jurdico de *alimentos* no es igual al vulgar, porque comprende no
slo el sustento (comida) sino tambi"n los vestidos, la habitacin, la ense&an5a b$sica
y media y los costos del aprendi5aje de alguna profesin u oficio 6s fluye del artculo
070
'l legislador no ha definido lo que entiende por alimentos, pero ha dado una
clara idea de ellos en el artculo 070) ELos alimentos deben habilitar al alimentado para
subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin socialF (inc .D)
E#omprenden la obligacin de proporcionar al alimentario menor de veintin a&os la
ense&an5a b$sica y media, y la de alguna profesin u oficio Los alimentos que se
concedan segn el artculo 007 al descendiente o hermano mayor de veintin a&os
comprender$ tambi"n la obligacin de proporcionar la ense&an5a de alguna profesin
u oficioF
%omando pie en lo dicho en el artculo 070, y relacion$ndolo con los artculos
07; y 00=, Hamos define el derecho de alimentos como Eel que la ley otorga a una
persona para demandar de otra, que cuenta con los medios para proporcion$rselos, lo
que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, que debe
cubrir a lo menos el sustento, habitacin, vestidos, salud, movili5acin, ense&an5a
b$sica y media y aprendi5aje de alguna profesin u oficioF
Claificaci$n
Los alimentos pueden clasificarse de diversos modos)
a) 6tendiendo a si la obligacin de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de
las partes, pueden ser) . alimentos voluntarios; y 7 alimentos legales o for5osos;
b) 6tendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva, los
alimentos legales pueden ser) . provisionales o 7 definitivos;
c) ?tra clasificacin, m$s propia de las pensiones de alimentos que del derecho en
s, es la que distingue entre) . pensiones futuras y 7 pensiones devengadas
Alimento le%ale o for5oo # alimento &ol*ntario
171
Los primeros son los que establece la ley; voluntarios, los que emanan del
acuerdo de las partes o de la declaracin unilateral de una parte
'sta distincin es muy importante 'l #digo en el ttulo KCBBB, del Libro B,
artculos 07. y siguientes, ha reglamentado nicamente los alimentos legales La
denominacin del %tulo es E2e los alimentos que se deben por le# a ciertas personas*
< el artculo 00> se&ala que las disposiciones de este ttulo no rigen respecto de las
asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por donacin entre
vivos; acerca de las cuales deber$ estarse a la voluntad del testador o donante, en
cuanto haya podido disponer libremente de lo suyo
#uando la persona o/li%ada a pagar una pensin de alimentos fallece, esos
alimentos constituyen una asignacin for5osa que gravan la masa hereditaria (a menos
que el testador haya impuesto esa obligacin a uno o m$s partcipes de la sucesin), y
son una baja general de la herencia (arts ..@-, ;/; +D :)

Alimento pro&iorio # definiti&o
4rovisorios son los que el jue5 ordena otorgar mientras se ventila el juicio de
alimentos, desde que en el mismo juicio el que los demanda ofre5ca fundamento
plausible (art 07>) 'n cambio son alimentos definitivos, los que se determinan en una
sentencia definitiva firme (e ha fallado que *por fundamento plausible se entiende la
e,istencia de antecedentes que permitan llevar al $nimo del jue5 el concepto de que
podr$ prosperar la demanda principal* (% >-, sec 7N, p 0:)
#uando se ordena el pago de alimentos provisorios, quien los recibe debe
devolverlos si en definitiva no se da lugar a su demanda de alimentos, a menos que la
haya intentado de buena fe y con fundamento plausible (art 07>, inc 7D)
Alimento pro&iorio en fa&or de lo !i0o menore
'l artculo /D de la ley .:;=- (en el te,to dado por la ley .;>:.), contiene
reglas especiales respecto de los alimentos provisorios en favor de los hijos menores
'stablece que en los juicios en que se solicitaren alimentos a favor de los hijos
menores del demandado, siempre que e,ista fundamento plausible del derecho que se
reclama, el jue5 de/er8 decretar los alimentos provisorios que correspondan, una ve5
transcurrido el t"rmino de die5 das contados desde la fecha de la notificacin de la
demanda 'n el inciso 7D se aclara que Ese entender$ que e,iste fundamento plausible
cuando se hubiere acreditado el ttulo que habilita para pedir alimentos y no e,ista una
manifiesta incapacidad para proveerF
2entro del pla5o se&alado (die5 das desde la notificacin de la demanda) el
172
demandado podr$ e,poner los argumentos que estimare pertinentes respecto a la
procedencia de los alimentos provisionales y acompa&ar los antecedentes en que se
fundare 'n la notificacin de la demanda deber$ inform$rsele sobre esta facultad (inc
0D) 'l artculo /D obliga al tribunal a pronunciase de oficio sobre los alimentos
provisorios, haya o no el demandado formulado sus observaciones (inc:D) La
resolucin que decrete los alimentos provisorios, es susceptible del recurso de
reposicin con apelacin subsidiaria, que se conceder$ en el solo efecto devolutivo y
go5ar$ de preferencia para su vista y fallo (art /D, inc final)
Alimento f*t*ro o de&en%ado
3inalmente las pensiones de alimentos pueden clasificarse en pensiones de
alimentos futuras y pensiones de alimentos devengadas (o atrasadas) 'sta distincin
es muy importante, porque, las primeras tienen caractersticas totalmente diferentes a
las segundas, como luego se ver$

Re4*iito del derec!o de alimento
,( Etado de neceidad en el alimentario
'ste requisito lo establece el artculo 00=) *Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posicin socialF
La disposicin reci"n citada demuestra que aunque la persona obligada a
prestar alimentos tenga medios econmicos en e,ceso, no se le podr$ e,igir el pago de
una pensin alimenticia si el alimentario no los necesita para subsistir de un modo
correspondiente a su posicin social
-( M*e el alimentante ten%a lo medio neceario para otor%arlo
6s se desprende del artculo 07;) *'n la tasacin de los alimentos se deber$n
tomar siempre en consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias
dom"sticas* Bncumbe la prueba de que el alimentante tiene los medios para otorgar los
alimentos, a quien los demanda (alimentario) 4or e,cepcin, la ley de 6bandono de
3amilia y 4ago de 4ensiones alimenticias, Ley .:;=-, en su artculo 0D, inc .D,
presume que el alimentante tiene los medios para dar alimentos cuando los demanda
un menor a su padre o madre 'sta es una presuncin simplemente legal, que slo
opera cuando entre el alimentante y alimentario e,iste el parentesco indicado 6grega
dicho art 0D que Een virtud de esta presuncin, el monto mnimo de la pensin
alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no podr$ ser inferior al
cuarenta por ciento del ingreso mnimo remuneracional que corresponda segn la edad
del alimentante %rat$ndose de dos o m$s menores, dicho monto no podr$ ser inferior
al 0=T por cada uno de ellosF ( inc 7D) Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en
el artculo >D inc .D, que impide al tribunal fijar como pensin una suma o porcentaje
173
que e,ceda del /=T de las rentas del alimentante (art 0D inc 0D)
.( F*ente le%al
#omo estamos hablando de alimentos legales, es inconcuso que tiene que
e,istir una norma legal que obligue a pagar los alimentos La norma principal es el
artculo 07. del #digo #ivil 4ero no es la nica Gay otros casos) ej artculo 7D inc
0D de la Ley .:;=-, que confiere alimentos a la madre del hijo que est$ por nacer; Ley
de Juiebras, art @: inc :D, etc
Cao del artc*lo .-,
'sta disposicin establece) *(e deben alimentos)
.D 6l cnyuge;
7D 6 los descendientes;
0D 6 los ascendientes;
: D 6 los hermanos; y
/D 6l que hi5o una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada
La accin del donante se dirigir$ contra el donatario
+o se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que
una ley e,presa se los niegue*
Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad, con lo que se quiere decir,
que si una persona tiene derecho a reclamar alimentos a otra, est$ tambi"n obligado a
proporcion$rselo, si esta ltima los necesitare 'sta regla de la reciprocidad se rompe
en algunos casos) por ejemplo, en el caso de los hijos, cuando la filiacin haya sido
determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqu"l o "sta quedar$
privado de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de
la persona y bienes del hijo o de sus descendientes Luego el hijo puede demandar
alimentos a su padre o madre, pero estos ltimos no pueden demandar al hijo ?tro
caso en que se rompe la regla de la reciprocidad es en el caso /D, slo puede
demandar alimentos el que hi5o una donacin cuantiosa; la situacin inversa no se da
Orden de precedencia para demandar alimento
'l #digo ha reglamentado en el artculo 07@, la situacin que se produce
cuando se tiene derecho a demandar alimentos a distintas personas, por ejemplo) una
mujer casada tiene derecho a demandar alimentos a su marido (art 07. +D .), pero
tambi"n a sus ascendientes (art 07. +D 0); si tiene descendientes podra demandarlos
de "stos (art 07. +D 7); y si hi5o una donacin cuantiosa, al donatario (art 07. +D /),
etc
O/li%aci$n de otor%ar alimento a lo nieto
174
'l artculo 0D de la ley .:;=-, inciso final, establece que E#uando los alimentos
decretados no fueren pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades
del hijo, el alimentario podr$ demandar a los abuelos, de conformidad con lo que
establece el artculo 707 del #digo #ivilF Luego la responsabilidad de los abuelos es
subsidiaria, pues la obligacin corresponde en primer t"rmino a los padres
4or su parte, el referido artculo 707 prescribe que ELa obligacin de alimentar y
educar al hijo que carece de bienes pasa por la falta o insuficiencia de ambos padres, a
sus abuelos, por una y otra lnea conjuntamenteF
E'n caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada
precedentemente pasar$ en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre
que no provee; y en subsidio de "stos a los abuelos de la otra lneaF
2e la relacin de ambas disposiciones pueden sacarse las siguientes
conclusiones)
.) Los abuelos pueden ser condenados a pagar alimentos a sus nietos, pero su
responsabilidad slo es subsidiaria, ya que la obligacin corresponde en primer lugar a
los padres;

7) Los abuelos no pueden ser demandados directamente, pues el artculo 0D
inc final de la ley .:;=- es clara en cuanto a que "stos slo van a responder cuando
los alimentos EdecretadosF no fueren pagados o no fueren suficientes;
0) #ada abuelo responde de la obligacin que su hijo no est$ cumpliendo o la
cumple en forma insuficiente 6s lo establece el artculo 707 inc 7D del #digo #ivil)
E'n caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente
pasar$ en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no proveeF;
:) (i el padre o madre del hijo que no cumple o cumple imperfectamente con la
obligacin alimenticia, no tiene los medios para proporcionar alimentos a sus nietos,
esta obligacin pasa a los abuelos de la otra lnea

Caractertica del derec!o de alimento
'l derecho a demandar alimentos es un derecho personalsimo 2e esta
caracterstica derivan una serie de consecuencias del m$s alto inter"s)
. 's intransferible e intransmisible (art 00:);
7 's irrenunciable (art 00:);
0 's imprescriptible (e podr$ demandar alimentos en cualquier tiempo siempre
que en ese momento se cumplan las e,igencias legales;
175
: 's inembargable (art .@.- +D ; del #digo #ivil y ::/ +D 0 del #digo de
4rocedimiento #ivil);
/ +o se puede someter a compromiso (art 77; del #digo ?rg$nico de
%ribunales);
@ La transaccin sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada judicialmente
(art 7:/.)
La penione alimenticia #a de&en%ada' no tienen la caractertica
e7alada en el p*nto anterior(
'n efecto, el artculo 00@ establece que se pueden renunciar, vender, ceder,
transmitir, etc (i devengados los alimentos no se cobran, el derecho a cobrar las
pensiones atrasadas prescribe de acuerdo a las reglas generales, etc 'n el caso de la
transaccin, el art 7:/. e,ige la aprobacin judicial slo para la transaccin sobre
alimentos futuros, etc
E3tinci$n de la o/li%aci$n de pa%ar alimento
'l artculo 007 establece que Elos alimentos que se deben por ley se entienden
concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que
legitimaron la demandaF (inc .D) 2e modo que mientras subsistan las condiciones
vigentes al momento en que los alimentos se dieron, la obligacin alimenticia se
mantiene 4ero en ningn caso m$s all$ de la vida del alimentario, pues el derecho de
alimentos no se transmite (art 00:)
La regla del inciso .D del artculo 007 tiene una e,cepcin importante en el inciso
7D) E#on todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengar$n hasta que cumplan veintin a&os, salvo i) que est"n estudiando una
profesin u oficio, caso en el cual cesar$n a los 7- a&os; BB) que les afecte una
incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o iii) que, por
circunstancias calificadas, el jue5 los consider" indispensables para su subsistenciaF
Cee de lo alimento por inc*rrir el alimentario en in0*ria atro5
'l artculo 07: establece que Een el caso de injuria atro5 cesar$ la obligacin de
prestar alimentosF < agrega E4ero si la conducta del alimentario fuere atenuada por
circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr$ el jue5 moderar el rigor de
esta disposicinF (inc .D)
'l inciso 7D de la disposicin se&ala que Eslo constituyen injuria atro5 las
176
conductas descritas en el artculo ;@-F, es decir, slo e,iste injuria atro5 en los casos
de indignidad para suceder contemplados en dicho artculo
Lo padre 4*e a/andonaron al !i0o en * infancia carecen del derec!o de
alimento
6s lo establece el inciso final de artculo 07:) EJuedar$n privados del derecho
de pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado en su infancia,
cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra
su oposicinF

+U+ELAS ; CURA+ELAS
Los menores de edad y, en general, las personas incapaces, requieren de una
persona que los represente y que vele por sus intereses (i se trata de un menor sujeto
a patria potestad, quien cumple esta funcin, ser$ el padre o madre titular de dicha
patria potestad, desde que la representacin es un atributo de ella 'n caso contrario o
cuando la incapacidad deriva de otra causa, demencia, por ejemplo, ser$ necesario
designarle a una persona para que cumpla estas funciones
'l artculo 00-, se&ala que *las tutelas y las curaduras o curatelas son cargos
impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o
administrar competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre
o madre, que pueda darles la proteccin debida* (inc .D) y la misma norma agrega
*Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores y generalmente
guardadores* (inc 7D)
Las personas sometidas a tutor o curador, se llaman pupilos (art 0:@)
+*tela # c*ratela
La diferencia entre tutela y curatela, slo tiene una e,plicacin histrica 'n el
2erecho Homano y en la antigua legislacin espa&ola, la tutela apuntaba
principalmente a la proteccin de la persona del incapa5 y slo en forma secundaria, a
los bienes 'n cambio en la curatela, la situacin era al rev"s
6 la fecha de dictacin del #digo #ivil #hileno, la distincin entre tutela y
curatela estaba ya totalmente dejada de lado (in embargo 9ello la mantuvo
177
4arece haber consenso en la 2octrina, en orden a que hoy da no se justifica la
distincin, desde que ambas se rigen por los mismos principios (Hossel, (omarriva)
Diferencia entre t*tela # c*ratela

. La tutela se da a los impberes (art 0:.); la curatela a los menores pberes, al
resto de los incapaces y tambi"n a simples patrimonios, como ocurre con la herencia
yacente
7 La tutela impone la obligacin de velar por la persona y bienes del pupilo,
debiendo conformarse con la voluntad de la persona o personas encargadas de la
crian5a y educacin del pupilo, segn lo ordenado en el %itulo BK (art :7-) La curatela,
en cambio, puede o no referirse a la persona Ieneralmente se refiere a la
administracin de los bienes
0 'l tutor siempre debe actuar representando al pupilo #omo "ste es
absolutamente incapa5 jam$s podr$ actuar por s mismo Hespecto del curador, en
algunos casos puede actuar el pupilo, autori5ado por su curador 6s ocurre, por
ejemplo, con el menor adulto
: La tutela no admite clasificacin) slo e,iste la tutela del impber (art 0:.) 'n
cambio, en la curatela, hay distinciones, porque est$n sometidas a ellas diferentes
clases de incapaces 4or esta ra5n, pueden) ser generales, especiales, adjuntas, de
bienes, interinas
/ 4ara nombrar a un tutor, no se consulta a la voluntad del impber; en cambio,
cuando se designa curador a un menor adulto, "ste propone la persona de su curador
(art :0>)
Caractere com*ne a t*tore # c*radore
6mbas instituciones tienen caractersticas comunes)
. (on cargos obligatorios 'l artculo 00-, habla de *cargos impuestos a ciertas
personas* 2e consiguiente, la no aceptacin trae aparejada una sancin) *son
indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se e,cusaren sin
causa legtima* (art ;>.)
7 (e otorgan en favor de personas que no se hallan bajo potestad de padre o
madre, que les pueda dar la proteccin debida 6s lo dice el artculo 00- y lo reitera el
artculo 0:-, norma esta ltima que agrega que no se puede dar tutor ni curador
general al que est$ bajo patria potestad, salvo que "sta se suspenda en alguno de los
178
casos enumerados en el artculo 7@> (inc .D)
Lo que venimos diciendo rige e,clusivamente para la curadura general, pues la
patria potestad no es incompatible con una curadura adjunta 'l artculo 0:- es claro)
*no se puede dar tutor o curador general al que esta bajo patria potestad* < el art
0:: al definir a los curadores adjuntos se&ala que se dan a las personas que est$n
bajo potestad de padre o madre o bajo tutela o curadura general, para que ejer5an una
administracin separada
#onsecuencia de lo que se est$ se&alando es lo que dispone el artculo 7:;)
ELa determinacin legal de la paternidad o maternidad pone fin a la guarda en que se
hallare el hijo menor de edad y da al padre o la madre, segn corresponda, la patria
potestad sobre sus bienesF
0 %anto el tutor como el curador general tienen la representacin legal del pupilo y
la administracin de sus bienes (art :0) 6dem$s, los tutores y los curadores generales
deben cuidar de la persona del pupilo (art 0:=)
: 4or regla general, no se pueda dar curador a quien ya est$ sometido a guarda
',cepcionalmente, ello puede ocurrir, si el tutor o el curador alegare que los negocios
del pupilo son e,cesivamente complicados 'n este caso, el jue5 oyendo a los
parientes del pupilo y al defensor pblico, podr$ agregarles un curador (art 0/.)
/ Lo normal es que el pupilo sea una sola persona +o hay, por regla general,
pupilos mltiples (in embargo, pueden colocarse bajo una misma tutela o curadura a
dos o m$s individuos, con tal que haya entre ellos indivisin de patrimonios (art 0:>
inc .D) 2ivididos los patrimonios, se considerar$n tantas tutelas y curaduras como
patrimonios distintos, aunque las ejer5a una misma persona (inc 7D)
@ Mn mismo pupilo puede tener uno o m$s guardadores 6s lo establece el inciso
final del artculo 0:> *Mna misma tutela o curadura puede ser ejercida conjuntamente
por dos o m$s tutores o curadores*

> Los guardadores son, por regla general, personas naturales 4or e,cepcin, la
Ley de 9ancos admite que estas instituciones puedan ser guardadores en los t"rminos
indicados en el artculo -@ +D :, de la misma ley 'n el caso en que el guardador sea
un 9anco, su funcin slo alcan5a a los bienes del pupilo y no a su persona, por lo que
ser$ necesario designar a otra persona
Clae de c*rad*ra
',iste una sola clase de tutela (aquella a que est$n sometidos los impberes)
'n cambio, hay varios tipos de curadura) a) curaduras generales; b) curaduras de
bienes; c) curaduras adjuntas; d) curaduras especiales
179
C*rad*ra %eneral
's aquella que se e,tiende tanto a la persona como a los bienes del pupilo (art
0:=)
2e acuerdo al artculo 0:7, est$n sometidos a curadura general)
.) los menores adultos;
7) los prdigos
0) los dementes; y
:) los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente Los
tres ltimos, slo cuando se encuentren en interdiccin de administrar sus bienes
C*rad*ra de /iene
's aquella que se da a los bienes de ciertas personas, pero que no alcan5an a
su persona 'l artculo 0:0 precisa que *se llaman curadores de bienes los que se dan
a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos eventuales del que
est$ por nacer*
C*rad*ra ad0*nta
Los define el artculo 0::) *se llaman curadores adjuntos los que se dan en
ciertos casos a las personas que est$n bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o
curadura general, para que ejer5an una administracin separada*
(e designa curador adjunto a una persona que ya tiene representante legal,
pues est$ bajo patria potestad o bajo tutela o curadura general La funcin del curador
adjunto consiste nicamente en administrar ciertos bienes del pupilo
Los principales casos de curaduras adjuntas, son los siguientes) l) art 7/0 inc
7D (ello va a ocurrir, por ejemplo, en los casos contemplados en el artculo 7/= +D 7 y
+D 0); 7) art 7/> inc .D; 0) art 0/.; :) art 0/7; y /) art 0:- inc 7D
C*rad*ra epeciale
's aquella que se designa, para un negocio particular (art 0:/) 'l ejemplo
cl$sico, es el curador ad litem
Claificaci$n de la t*tela # c*ratela atendiendo a * ori%en
2e acuerdo al artculo 0/0, las tutelas y curaduras, atendiendo a su origen,
admiten la siguiente clasificacin) . testamentarias; 7 legtimas y 0 dativas
(on testamentarias las que se constituyen por acto testamentario; legtimas, las
que se confieren por la ley a los parientes o cnyuge del pupilo; y dativas, las que
180
confiere el magistrado (art 0/0)
Iuarda testamentaria) arts 0/: a 0@/
Iuarda legtima) arts 0@@ a 0@;
Iuarda dativa) arts 0>= a 0>7
Dili%encia # formalidade 4*e de/en preceder al e0ercicio de la t*tela o
c*rad*ra
'sta materia la trata el #digo en el %tulo KK del Libro B, artculos 0>0 y
siguientes
'l artculo 0>0, establece que toda tutela o curadura debe ser discernida,
llam$ndose discernimiento el decreto judicial que autori5a al tutor o curador para
ejercer su cargo < el artculo 0>: agrega que *4ara discernir la tutela o curadura ser$
necesario que preceda el otorgamiento de la fian5a o caucin a que el tutor o curador
est" obligado* (inc .D) *+i se le dar$ la administracin de los bienes, sin que preceda
inventario solemne*
Luego, de acuerdo a estas disposiciones, para que el tutor o curador pueda
entrar en funciones, es necesario el cumplimiento de las siguientes formalidades) i) el
discernimiento; ii) la caucin; y iii) el inventario solemne de los bienes del pupilo
sometidos a su administracin
Dicernimiento
Lo define el artculo 0>0 inciso 7D) *(e llama discernimiento el decreto judicial
que autori5a al tutor o curador para ejercer su cargoF
4rocedimiento para obtener el discernimiento
2e acuerdo al artculo -D +D @ de la ley .;;@- corresponde conocer a los jueces
de familia lo relativo a las guardas 'n cuanto al procedimiento, la norma a aplicar es el
artculo .=7 de la referida ley
(ancin a la falta de discernimiento
'l artculo 0>> se&ala que *Los actos del tutor o curador anteriores al
discernimiento, son nulos; pero el discernimiento, una ve5 otorgado, validar$ los actos
anteriores, de cuyo retardo hubiera podido resultar perjuicio al pupilo*
Fian5a o ca*ci$n
%odo guardador debe rendir una fian5a o caucin, que garantice al pupilo una
buena administracin 'sta debe rendirse antes del discernimiento, pues es requisito
181
de aquel, segn el 0>: 'l #digo permite que se reemplace la fian5a por una prenda o
hipoteca suficiente (art 0>@)
#asos de e,cepcin en que no es necesario rendir caucin
6rtculo 0>/ 6dem$s, la Ley de 9ancos establece que los 9ancos cuando son
nombrados curadores, est$n e,entos de la obligacin de rendir caucin (art -> de la
Ley de 9ancos)
In&entario olemne
'l artculo 0>: inciso 7D, establece que no se dar$ la administracin de bienes al
guardador sin que preceda el inventario solemne < el artculo 0>- precisa que este
inventario debe reali5arse *en los noventa das subsiguientes al discernimiento y antes
de tomar parte alguna en la administracin, sino en cuanto fuere absolutamente
necesario* *'l jue5, segn las circunstancias, podr$ restringir o ampliar este pla5o*
'ste es un requisito de la mayor importancia, pues si no e,iste inventario mal
podra rendir cuenta el guardador al t"rmino de su gestin
#aractersticas del inventario
2ebe ser solemne 'l artculo 0-. establece que *'l inventario deber$ ser hecho
ante escribano y testigos en la forma que en el #digo de 'njuiciamiento se prescribe*
'l #digo de 4rocedimiento #ivil, trata de esta materia en los artculos -/- al -@/
4or e,cepcin, se permite el inventario simple, *si el tutor o curador probare que
los bienes son demasiado e,iguos para soportar el gasto de la confeccin de
inventario* (art 0-=)
'l inventario debe contener una descripcin lo m$s completa posible de todos
los bienes en la forma que se&alan los artculos 0-7 y siguientes
(ancin a la falta de inventario
(i bien el artculo 0>: establece que no se dar$ la administracin de bienes, sin
que preceda inventario, la sancin cuando se incumple la norma no es la nulidad de los
actos reali5ados por el guardador La sancin es especfica y est$ establecida en el
artculo 0>- inciso 0D) remocin del cargo e indemni5acin de perjuicios
Adminitraci$n de lo t*tore # c*radore
Fac*ltad de lo %*ardadore' para a*tori5ar al p*pilo en lo acto
0*diciale # e3tra0*diciale' repreentarlo en eto acto' # adminitrar *
/iene
182
Gay que distinguir tres situaciones diferentes)
. Jue haya un solo guardador
's la m$s simple de todas las situaciones 'l guardador acta libremente,
debiendo ce&irse a las facultades que la ley contempla 'n la medida que acte dentro
de sus facultades y se atenga a las limitaciones y prohibiciones legales, sus actos van
a obligar al pupilo
7 Jue haya un guardador y un consultor
6rtculo 0;7
0 Jue e,istan varios guardadores
#uando hay varios guardadores debe hacerse una distincin, segn se hayan
dividido o no las funciones
(i no hay divisin de funciones, deben actuar todos de consuno (art :.0 inc .D,
primer parte) 'l inciso 7D de esta norma agrega que *(e entender$ que los tutores o
curadores obran de consuno, cuando uno de ellos lo hiciere a nombre de los otros, en
virtud de un mandato en forma; pero subsistir$ en este caso la responsabilidad solidaria
de los mandantes*
(i los guardadores no actuaren de consuno, o sea intervinieren slo algunos de
ellos, el acto adolecera de nulidad relativa (omarriva, piensa que en doctrina la
sancin pudiera ser la inoponibilidad 'sta ltima a Hamos le parece la solucin
correcta
(i no hay acuerdo entre los distintos guardadores, debe decidir el jue5 (art :.0
inc 0D) La sancin si no se acta de este modo es la nulidad relativa
(i entre los distintos guardadores se han dividido las funciones, no hay
problemas, pues cada uno actuar$ dentro de la esfera de sus atribuciones, como si
fuera administrador nico
Fac*ltade del %*ardador de a*tori5ar # repreentar al p*pilo
'l artculo 0;= establece que *toca al tutor o curador representar o autori5ar al
pupilo en todos los actos judiciales o e,trajudiciales que le conciernan, y puedan
menoscabar sus derechos o imponerle obligaciones*
2e acuerdo a los principios generales, si el pupilo es absolutamente incapa5 no
cabe la autori5acin, slo procede la representacin
183
(i el guardador acta dentro de la esfera de sus atribuciones, sus actos obligan
al patrimonio del pupilo (artculo .::-)
'l artculo :.., con el claro objeto de defender los intereses del pupilo, establece
que *'n todos los actos y contratos que ejecute o celebre el tutor o curador en
representacin del pupilo, deber$ e,presar esta circunstancia en la escritura del mismo
acto o contrato; so pena de que omitida esta e,presin, se repute ejecutado el acto o
celebrado el contrato en representacin del pupilo, si fuere til a "ste, y no de otro
modo*
Fac*ltade del %*ardador en la adminitraci$n de /iene del p*pilo
. 6ctos que puede ejecutar libremente;
7 6ctos que para ser ejecutados requieren el cumplimiento de algunas e,igencias
especiales; y
0 6ctos prohibidos
. 6ctos que el guardador puede ejecutar libremente
'l artculo 0;. establece que *el tutor o curador administra los bienes del pupilo,
y es obligado a la conservacin de estos bienes y a su reparacin y cultivo (u
responsabilidad se e,tiende hasta la culpa leve inclusive*
(e trata de actos de simple administracin, ya que est$n dedicados a la
conservacin, reparacin y cultivo de los bienes 'quivalen a los que el mandatario
general puede reali5ar por el mandante, de acuerdo al artculo 7.07
2entro de esta idea, el #digo se&ala una serie de actos que el guardador
puede reali5ar por el pupilo) recibir pagos (arts :=/ y ./>;); prestar dinero ocioso (art
:=@); cobrar deudas (art :=-); interrumpir prescripciones (art :=;)
7 6ctos que el guardador puede reali5ar cumpliendo ciertas formalidades legales
7. 'najenacin y gravamen de bienes races del pupilo
'sta materia est$ tratada en los artculos 0;0 y 0;: La primera de estas normas
establece que *+o ser$ lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los
bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre,Q ni podr$ el
jue5 autori5ar estos actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta*, y el
artculo 0;: agrega) *La venta de cualquiera parte de los bienes del pupilo enumerados
en los artculos anteriores, se har$ en pblica subasta*
'n relacin con estas disposiciones podemos se&alar lo siguiente)

184
a) +o se aplican al caso de la donacin de bienes races, materia que est$ sujeta a
reglas especiales 'l artculo :=7, las prohibe;
b) +o rige la limitacin para las enajenaciones for5adas 6s lo dice el artculo 0;/
inciso .D) *+o obstante la disposicin del artculo 0;0, si hubiere precedido decreto de
ejecucin y embargo sobre los bienes races del pupilo, no ser$ necesario nuevo
decreto para su enajenacin*;
c) %ampoco quedan comprendidos los grav$menes no voluntarios, como las
servidumbres legales ni *la constitucin de hipotecas, censos o servidumbres, sobre
bienes races que se han transferido al pupilo con la carga de constituir dicha hipoteca,
censo o servidumbre* (art 0;/ inciso 7D);
'n caso de incumplimiento de estas formalidades la sancin es la nulidad
relativa porque se habran omitido requisitos establecidos por la ley en consideracin
al estado o capacidad de las partes
77 'najenacin o gravamen de bienes muebles preciosos o que tengan valor de
afeccin
Bdem artculos 0;0 y 0;: Hespecto de los dem$s bienes muebles que no sean
considerados preciosos o con valor de afeccin, el guardador los puede enajenar con
absoluta libertad, salvo el caso de las donaciones, que est$n sujetas a reglas
especiales (art :=7)
La sancin es tambi"n la nulidad relativa si se han omitido las formalidades
70 2onacin de bienes muebles
'l artculo :=7, en su inciso .D prohibe la donacin de los inmuebles del pupilo <
en el inciso 7D agrega) *(lo con previo decreto del jue5 podr$n hacerse donaciones en
dinero u otros bienes muebles del pupilo; y no las autori5ar$ el jue5, sino por causa
grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un objeto de
beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las
facultades del pupilo, y que por ellas no sufran menoscabo notable los capitales
productivos* (inc 7D)
La donacin de bienes muebles sin cumplirse con las e,igencias del artculo :=7
inciso 7D, adolece de nulidad relativa, por omitirse un requisito establecido por la ley en
atencin al estado o calidad de las partes
7: 3ian5as del pupilo
'l #digo es muy e,igente con el guardador respecto de las fian5as que pueda
constituir por el pupilo 6l efecto, establece en el artculo :=:) *'l pupilo es incapa5 de
185
ser obligado como fiador sin previo decreto judicial, que slo autori5ar$ esta fian5a a
favor de un cnyuge, de un ascendiente o descendiente y por causa urgente y grave*

(egn (omarriva, si se constituye fian5a en favor de otras personas distintas de
las se&aladas en el artculo :=:, la sancin es la nulidad absoluta, porque se tratara de
un acto prohibido 'n cambio, si se otorga en favor de alguna de las personas que la
norma indica, sin autori5acin judicial, la sancin ser$ la nulidad relativa, por haberse
omitido un requisito establecido en consideracin al estado o calidad de la partes 'n el
mismo sentido 3ueyo
7/ 6ctos o contratos en que tenga inter"s el guardador o alguna de las personas
indicadas en el artculo :.7
Hegla esta situacin el artculo :.7) *4or regla general, ningn acto o contrato en
que directa o indirectamente tenga inter"s el tutor o curador o su cnyuge, o
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus
consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o de algunos de sus socios de
comercio, podr$ ejecutarse o celebrarse sino con autori5acin de los otros tutores o
curadores generales, que no est"n implicados de la misma manera, o por el jue5 en
subsidio*
'l inciso 7D agrega que *4ero ni aun de este modo podr$ el tutor o curador
comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se e,tiende esta prohibicin
a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes*
#omo se ve el #digo es cuidadoso %rata de evitar que el guardador
aprovech$ndose de su condicin, pueda contratar para s o para parientes cercanos
',ige que los otros guardadores generales, cuando los haya, autoricen el acto 'n caso
contrario la autori5acin deber$ darla el jue5 < todava trat$ndose de ciertos actos
8compra o arriendo de bienes races8 simplemente impide su reali5acin
(i el guardador incumple el artculo :.7, inciso .D, la sancin es la nulidad
relativa (#laro (olar, 6rturo 6lessandri H)
7@ %ransacciones y compromisos en bienes del pupilo
'l artculo :==, se refiere a estas situaciones) *(e necesita asimismo previo
decreto para proceder a transacciones o compromisos sobre derechos del pupilo que
se valu"n en m$s de un centavo, y, sobre sus bienes races; y en cada caso la
transaccin o el fallo del compromisario se someter$n a la aprobacin judicial, so pena
de nulidad*
(i se celebra alguno de estos actos sin cumplir con los requisitos del art :==, la
sancin es la nulidad relativa
186
7> 6ceptacin y repudiacin de asignaciones o donaciones hechas al pupilo
2e acuerdo a lo establecido en los artculos 0;> y .7/= inciso 7D, las herencias
dejadas al pupilo deben ser aceptadas con beneficio de inventario < en el caso de
donaciones o legados, si imponen obligaciones o grav$menes al pupilo, no se pueden
aceptar sin previa tasacin (art 0;-)
4ara repudiar una herencia dejada al pupilo, el guardador requiere de
autori5acin judicial dada con conocimiento de causa (arts 0;> y .70@) Lo mismo para
repudiar una donacin o legado de un bien ra5 o de bienes muebles que valgan m$s
de un centavo (arts 0;- y .70@)
'n el caso de la aceptacin de las herencias sin beneficio de inventario, la
sancin es la inoponibilidad, de acuerdo al artculo .7/= inciso final
'n el caso de las donaciones o legados aceptados sin tasacin, Hamos estima
que la sancin es la nulidad relativa porque se ha omitido un requisito establecido por
la ley en consideracin al estado o calidad de las partes
Hespecto de la repudiacin de una herencia, legado o donacin, sin autori5acin
judicial, la sancin tambi"n es la nulidad relativa por la misma ra5n se&alada para el
caso anterior
7- 6ctos relacionados con la particin de bienes en que tiene inter"s el pupilo
Gay una serie de actos, respecto de los cuales el guardador se encuentra
limitado)
a) 4ara provocar la particin de bienes en que tiene inter"s el pupilo, se requiere
de autori5acin judicial con conocimiento de causa (arts 0;@ y .077) (i la particin la
provoca otro comunero, no se requiere de autori5acin judicial (art 0;@ inc 7D)
b) #uando entre los interesados en una particin e,iste un pupilo, el nombramiento
de partidor hecho por el testador o por los herederos de comn acuerdo, debe ser
aprobado por la justicia (art .07@); y
c) La particin de bienes hereditarios o de bienes races en que tenga inter"s una
persona sometida a guarda, debe ser aprobada judicialmente (arts 0;; y .0:7)
La sancin cuando se incumple con las formalidades a que se refieren las letras
a) y b), ser$ la nulidad La sancin por la no aprobacin de la particin, es que la
particin no queda a firme (#laro (olar)

0 6ctos prohibidos
187
La ley ha prohibido al guardador la celebracin de los siguientes actos o
contratos)
a) 6rrendamiento de bienes races del pupilo por m$s de - a&os si son rsticos o
por m$s de / si son urbanos ni por m$s nmero de a&os que los que le falten al pupilo
para llegar a los .- a&os (art :=>) (i estos contratos se celebraren no afectaran al
pupilo o a quien le suceda en el dominio del bien m$s all$ de los pla5os indicados (art
:=> inc 7D) Luego la sancin es la inoponibilidad
b) 2onacin de bienes races del pupilo 'l artculo :=7 inciso .D prohibe la
donacin de bienes races del pupilo aun con previo decreto del jue5 La sancin ser$
la nulidad absoluta, por tratarse de un contrato prohibido por la ley (artculos .=, .:@@ y
.@-7); y
c) 'l guardador no puede comprar para s o tomar en arriendo, bienes races del
pupilo, prohibicin que se e,tiende a su cnyuge y a sus ascendientes o descendientes
(art :.7 inciso 7D) La sancin a la infraccin de esta norma es la nulidad absoluta, por
tratarse de contratos prohibidos por la ley (artculos .=, .:@@ y .@-7)
Repona/ilidad del %*ardador
La responsabilidad del guardador se e,tiende hasta la culpa leve inclusive 6s lo
dice el artculo 0;., parte final, que confirma la regla segn la cual todo el que
administra bienes ajenos responde hasta de esa culpa (padres) art 7/@; albacea) .7;;;
mandatario) 7.7;)
#uando hay varios guardadores conjuntos, su responsabilidad es solidaria (art
:.;) Lo mismo cuando e,istiendo varios uno acta con mandato de los otros (art :.0
inc 7D) o cuando, por acuerdo privado, dividen la administracin entre ellos (art :7.)
'n el caso en que habiendo varios guardadores, el testador o el jue5 hayan
dividido la administracin, tienen una responsabilidad directa por los actos que ejecutan
y otra subsidiaria, por los que ejecutan los dem$s, si no hubieren ejercitado el derecho
que les confiere el artculo :.@ inciso 7D para solicitar al jue5 la e,hibicin de la cuenta
de administracin (art :.;)
O/li%acione del %*ardador
,( O/li%acione pre&ia al e0ercicio del car%o(
6ntes de entrar a desempe&ar el cargo, el guardador debe cumplir con las
obligaciones ya estudiadas, de hacer un inventario de los bienes del pupilo y rendir
caucin
188
-( O/li%acione d*rante el e0ercicio(
'n realidad es una sola) llevar una cuenta fiel, e,acta y en lo posible
documentada de su gestin (art :./) 'n cualquier momento, el jue5 de oficio puede
ordenar la e,hibicin de estas cuentas (art :.@ inc .D) %ambi"n pueden provocar
esta e,hibicin las personas indicadas en el inc 7D del art :.@
.( O/li%acione poteriore al tArmino de la %*arda(
Hendir cuenta (art :./, inc .D); restituir los bienes del pupilo (art :.>) y pagar
los saldos que resulten a favor del pupilo (art :7:)
"ri&ile%io de 4*e %o5a el p*pilo
'l cr"dito que tiene el pupilo en contra de su guardador, por la administracin de
sus bienes, go5a de un privilegio de cuarta clase, establecido en el artculo 7:-. +D /
'ste privilegio se e,tiende a los bienes se&alados en el art 7:-0
"recripci$n de la accione del p*pilo contra el %*ardador(
'l artculo :7/ establece que) *%oda accin del pupilo contra el tutor o curador
en ra5n de la tutela o curadura, prescribir$ en cuatro a&os, contados desde el da en
que el pupilo haya salido del pupilaje* (inc .D), y agrega en el inciso 7D) *(i el pupilo
fallece antes de cumplirse el cuadrienio, prescribir$ dicha accin en el tiempo que falte
para cumplirlo*
)*ardador aparente o de !ec!o(
Iuardador aparente es el que sin serlo verdaderamente, ejerce el cargo de tutor
o curador %rata de esta situacin el artculo :7@
)*ardador oficioo(
's aquella persona que sin ser guardador toma la administracin de los bienes
del pupilo, en caso de necesidad con el fin de ampararlo 6s se desprende del artculo
:7>
Incapacidade # e3c*a para deempe7ar la %*arda(
'sta materia est$ tratada en el %tulo KKK del Libro B, artculos :;@ y siguientes
La ley ha establecido la incapacidad de ciertas personas para desempe&ar los
cargos de guardador 'stas incapacidades son de orden pblico #on ello se busca la
proteccin de los pupilos
189
%ambi"n ha considerado la ley algunas e,cusas para que las personas llamadas
a servir las guardas, puedan liberarse de cumplir este deber +aturalmente que estas
e,cusas est$n establecidas en favor del guardador por lo que queda entregada a su
voluntad el invocarlas o no
'l #digo ha hecho la distincin entre incapacidad y e,cusa en el artculo :;@)
*Gay personas a quienes la ley prohibe ser tutores o curadores, y personas a quienes
permite e,cusarse de servir la tutela y curadura* 'n seguida, trata las incapacidades
en el p$rrafo .D (arts :;>8/.0); de las e,cusas en el p$rrafo 7D (arts /.:8/70) y,
finalmente, da en el p$rrafo 0D *reglas comunes a las incapacidades y e,cusas* (arts
/7:8/7/)
Rem*neraci$n de lo %*ardadore(
6rts /7@8/0- %oda guarda debe ser remunerada La suma a pagar variar$
segn se trate de tutores o curadores generales o adjuntos, de curadores especiales,
de bienes o interinos
Hemuneracin de los tutores y curadores generales o adjuntos
'n general, asciende a una d"cima parte de los frutos de los bienes del pupilo
sometidos a su administracin (art /7@) Cer arts /7-, /0/, /0@ y /0>
Hemuneracin en el caso de pluralidad de guardadores
6rt /7@ incs 7D, 0D y :D
#aso en que el testador ha fijado la remuneracin para el guardador
testamentario(
6rts /7;8/0.
Hemuneracin del guardador interino
6rt /07
Hemuneracin de los curadores de bienes y de los curadores especiales
'stos guardadores no tienen derecho a la d"cima 'l jue5 les asignar$ una
remuneracin equitativa considerando los bienes que administran, o una cantidad
determinada en recompensa de su trabajo (art /0-)
(ituaciones en que el guardador no tiene derecho a remuneracin
6rts /0:, /00
190
Remoci$n de lo %*ardadore(
6rtculos /0; al /::
#onsiste en la privacin de la guarda, por sentencia judicial cuando concurre
una causa legal
4ersonas que pueden provocar la remocin
6rtculo /:7
#ausales de remocin
6rtculo /0;
Re%la epeciale relati&a a la t*tela(
6rtculos :7- al :0: Hecordar arts 0:. y 0:=
Re%la epeciale relati&a a la c*rad*ra del menor(
6rtculos :0/ al ::. (importante los arts :0@ y ::=)
Re%la epeciale de la perona ometida a interdicci$n(
'n el caso de los disipadores, de los dementes y de los sordos o sordomudos
que no pueden darse a entender claramente, se requiere, como tr$mite previo a la
designacin de curador, que se les declare en interdiccin 'llo implica una resolucin
judicial, que los priva de la administracin de sus bienes
La declaracin de interdiccin, en el caso de los disipadores, es un requisito de
su incapacidad (egn el artculo .::>, son relativamente incapaces, *los disipadores
que se hallen en interdiccin de administrar lo suyo* +o ocurre lo mismo trat$ndose de
los dementes y de los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente, en que se es incapa5 8y en estos casos absolutamente incapa58 aun antes
de la interdiccin 'n el caso del demente la interdiccin tiene importancia en materia
de prueba, puesto que si no hay interdiccin, tiene que probar la demencia quien la
alega; en cambio si hay decreto de interdiccin, se presume de derecho la incapacidad
(artculo :@/)
#uradura del disipador
6rtculos ::7 al ://
191
2isipador es la persona que gasta su fortuna sin lgica alguna, en forma
inmoderada, sin relacin a lo que tiene
La incapacidad del disipador alcan5a nicamente a los actos patrimoniales, no a
los de familia, los que puede reali5ar personalmente, sin intervencin del curador
#uradura del demente
6rtculos :/@ al :@-
'l #digo #ivil emplea reiteradamente la vo5 demente, pero no la define
Mn$nimemente la doctrina estima que demencia implica cualquier tipo de privacin de
ra5n, sin importar cual sea el nombre t"cnico de la enfermedad que la produce +o
quedan comprendidas en la vo5 demencia las privaciones pasajeras de ra5n, como
seran los casos del ebrio, del drogado, del son$mbulo o del hipnoti5ado
'l artculo :/@ del #digo #ivil e,ige *estado habitual de demencia* para que se
le prive de la administracin de sus bienes
6l igual que en el juicio de interdiccin del disipador, se puede pedir la
interdiccin provisoria (art :@. en relacin con ::@)
#uradura del sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente
6rtculos :@; al :>7
+o hay interdiccin provisoria en estos casos 6s se desprende del hecho de
que el artculo :>=, no haga aplicable al sordo o sordomudo los artculos ::@ y :@.,
que se refieren a la interdiccin provisoria
C*rad*ra de /iene
6rtculos :>0 al :;.
'l #digo #ivil no defini lo que entenda por curaduras de bienes, limit$ndose
a se&alar en el artculo 0:0 que estas curaduras se dan a los bienes del ausente, a la
herencia yacente, y a los derechos eventuales del que est$ por nacer
#aractersticas de las curaduras de bienes)
. %ienen por objeto velar por la seguridad e integridad de determinados
patrimonios, que no tiene titular que los administre;
7 6 diferencia de las curaduras generales que se e,tienden a la persona de los
individuos sometidos a ella y al cuidado de sus bienes, las curaduras de bienes se
192
e,tienden e,clusivamente a los bienes;
0 La funcin de los curadores de bienes es la custodia y conservacin del
patrimonio puesto a su cuidado, el cobro de los cr"ditos y pago de deudas (lo por
e,cepcin, y previa autori5acin judicial, podr$n enajenar bienes y todava, en este
caso, para destinar lo que con ello se obtenga a la efectiva conservacin del
patrimonio
C*rador de /iene del a*ente
#uando desaparece una persona, sin que se tengan noticias de su e,istencia, la
ley se preocupa de proteger su patrimonio, y lo hace permitiendo que se designe
curador que se encargue del cuidado, conservacin y administracin de esos bienes
'l #digo #ivil en el artculo :>0, se&ala que *en general habr$ lugar al
nombramiento de curador de los bienes de una persona ausente cuando se renan las
circunstancias siguientes)
*.D Jue no se sepa de su paradero, o que por lo menos haya dejado de estar en
comunicacin con los suyos, y de la falta de comunicacin se originen perjuicios graves
al mismo ausente o a terceros*
7D Jue no haya constituido procurador, o que slo le haya constituido para cosas
o negocios especiales*
3uera de los casos generales contemplados en el artculo :>0, hay algunas
situaciones particulares, en que tambi"n se hace necesario nombrar un curador de
bienes 'llo ocurre) a) respecto del deudor que se oculta 6s lo dice el artculo :>:
inciso final del #digo #ivil; y b) respecto de la persona a quien se pretende demandar
cuando se teme que en breve se alejar$ del pas, se puede solicitar como medida
prejudicial que *constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio, apoderado que le
represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado, bajo
apercibimiento de nombr$rsele un curador de bienes* 2e manera que si esta persona
no designa el apoderado, se le deber$ nombrar un curador de bienes (arts -:: y 7-/
del #digo de 4rocedimiento #ivil)
4ersonas que pueden solicitar la designacin de curador de bienes del ausente)
art :>:
',tincin de la curadura del ausente) artculo :;. incisos .D y :D
C*rador de la !erencia #acente
'n conformidad al artculo .7:=, *si dentro de quince das de abrirse la sucesin
no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el
193
testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el
jue5 a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o
dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar$
yacente la herencia y se proceder$ al nombramiento del curador de la herencia
yacente*
6 su turno el artculo :-., prescribe que *se dar$ curador a la herencia yacente,
esto es a los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido aceptada* (i se comparan
las dos normas reci"n transcritas, se ver$ que la segunda resulta incompleta, pues la
herencia puede no haber sido aceptada y no obstante ello no procede la designacin
de un curador 6s ocurre cuando hay albacea con tenencia de bienes que haya
aceptado el cargo
Ha5n de ser de la curadura de la herencia yacente
'n primer lugar, la proteccin de los bienes hereditarios y, en seguida, que los
acreedores del difunto tengan contra quien dirigirse
'najenacin de bienes del difunto
'l artculo :-: faculta al curador para solicitar autori5acin para vender los
bienes hereditarios, cuando han transcurrido : a&os desde el fallecimiento del difunto
',tincin) art :;. incisos 7D y :D
C*rador de lo derec!o e&ent*ale del 4*e et8 por nacer
'l ser humano es sujeto de derechos desde el momento de su concepcin 'l
artculo >>, se&ala que *los derechos que se deferiran a la criatura que est$ en el
vientre materno, si hubiese nacido vivo y viviese, estar$n suspensos hasta que el
nacimiento se efecte*
4or su parte, el artculo :-/ establece que *los bienes que han de corresponder
al hijo pstumo si nace vivo, y en el tiempo debido, estar$n a cargo del curador que
haya sido designado a este efecto por el testamento del padre, o de un curador
nombrado por el jue5, a peticin de la madre, o a peticin de cualquiera de las
personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en ellos el pstumo*
*4odr$n nombrarse dos o m$s curadores, si as conviniere*
2e manera que es necesario nombrar un curador de los derechos eventuales del
hijo pstumo que est$ por nacer 'llo no ocurre si la patria potestad le correspondiere a
la madre (art :-@ inc 7D)
',tincin) art :;. incisos 0D y :D
194
C*radore ad0*nto
6rts :;7 y :;0
2e acuerdo con el artculo 0:: *se llaman curadores adjuntos los que se dan en
ciertos casos a las personas que est$n bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o
curadura general, para que ejer5an una administracin separada*
C*radore epeciale
6rts :;: y :;/
2e acuerdo al artculo 0:/ *curador especial es el que se nombra para un
negocio particular*
195