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A r t i g o s p u b l i c a d o s n o " J o r n a l d o C o m m e r c i o "
Separara do "Archive Judicirio"
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GEMINIANO DA FRANCA
MI N 3TR0 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
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I
A condio do estranjeiro, aquelle que no pertencia
cidade, entre os povos antigos, era por demais humilhante
e precria. O isolamento em que elles viviam, o estado de
permanente hostilidade, e os limes apertados do direito
com a religio, eram bices, quasi insuperveis, ao reco-
nhecimento de quaesquer direitos aos forasteiros. Nenhu-
ma relao juridica era legitima entre os aliengenas e o
autochtone. Diz F USTEL DE COULANGES Cit Antique: "O
estranjeiro aquellc a quem os Deuses da cidade no pro-
tegem, e que nem mesmo tem o direito de invocal-os. Por-
que Deuses nacionaes no querem oraes e offerendas se-
no de cidados; repellem o peregrino; a entrada de seus
templos lhe vedada, e a sua presena durante as cerimo-
nias um sacrilgio".
Diz o Livro do xodo: "Eu sou o Eterno vosso Deus,
que vos tem separado de outros povos". E no direito he-
braico o principio dominante era o afastamento do estran-
jeiro da vida juridica. As unies com mulheres de outros
povos eram absolutamente prohibidas, afim de que as
filhas no adquirissem as condemnaveis supersties
maternas; legitima era a usura nos emprstimos aos es-
tranhos communidade, a quem se negava at o direito
de reivindicar as suas coisas, quando em poder dos na-
turae s.
Em Jerusalm, ao tempo da procuratoria romana,
diz RENAN La Vie de Jesus: "insupportavel era a
vida para um estranjeiro". E Nicodemo, no sanhedrim,
querendo defender o divino filho de Bethlem, aquelle a
quem o mesmo Renan chama "o incomparavel hero da
Paixo, o fundador dos direitos da conscincia livre, 0.
6
perfeito modelo, que todas as almas amarguradas, nos
transes dolorosos procuram soffregas, como consolao e
conforto, foi censurado e apostrophado: Como? tu s
galileu! Consultai as escripturas sagradas e v4f se pode
vir um propheta da Galila!"
Entre os egypcios, diz HERODOTO: "um egypciano
no pde abraar um grego sem macular-se, nem lhe dar
alimento, nem usar dos mesmos utensilios".
Na Grcia, embora a hospitalidade fosse tida como
uma virtude, e estivesse systematizada com a instituio
da proxenea, o que evitava ser o hospede molestado, e da-
va-lhe amparo; todavia, no que dizia respeito ao exer-
ccio de direitos, tinham os estranjeiros uma situao in-
commoda e de accentuada inferioridade. O sentimento
de desconfiana, com que eram agazalhados os estranhos
cidade, posto em destaque na Odyssa, no encontro de
Nestor com Telemaco e Mentor, cm Pylos: "Quem
sois? estranjeiros? Donde vindes atravs das planicics
humidas? Vindes a negocio, ou sois aventureiros, que,
como piratas, percorrem os mares, levando a devastao
a todos os logares"?
Narra a historia romana, que, em certo perodo da
vida do povo, o delicto do estranjeiro era punido barbara-
mente, sem qualquer forma de processo. Os litigios dos
peregrinos eram entregues apreciao e julgamento de
uma magistratura parte e regulados por preceitos e nor-
mas especiaes. O estranjeiro, mesmo latino, no podia
contrahir justas nupeias; e os brbaros no podiam ter
qualquer ligao de famlia com o romano, o que fez di-
zer RACINE:
"Rome, par une loi que rien ne peut changer
N'admet avec son sang aucun sang tranger".
No regime feudal, em que cada baro era uma esp-
cie de soberano dentro de suas terras, o alibi-nati no go-
zava de nenhuns direitos. O desenvolvimento de relaes
commerciaes, as rivalidades dos senhores, as decises ec
clesiasticas, e a absorpo do predomnio feudal pelo
I>odcr da realeza, vieram, certo, determinando fundas
modificaes na situao do aliengena, atenuando um
pouco a rudeza com que os estranjeiros eram tratados,
conferindolhes alguns direitos, e reconhecendolhes pe
quenas franquias.
Foi a revoluo franceza, porm, que rompeu com a
tradio e com o regime oppressor, desferindo golpe mor
tal na situao afflictiva e opprobriosa do estranjeiro, ni
velandoo ao nacional. No decreto de 6 de Agosto de
1790 disse a Assembls. Nacional: "A Frana livre
deve abrir seu seio a todos os povos da terra, convidan
doos gozar, sob um governo livre, os direitos sagrados
e inviolveis da humanidade". E no dia '3 de Setem
bro de 1791: "Os estranjeiros, que se acham em Fran
a, so cidados francezes, salvas as restrices estabele
cidas nas convenes com as outras potncias; sua pes
soa, seus bens, sua industria, seu culto so regularmente
protegidos pela lei".
E
1
certo que, posteriormente, esse regime de igualda
de soffreu modificaes, e entre estas a criada pelo de
creto do anno VI relativamente ao direito de perma
nncia dos forasteiros no solo francez: "Todo estran
jeiro viajando no interior da Republica ou ahi residindo,
sem ser em misso de potncias neutras ou amigas,
posto sob vigilncia especial do directorio executivo, que
poder tirarlhe os passaportes e obrigalo a sahir do
territrio francez, se julgar sua presena susceptvel de
perturbar a ordem e a tranquillidade publicas".
I I
As constituies escriptas de quasi todos os povos eu-
ropeus no se occupam nomeadamente do estranjeiro. As
garantias concernentes liberdade, segurana pessoal
e propriedade so nellas concedidas apenas aos nacio-
naes. Os direitos do estranjeiro so regulados pelas leis
communs. E, quando, como na Suissa, ha referencia an
alienigena para conferir ao poder publico a faculdade
extraordinria de cassar-lhe todos os direitos individuaes,
pela medida violenta da expulso.
No se modificou neste particular a concepo con-
stitucional dos novos Estados, que surgiram aps a guerra
mundial. No acharam elles opportuno acabar com a si-
tuao de desigualdade do estranjeiro, prescrevendo a
identificao dos direitos de todos habitantes de um mes-
mo paiz, sem distineo de nacionalidade; dando dest'~
arte um la'rgo passo para a conquista da solidariedade e
iharmonia de todos os povos.
As novas constituies dos Estados, seguiram o mes-
mo rumo das j existentes, no se preoecupando com as
garantias do estranjeiro residente ou no, A da Allema-
nha, de 11 de Agosto de 1919, entregou ao Reich a attri-
buio de legislar sobro imigrao, emigrao e extradic-
ao, bem come sobre a policia de estranjoiros (art. 6
o
n. 3 e art. ?" n.. 4); e n o art. 109 outorga garantias con-
stitucionaes de liberdade e de segurana exclusivamente
aos allemcs. A da Austria, de 1 de Outubro de 1920, re-
vista em Julho de 1925, no art. 7' d legislao com-
IS
mum a competncia de regular a condio do estranjeiro.
A da Esthonia, de 1920, estabelece a igualdade de direito
somente dos cidados da Republica: disposio igual tem
a da F inlndia, de 1919. A da Grcia, de 1927, no art. 6.
reconhece to s a igualdade dos hellenos, perante a lei.
A da Turquia, de 1924, no art. 69 e seguintes regula sim-
plesmente as garantias dos direitos nacionaes. A da
Yugo-Savia, de 1921, apenas se refere aos naturaes do
paiz e aos Slovenos naturalizados. A da Rumania, de 29
de Maro de 1923, no art. 5" s enumera o direito dos Ru-
menos de origem, ou adoptivos, dispensando no art. 9
o
pro-
teco de vida e de liberdade aos estranjeiros que estive-
rem no solo rumaico, de accrdo com os preceitos de lei
geral. A da Polnia, de 1921, revista em 1926, assegura a
proteco liberdade e aos bens de todos os habitantes,
sem distineo de nacionalidade; mas, para que os es-
tranjeiros gozem dessa proteco preciso que haja re-
ciprocidade. O pacto das Republicas do Soviets, titulo
I
o
n. 1, reserva o direito de fixar legislao especial para
os estranjeiros. Somente a lei fundamental da Tchco-
slovaquie, de F evereiro de 1920, expressamente garante
no art. 106 n. 3 a todos os habitantes da Republica o gozo
pleno no seu territrio, nas mesmas condies dos seus
cidados, dos direitos alimentes liberdade, segurana,
e propriedade, sem atteno nacionalidade, origem
lingua, raa ou religio, no podendo haver exce-
po a esse principio.
E' certo que as legislaes communs no que diz res-
peito aos direitos privados, salvo poucas excepes cm re-
ferencia propriedade immovel. no fazem distinees
de monta entre nacionaes e estranjeiros.
A influencia da legislao constitucional curopa, em
relao ao estranjeiro, fez-se sentir na formao do di-
reito americano. A Constituio de Philadelphia no con-
tm qualquer dispositivo, compreensivo dos direitos do
estranjeiro. Eila legislou to s para o americano.
13
Na emenda 14 apenas estabeleceuse a prohibio
dos Estados, que compem a Unio, de legislar, com infrac
o do principio de igualdade: "Nenhum Estado poder
promulgar, nem executar leis restrictivas dos privil
gios e das immunidades dos cidados dos Estados Uni
dos; nem tambm privar pessoa alguma de sua vida, li
berdade ou propriedade sem processo legal, nem poder
denegar a ningum dentro da sua jurisdio uma igual
proteco da lei. Na legislao commum de vrios Es
tados encontramse, entretanto, restrices capacidade
jurdica dos estranjeiros, mormente no tocante ao direi
to de propriedade territorial.
Nos Congressos PanAmerican os, os Estados Unidos,
consoante a sua orientao, tm sempre se opposto
equiparao dos direitos dos estranjeiros aos nacionaes,
batendose, fortemente, pela continuao do estado de
incerteza, que domina em seu direito vigente. Assim,
impugnou a proposta da Venezuela a tal respeito cm
1889, e a do Mexico, em 1901 e 1902.
Na America Latina, a situao muito diversa. As
Constituies, animadas pelo sopro renovador da revolu
o franceza, e com o objectivo de tornar mais fcil a
assimilao do elemento estranjeiro, to necessrio
grandeza e ao progresso das naes novas, deram feio
propria ao direito publico interno, consignando expressa
mente nas suas leis de organizao poltica a garantia
dos direitos civis dos estranjeiros residentes.
Na Republica Argentina o art. 20 da lei fundamen
tal dispe: "Os estranjeiros gozam no territrio da Na
o de todos os direitos civis do cidado". No mesmo sen
ido se pronunciam outras constituies a do Chile, da
Bolivia, do Equador, do Uruguay.
A do Mexico, de 1917, outorga tambm ao aliengena
os mesmos direitos civis dos cidados, mas confere ao
poder executivo da Unio a faculdade exclusiva de ex
pulsar do territrio nacional, immediatamente, sem neces
_ 14
sidade de juizo previu, a todo estranjeiro, cuja perma-
nncia julgue inconveniente.
S a Constituio da Venezuela de 1925 defiriu s
leis ordinrias a determinao dos direitos e deveres dos
estranjeiros, limitando-se a definir no art. 27 os direitos
e deveres dos venezuelanos.
A Constituio de 24 de F evereiro, elaborada num
ambiente progressista liberal inaugurando as novas insti-
tuies democrticas, trilhou o mesmo caminho, assegu-
rando de modo amplo aos estranjeiros residentes no paiz
a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade,
segurana pessoal e propriedade; o que no regime im-
perial s era expressamente garantido ao cidado brasi-
leiro.
I l l
O systema constitucional sul americano, como se v,
no que relativo a regularizao dos direitos dos estran-
jeiros, procura realizar com a estabilidade das garantias
o ideal da communho internacional solida e inaltervel;
ao contrario do que occorre em outros continentes, onde a
fixao das garantias entregue s legislaturas ordi-
nrias .
Este tratamento constitucional dispensado ao alieni-
gena na maioria das naes latino-americanas uma
barreira opposta effectividade da expulso. No ha
como contestar.
Discorrendo sobre a lei de residncia da Republica
Argentina, diz GONZALEZ CALDERON Derecho Constu^
cional Argentino vol. 2
n
, pag. 105; "A inconstituciona-
lidade da lei chamada de residncia . desde logo, evi-
dente. Viola preceitos intergiversaveis da lei suprema.
U m estranjeiro que tem sido admittdo e cuja permann-
cia autorizada no paiz no pode ser expulso manu mili-
tari pelo poder executivo".
O douto CLOVIS BEVILQUA, estudando o instituto de
expulso, em 1906. assim se expressa: "Os povos euro-
peus, at os mais liberaes, reservam esse direito, que se
pode justificar como medida acauteladora dos interesses
sociaes e como acto de policiamento inhrente sobera-
nia de cada Estado. No Brasil, porm, onde alis, se tem
feito tentativas de regular o assumpto. e onde o Governo
18
j se tem julgado legitimamente autorizado a usar do
direito de expulsar estranjeiros, que malevolamente se
constituem adversrios da ordem publica, parece-me
que a Constituio federal no permitte essa medida vio-
lenta e excepcional. Se a nacionaes e estranjeiros resi-
dentes no paiz garantido sem alteraes, nem differen-
a, a inviolabilidade dos direitos concernentes liberda-
de, segurana e propriedade, somente em estado de
sitio possvel lanar mo dessa medida".
E' certo que, em difficil momento da vida brasileira,
o poder publico desapparelhado de meios de defesa,
como recurso extremo, diante de uma propaganda polti-
ca violenta que ameaava a ordem social, e da aco au-
daciosa e pertinaz de elementos vindos de outros paizes,
que se traduziu em atentados pessoaes e na damnificao
da propriedade publica e particular, viu-se na dura con-
tingncia de expulsar do territrio nacional uma grande
leva de atrevidos perturbadores da ordem. O acto da ad-
ministrao, ainda que amparado em uma lei ordinria
e inspirado em altos interesses da sociedade e na gravi-
dade da situao, no se coadunava, foroso dizer, com
a s doutrina constitucional.
Posto que este proceder tivesse recebido a approva-
o do poder judicirio, em vrios julgados, sem duvida
arrimados numa exaggerada e obsoleta concepo da so-
berania nacional, e na necessidade de cohibir o alastra-
mento do mal, o certo que muitos juristas de renome e
mesmo egrgios membros da magistratura impugnaram
a providencia do governo, como exhorbitando da lei
constitucional e considerando-a assim abertamente dicta-
torial .
Foi attendendo a esse dissdio de opinies, que a re-
forma constitucional de 1926, entendeu de bom alvitre,
dadas as circumstancias do meio brasileiro e as conse-
qncias desastrosas de uma mudana na orientao ju-
risprudencial, consignar, tomando como paradigma a
19
Constituio do Mexico, uma disposio especial, arman-
do o poder executivo da faculdade de expulsar estrangei-
ros perigosos ordem publica, ou nocivos aos interesses
da Republica.
Este dispositivo briga um pouco com o que assegura
ao estranjeiro residente a inviolabilidade dos direitos
concernentes liberdade e segurana individual nas
mesmas condies dos nacionaes.
Para que, porm, essa nova faculdade tenha uma ap-
plicao equanime, sem impugnao, e no torne illuso-
rias as garantias do estranjeiro, o seu uso deve ter um ca-
racter extraordinrio, dando-se-lhe uma interpretao
restrict!va, de accrdo com os preceitos e as normas hoje
dominantes no direito internacional. A expulso deve
ser uma medida excepcional, de que s se lance mo em
conjunctures angustiosas, quando os recursos legaes
communs forem impotentes para conter o mal. A peri-
culosdade do estranjeiro deve ser apurada cautelosa-
mente, no ao modo do juiz Bourriche, no Conto Crain-
quebille de Anatole F rance, mas em processo regular de
formulas rigorosas, e a deciso proferida por aquelle que
tem autoridade para falar em nome dos interesses na-
cionaes.
I V
A concepo moderna da soberania territorial em que
se funda o direito de expulso do estranjeiro obnoxio, no
hoje to absoluta como em outros tempos. "A sobera-
nia, interior ou exterior, diz FAUCHILLE Droit Intema-
lionel Public, vol. I
o
, pag. 431, significa que no existe
ningum acima do Estado que a possuo, mas no quer
dizer que esse Estado possa fazer tudo que elle queira,
que lhe seja permittido. Um Estado soberano senhor de
seus actos, mas no livre de fazer todos os actos poss-
veis". E o notvel CLOVIS BEVILQUA, em substancioso tra-
balho sobre direito publico, assim se manifesta: "Nas re-
laes internas do Estado com os estranjeiros que o ha-
bitam, os Estados estranjeiros podem ter justa causa de
intervir, isto , de oppor-se ao poder discrecionario, pro-
tegendo os seus nacionaes, pelo dever que a nacionalida-
de impe".
Mesmo nos paizes, onde a condio do aliengena
regulada exclusivamente pelas leis ordinrias, o interes-
se da boa amisade internacional, o respeito mutuo das
naes exigem motivos graves e ponderosos para que o
estranjeiro seja posto fora das fronteiras. Diz PRADIER
PODR: "A expulso s legitima, quando se demon-
stra evidencia que a presena daquelle a quem elle af-
fecta um perigo para a segurana do Governo ou dos
governados; isto , quando compromette um interesse,
cuja guarda pertena ao Estado. E' preciso que o perigo
seja certo, que a ameaa seja effectiva. A administrao
24
no pde recorrer a esta forte medida excepcional, seno
quando as condies inspiram real e bem fundada in
quietude aos habitantes do paiz ou ao Governo, ou mesmo
a um paiz amigo. A conscincia universal protesta con
tra o arbitrrio uso do direito de expulso".
CALVO Diccionario de Droit Intern., verb, expul
sion assim se manifesta: "Todo Estado fundado em
razes da ordem publica pode expulsar o cstranjeiro, que
estiver temporariamente residindo cm seu territrio.
Mas, quando o Governo expulsa um cstranjeiro sem cau
sa ou de maneira offensiva, o Estado a que este perten
ce tem o direito de reclamar pela violao da lei interna
cional, e pedir satisfaes se o caso a isto autorizar. E
HEFFTER Droit Internationel diz; "a arbitraria c injusti
ficvel expulso de um estranjeiro pde autorizar recla
maes diplomticas de parte do Estado de que o expul
sando cidado".
A historia das contendas diplomticas registra mais
de um caso de reclamaes por motivo de expulso in
justa.
Em 1855, os Estados Unidos reclamaram contra a ex
pulso feita pelo Governo do Mexico de Orazio de Attelis;
e sujeito o caso ao arbitramento do Baro de Rnne, este
considerou irregular o acto do governo mexicano e con
demnouo a pagar uma indemnizao de 50.000 dollares.
Na de Zerman, em 1868, apesar de vigorar a Constituio
de 1853, que conferia no art. 33 ao poder executivo a fa
culdade ampla de expellir do solo mexicano o estranjei
ro indesejvel, o arbitro Thornton condcmnou o Governo
do Mexico a pagar a indemnizao de 1.000 dollares por
considerar injusta a expulso. No caso Costa o mesmo
arbitro condcmnou o governo mexicano a pagar 2.000
dollares por no considerar justificada a priso e a expul
so. Na questo Boffolo, entre a Italia e a Venezuela,
em 1903, o arbitro Ralston, considerou a expulso violen
ta, porque o facto que determinara a publicao de um
25
artigo desfavorvel para a Venezuela era insufficiente,
visto como a Constituio do paiz garantia a liberdade de
imprensa. No caso Olivia o mesmo arbitro declarou que
a expulso teve logar sem motivo plausvel.
Em 1895 o governo inglez reclamou do governo da
Nicaragua a somma de 15.000 pela expulso de dois
subditos inglezes, a revogao do respectivo decreto e
uma indemnizao que compuzesse as perdas que soffre-
ram elles em suas propriedades. O governo da Nicara-
gua recusou-se a satisfazer, e a Inglaterra fez occupar
militarmente Corinto. obrigando-o a effectuai- o paga-
mento em L ondres.
*
Na sesso de 23 de Abril de 1923 da Sociedade Ame-
ricana de Direito Internacional, em Washington, disse
CHARLES H U GH ES, hoje Presidente da Suprema Corte:
"Devemos procurar todos os methodos prticos de resol-
ver as disputas, de evitar o apparecimento de attritos, e
determinar discrdias. Necessitamos a presso constante
e amigvel das idas conciliatrias". E BROWN SCOTT na
mesma sesso proferiu estes conceitos: "O governo de ca-
da paiz responsvel para com outro pela falta de exe-
cuo de um dever. Se os estranjeiros foram admittidos,
natural, seno estrictamente necessrio, que os seu direi-
tos e seus deveres sejam indicados, para que elles possam
ao pretender a residncia em determinado paiz saber pre-
viamente os direitos que podem desfrutar e os deveres
que tem de satisfazer".
Para conter o arbtrio contra o estranjeiro, resduo
dos costumes brbaros, j vrios paizes, onde a situao
do aliengena menos garantida, tm concludo tratados
em que se estipula que a expulso no poder ser decre-
tada, sem que hajam razes srias para recear de estran-
jeiro uma actividade nefasta, que comprometia a ordem
e a tranquillidade publicas, nem dever ser executada
antes de serem apresentadas as provas, em que se basea
30
o acto, aos agentes diplomticos ou consulares da nacio-
nalidade do expulsando. F oi adoptando essa rota, hoje
preconizada pelos mestres de direito internacional e a
nica que pode evitar abusos de conseqncias graves,
quo o eminente autor do projecto de Cdigo de Direito In-
ternacional Publico, DR. EpiTAcro PESSOA, consignou nos
paragraphes I
o
e 2
o
do art. 70, a obrigao dos Estados
de publicar as regras geraes que adoptaram para expul-
so; assim como a communicao immediata do acto de
expulso ao Estado a que pertena o expulsando.
As formulas amplas e indeterminadas, como a lei de
1849, em F rana, so incompatveis com a actuao jri-
dica da sociedade internacional moderna com o entrela-
amento crescente dos interesses dos povos e com a*
cooperao das naes no auxilio mutuo da manuteno
da paz, tanto dentro, como fora das fronteiras.
Contra o absolutismo da lei franceza protestam os
mais egrgios internacionalistas. So de WEI SS
Droit Jnternationel, vol. i" pag. 92, estas apreciaes:
"No haver ahi um rigor excessivo, pouco compatvel com
os costumes novos, com o estado actual e a multiplica-
o das relaes internacionaes? No seria possivel, con-
servando ao Estado a faculdade de repellir de seu terri-
trio os estranjeiros perigosos que o incommodam, regu-
lar o exerccio desta faculdade de modo a prevenir os
'abusos?"
A propria F rana j tentou reformar a sua vetusta
legislao. GOBLET, quando Ministro do Interior, em 1882,
apresentou um projecto que passou em duas discusses,
no qual se dispuha que o estranjeiro s podia ser expul-
so depois de condemnado pelos tribunaes franoezes, ou
quando compromettesse a segurana do Estado, mas nes-
te caso o acto da expulso deveria ser feito por um decreto,
mediante deliberao do Conselho de Ministros.
Antes da apresentao desse projecto, NAQUET,. na
sesso de 13 de F evereiro de 1882, havia apresentado um
31
outro, em que era renunciado o exerccio do direito de
expulso, em tempo normal, s sendo tolerado em caso de
guerra externa, ou quando houvesse insurreio mo
armada, em qualquer parte do territrio nacional, at ser
resabelecida a ordem.
O Instituto de Direito Internacional, reunido em Ge-
nebra em 1892, encareceu a regulamentao da admisso
e expulso do estranjeiro, sobre as seguintes bases: a
expulso no deve ser pronunciada por interesse priva-
do, nem para impedir justas reivindicaes, nem como
meio de evitar proseguiraento de aces ou recursos di-
ante dos tribunaes; as causas devem ser discriminadas;
a execuo dever ser feita com toda a prudncia, tendo
em vista a situao particular do interessado; ser levado
o acto ao conhecimento do Governo do expulsando; e ser
criado recurso para a autoridade judiciaria, ou adminis-
trativa independente do governo, afim de examinar a le-
galidade do acto.
A necessidade de regular a materia no nosso direito
positivo urgente. A tendncia de nossas autoridades
publicas para o excesso um facto incontestvel. O man-
do empresta a quem o exerce a convico da infallibilida-
de. Se dentro de normas restrictas, de preceitos claros,
de garantias definidas, os abusos se repetem, as opres-
ses proliferam, os atentados do direito se multiplicam,
o que no acontecer quando o poder no encontra na
lei uma antemural, que se opponha aos seus designios.
A formula constitucional contem uma these que a
lei ordinria deve regular. Esta deve especificamente
enumerar os actos que podem atingir a segurana a a
tranquillidade das instituies, e definir claramente o que
pde ser nocivo aos interesses da Republica.
Em assumpto que pode affectar as relaes interna-
cionaes, a legislao deve ser cautelosa. O legislador no
deve guiar-se pelas exaggeraes do chauvinismo, mas
pela necessidade de cultivar a boa amisade das naes.
32
Os fortes nem sempre cultuam a justia. No tre-
pidam, muitas vezes, as grandes potncias, por interesses
insignificantes, humilhar os povos fracos. O nosso paiz
j tem soffrido imposies desarrazoadas, como a do Al-
mirante Roussin em 1828, como as catalogadas na nota do
Visconde de U ruguay de 11 de Janeiro de 1844, como a
da permanncia da Conservatria, no obstante a nossa
independncia, como a do Governo de F rana em 1850, a
propsito de uma questo judicial em Pernambuco com
o Consul daquelle paiz, e como a dos protocollos italia-
nos, para no citar outras. Afastar portanto, todos os pre-
textos, que possam autorizar um gesto inamistoso um
acto de previdncia, um dever de patriotismo.
V I
No se conforma com o estado actual da civilizao.
nem com o desenvolvime/nto das jrelaes econmicas,
nem com os interesses sociaes, nem com a orientao do
direito moderno, o caracter discrecionario, que se procura
dar faculdade da expulso. A defesa e a preservao
dos Estados, certo, justificam, cautelosamente, o em-
prego dessa medida severa, em conjuneturas graves, con-
tra os que machinarem perturbaes da ordem ou offen-
sas moralidade; mas deve ser ella sempre regrada pelas
leis, de modo a que no se transforme em arma de oppres-
so e de vindictas, manobravel ao nuto dos Governos.
Se as naes tm direitos, os que se vm abrigar
sombra de suas leis liberaes, devem tambm tel-os, e to
respeitveis como aquelles.
A residncia do estranjeiro no obra do acaso, mas
uma conseqncia da crescente intensidade das relaes
econmicas, do augmente e da facilidade dos transportes,
do intercmbio commercial e intellectual, das promessas
vantajosas c de garantias seguras com que os governos
dos paizes, sobretudo os novos, attrahem para o seu solo
elementos para incrementar as industrias, explorar todas
as fontes de riquezas, concorrendo synergicamente para
progresso e fortaleza dos mesmos paizes.
A noo de soberania territorial, em que se apoia a
theoria do poder absoluto dos Estados, relativamente ao
adventicio, no limitada, no pode ter a amplitude de
antanho. A soberania, na vida internacional, diz POLITIS
36
Limitations de la Souverainet Recueil des Cours
vol., I
o
, de 1925, est hoje virtualmente abolida, e se
ainda usada na linguagem official e um pouco menos
na sciencia, por falta de adaptao visual do desappare-
cimento de uma luz, que durante longo tempo brilhou com
vivo resplendor. Este principio sobre o qual, durante qua-
tro sculos, foi orientada toda vida internacional, como
os astros, desde longo tempo extinctos, que, entretanto,
ferem a nossa retina. E' uma cortina que vela a realida-
de, e que preciso fazer desapparecer se se quer ver
claro".
A' parte certo exaggero desses conceitos, a verdade
que, apesar de no haver meios coercitivos de impor e fazer
valer as regras e preceitos do direito internacional, e de
chamar ordem as naes que se trans viem do respeito s
boas normas, a soberania encontra no dever moral, no
receio de chocar interesses, na prudncia em evitar re-
preslias, na conscincia da responsabilidade fortes bar-
reiras ao seu exerccio.
A criao de uma vida supernacional, perfeitamente
organizada, com instituio de poderes regalares e com
sances efficazes, a preoccupao desde longa data
de todos os internacionalistas, philosophos e homens de
Estado.
J o jesuta Suarez, no apogeu do papado, lembrava
que todas as contendas, que pudessem surgir entre os
Estados catholicos fossem submettidas apreciao do
Santo Padre, que podia impor ao culpado a pena de ex-
communho e de interdico. O abbade de Saint Pierre
sonhava com uma grande all'iana de todos os soberanos,
com a promessa reciproca de que cumpririam as delibe-
raes e julgamentos da maioria; e no caso de falta se-
riam obrigados pela fora. H enrique IV, influenciado
por Sully, pretendeu criar um Tribunal, que regulasse
todos os dissidios dos Estados christos. Emmanual Kant
estendia o seu imperativo categrico s collectividades
polticas, e para manter a paz dos povos submettia-os
37
vigilncia constante de um Congresso permanente. Woff
queria uma civfyas maxima capaz de impor s naes re-
gras e sanees. Saint Simon organizou um projecto de
reorganizao da Europa, com a criao de uma justia
efficaz e absoluta em todos os graus. Kamarowki estabe-
lecia uma serie de medidas coercitivas como o afastamen-
to dos estados do convivio internacional, a cessao do
commercio, o bloqueio, para o Estado que faltasse s
normas do direito internacional. F rederico Martin criava
um tribunal internacional de justia com um exercito
internacional s suas ordens, para tornar effectiva as suas
ecises. Milhaud, escrevendo sobre o Tribunal perma-
nente de H aya, disse:
"Todos os processos sero in frueti feros se as commis-
sives de inqurito ficarem merc da m f c do mau
humor dos homens de estado, todos os progressos sero
vos, todas as reformas sero estreis, se as imposies
do direito internacional no obtiverem fora obrigatria
e sanees reaes, e, para tal, ser imprescindvel organizar
um exercito internacional capaz de assegurar o xito.
Na crepitao do grande conflicto europeu os estadis-
tas apavorados com a extenso dos maleficios da guerra,
e antevendo as suas desastrosas conseqncias, bradavam
pelo congraamento dos povos, pelo imprio da justia,
pela humanizao das leis e dos costumes. Viviani em
pleno parlamento francez disse: "E' preciso reconstituir,
sob a justia, uma Europa regenerada". Briand, em 22 de
Maio de 1916, quando o incndio ameaava destruir toda
a obra da civilizao, exclamou: "Que a paz no seja uma
frmula v, mas que seja fundada sobre um direito in-
ternacional, garantido por sanees, contra as quaes ne-
nhum paiz se possa levantar, uma paz solida e durvel,
garantida por sanees internacionaes apropriadas contra
todos os surtos da violncia".
A L iga das Naes, tal como a concebera o grande Wil-
son, com trs poderes definidos, parecia attender s as-
piraes geraes. Entretanto, as restrices que lhe foram
38
oppostas, as modificaes que lhe tm sid'o impressas, se
no a tornaram uma organizao inutil e dispendiosa, no
ha duvida que muito deixam a desejar, quanto efficacia
e finalidade da instituio.
Emquanto no possvel crear esse organismo pol-
tico superior para velar pelo exacto cumprimento dos pre-
ceitos normativos da vida internacional; emquanto a con-
dio do estranjeiro, seus deveres, suas obrigaes e os
seus direitos estiverem entregues, exclusivamente, le-
gislao interna de cada povo; emquanto pelo consenso
c
T,
e todas as naes no fr adoptado um Cdigo de Direito
Internacional nico, que reja totfas as relaes jurdicas
entre os povos, o esforo dos governos deve convergir para
manter nas suas legislaes certa uniformidade, no que
disser respeito s suas relaes mutuas, evitando todas as
causas de atrito, de desconfianas e de mal entendido,
de modo que o estranjeiro encontre igual proteco, onde
quer que se ache.
<
u
- - '
0 poc'er do Estado de expellir o estranjei.ro s real
mente justificvel, s incontestavelmente legitimo,
quando pelos meios communs, pelos recursos normaes no
possvel, efficientemente, refreiar a attitude malfica
de elementos perturbadores da paz, e da tranquillidade
interna, ou de transgressores dos bons costumes e da mo
ral da collectividade. Rpugna, porm, ao senso juridico
converter o exerccio desse poder em medida repressiva
de factos policiaes communs. O acto to importante,
to sria pde ser a sua repercusso, to graves podem ser
as suas conseqncias, que a Constituio o entregou ao
Poder Executivo, o que quer dizer ao Presidente da Re
publica, pois pelo nosso systema constitucional elle
exclusivamente quem o exerce.
Compreliendese que, pelo dever de auto preservao,
por oceasio da entrada do estranjeiro, seja permittido
administrao publica uma certa latitude de seleco, no
interesse da hygiene, dos costumes c das instituies poli
ticosociaes. E' nesse momento que deve fazerse a
decantao dos bons e dos maus elementos Mas, depois
de radicado o aliengena, manter sobre a sua cabea a
ameaa perenne de cassarlhe summariamente todos os
direitos, de prejudicalo arbitrariamente em todos os seus
interesses, no se coaduna com a justia, nem com a
razo, nem consulta o verdadeiro interesse publico.
Os reformistas de 1926 inspiraramse no art. 33 da
Constituio do Mexico de 1917, quando investiram o Po
42
der Executivo da faculdade de expulso do estranjeiro,
mas, felizmente, no lhe deram a extenso do modelo.
A Constituio Mexicana assim dispe: "So estran-
jeiros os que no possuirem as qualidades determinadas
no art. 30. Tm direito s garantias que outorga o cap.,
i" tit. I
o
, da presente Constituio. O executivo da U nio,
porm, ter a faculdade exclusiva de fazer abandonar o
territrio nacional, immediatamente, e sem necessidade
de juizo prvio a todo estranjeiro cuja permanncia jul-
gue inconveniente".
E' um poder absoluto, sem contraste. A sorte do alie-
nigeno fica ao lo dos caprichos do executivo. Nenhum
outro poder poder contel-o, a nenhuma norma preesta-
belecida obedecer o aeto.
Ou porque considerasse que essa- formula estava em
antinomia com o art. 72, ou porque julgasse que essa ple-
thora de poderes contrariava o systema constitucional, ou
porque recelasse o abuso e a prepotncia, o certo 6 que,
addicionando quelle artigo o paragrapho 33, a reforma
de 1926 estabeleceu condies para o uso da faculdade e
deixou de consignar a phrase: immediatamente e sem
juzo prvio do Cdigo Mexicano.
Tem-se dito repetidamente, que a nova attribuio
enxertada na Constituio discricionria, que uma
arma de defesa entregue pela Nao ao poder executivo
para manejal-a ao seu talante; por isso, nenhum outro
poder constitucional tem competncia para conhecer do
motivo, modo ou convenincia do seu emprego, sem que-
brar a independncia e harmonia, dos poderes polticos.
Pela contextura do dispositivo constitucional no se pode
dizer logicamente que elle outorgou ao executivo uma
attribuio discricionria, nem no sentido prprio do ter-
mo, nem no seu entendimento jurdico.
Na linguagem commum discricionrio aquillo que
deixado vontade do agente, sem limites ou determina-
es. Diz LAROUSSE Grand Dictionnaire " quando a
43 _
autoridade age exclusivamente pela sua vontade, sem re-
gras ou leis fixas AULETE "livre de condies; no
limitado'' FARIA "deixado ao arbtrio de algum, no
ser limitado por lei alguma".
Ajustar-se-ha a esta definio lgica uma medida,
cujo emprego s pde recahir sobre certa classe de indi-
vduos, e cuja deliberao est subordinada a condies?
Por certo que no.
No sentido jurdico a conceituao do acto discricio-
nrio no diffre do vocabulrio vulgar. Diz-se que o ma-
gistrado age discricionariamente, quando lana mo de
providencias extraordinrias para o fim de assegurar o
imprio da justia, tirando do texto obscuro ou deficiente
todas as conseqncias que a lei visou, sem entretanto
alteral-o em sua essncia.
Na accepo restrictamente constitucional, acto dis-
cricionrio o que reveste feio puramente poltica, e
que, como tal, entregue to somente conscincia do
poder. Desde que o acto possa attingir ou offender di-
reitos fundamentaes do homem, perde por esse facto
qualquer feio discricionria. "Em prejuzo dos direitos
constitucionaes do indivduo, diz o prncipe dos constitu-
cionalistas brasileiros, o incomparavel Ruy Barbosa
Collectanea Jurdica, pag. 148 o direito constitucional
no permitte o arbtrio a nenhum dos poderes".
Ha inteira equivalncia entre as duas noes actos
meramente politicos e actos discricionrios. Discorrendo
sobre esse assumpto doutrina o mesmo Ruy Barbosa
Direitos do Amazonas no Acre Septentrional vol. 1,
pag. 156 "Direitos exclusivamente politicos so os que
no so limitados por direitos correlativos, nas pessoas,
individuaes ou collectivas, sobre que taes poderes se exer-
cem. Quando funeo de um poder, governativo ou le-
gislativo, no corresponde, fronteiramente, direito consti-
tucional da entidade, natural ou moral, que a aco desse
poder interessa e poder ferir, um tal poder est confiado
44
pela sua natureza, ao arbitrio da autoridade em que resi-
de. E' um poder discricionrio".
Essa sua opinio, elle a assenta nas maiores e mais es-
colhidas autoridades de direito americano.
Ora, o uso do poder de expulso, est fora de duvida
que pode lesar direitos e aniquilar garantias que a Cons-
tituio assegura de modo amplo ao estranjeiro residente,
portanto, no elle discricionrio. "No se pode, diz
ainda RU Y BARBOSA Collectanea Juridica, pagina 208 '
ter como discricionria uma funco que encontre limi-
tes expressos em um direito igualmente definido".
E tanto no se lhe quiz dar esse caracter, que a
Constituio, tendo subtrahido nos artigos 59 e 60, paragra-
phe , do conhecimento do poder judicirio vrios actos,
emanadas do poder legislativo e do poder executivo, no
inclue entre taes actos a expulso de estranjeiro.
O preceito constitucional que define os actos discri-
cionrios o seguinte: "Nenhum recurso judicirio
permittido para a justia federal ou local, contra a inter-
veno nos Estados, a declarao de estado de sitio e a
verificao de poderes, o reconhecimento, a posse, a legi-
timidade, e a perda do mandato dos membros do Poder
L egislativo ou Executivo, federal ou estadoal; assim como
na vigncia do estado de sitio no podero os tribunaes
conhecer dos actos praticados em virtude delle pelo poder
Legislativo ou Executivo".
A disposio clarssima, como se v. Ainda assim
o Supremo Tribunal, fundamento e base das instituies
republicanas, no resguardo das liberdades individuaes, e
no intuito de evitar o atropelo a Constituio, tem judicio-
samente entendido de intervir com a sua incontestvel
autoridade para fazer cessar abusos praticados sombra
do estado de sitio.
E' facto que escriptores de lite, oecupando-se da
expulso, lhe do o caracter de medida discricionria;
mas preciso considerar que elles doutrinam em face de
45
constituies que relegam para as leis ordinrias a re
gulao de todos os direitos e garantias dos estranjeiros.
Todavia, grande parte dlies restringe o caracter discri
cionrio to s convenincia e opportunidade, exigin
do que os motivos determinantes e a forma de execuo
sejam sempre expressos em leis.
Aquelles, porm, que examinam o assumpto nos pai
zes, que inserem nas suas leis fundamentaes a equipara
o, quanto ao gozo e exerccio dos direitos civis, do es
tranjeiro ao nacional, e que conferem ao pod'er judicirio
funcoes polticas, no lhe do absolutamente o caracter
discricionrio. So de ALEXANDRE ALVAREZ Droit In
ternacional American, pag. 117 estas palavras: "E'
preciso notar que a expulso se torna mais difficil nos
Estados da America Latina do que na Europa, porque as
suas constituies beraes garantem a todos os habitantes
a livre residncia no territrio e ha falta de leis especiaes
sobre a materia".
A tirada de que j passou a poca das ideas liberaes,
de que o mundo atravessa uma phase delicada, em que
a ordem e a paz, s podem ser mantidas pelo arbitrio e
pela fora , simplesmente, um pretexto para mascarar
os desregramentos do poder, o falseamento da justia, os
excessos innominaveis da administrao, a violao os
tentadora dos princpios bsicos da moral social. O que
assegura a estabilidade das instituies polticas, faz a
grandeza e a felicidade das naes, a cultura dos bons
sentimentos, o respeito pela liberdade, a liberalidade
das leis, a coordenao de esforos para estreitar os
laos de amisade dos governos.
Dizia Napoleo "savez vous ce que j' admire le plus
dans le monde? C'est l'impuissance de la force pour or
ganiser quelque chose".
VIII
Argumenta-se que o principio da harmonia dos po-
deres polticos oppe-se a que um intervenha, por
qualquer forma, nas attribuies constitucionaes os ou-
tros. E havendo .sido attribuida privativamente ao poder
executivo a faculdade da expulso, no pode estar sujeito
o modo porque o exercita ao exame do poder judicirio,
sem quebra do equilbrio constitucional. Que semelhante
exame importa de facto na absorpo da attribuio, pelo
judicirio, pois, em ultima analyse, elle que julga se a
expulso ou no cabvel. Que, alm disso, a subordina-
o da aco do executivo apreciao e ao julgamento
do judicirio, ser reconhecer a supremacia deste, con-
trariamente ao preceito da igualdade e da independncia
dos poderes.
E
1
de todo inconsistente a arguio. A expulso um
acto que attinge a liberdade physica do individuo, e con-
tra os actos dessa natureza, a Constituio, sem qualquer
limitao, admitte providencias judiciaes. O artigo 72,
paragraphe 22 de uma preciso inconfutavel: Dar-se
ha habeas-corpus SEMPRE que algum soffrer ou se achar
em eminente perigo de soffrer violncia por meio de pri-
so ou constrangimento illegal em sua liberdade de loco-
moo. E
1
um dispositivo peremptrio.
Ora, s se pode saber se ha effect!vmente violncia
no acto da autoridade contra o qual se pede a proteco
constitucional, estudando-o por todas as suas faces, pon-
derando todos os motivos, esquadrinhando todas as cir-
50
cumstancias, pesando todas as conseqncias. O systema
constitucional da diviso de poderes no quer dizer que
haja uma independncia absoluta, uma cmnipotencia ir-
refreiavel de cada una dlies. Ao contrario, o regime de
freios e contrapesos. O executivo reprime os excessos e
as illegalidades do legislativo e do judicirio; o legislativo
os do judicirio e do executivo e o judicirio, pelo habeas-
corpus e pela aco annullatoria, os do executivo e do le-
gislativo.
Se ha hegemonia de um dos poderes, esta a do poder
judicirio que, no dizer de LAWRENCE LOWEL- " o arbi-
tro final, a ultima autoridade sobre todas as matrias, que
dizem respeito aos limites dos poderes outorgados pela
Constituio. E' o Juiz exclusivo e definitivo dos seus
prprios direitos it is the sole and final judge of its
own right bem assim dos direitos do executivo e do le-
gislativo {as well as of those of the executive and legis-
lative) e, sendo inferior em fora, 6 superior em autori-
dade aos outros dois it is superior in authority to the
other two branches of government".
O grande RU Y BARBOSA perfilha com louvores a se-
guinte opinio de um notvel escriptor americano: "H a
um poder ante o quai se pe prova a legalidade dos
actos dos outros. Esse poder, retraindo, silencioso e in-
visvel, emquanto se lhe no solicita regularmente a in-
terveno, judicirio. Elle empunha a balana da jus-
tia, no s entre cidados e cidados nas suas pendn-
cias particulares, mas tambm entre cada cidado e cada
autoridade, de onde possa emanar para elle um. cto im-
perativo. Considera-se justamente o poder judicirio como
o baluarte das nossas liberdades, civis, guarda da Consti-
tuio, o arbitrador dos limites da aco administrativa, o
defensor da moralidade publica e o protector supremo de
nossa vida, propriedade, honra, dignidade civica e igual-
dade perante a lei".
51
BEARD American Government and Politics de-
dica ao assumpto um capitulo especial The Supremacy
of the Judiciary e nelle affirma que o caracter distin-
tivo do systema federal a "supremacia do judicirio
sobre todos os outros ramos do governo, nas matrias re-
lativas aos direitos das pessoas e da propriedade".
The crowning frature of the federal system is the supre-
macy of the judiciary over all other branches of gover-
nment in matters relating to the rights of persons and
property. E o Professor BURGESS diz: "A supremacia do
judicirio a mais importante criao da sciencia polti-
ca moderna The judicial supremacy is the most mo-
mentous product of modern political science.
Nos paizes mesmo onde o poder judicirio no tem a
culminncia do regime presidencial, j se vae formando
uma corrente bem volumosa para dar-lhe maior elasterio,
estender mais o seu raio de aco. Na F rana j ha ac-
centuada tendncia para promover a abrogao da lei de
5 de Agosto Q 1790 e do artigo da Constituio de 3 de Se-
tembro de 1791, que vedam ao poder judicirio "de se im-
miscuir no exercido do poder legislativo e suspender a
execuo das leis". E, segundo o testemunho de LAMBERT
Le gouvernement des juges, os tribunaes j vo rom-
pendo com a tradio e estendendo a sua jurisdico a
factos que outrora eram considerados defesos justia.
Se o poder judicirio dos Estados U nidos, onde a
Constituio, em parallelo com a nossa, lhe d attribuies
menos explicitas, e onde a U nio no pode ser demandada
sem o seu consentimento, proclamado o poder superior,
chamando-lhe uns a chave da aboboda do edifcio federa-
tivo, outros a roda mestra do regime, - como no reco-
nhecer no nosso judicirio esse poderio, essa mesma pre-
dominncia que a lei bsica lhe confere? No est con-
signado no estatuto fundamental com toda clareza que o
opprimido pela injustia e pela violncia encontrar nel-
le o restaurador de seus direitos? No est tambm de-
52
clarado em perodos inequvocos a sua fora para negar a
autoridade a todos os actos dos poderes pblicos, que con-
trariam a Constituio? Negar a superioridade do poder
judicirio no mecanismo politico contestar a evidencia.
I X
A expulso uma medida administrativa, que s deve
ser applicada quando se apurar rigorosamente factos
graves, que ameacem a ordem, ou produzam escndalo,
mas que ainda no apresentam uma configurao de-
ctuosa, passvel pela lei penal; ou quando a perieulosida-
de ou a nocividade j foram devidamente verificadas,
por via judicial. Transformar, porm, essa medida com-
pulsria e violenta em instituto punitivo inverter a fina-
lidade dos poderes, com menosprezo dos bons princpios
do direito publico e do systema constitucional.
No ha como contestar que a faculdade de expellir o
estranjeiro indesejvel do caracter preventivo. Visa a
expulso preservar o Estado da actividade noxia, das ma-
chnaes subversoras, que o estranjeiro, pelos seus ante-
cedentes, pela direco que d sua vida, pelo meio cm
que age, pode traduzir em realidades perigosas.
Para que possa ser desviado o fim do instituto, para
eme, pela lei do menor esforo, no se lhe d caracter de
providencia commum de ordem publica, faz-se necess-
rio que a lei, desenvolvendo o pensamento constitucional,
fixe em preceitos claros os factos ou actos, que, sem cons-
tituir figuras crimnaes passveis de sanees penaes, pos-
sam entretanto a vir abalar a estabilidade da ordem, com-
promettendo a segurana poltico-social, ou escandalizando
a moral da conectividade.
Numa Constituio, em que se asseguram aos estran-
jeiros os mesmos direitos dos naconaes, e em que se ou-
Q ~
torga ao judicirio a funco majestatica de reintegrar
esses mesmos direitos, quando conculcados, as causas da
cessao do gozo dlies devem sempre ser prescripas na
lei de modo expresso.
Nem se objecte que os tribunaes corrigiro o arbtrio
e repararo os effeitos e as demasias, porque antes dessa
interveno correctiva muitas vexames podem ser infligi-
dos, muitos direitos podem ser postergados.
A vastido da formula constitucional, desde que no
seja contida por limites da lei, pode ser fonte de grandes
abusos e de grandes decepes. Simples leviandades,
actos meramente inconvenientes, sem grande echo, mani-
festaes innocuas, podem servir de pretexto para justi-
ficar o emprego de uma medida to grave.
J alguns espritos esclarecidos, entre os quaes sobre-
sae pela fulgurao do talento e pela solidez do preparo, o
Ministro Bento de F aria, para delimitar o raio de aco do
poder executivo e oppor um dique aos excessos e ao ar-
btrio, apoiados em outras legislaes, e em ensinamentos
da doutrina, precisam os factos, cuja pratica pode legi-
timar a expulso.
Entretanto, por mais autoridade que tenham eeses
juizos e que de facto tm, e grande, no se lhes pode dar
fora obrigatria, que s da lei dimana.
O decreto 4.247 de 1921 refundindo, para ser expur-
gado do que contm de inconstitucional, satisfaz ao obje-
ctive da Constituio, e garante plenamente os interesses
da ordem e da moral.
O estudo retrospectivo do instituto da expulsu mos-
tra que, se tem sido elle applicado para detergir os ele-
mentos deletrios de uma nao e para garantir a ordem.,
tem, tambm, muitas vezes servido de instrumento de
vinganas politicas e pessoaes, com detrimento de gran-
des interesses nacionaes e sacrificio da justia. Em 1871,
somente porque o "Indpendance Belge", noticiou que
Victor Hugo recebia em sua casa os perseguidos da Com-
muna de Paris, foi elle intimado a deixar o territrio bel-
ga, dentro de 24 horas. Como esta, outras expulses in-
justificveis, tm sido praticadas, como a de Jaurs, a do
Boulanger, a de Per F orbes e outros.
Expulses em massa foram j feitas, simplesmente,
para humilhar uma nao adversa. Certo rei da F rana,
fez sahir do territrio francez os inglezes ahi domiciliados,
toque de tambores e ao clangor das trombetas.
A xenelasia, tambm por motivo ethnico e por exi-
gncias de preconceitos religiosos, j foi empregada, pos-
to que sob protesto, na Australia, nos Estados U nidos e no
extineto imprio moscovita. E, durante o nosso perioao
colonial, foram os francezes expulsos, em massa, do Rio
de Janeiro e do Maranho.
Na legislao colonial, o primeiro acto da metrpole
regulando a expulso de estranjeiros foi a Carta Regia de
7 de Abril de 1713. Nella foi prescripto que os estranjei-
ros casados com portuguezas e que tivessem filhos, no
60
sendo homens de negocio, podiam ser tolerados nas ca-
pitanias, mas os que fossem homens e negcios deviam
ser obrigados a retornar Europa com suas familiar
concedendo-se-lhes somente o tempo necessrio para ven-
der os seus bens.
Mais tarde, cm 1810, no tratado de amisade entre
I). Joo VI e Jorge III da Inglaterra foi estipulada na
clausula XI o seguinte: "Os vassallos inglezes no sero
inquietados ou preseguidos, emquanto elles se conduzirem
com ordem, decncia e moralidade. Porm se se provar
que elles pregam ou declaram publicamente contra a
religio catholica, ou que elles procuram fazer proselytos,
ou converses, as pessoas, que assim delinquirem, po-
dero, manifestando-se o seu delicto, ser mandadas sahir
do paiz em que a offensa tiver sido commettida.
E aquelles que se portarem sem respeito ou com im-
propriedade para com os ritos e cerimonias da religio,
se a offensa fr to grave, e to enorme que perturbe a
tranquillidade publica e ponha em perigo a segurana das
instituies da Igreja, e do Estado, podero ser mandados
sahir dos dominios de Portugal".
Aps a Independncia e a outorga da Carta Constitu-
cional, o decreto de 3 de Janeiro de 1824, expedido poi
F erreira F rana, mandou expulsar todos os portuguezes,
que no quizessem prestar juramento de fidelidade &
Constituio.
Durante o primeiro reinado foram effectuadas al-
gumas expulses individuaes por convenincia occasional
da politica. J, anteriormente, pela mesma causa tinham
sido expulsos, Presa, o valido de Carlota Joaquina, e o
Conde dos Arcos, por imposio da militana.
U ma expulso que deu logar a vhmentes commen-
tarios foi a do franecz Pedro Cbapuis, em 1826. Publica-
ra elle um pamphleto: Reflexes sobre o tratado da in-
dependncia e a carta de lei de D. Joo VI. Essa pu-
blicao agitou a populao e deu logar a uma forte po-
61
lemica com F rei Sampaio. Pedro I, indignado com o pro-
cedimento do francez, ordenou que o fizessem embarcar
incontinenti para fora do paiz e mandou prender o editor
por dois mezes.
A retirada precipitada dos favoritos do primeiro Im-
perador: Gomes da Silva e Joo Pinto, devido ha-
bilidade do Marquez de Barbacena, foi tambm de facto
uma verdadeira expulso poltica,
No perodo da Regncia, depois de 7 de Abril, vanos
actos foram expedidos, relativamente expulso de ea-
tranjeiros. Em 1833, Aureliano Coutnho dava instruces
ao chefe de policia da Corte para pr em custodia, afim
de ser expulso todo estranjeiro vadio, turbulento ou que
se envolvesse em negcios polticos do paiz; e em 1834
fazia elle idntica recommendao aos Juizes de Paz.
Mais tarde, o Reg. de 1842 prescreveu que os estran-
jeiros no podiam viajar sem passaporte, c, quando a
autoridade verificasse que elles eram de m nota, podia
reexportal-os. Essas providencias foram reproduzidas com
maior preciso no decreto de 1855. A este decreto seguiu-
se a lei 2.265, de Agosto de 1875, na qual foi estatudo que
eram passveis de ser expulsos do territrio nacional todos
estranjeiros que fossem accusados dos crimes de falsida
de, perjrio, estellionato ou qualquer outro inafianvel.
No obstante esses actos governamentaes esparsos,
no havia uma systematizao da materia. A doutrina
vencedora e consagrada pelos mais selectos publicistas
era que o direito de expulso derivava directamente da
soberania nacional, immanente existncia do Estado
surgia com a formao da nacionalidade; e por isso, tor-
nava-se desnecessrio disciplinai-o por leis ordinrias. O
seu exerccio ficava entregue exclusivamente vontade
do poder publico.
Era tal a extenso attribuida administrao publico.
que um ministro em pleno parlamento, repetindo ROU S-
SEAU, disse: "O Estado tem o direito de banir o atheu,
62
como anti-social'
1
. O que fez RU Y BARBOSA dizer, quando
Saldanha Marinho humoristicamente reproduziu a phra-
se: "Deus nos acuda com essa theoria. Teriam de ser ba-
nidos muitos dentre os mais notveis homens do mundo
scientifico"'.
O descaso pela sorte do estranjeiro e a attitude ae
mdifferena em dar-lhe garantias estveis era uma con-
seqncia do dio contra o colonizador. Cortadas as fai-
xas que jungiam o Brasil Metrpole, formou-se para
logo um vallo entre portuguezes e brasileiros; phenome-
no, alis, observado entre todos os povos da America L a-
tina, por JORGE JUAN e ANTONIO TJLHA: "Desde que os
filhos dos europeus nascem, ou desde o momento em quo
comea brilhar em seu espirito a luz da razo, o dio aos
europeus comea a apparecer entre elles".
A preveno contra o aliengena lusitano estendeu-Sb
at muito depois da nossa emancipao politica. No Par,
MALCIIER propoz junta provisria o embarque immedia-
to de todos os portuguezes, e a revoluo praieira de 1848
inscreveu em seu programma a expulso dos portuguezes
solteiros, e a apropriao de seus estabelecimentos com-
merciaes, com a nacionalisao do commercio a retalho.
Mudadas as instituies polticas, e promulgada a
Constituio com uma nova orientao, quanto aos direitos
dos estranjeiros, a administrao publica continuou, en-
tretanto, na mesma rota, dando ao instituto da expulso
a mesma elasticidade do regime extinto. Arbritariamente
sem forma de processo, foram expellidos do territrio na-
cional magotes de estranjeiros, sob pretextos fteis e cau-
sas communs.
Em 1893, o governo quiz mascarar o arbtrio com um
decreto, dando regras para a effectividade da expulso.
E' um documento este, porm, que s mostra a errnea
noo, que do instituto tinha quem o expediu. Pelo ar-
tigo terceiro do alludido decreto o governo podia expul-
sar os mendigos; vagabundos; os suspeitos de attentados
- 6 3
fora do paiz contra a vida, sade, propriedade e f publi-
ca; os que por qualquer outro modo que no a imprensa,
se tornassem culpados de excitao perpetrao de in-
fraces contra a segurana c a tranqilidade publicas
ainda que tacs excitaes no fossem puniveis, segundo a
ici territorial; os que, pela imprensa ou por outro meio
incitassem desobedincia s leis ou a revolta e guerra
civil ou excitassem o dio ou actos de violncia entre ou
contra as diversas classes sociaes, de modo perigoso se-
gurana e a tranqilidade publicas; os que por sua con-
dueta comprometessem a segurana da U nio ou dos Es-
tados; os que incitassem os crimes contra a liberdade; os
que por qualquer modo, ainda que no exerccio de profis-
so, industria ou outro gnero de trabalho permittido, por
conta propria ou alheia, procedessem de modo a provo-
car ou augmentar o mal estar publico, ou criar embara-
os tranqilidade e regularidade dos negcios e da vida
social.
Era um arrasto, em cujas malhas podiam ser colhi-
dos todos os esranjeiros; a trama estava urdida de forma
a no deixar escapar os mais laboriosos e inoffensivos; era
um estado de sitio permanente contra o alienigena.
No tinha o expulsando o direito de recorrer a aco
dos tribunaes; o acto era exclusivamente entregue sobe-
rana vontade do Ministro do Interior. Qualquer procedi-
mento judicial tendente a mostrar que a expulso recahi-
ra sobre um brasileiro, apenas, quando reconhecida esta
qualidade sujeitaria o Estado a pagar perdas e damnos,
mas no teria effeito de revogal-a. Todavia, na sentena
condemnatoria, no podia o Juiz ou tribunal referir-se
legalidade do acto, nem analysar os motivos e a conveni-
ncia delle.
Gomo espcime de legislao de um governo autocra-
ta no podia haver melhor. E' um gradimetro pelo qual
se pde medir com exactido a mentalidade juridica da
poca.
i -
Se no teve esse decreto a existncia do espao de
uma manh, teve, entretanto, a curta vida de dois mezes.
Substituiu-o no elencho dos actos officiaes, o de nu-
mero 1.609 do mesmo anno. Neste, sem a especificao
do primeiro, foi confirmado em uma formula synthetics
o absoluto do instituto da expulso. Abroquelado com a
soberania nacional, e com a salvao publica, o poder exe-
cutivo annuiu dictadura franca contra o estranjeiro-
Eis o texto: "Sendo a expulso inhrente soberania na-
cional o governo pode delia usar como entender, observan-
do, apenas, s razoveis restrices impostas pelo senti-
mento de humanidade e justia para com os estranjeiroa
e a deferencia para com os representantes dos respectivo
governos''.
Semelhantes dispauenos no podiam deixar de erh?,
como feriram, a conscincia juridica do paiz Para logo
surgiram criticas acerba o, protestos veementB contra
essa enthronizao do arbtrio. O Conselheiro Carlos de
Carvalho, quo era um fantico do liberalismo e um gren-
de cuilor du da,eito, quando elevado posio d 3 Minis fro
das Relaes Exteriores, revoltou-se contra o despotismo e
no relatrio que apresentou em 1895 disse: "E' preciso que
o Congresso defina especificadamente as causas de ex-
pulso, eliminando todo o arbtrio em tempo de paz e cir-
cumstancias normaes".
Acudindo a este appelo que partia de to grande au-
toridade, e diante da falta de accordo dos juizes no modo
de interpretar o instituto da expulso, em 1903 entendeu o
Congresso enfrentar o problema para dar-lhe uma solu-
o, que consultasse o interesse publico, sem offender u
Constituio. Foi, ento, apresentado um projecto, no
qual o poder executivo, por meio de um decreto, isto , um
acto assignado pelo Presidente da Republica e subscripto
pelo Ministro do Interior, podia expulsar os reincidentes
em crimes ou delictos previstos em leis federaes, depois de
cumprida a pena; assim como os que no pudessem pro-
05
ver a propria subsistncia e os que attentassern contra a
ordem e segurana publicas, devendo os actos ser deta-
lhadamente expostos no Congresso annualmente. Tran-
sitou, facilmente, na Gamara a proposio, mas encalhou
no Senado, devido a forte opposio, capitaneada pelo
grande parlamentar Gomes de Castro, que se bateu pela
sua inconstH ucionalidade, em face do artigo 72 da lei fun-
damental.
Estava esquecida essa tentativa legislativa, quando a
irrupo violenta de uma parede operaria despertou no-
vamente interesse pelo assumpto. Foi, ento, desenterrado
dos archivos o projecto da Gamara e emendado foi con-
vertido na lei 1641, de Janeiro de 1907. Nesta lei foi esta-
belecido o critrio de residncia, como j houvera sido
feito no reg. 120 de 1842, e fixado o praso em cinco annos.
S era passvel da medida o estranjeiro que no tivesse
mais de cinco annos de residncia effectiva no territrio
nacional, ou aquelle que, tendo menos desse praso, no
fosse casado com mulher brasileira ou no tivesse filhos
brasileiros. Procurou dest'arte a li conciliar o interesse
publico com as garantias promettidas ao estranjeiro na
Constituio.
Esta conquista dos espritos conciliadores durou pou-
co, em 1913 o decreto legislativo 4.247 revogava a restric-
o do decreto de 1907, e autorizava summariamente a ex-
pulso do estranjeiro mesmo residente. Era o retorno ao
systema draconiano de 1893.
Novamente em derredor do problema surgiram os
commentaros, obrigando mais uma vez os poderes pbli-
cos a se oecupar do assumpto, e em 1921 era promulgada
a resoluo legislativa n. 4.247, definindo, expressamen-
te, os casos em que a expulso era permittida, e estabele-
cendo meios de defesa, regras processuaes e recursos
para o judicirio e para o administrativo.
Embora de moldes mais liberaes a nova lei soffreu ru-
des embates, e estava sempre ameaada de ir a pique, por
66 - ,
incompatvel com a amplitude das franquias concedidas
pela Constituio aos estranjeiros. F oi devido a essa
ameaa que o Constituinte em 1926 com o objectivo de
cortar as duvidas, adoptou, como j foi dito, o dispositivo
do art. 77 paragrapho 33, investindo o poder executivo da
faculdade de repelir do territrio nacional o estranjeiro
perigoso ou nocivo.
Esse dispositivo, porm, como quasi todos adoptados
pela reforma constitucional, de redaco defeituosa,
bem analysado, em confronto com outras disposies d&
Constituio, pode soffrer impugnaes bem procedentes
quanto sua extenso. 0 Supremo Tribunal F ederal tem
tido j necessidade, por mais de uma vez, de interpor a
sua incontcstada autoridade para dar o verdadeiro sentido
do canon constitucional, desvirtuado pela acco do podet
administrativo.
X I
A acao eorrectora e oracular do Supremo Tribunal
F ederal, que j to benfica se ha mostrado na defesa dos
bons principios e no amparo das liberdades, no esmore-
cer decerto e resolver com ponderao e acerto o pro
blema da expulso por todos os seus ngulos.
Entre as varias questes que surgem do emprego da
medida, merece estudo a de saber se o dispositivo consti-
tucional tornando explicito o que era considerado impl-
cito na Constituio pde ter effeito revogativo de com-
promissos internacionaes, solennemente contratados e ap-
provado pelos poderes pblicos, relativamente a certas
infraces penaes.
Dentre oa factos que mais fundamente offenders 05
sentimentos bsicos dos povos cultos e preoccupam seria-
mente a atteno da sociedade internacional, resahe o le*
nocinio pela sua hediondez e deshumanidade; "O proxe-
netismo. diz BERAXGER. quasi to velho como o mundo".
E a dar credito s chronicas antigas, Solon teve a infeliz
ida de comprar mulheres para exploral-as na devassido.
As legislaes dos povos organizados, desde as mais
remotas, delle se tm oecupado especialmente, inflingin-
do-lhe castigos severos. A lei Judia punia-o com a rele-
gao; era pouco e. a Novella XIV mandou appicar a pena
de morte. O direito canonieo, segundo a? bullas de Paulo
IV & Sixto V. adoptou esta mesma punio. E Carlos Ma-
gno ordenou que o condemnado conduzisse, at o logar do
70
supplicio, nas costas, a mulher que corrompera. A ord,
do livro V tit. XXXII mandava applicar a pena ultima,
ou aoite, ou o degredo e a confiscao dos bens.
O gnio de Dante no esqueceu o leno nos tormentoa
do inferno e collocou-o no oitavo circulo a marchar sob
flagella incessante:
"Di qua, di l, su per Io lasso tetro
Vidi Dimon cornuti con gran ferze,
Che li battean crudelmente di retro"
E' certo que o Cdigo Criminal do Imprio no cogi-
tava da punio do crime de lenocinio "Simples ou
qualificado, diz o Senador Cndido Mendes, apenas ha
para reprimil-o o despreso publico e a vindicte dos preju-
dicados",
"Talvez o legislador ptrio, diz ALBERTO SARMENTO,
animado pela recente Constituio da nossa nacionalida-
de, com a proclamao da sua independncia, pensasse
que, com a ruptura do vinculo de subordinao colonial,
ficariam alm do oceano os vcios das velhas naes ori-
entaes, que no seriam acclimados nas virgens terras do
Cruzeiro''.
Os Estados modernos numa louvvel conjugao de
esforos procuram meios efficientes de extinguir esse
flagicio, de evitar o alastramento da praga. Como a sua
aco malfica pde affectar os interesses moraes de
mais de uma nacionalidade, foi considerado, crime inter-
nacional . "Para males internacionaes disse BL U NTSCH U
no Instituto de Direito Internacional, so precisas medi-
das internacionaes".
A criminalidade internacional augmenta prodigiosa-
mente com o progresso das naes, com a promiscuida-
de, misria e revolta das classes desvalidas, com a fac-
_ 71
lidade e multiplicidade das communicaes, com o des-
envolvimento do cosmopolitismo.
Pde cila ter forma inter-estatica quando a aco
parte de um representante do Estado; tem caracterizao
anti-social, quando, dimanando de um particular, attin-
ge o Estado estranjeiro, seu chefe, seu governo, os seus
agentes diplomticos; tem feio commum, quando ju-
rdica e sociologicamente compromete os interesses de
mais de uma nacionalidade: como o banditismo interna-
cional, fabricaes de moeda e ttulos estranjeiros, lutas
nas fronteiras, trafico de mulheres e crianas, de publi-
caes obscenas, de entorpecentes, escravido, concurren-
a desleal. Alistando-se na cruzada moralizadora dos
costumes c na perseguio sem trguas aos infames ex-
ploradores do enocinio, o Brasil assignou a conveno
internacional de 4 de Maio de 1910, ratificado pelo arti-
go 282 do tratado de paz de Versailles, a qual foi appro-
vada pela lei n. 4.756, de 28 de Setembro de 1923: "F i-
cam approvados os seguintes actos internacionaes, assi--
gnados pelo Brasil na cidade de Paris em 4 de Maio de
1910: a conveno relativa represso o trafico das
brancas; o protocollo de encerramento dessa mesma con-
veno, arranjo relativo a represso da circulao de pu-
blicaes obscenas e o protocollo firmado em Paris*.
Dando execuo lei o governo expediu o regulamento
numero 16.571, no tocante ao trafico das brancas, como
pouco antes fizera com o de publicaes obscenas.
No ajuste foi estipulado que todos os paizes signat-
rios, ou os que a elle adherissem, ficavam obrigados a
punir severamente o alliciamcnto, a attraco ou o des-
caminho de mulheres para fins libidinosos de outrem.
E mais que, mesmo quando os elementos constitutivos do
delicio tivessem sido praticados em outro paiz no con-
stituiria isto motivo para evitar a punio. Obrigaram-se
ainda a reformar a legislao penal, introduzindo dispo-
sies necessrias para effectividade da pena.
Foi em conseqncia das convenes de Paris qu
foram modificados os artigos 277 e 278 do Cdigo Penai,
pela lei 2.942.
Nenhuma lei subsequente de Setembro de 1923 al-
terou de qualquer forma o accrdo de Paris; nem foi ele
ainda denunciado. Est consequentemente em pleno vigor
o compromisso contrahido pelo Brasil com diversas na-
es e sanccionado por lei.
E se assim , a pratica do lenocinio pelo estranjeiro
no pode autorizar a expulso, antes de devidamente
punido.
Querer punir o crime de lenocinio co ma expulso
faltar irretorquivelmente a uni compromisso internacio-
nal, - desservir a causa da moralizao social, concor-
rer para a immunidade de uma das mais ignbeis hi-
fraces penaes.
Este crime completo: elle comea com o acenar-se
victima uma boa situao em paiz estranho, depois com
o preparo physico da victima para o fim a que se destina
em terra mais longnqua e finalmente com a dominao
absoluta pelo terror e pela ameaa, culminando na lo-
cupletao dos lucros adquiridos numa fadiga oppro-
briosa.
Retirar o criminoso para o seu paiz de origem, eoin
medida de saneamento moral, na ultima phase do percur-
so criminoso, importa em absolvel-o da pratica de todo=
os actos vis e deshumanos que o antecederam.
O accrdo de Paris e a lei que o mandou vigorar no
esto virtualmente annullados pelo dispositivo constitu-
cional que expressamente confere a faculdade de ex-
pulso.
E' certo que os ajustes internacionaes para reger fl
teresses e negociaes das naes, embora approvados
por leis, podem ser revogados, maxim quando collidem
cnm a Constituio.
Mas, para que essa revogao se realize, fazse,
mister que seja positiva, ou que haja incompatibilidade
manifesta entre a lei nova e o pacto internacional.
E' regra de hermenutica que as leis posteriores se
ligam s anteriores, se lhes no so contrarias: Se et
posteriores leges ad priores pertinent, nis contrari suit.
Ora, quando foi tornado obrigatrio pela lei o conv
nio de Paris, no se negava ao Estado o direito amplo de
expulsar o estranjeiro nocivo ou perigoso; era corrente
que esse direito no precisava estar traduzido em um
canon escripto, elle era inhrente soberania nacional,
surgia sem raias com a nacionalidade. E se, apeaar
da amplitude da faculdade, o Estado julgou conveniente
uao usar delia, quando se tratasse de determinados facto,
a situao no se modifica com o fcela tornado explicita
na lei fundamental.
S ha revogao tcita quando duas regras legaes no
so conciliaveis: quando a nova lei cria uma institui
o, regula um assumpto, estabelece um systema em an
tagonismo com a lei anterior. E isto no se verifica com
o novo dispositivo constitucional em que a competncia
com o procedimento internacional perfeitamente pos
svel .
E esta a interpretao racional e unlca applicavel
ao caso. E o prprio poder executivo assim o entende,
tanto que ainda no denunciou officialmente o accordo.
na forma nelle prescripta. Diz o artigo 10 do tratado:
"La dnonciation ser notifie par un acte qui sera de
pos dans les archives du Governement de la Rpublique
Franaise. Celuici en enverra, para la voie diplomatique,
copie certifie chacun des Etats contractants et les avi
sera en mme temps de la date du dpt. Douze mois
aprs cette date, la convention cessera d'tre en viguer
dans l'ensemble du territoire de l'Etat que l'aura d
nonce".
74
A internacionalizao do delicto e da pena perdura
portanto, no obstante o novo texto da Gonstituio refoi-
mada. Por conseguinte o lenocinio tem de ser reprimi-
do onde elle se exercita, no possivel substituir a im
posio da pena legal pelo acto administrativo da es
pulso.
XI I
A republica o regime de virtude, disse MONTES-
QUIEU, mas sobretudo o regime da lei. O arbtrio s
medra entre povos emascuiados. A construco solida,
que resiste aos vendavaes da anarchia e infunde confi-
ana, a que tem por fundaes o direito e a justia. -
F aa-se uma lei sabia que regule o instituto da expulso
e lhe imprima o caracter exclusivamente preventivo.
Xo se lhe desvirtue com a transformao de providencia
corriqueira de factos somenos. F aa-se uma lei sem eiva
de arbitrariedade; lei que no se inspire em theorias ca-
runchosas, nem se guie pela lgica das paixes, mas que
adopte os ensinamentos dos juristas e socilogos modei-
nos, que vise estreitar os laos da solidariedade entre po-
vos na perseguio efficaz dos malefcios, que intoxicam
a sociedade e solapam o edificio das instituies polticas.