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NEOCONSTITUCIONALISMO Y CONSTITUCIONALIZACIN

DEL DERECHO
Juan Carlos Ospina Rendn
1
RESUMEN
Esta ponencia pretende examinar, algunas precisiones sobre los conceptos de
Neoconstitucionalismo y de Constitucionalizacin del Derecho, temas tan en boga
entre los constitucionalistas y sobre todo, tan cardinales para la teora del
Derecho, por la importancia de la Constitucin en un estado democrtico, y por la
bsqueda de la consolidacin de un Estado Constitucional
Palabras clave: Constitucionalizacin del Derecho, Neoconstitucionalismo,
Constitucin, Estado Constitucional, Constitucionalistas
SUMMAR
!his report see"s to examine some aspects about ne#$constitutionalism and the
process to constitutionalize la#% topics so in &ogue among the experts in this area
!his sub'ect is extremely important in the theory o( the la# debate because o( the
preponderant role that a constitution plays in a democracy and especially in
societies that tend to#ards a democratic state o&ercoming some pre&ious (orms o(
organization
!e" #ords: Constitutionalize la#, Ne#$constitutionalism, Constitution,
Constitutional )tate, Constitutionalists
N$cleo %e&'%ico N( ): *eor+a ,eneral del derec-o . *eor+a ,eneral de la
Jus%icia
*
Estudiante de Derecho +ni&ersidad de Caldas, ,anizales, Colombia ,arzo, -../
*
NEOCONSTITUCIONALISMO Y CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO
El presente documento, parte del estudio propio y consecuente con la (ormacin
del constitucionalista, que debe desarrollar dentro de la &ida de cada nacin
labores propias de anlisis e interpretacin constitucional, respondiendo a las
nue&as teoras constitucionales, y a la (ormacin ya inspirada desde cerca del
siglo 010 cuando nace (rontalmente, la !eora 2urdica Constitucional, como
respuesta al nacimiento de constituciones en di&ersos lugares del mundo que
perseguan unos ob'eti&os polticos y que se exponan cada una con sus
peculiaridades, resaltando los con(lictos sociales en sus territorios, su organizacin
poltica o los controles que a ella se imponan, por e'emplo, a tra&3s de la garanta
de derechos
Espero respetar en estas lneas el amor a la coherencia de los argumentos, que
resulta ser muy importante en este tipo de discusiones acad3micas
4ara cumplir con el ob'eti&o propuesto en la ponencia, he di&idido esta exposicin
en tres elementos a saber, que a mi sentir conlle&an claramente al esperado
anlisis acad3mico
Cons%i%ucin:
El concepto de constitucin que utilizare, ha sido el examinado en mi &ida
uni&ersitaria, y nace de la e&aluacin de tres elementos esenciales de toda
constitucin como son5 la limitacin al poder del estado, la garanta de derechos y
la 'urisdiccin constitucional )obre estos tres pilares reposa la constitucin,
adems del concepto de racionalidad que encierran las acti&idades
representati&as, las discusiones y las sanciones de elementos 'urdicos, sobre ello5
6la constitucin ha pretendido siempre ser encarnacin de una determinada
racionalidad7 el establecimiento de una constitucin no es sino un intento de
-
racionalizar el orden poltico8 9:;:<=N, *>/?5 **@
-
En sntesis, la constitucin
encierra en si misma un grado alto de racionalidad, as como tambi3n de
limitaciones al poder y al establecimiento del orden poltico : tra&3s de la historia
encontramos textos que se identi(ican con la idea de la constitucin como control
poltico o establecimiento poltico, caso del articulo *? de la Dclaration des droits
de l`homme et du Citoyen de *A/>, que nos dice que 6!oute )oci3t3 dans laquelle
la garantie des Droits nBest pas assur3e, ni la s3paration des 4ou&oirs d3termin3e,
nBa point de Constitution
C
8
Este concepto anterior, que sir&e de (uente histrica a la constitucin, es el
concepto ms &igente dentro del constitucionalismo, adems del siguiente,
constitucin es 67la limitacin de los poderes del estado encaminada a garantizar
la libertad de los ciudadanos8 9:;:<=N, *>/?5 *>$-.@
!odos estos conceptos no pretenden sol&entar alguna creencia de arraigo
constitucional, o algn dogma sobre su autora o correspondencia con el mundo
contemporneo, sino pretender mostrar unos ob'eti&os claros que deben sol&entar
el concepto de constitucin En cuanto a las nociones tradas a este texto, se
habr de esclarecer que si bien existe garanta de derechos y limitacin del poder
del estado, existe para el derecho constitucional contemporneo algo
trascendental, y es el nacimiento y mantenimiento de una 'urisdiccin
constitucional, que responda a los intereses del texto que posee )upremaca
poltica y )upralegalidad 'urdica, y por lo tanto al pacto social (irmado por todo un
pueblo, para la me'or realizacin de los (ines para los cuales (ue elaborada Esta
'urisdiccin constitucional, &a sol&entada por el Derecho 4rocesal Constitucional,
que nace hace cerca de medio siglo, y que pretende la creacin de tribunales
constitucionales independientes, que respondan a los (ines de las constituciones
democrticas y a la garanta de derechos
-
:;:<=N ;EDE), ,anuel *>/? Sobre las nociones de Supremaca y Supralegalidad
Constitucional Eogot5 Editorial +ni&ersidad Externado de Colombia 4ginas C?
C
6En toda sociedad donde no este asegurada la garanta de derechos, ni reconocida la separacin
de poderes, no existe constitucin8
C
Neocons%i%ucionalis&o:
El constitucionalismo as como el neoconstitucionalismo, designan un modelo
constitucional, o sea el con'unto de mecanismos normati&os e institucionales,
realizados en un sistema 'urdico$poltico histricamente determinado, que limitan
los poderes del Estado yFo protegen los derechos (undamentales 9C=,:ND+CC1,
-..-5 />@
G
)obre lo anterior se debe decir que ese modelo constitucional nace de
la acepcin de los dos como ideologas, mas no como teoras
El neoconstitucionalismo como teora, a di(erencia del constitucionalismo,
concurre con el iuspositi&ismo, lo anterior nos da una primera gran di(erencia entre
ambos conceptos que debemos ir de'ando claro, para la conclusin de 3ste
documento, as el neoconstitucionalismo no se presenta solo como una ideologa,
y una correlati&a metodologa, sino tambi3n como una teora concurrente con la
positi&ista 9C=,:ND+CC1, -..-5 >A@
)obre el tema del neoconstitucionalismo, se ha planteado su estudio, sobre la
distincin bastante conocida que ha de realizar Norberto Eobbio entre los tres
tipos de positi&ismo que reconoce :s se habla comnmente de
constitucionalismo terico, ideolgico y metodolgico, de'ando claro tres ob'etos
di(erentes de cada tipo a saber5
*@ Neoconstitucionalismo terico, busca describir los logros de la
constitucionalizacin de los sistemas 'urdicos contemporneos, centra su propio
anlisis en la estructura y en el papel que, en estos sistemas, asume el documento
constitucional
-@ Neoconstitucionalismo 1deolgico, coloca en un segundo lugar al poder estatal,
y le da un primer plano a la garanta de los derechos (undamentales, pienso que
ac es donde el neoconstitucionalismo, se asocia con el ya enunciado Derecho
G
C=,:ND+CC1, 4aolo :bril de -..- 6Hormas de Neoconstitucionalismo5 un :nlisis
,etaterico8, en5 1)=N=,1: 94ublicaciones 4eridicas@5 ;e&ista de !eora y Hiloso(a del Derecho
NI *? 4gina /> a **-
G
4rocesal Constitucional, pues una 'urisdiccin (uerte e independiente, es
(undamento necesario para la garanta de 3stos derechos
C@ El Neoconstitucionalismo ,etodolgico, comprende que puede existir una
obligacin moral de obedecer la constitucin y las normas que sean acordes con
el texto constitucional, adems de considerar los principios constitucionales, as
como los derechos reconocidos, como elementos que con(orman el puente entre
el derecho y la moral
El neo$constitucionalismo, en el nue&o derecho a tenido tanto apoyo como
distanciamientos, por un lado por que para algunos autores el derecho
constitucional no ha inno&ado de tal (orma que pueda ser resaltado por una nue&a
teora neo$constitucional, sino que el derecho constitucional ha sido y sigue siendo
uno solo, y que una nue&a teora como la enunciada tendr &arios problemas con
respecto a su insercin en el derecho contemporneo En primer lugar y para
empezar por algo, el dilema que se discute con respecto al neo$
constitucionalismo, a(irma que 3ste tiene una debilidad mani(iesta con respecto a
la deliberada sobre$interpretacin constitucional o dogmatica constitucional, que
no &a en algunos casos relacionada con los es(uerzos de la parte orgnica de la
misma +na segunda y an con ms peso que la anterior, es la que discute sobre
la excesi&a entrega de responsabilidad y poder a los 'ueces para que dicten sus
(allos, ms all de lo estipulado por el rgano constituyente tanto como por el
rgano constituido, adems de exigirle demasiado al estado para que cumpla cada
sentencia, pues el cumplimiento en cada caso depende de la disponibilidad
econmica del mismo 4or ultimo, que la libertad de interpretacin y aplicacin
constitucional, lle&a a la inseguridad 'urdica de los (allos
: contrario sensu, se encuentra en los principales de(ensores de la idea neo$
constitucional como el pro(esor 4aolo Comanducci
J
o ,iguel Carbonell )nchez,
J
:unque si bien el propio pro(esor Comanducci, no se considera a si mismo como
neoconstitucionalista, sino como un positi&ista metodolgico, sus escritos lo incorporan en el
quehacer neoconstitucional
J
argumentos que soportan la continuidad de 3sta en el tiempo, a(irman que el
mismo le aporta algo nue&o al derecho constitucional, y que son tres las
inno&aciones principales5 nue&os textos Constitucionales, nue&as praxis
'urisprudenciales, y nue&os desarrollos tericos, es sobre estas columnas que
reposa la idea de la constitucionalizacin del ordenamiento 'urdico, con la
caracterstica de que el modelo 'urdico responda a una constitucin in&asora,
entrometida, que cambia y limita el ordenamiento 'urdico
Cons%i%ucionali/acin del 0erec-o
)e habla de que el Derecho Colombiano se constitucionaliza, y para ello, lo que
ms ha denotado inter3s es entender que ahora en nuestro estado el derecho ha
sido impregnado, saturado o embebido por la constitucin 9C=,:ND+CC1,
-..-5>J@
:s, y para explicar concretamente ha que me re(iero cuando hablo de la
Constitucionalizacin del Derecho, debemos tener en cuenta que se le ha
seKalado tal caracterstica a un derecho que se identi(ica por tener una
constitucin in&asora, que condiciona la legislacin, la 'urisprudencia, la doctrina y
los comportamientos de los actores, siendo tales caractersticas, propias de la
discusin sobre la modi(icacin de las (uentes del derecho
?

La constitucionalizacin tiene &arios rasgos esenciales para un ordenamiento


'urdico constitucional, como son5 *@ La existencia de una constitucin rgida -@
La garanta 'urisdiccional de la constitucin C@ La (uerza &inculante de la
constitucin G@ La sobreinterpretacion del ordenamiento constitucional, ello con
interpretaciones extensi&as J@ La aplicacin indirecta de las normas
?
!ema que muy 'uiciosamente ha estudiado, 2osep :guil ;egla en el texto 6)obre la Constitucin
del estado Constitucional8, en5 D=0: 94ublicaciones 4eridicas@5 Cuadernos de Hiloso(a del
Derecho NI -G 4gina G-> a GJA
?
constitucionales ?@ 1nterpretacin con(orme a las leyes A@ 1n(luencia de la
constitucin sobre las relaciones 'urdicas
A

4ara concluir, ha de ser importante conocer el concepto del constitucionalismo,
para que luego de concluir 3stas lneas, se pueda conocer claramente la di(erencia
entre constitucionalismo y neoconstitucionalismo El constitucionalismo lo
podernos concebir (undamentalmente como una ideologa 9no como una teora,
pues se a(irma que 3ste nunca ha intentado destronar al iuspositi&ismo
predominante en el derecho, con una teora di(erente@ dirigida a la limitacin del
poder y a la de(ensa de una es(era de libertades naturales, o de derechos
(undamentales !al ideologa, tiene un tras(ondo que es el iusnaturalismo que
sostiene la tesis de la conexin identi(icati&a entre derecho y moral, siendo por
esto ultimo, abiertamente contrario al positi&ismo ideolgico 9C=,:ND+CC1,
-..-5 >?@
Correo Electrnico5 'uancarlosospinarMhotmailcom
Ncleo temtico NI -5 !eora <eneral del Derecho N !eora <eneral de la 2usticia
1Presen%ado an%e el 23 Con4reso Nacional " 22 2n%ernacional de 0erec-o
Cons%i%ucional5 reali/ado en la Ciudad de Pas%o5 0epar%a&en%o de Nari6o5
Colo&bia5 Sura&7rica5 los d+as 1)5 185 19 " 1: de Mar/o de );;<1
A
Estos rasgos (ueron extrados de la ponencia que el pro(esor ,iguel Carbonell )nchez, realiz
en el Congreso 1nternacional de Derecho y )ociedad, realizado en la ciudad de ,anizales en el
aKo -..A : su &ez el pro(esor Carbonell, cita a ; <uastin, Estudios de Teora Constitucional
,3xico5 Distribuciones Hontamara, +ni&ersidad Nacional :utnoma de ,3xico 4ginas -AC A su
vez el profesor Comanducci, tambin cita a uastini en la p!gina "#, con respecto al tema
e$plicado%
A