La Oferta y La Aceptación en Los Contratos Por Internet

17/6/2014 La oferta y la aceptacin.
Especial referencia a los contratos celebrados por medios electrnicos | alfa-redi

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celebrados por medios electrnicos
La oferta y la aceptacin. Especial referencia
a los contratos celebrados por medios
electrnicos
Submitted by admin on Fri, 07/15/2005 - 07:41
Abstract:
Sumario: 1. Introduccin 2. La Oferta 2.1. La Oferta electrnicamente
realizada 2.1.2. Requisitos de la Oferta 2.1.2.1. Completa 2.1.2.1.1. Oferta
al Pblico 2.1.2.2. Precisa y Pura 2.1.2.3. Comunicacin al Destinatario
2.1.3. Vigencia Y Revocacin de la Oferta 3. La Aceptacin Contractual 3.1.
Concomitancia entre Oferta Y Aceptacin 3.1.1. Contraoferta 3.2. Pura y
Tempestiva 3.3. Recepcin, Confirmacin y Aceptacin de la Oferta 3.4.
Retirada de la Aceptacin
1. INTRODUCCIN
Prima en nuestro Derecho la concepcin del contrato como fuente de
obligaciones sobre la base del acuerdo o consentimiento de las partes,
aceptando una, simplemente, la propuesta que otra le hace, existiendo
entonces el concurso de la oferta y la aceptacin.[i]
El catedrtico cubano MARTNEZ ESCOBAR plantea que "para que haya
contrato es preciso que haya el concierto de dos o ms voluntades. A veces
ese concierto no se manifiesta al mismo tiempo, sino en dos instantes
distintos: en el de la oferta y en el de la aceptacin."[ii]
La concurrencia de stas provoca la perfeccin del contrato. De dicha
perfeccin se deriva la vinculacin de las partes a la relacin jurdica creada,
la irrevocabilidad de las declaraciones de voluntad del contrato y la
produccin de obligaciones.
Estas dos etapas - oferta y aceptacin - o declaraciones de voluntad han de
recaer sobre la cosa y causa que han de constituir el contrato, con lo que se
establece la relacin entre los tres elementos esenciales del contrato:
consentimiento, objeto y causa[iii].
Lo que caracteriza al contrato como medio tcnico de organizacin de
Temas
Administracin de
Justicia y TICs
Delitos y TICs
Derecho en la
Era Digital Derecho
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17/6/2014 La oferta y la aceptacin. Especial referencia a los contratos celebrados por medios electrnicos | alfa-redi
intereses es su modo de formacin: ese acuerdo de voluntades, el
consentimiento, que por muy debilitado que se halle contina siendo el
rasgo esencial de esta figura, como manifestara Hans HATTENHAUER "la teora
del consentimiento es de las ms antiguas, tanto en el derecho germnico,
como en el romano y en el cannico."[iv]
"Lo que s puede afirmarse es que no habr inconveniente en considerar
como contractual toda obligacin nacida de un acuerdo de voluntades,
aunque alguna de esas voluntades no haya intervenido en la determinacin
del contenido contractual. Basta con que lo conozca y preste su
consentimiento al mismo."[v]
Vicente RAPA explica cmo pueden presentarse las manifestaciones de
voluntad en los contratos instantneos y en los de tracto sucesivo cuando
expresa "hay contratos instantneos, como el que celebran un vendedor y
un comprador en un establecimiento de comercio minorista de alimentos;
mientras que en otras ocasiones la formacin del negocio jurdico va
precedida de sondeos y deliberaciones, o est claramente delimitada por
etapas que se suceden en el tiempo. En este supuesto puede distinguirse
perfectamente un momento inicial de la oferta de contrato y otro posterior de
aceptacin de la contraparte."[vi]
2. LA OFERTA
La oferta del contrato constituye el primer elemento necesario para la
integracin del conocimiento. Se hace efectiva a partir del momento de la
llegada al destinatario.
Expone MORENO QUESADA que la oferta es "la declaracin unilateral de
voluntad que se dirige a otro para la celebracin de un contrato y que
contiene los elementos esenciales del mismo".[vii]
Esta declaracin de voluntad se emite de forma recepticia, proponindose la
celebracin de un contrato en especfico a otra persona.
Para ALBALADEJO "La oferta es algo concluyente. Hacerla supone emitir una
proposicin definitiva (es decir, encierra nimo de quedar obligado si la otra
parte acepta), despus de haber acabado ya con el perodo -si lo hubo- de
sondeos y tanteos, llamado de tratos, que, como se ha visto, frecuentemente
preceden al contrato."[viii]
Como es apreciable, las definiciones anteriores coinciden en un punto
fundamental que constituye el elemento caracterstico de la oferta, que no
puede faltar en su definicin; y es el hecho de que la oferta es la voluntad
declarada, dirigida intencionalmente a formar un contrato.

2.1. LA OFERTA ELECTRNICAMENTE REALIZADA
La aparicin a fines del pasado siglo de un nuevo soporte en nada
modifica el alcance del principio de libertad de pacto y libertad de
forma, pauta sentada por el Cdigo de Comercio vigente en Cuba en
su artculo 51.2, dando cabida a la contratacin telegrfica y que se ha
extendido al tlex y al fax[ix]. Por lo que las declaraciones de voluntad
- oferta y aceptacin - pueden manifestarse por medios electrnicos,
incluyendo el e mail, la pgina web.
Para el chileno Humberto CARRASCO, la oferta electrnica es "la
declaracin unilateral de voluntad que una persona realiza a travs de
medios de comunicacin y/o informticos invitando a otra a la
celebracin de una convencin que quedar perfecta con la
aquiescencia de ella."[x]
En la contratacin electrnica la oferta debe proponerse por medios
electrnicos, aunque debemos aclarar, desde este momento, que por el slo
hecho de la aceptacin realizarse por estos medios ya se configura el
contrato electrnico; lo que no ocurre si es slo la oferta la realizada por va
electrnica, no obstante, debemos analizarla, pues presenta elementos muy
caractersticos. En ella deben estar presentes determinados requisitos, los
cuales analizo a continuacin.
2.1.2. REQUISITOS DE LA OFERTA
2.1.2.1. COMPLETA
En principio esta declaracin de voluntad debe contener todos los extremos
necesarios para el futuro contrato a celebrar, los cuales deben ser suficientes
para que la otra parte acepte, slo as estar completa. El grado de precisin
depender de la naturaleza del contrato y de los usos, pudiendo dejarse
algunos extremos al arbitrio del destinatario; lo que s es necesario es fijar
aquellos extremos dispuestos por ley cuando el contrato est sometido a la
aprobacin por algn organismo.
Resulta discutible la existencia de la oferta en caso del envo de una lista de
precios o un anuncio con indicacin de los mismos[xi], considerndose por
algunos que se trata de meras invitaciones, asumiendo el comprador el papel
de oferente[xii]. No siempre las declaraciones publicitarias han de ser
consideradas como invitaciones a contratar, la oferta puede ser completa, y
salvo que falte la intencin de vincularse, estaremos en presencia de una
oferta completa. "Las declaraciones publicitarias pueden ser tanto autnticas
ofertas como invitaciones para que se hagan stas, habiendo de examinarse
cada supuesto".[xiii]
2.1.2.1.1. OFERTA AL PBLICO
La propuesta contractual puede encaminarse bien a alguien en particular o
bien a quienes renan ciertas circunstancias, o tambin dirigirse al pblico
en general[xiv], debiendo quedar claro que los aceptantes se vincularn en
igual medida que el oferente[xv].
Expresa PUIG BRUTAU que si se pensara que la exposicin al pblico de un
artculo con la indicacin del precio, fuera una oferta y que bastara que el
cliente manifestara su aceptacin para que se entienda perfeccionado el
contrato, supondra la responsabilidad del vendedor cuando la mercanca
estuviere agotada.[xvi] Por ello habr que analizar el caso concreto y
conectarlo con la buena fe, la confianza en el destinatario, el tipo de objeto
de que se trate o los usos del trfico[xvii].
Es eterna la discusin doctrinal sobre considerar la publicidad de un
producto como una oferta o como una mera invitacin a negociar[xviii].
Existen aspectos que podran ayudarnos en esta interpretacin, en
primer lugar la presencia en la pgina web o en el mensaje de datos
de los elementos esenciales del contrato[xix] y en segundo trmino, la
posibilidad de contratar desde la pgina web, debiendo en tal caso
establecerse claramente las condiciones de la contratacin, por
prctica general se estipulan las condiciones generales de
contratacin[xx].
Debe tenerse en cuenta que ciertos contenidos publicitarios que se inserten
en una pgina web pueden ser estimados como ofertas vinculantes en
relacin con cualquier interesado, por lo que puede ser ventajoso incluir
limitaciones y exclusiones (o condiciones) expresas al respecto (objetivas y
no discriminatorias).
En principio la pura publicidad genrica[xxi] (entendida como promocin de
la imagen corporativa del anunciante) que se propaga a travs de una pgina
web no lo obliga ni vincula contractualmente. Pero s puede quedar
vinculado por dicha publicidad si en la pgina web en cuestin se precisan
condiciones (sobre todo precio) de adquisicin de productos o servicios
concretos, y de ser as, slo sern exigibles las condiciones que concurran
de forma pblica en esa pgina web.[xxii]
Es decir, lo recomendable a fines prcticos para el oferente es que, o bien se
haga una mera actividad de promocin genrica de la imagen corporativa del
titular de la pgina web, o bien, si realmente se desea utilizar este medio para
ofertar sus productos o servicios, se especifiquen perfectamente todas las
condiciones aplicables a su venta o prestacin (precio con o sin impuestos
indirectos incluidos, inclusin o no de gastos de envo y similares,
condiciones accesorias, plazos de garanta, modelos o gamas, nmero de
existencias disponibles, plazo temporal y mbito geogrfico de la oferta,
etctera.). El Proyecto cubano de Decreto-Ley sobre "Normas generales para
la prctica del comercio electrnico" reconoce en su articulo 9, inciso d) la
obligacin del emisor u oferente de dar a conocer al destinatario o cliente de
bienes o servicios toda la informacin sobre los trminos, condiciones,
costos, cargos adicionales, en su caso, y formas de pago de los bienes y
servicios ofrecidos, entre otros datos de inters.
En todo caso, lo anterior se entiende sin perjuicio del rgimen jurdico
de la actividad puramente publicitaria, que en el mbito del e-business
est igualmente sujeta a la normativa general en materia de
publicidad, en la misma forma que la efectuada a travs de cualquier
otro medio.
En los sistemas del Common Law ha sido aceptado que la
presentacin de productos o servicios en un sitio web, constituye una
invitatio ad offerendum[xxiii], con la excepcin que impone el Derecho
ingls para los casos en que un sistema informtico pueda proveer
directamente el servicio objeto del contrato (descargue de un libro, por
ejemplo).
En este sentido son importantes las disposiciones de la Ley de
Servicios de la Sociedad de la Informacin y el Comercio Electrnico
(LSSICE), cuyo artculo 27 atribuye la oferta a la parte encargada de
confirmar mediante correo electrnico (principalmente automatizados)
la recepcin de un pedido, lo cual posibilita entender que la
presentacin de un producto o servicio en un sitio web constituye una
oferta bsica.
Sin embargo la Convencin de Viena de 1980, difiere de lo anterior, al
dejar claro que la propuesta de celebrar un contrato dirigida a
personas determinadas, debe sealar de forma muy precisa las
mercaderas, cantidad y precio[xxiv], o un medio para
determinarlos[xxv], dejando este ltimo cuerpo legal bien esclarecido
en caso de personas indeterminadas, (en su artculo 14.2) que:
"Toda propuesta no dirigida a una o varias personas determinadas, ser
considerada como una simple invitacin a hacer ofertas, a menos que la
persona que haga la propuesta indique claramente lo contrario."
Al respecto los jueces espaoles han recogido en numerosas sentencias (las
del 14 de junio de 1976, 20 de enero de 1977) que el contenido de un anuncio
publicitario forma parte de la oferta contractual, ya que genera unas
expectativas en su destinatario, que deben ser protegidas si finalmente llega
a contratar con quien ha promovido la campaa publicitaria, ya que lo hace
confiando en que la realidad ser coincidente con lo anunciado; el problema
es determinar si existe la buena fe.
Puede darse el caso, por excelencia mediante correo electrnico, en que se
adopte la tcnica del mailing, o sea, enviando una comunicacin a varias
personas, indicndose el nombre del destinatario. Al respecto DEZ-PICAZO
plantea que "se trata, como es sabido, de una masa de comunicaciones, de
carcter generalmente publicitario, en los que, aunque cada una de ellas
singularmente tiene un destinatario determinado, no resulta difcil suponer
que el destinatario no es el nico, sino que se encuentra formando parte de
un conjunto"[xxvi], explicando que, considerarlas ofertas sera de mala fe, en
el sentido de que el oferente podra llegar a la ruina al no poder satisfacer la
excesiva demanda.
Creo que el criterio, aunque muy acertado, no debiera generalizarse, si
realmente el oferente puede cubrir las demandas de los destinatarios del
mailing, no pudiese argumentarse la mala fe, ni acto de engao, en tal sentido
debiera analizarse la intencin de este y el cumplimiento de los elementos
esenciales del mensaje para ser considerado oferta[xxvii].
2.1.2.2. PRECISA Y PURA
El oferente debe emitir su declaracin, de forma tal que la otra parte entienda
que de aceptarla ste quedar obligado. Este requisito se entiende en un
doble sentido; el positivo, o sea de apreciar si la oferta ha suscitado legtima
confianza en el destinatario de que su aceptacin bastara para concluir el
contrato. El sentido negativo sirve para descartar como verdaderas ofertas
no slo las declaraciones de voluntad iocandi causa, sino los meros tratos
preliminares sin fuerza vinculante e incluso las propuestas que incluyen
indicaciones como "sin compromiso" u otra anloga.
El artculo 14 de la Convencin de Viena sobre la Compraventa Internacional
de Mercaderas de Naciones Unidas, seala:
"La propuesta de celebrar un contrato, dirigida a una o varias personas
determinadas, constituir oferta si es suficientemente precisa e indica la
intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin."
En igual sentido se manifiestan los Principios UNIDROIT, en el artculo 2.2,
cuando expresan:
"Toda propuesta de celebrar un contrato constituye una oferta, si es
suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar
vinculado en caso de aceptacin."
En el caso de la oferta con reservas entiendo, como afirma GMEZ LAPLAZA
"que no afectan a la intencin misma de vincularse, sino que, simplemente,
limitan su alcance (limitada por ejemplo, a una determinada cantidad de
existencias o hasta que stas se agoten), bien se haga de forma expresa, bien
sobreentendida en base a (sic) la naturaleza del contrato."[xxviii]
En otro orden, traera problemas la determinacin del oferente, es decir, su
identidad[xxix]; siendo una obligacin general la identificacin de los
prestadores de servicios de la informacin para que los que quieran aceptar
su oferta puedan acceder a una informacin sobre los datos importantes del
oferente, que les permita conocer con exhaustividad quin realiza dicha
oferta, de este modo el potencial aceptante puede conocer que la oferta ha
sido emitida de forma seria y definitiva, y que su voluntad puede llevarle a
una realizacin rpida del contrato.
A tenor del artculo 8 del Proyecto cubano de Decreto-Ley "De la
contratacin econmica": "Toda propuesta de concertar un contrato,
constituye una oferta, si es suficientemente clara y precisa e indica la
intencin del oferente de quedar vinculado en caso de aceptacin.
Se considera que la oferta es suficientemente clara y precisa, cuando
contiene todos los elementos que resultan necesarios para que con la sola
aceptacin del destinatario pueda perfeccionarse el contrato."
Resultando muy vlida la exigencia de indicar la intencin del vnculo, sin
embargo a qu se refiere el legislador cuando expresa "todos los elementos
que resulten necesarios"? Al objeto, precio y plazo? Considero que deben
especificarse en la oferta la identidad del oferente, mercancas o servicios,
precio (o forma para determinarlo), trminos y condiciones, forma de pago y
plazo, si bien debe quedar la posibilidad de incluir otros en dependencia del
negocio a realizar.
2.1.2.3. COMUNICACIN AL DESTINATARIO
La oferta debe dirigirse y darse a conocer a esa otra parte que puede resultar
obligada, dado su carcter recepticio. Es preciso que el destinatario la
conozca para que su voluntad se una a sta y conformen el consentimiento
contractual, siendo adems necesario que lo expresado sea percibido por
quien corresponda[xxx]. Segn el profesor DE CASTRO "no ser percibido o
perceptible, por ejemplo, el decir a quien no oye o escribir sobre el agua.
Puede aadirse, y hoy da no dejar de ser frecuente, el hablar en un idioma
desconocido para la otra parte."[xxxi]
Existen diferentes medios por los cuales el oferente puede dar a conocer su
voluntad al destinatario, uno de ellos son los medios electrnicos, donde
puede aparecer la oferta verbal (ad. ex. videoconferencias) o a travs de
mensajes de datos. Como reconoce ILLESCAS "someramente, la declaracin de
voluntad emitida electrnicamente no es sino un mensaje de datos, con
variedad de configuracin- incluido el EDI- y mtodos de firmas electrnicas,
que contiene la voluntad de comprometerse de su iniciador y signatario en el
caso concreto".[xxxii] Por lo que, tanto la oferta como la aceptacin realizada
por esta va se asimila y, en consecuencia, sern reconocidas como
declaraciones escritas.
Es decir, los mensajes de datos tendrn el mismo valor y efectos
legales que los documentos establecidos en la legislacin de la
materia, tal y como se regula en la mayora de los ordenamientos
jurdicos existentes al respecto o proyectos sobre el tema y reconoce
la jurisprudencia[xxxiii]. El proyecto cubano de Decreto-Ley sobre
"Normas generales para la prctica del Comercio Electrnico" que en
su anterior versin (febrero del 2002) tambin lo reconoca, en la
perteneciente al mes de octubre se limita a disponer su obligatoria
accesibilidad, requisitos de confiabilidad y prever en el artculo 9 que
la oferta puede hacerse llegar por cualquier medio de comunicacin, lo
que a m entender no es suficiente para dejar sentada la equivalencia
entre un documento escrito y uno electrnico, cuya validez ser
determinable por la formacin de la voluntad y el consentimiento, con
independencia de cmo se plasme, por lo que si la norma requiriera
que la informacin constase por escrito esto quedar satisfecho con
un mensaje de datos accesible.
Relacionado con este asunto el Centro de las Naciones Unidas para
la Facilitacin de Prcticas y Procedimientos Administrativos,
Comercio y Transporte (UN/CEFACT) en la clusula 3.2.1 de su
Contrato de Comercio Electrnico, aprobado en marzo del 2000,
dispone:
"Un mensaje constituye una oferta, si ste incluye la propuesta de celebrar
un contrato dirigida a una o varias personas especficas, que sea
suficientemente concreta e indique la intencin del remitente de obligarse en
el caso de que sea aceptada. Un mensaje disponible electrnicamente por lo
general, no constituir una oferta a menos que se indique lo contrario."
Considero, que amn de las discusiones doctrinales en materia civil,
en el caso especfico de la contratacin electrnica, segn
experiencias de navegacin por Internet, las ofertas al pblico
(distnganse de la simple publicidad) pueden ser consideradas como
tal, teniendo en cuenta que resumen en s los elementos esenciales
del contrato, conformndose, en la mayora de los casos, el
denominado contrato de adhesin.
Como ltimo requisito, la oferta debe cumplir las exigencias de forma que se
reclamen cuando sea inevitable acatar determinada forma para el contrato o
para la oferta, bien por disposicin de la ley, bien por acuerdo de las partes.
Esta forma puede establecerse slo para la oferta, slo para la aceptacin o
bien para el contrato.
2.1.3. VIGENCIA Y REVOCACIN DE LA OFERTA
La doctrina sostiene que la oferta ha de tener un plazo mnimo de vigencia,
segn la naturaleza del contrato y las circunstancias concurrentes.[xxxiv] Al
decir de Alberto BLANCO "toda oferta puede decirse que lleva consigo, al
hacerse, la concesin de un plazo para la aceptacin, plazo dentro del cual
sta puede producirse con eficacia bastante a formar el consentimiento y a
derivar de sta sus efectos obligatorios para las partes (...) que debe ser
lgico, corriente, normal, quizs acostumbrado en el lugar donde el contrato
se verifique, adecuado."[xxxv]
La oferta caduca cuando el destinatario la rechaza expresamente o cuando
transcurre el tiempo establecido por el oferente para la aceptacin[xxxvi]. Si
no se ha establecido ningn plazo, habr de entenderse vigente por todo el
tiempo que la buena fe o los usos impongan[xxxvii].
Ha suscitado dudas si el hecho de haber sealado un plazo para la
aceptacin de la oferta implica renuncia a la facultad de revocar. En el
Derecho alemn por ejemplo, una vez fijado un plazo para la
aceptacin, se entiende que la oferta se ha convertido en irrevocable.
Como expresa DEZ-PICAZO, "Entre los tratadistas de derecho
continental europeo (...) se ha entendido que la oferta en que el
oferente fija un plazo para la aceptacin, constituye un supuesto de
oferta irrevocable, por considerar que en la fijacin del plazo de espera
para la aceptacin se encuentra implcita la idea de irrevocabilidad
durante ese plazo. Probablemente con mejores argumentos, la tesis
del derecho anglosajn ha sido justamente la contraria. El hecho de
fijar un plazo para la aceptacin significa someter a caducidad la
posicin del destinatario de la oferta, una vez transcurrido el plazo,
pero no significa, por lo menos por s solo, que el proponente limite su
poder de revocar" [xxxviii] De acuerdo con esta postura, no quiere decir
que el slo hecho de determinar un plazo, haga irrevocable la oferta;
ms bien sta sera irrevocable, si as se indica sealando un plazo
para su aceptacin.
Hay Cdigos[xxxix]que plantean que la oferta puede ser irrevocable bajo
determinadas circunstancias.
Para PUIG PEA el oferente slo puede retirar su proposicin en una serie de
casos y entre ellos "cuando expresamente se reserv la facultad de revocar."
[xl]
Nos parece acertada la distincin de los trminos "retirada" y "revocacin",
que hace la Convencin de Viena[xli]. La retirada es una declaracin del
oferente que indica su voluntad de dejar sin efecto una anterior declaracin
de la oferta, cuando sta todava no ha alcanzado efectividad, es decir, en la
fase de formacin que media entre la emisin de la oferta y la recepcin o
llegada de sta al destinatario. La revocacin es la declaracin de la
voluntad de cancelacin de la oferta y de sus efectos, en el perodo que
media entre la recepcin de la oferta y la perfeccin del contrato.
La oferta puede ser revocada porque no existe ningn tipo de vinculacin
del oferente, quien slo ha emitido una comunicacin dirigida a hacer posible
la formacin de un contrato, pero no ha contratado, as que no est
obligado[xlii]. La revocacin no necesita llenar ningn requisito especial de
forma, ni coincidir con la de la oferta. Los problemas sern de prueba, no de
eficacia. Por ello no creo atinados los trminos del artculo 317 del Cdigo
civil cubano, donde puede interpretarse la irrevocabilidad de la oferta
(aspecto exigible slo cuando el oferente as lo ha manifestado o la ley lo ha
dispuesto), utilizando por dems expresiones imprecisas como "tiempo
prudencial".
Al decir de MORENO[XLIII] para que pueda hablarse de verdadera revocacin
tienen que darse dos circunstancias: una declaracin de voluntad que ha
alcanzado su total desarrollo y que, por tanto, est produciendo sus efectos,
o est en disposicin de producirlos; y una nueva determinacin de la
voluntad por virtud de la cual termina la vigencia de la anterior y deja de
producir sus efectos.
Como explicaran DEZ-PICAZO y GULLN: "Tambin es causa de
caducidad la revocacin de la oferta antes de la perfeccin del
contrato, porque hasta entonces el oferente no queda vinculado por la
que ha hecho. Hasta que no llegue a su conocimiento la aceptacin,
no se produce tal vinculacin (artculo 1262, prrafo 2)."[xliv]
As enuncia el artculo 2.3 de los Principios UNIDROIT:
"(1) La oferta surte efectos desde el momento en que llega al destinatario.
(2) Cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada siempre
que la comunicacin de su retiro llegue al destinatario antes o al mismo
tiempo que la oferta."
Este momento reviste importancia, en primer lugar por indicar el momento
exacto a partir del cual el destinatario puede aceptar la oferta, y, en segundo
lugar, porque hasta ese instante el oferente puede cambiar de opinin, e
incluso reemplazar su oferta, aspecto ste distinto al de la revocacin la cual
podr aparecer antes de que se haya enviado la aceptacin (artculo 2.4,
Principios UNIDROIT y artculo 16 de la Convencin de Viena)[xlv].
Se puede renunciar al poder de revocar la oferta (oferta irrevocable) de forma
clara y concluyente. Transcurrido el plazo para la aceptacin, sin que sta se
haya efectuado, la oferta caduca sin necesidad de una manifestacin de
voluntad revocatoria. [xlvi]
La doctrina norteamericana[xlvii] ha perfilado que para revocar la oferta
no es necesario que el oferente lo manifieste expresamente.
Resulta suficiente que quede indicada la intencin de no efectuar el
contrato propuesto, o sea, aunque no se diga expresamente, que se
d a entender. Puede entenderse revocada, por ejemplo, con la
emisin de una nueva oferta contraria a la primera, podra suceder
tambin la revocacin, cuando el oferente realice actos inconsistentes
con la posible aceptacin y el destinatario lo conozca.
En igual sentido expresa GALGANO: "Se admite que la oferta sea
revocada tcitamente, mediante la realizacin de un comportamiento
concluyente, como el inicio de tratos con otras partes, pues no
existen razones para no aplicar, en este supuesto, los principios sobre
las manifestaciones tcitas de voluntad..."[xlviii]
Compartimos el criterio de TOLEDANO cuando refiere que "previo al momento
de perfeccin del contrato el mantener las declaraciones volitivas de las
partes descansa exclusivamente en los principios de la buena fe[xlix] y
lealtad."[l]
En igual sentido somos coincidentes con la postura de DE CASTRO de que lo
importante es conocer si del contenido de la declaracin aparece con
claridad el propsito de mantenerla, de tal forma que el destinatario pudo o
no confiar en ella.[li]
A diferencia de lo que sucede en Cdigos civiles de otras naciones[lii] no
existe en el Cdigo Civil cubano precepto distinto al ya citado artculo 317
que aborde directamente el tema de la vigencia de la oferta o de su
revocacin.[liii]
En la contratacin electrnica la retirada pudiese no tener virtualidad
por la inmediatez del medio de comunicacin, y digo, pudiese, pues
depende del medio utilizado, ya que si dispongo de un medio ms
rpido para realizar el retiro, este, puede ser efectivo. En cuanto a la
revocacin si se realiza por e mail, se enviar un mensaje de datos,
siempre que no se haya estipulado la irrevocabilidad en la propia
oferta; si se realizara en relacin con una oferta en la web, slo esto
sera posible utilizando el mismo medio, que resultara vlido para los
usuarios o consumidores que an no la hayan aceptado.
Esta oferta, como ya expliqu, puede ir dirigida a una persona
determinada o puede ser una oferta pblica como las que aparecen en
Internet. En este caso la oferta durar el tiempo que el oferente la
mantenga en la web, y su vigencia caducar con su retirada al pblico
en general mediante su salida de la pgina de Internet, donde aparece
publicada, si bien debe existir, en los contratos donde est presente
un lapso de tiempo entre ambas declaraciones de voluntad,
implcitamente un plazo de vigencia que se considere preciso para
que, al menos, llegue a conocimiento del destinatario y ste pueda
emitir su declaracin.
En consecuencia, en la prctica, las ofertas existentes en una pgina web
vincularn a su titular frente a todas las personas que se hallen interesadas
en ellas, mientras se hallen pblicamente accesibles a los internautas, salvo
que expresamente se limite su alcance en la propia pgina web; en tal caso,
habr de estarse a los concretos trminos que se establezcan en dicha
limitacin, que debern basarse en criterios objetivos y no discriminatorios.
En este sentido, es recomendable especificar expresamente aspectos tales
como, en su caso, el perodo de vigencia de la oferta o promocin, el mbito
geogrfico en que deben residir los destinatarios en relacin con los costes
de envo asociados a la entrega de los productos o servicios a suministrar, o
bien si los productos o servicios en cuestin se ofertan al pblico en general
o slo a quienes tengan condicin de empresarios o profesionales pero no
de consumidores.
La oferta, en todo caso, caducar o se extinguir cuando el rechazo llegue al
oferente o si transcurre el plazo de vigencia. Tngase en cuenta que el
Proyecto cubano de Decreto-Ley "De la contratacin econmica" no solo
dispone en su artculo 11 que el plazo de vigencia nunca puede ser inferior a
veinte das, sino que establece la consideracin de rechazo a la misma si el
aceptante no contesta dentro del plazo pactado o en su defecto el de veinte
das.
3. LA ACEPTACIN CONTRACTUAL
La aceptacin es la declaracin de voluntad que emite el destinatario de una
oferta dando su conformidad con ella.[liv]
La Enciclopedia Jurdica espaola la considera como "la admisin por alguno
de la cosa que se le da, de la proposicin que se le hace, o del encargo que
se le confiere."[lv]
Segn GMEZ LAPLAZA, "es una declaracin de voluntad que emite el
destinatario de la oferta o el primero de ellos cuando aquella se dirigi a un
nmero indeterminado de personas (ya que es necesariamente individual),
por la que aqul da su conformidad a la misma."[lvi]
Como observamos existe consenso[lvii] al reconocer la aceptacin como una
declaracin de voluntad de carcter recepticio, al ir dirigida al oferente y que,
de coincidir con los mismos trminos de la oferta, da nacimiento al contrato.
[lviii]
Los Principios UNIDROIT en su artculo 2.6 (1) y el Convenio de Viena en el
artculo 18.1, coinciden en considerar constituida la aceptacin por la
declaracin (expresa) u otro acto (tcita; entindase, a pesar de que no se
especifica, ad. ex. el pago de un anticipo del precio, el embarque de
mercaderas, etctera) que realiza el destinatario indicando asentimiento a
una oferta y destacando que ni el silencio ni la inaccin por s solos implican
aceptacin, salvo en caso de que existan negociaciones previas y las partes
as lo acuerden.
A la hora de clasificar los diversos pasos tomados en la contratacin a
travs de un sitio web, la determinacin de la aceptacin se ver
ineludiblemente condicionada por las diferentes categoras de la oferta, de
este modo, y como enunciamos anteriormente, la solicitud de un servicio
concreto por parte del visitante del sitio web, ser considerada en los
sistemas del Common Law, como una oferta en respuesta a la invitacin a
negociar, mientras que para nuestro Derecho se considerar una autntica
aceptacin.
En relacin con si la aceptacin en Internet debe ser implcita o explcita,
cierto es que la persona a la que se hace la oferta no puede quedar obligada
por su silencio[lix], as que si recibe un correo electrnico que le informa que
no respondi a la oferta dentro de un cierto perodo, no est obligado a
responder.
Pudiese ser considerada una aceptacin explcita cuando ya existe un flujo
regular de negocios entre las partes, las cuales tienen un uso ordinario de
Internet como medio de comunicacin y han establecido una relacin
comercial permanente, basada en un contrato principal celebrado
previamente, en el que se pacte esta forma virtual de realizar convenios.
En la contratacin electrnica la declaracin de aceptacin puede aparecer
de forma escrita (envo de correo electrnico, fax); orales en caso de
videoconferencias o a travs de actos que expresen el asentimiento, como el
clikwrap agreements. No siendo probables declaraciones tcitas, aunque se
pueden dar actos de ejecucin como los pagos en lnea[lx]. Siendo este el
sentido expuesto en el Proyecto cubano de Decreto-Ley "De la contratacin
econmica" cuando reconoce que adems de poder manifestarse la
aceptacin de forma oral o escrita, cualquier acto que indique asentimiento
de la oferta puede ser considerado como tal.[lxi]
3.1. CONCOMITANCIA ENTRE OFERTA Y ACEPTACIN
Al igual que la oferta, la aceptacin debe reunir determinados requisitos. En
primer lugar debe expresar un consentimiento absoluto a la oferta, en
congruencia y coincidencia con sta. El artculo 15 del Proyecto cubano de
Decreto-Ley "De la contratacin econmica" reconoce que la aceptacin ha
de ser categrica y sin reservas.
La coincidencia de oferta y aceptacin en el Derecho anglosajn se conoce
como "la regla de la imagen en el espejo"[lxii]. Si el aceptante introduce un
elemento nuevo o modifica la propuesta, no hay verdadera aceptacin. Se
produce entonces una inversin y el destinatario de la anterior oferta pasa a
ser el oferente, acogindose entonces la "regla de la ltima palabra"[lxiii].
En el Derecho norteamericano se ha criticado ltimamente las mencionadas
reglas. Plantea la doctrina que la aplicacin sin matices de la regla del espejo
puede provocar, de mala fe, la pretensin de que no existe contrato por una
insignificante falta de coincidencia. Se critica adems que stas reglas tienen
el inconveniente de ofrecer ventajas excesivas a los vendedores, en
detrimento de los compradores[lxiv].
Tal evolucin se encuentra manifestada en el Cdigo de Comercio uniforme.
Muy elocuentes son las tres que aparecen en la seccin 2.207:
"a) Se considera como aceptacin de un contrato una definitiva y tempestiva
expresin de asentimiento o conformidad escrita que se enve en un tiempo
razonable, aunque en ella existan trminos adicionales o diferentes de la
oferta, con la nica excepcin de que hayan quedado sujetos a un
asentimiento del oferente sobre los citados trminos adicionales o diferentes.
b) Los referidos elementos adicionales deben interpretarse como propuestas
de adicin al contrato, pero, entre comerciantes, estos nuevos elementos
adicionales pasan a formar parte del contrato, salvo que concurran algunas
de las consecuencias siguientes:
1.Que la oferta expresamente hubiera limitado la aceptacin a los trminos en
que estuviera concebida.
2. Que los elementos adicionales modifiquen sustancialmente la oferta.
3.Que el oferente formule una objecin a los referidos elementos adicionales
dentro de un perodo de tiempo razonable tras su recepcin.
c) La conducta llevada a cabo por ambas partes, que signifique
reconocimiento de la existencia de un contrato, es suficiente para que el
contrato (de compraventa) quede establecido entre ellas, aunque las
declaraciones escritas de las partes no lo hubieran perfeccionado. En este
caso, el contenido del contrato queda formado por aquella parte de los
trminos de las declaraciones de los contratantes, en que stos sean
coincidentes, y por las dems reglas complementarias o supletorias
derivadas de las disposiciones de la ley."
Esta lnea legal favorece la formacin del contrato y la creacin de una
relacin contractual entre las partes a pesar de las posibles divergencias de
las declaraciones o documentos escritos que hayan intercambiado. Aunque
esta solucin atente contra la pureza de la clsica voluntad contractual, se
buscan soluciones que parecen ms justas, evitan en mayor medida los
abusos y protegen la confianza que dicta la buena fe.
3.1.1. CONTRAOFERTA
De incluir modificaciones[lxv] en la oferta no habra aceptacin, sino una
contraoferta[lxvi], que en tal caso deber ser admitida por el oferente
originario. DEZ-PICAZO se cuestiona "es admisible como aceptacin la que
introduce alteraciones en la propuesta? No debe ser considerada apta para
perfeccionar el contrato porque no coincide exactamente con la voluntad del
oferente. En realidad habr una contraoferta, que es una oferta que hace
ahora el destinatario, pero la primera hay que darla por extinguida por no
aceptacin."[lxvii]
En la contratacin electrnica hay que delimitar, tal y como expres, si
estamos en presencia de una oferta o una invitacin a ofrecer, pero es el
caso que en las pginas web encontramos con frecuencia un espacio de
texto libre, lo que conlleva a que, si respondemos a una invitacin
seleccionando una opcin e indicando algn elemento en el espacio libre,
esta podra considerarse la real oferta, pero, si la oferta es la propia pgina
web y respondemos a ella utilizando el espacio libre pudiera no considerarse
una aceptacin sino una contraoferta.
Si no presenciamos tal espacio, entonces este aspecto no conducira a
mayores problemas, pues el oferente va marcando el procedimiento. Dentro
de otros medios electrnicos puede aparecer la contraoferta[lxviii],
acogiendo lo regulado en la Convencin de Viena.
Este es el espritu presente en la redaccin del artculo 19 de la Convencin
de Viena, esclarecedor de que la respuesta a una oferta que pretenda ser una
aceptacin, contentiva de elementos adicionales que no alteren
sustancialmente los de la oferta, podr constituirse en aceptacin siempre
que no exista objecin del oferente de forma rpida, pero aclara que nunca
podrn ser alterados los elementos relativos al pago, precio, calidad y
cantidad de las mercaderas, lugar y fecha de entrega, grado de
responsabilidad de las partes o la solucin de conflictos.
3.2. PURA Y TEMPESTIVA
En segundo lugar, y muy relacionada con este requisito, la aceptacin debe
ser pura, es decir, no sometida a condiciones o plazos, a no ser que se
subordinara a cierto hecho; entonces slo ser aceptacin cuando tal hecho
acaezca.[lxix]
En tal sentido, juega un papel importante la confirmacin mediante correo
electrnico, emitida por el prestador o titular del sitio web, constituyendo
adems una prueba del contrato. Dbase aclarar que tanto el acuse de recibo
como la confirmacin, slo significan la recepcin correcta del mensaje de
datos, no tienen valor de aceptacin[lxx].
Por dems, la aceptacin debe dirigirse al oferente de forma tempestiva. Ya
expliqu su carcter recepticio, vale precisar que debe realizarse mientras la
oferta se encuentre vigente, es decir, a tiempo, oportunamente; pudiendo
efectuarse en la forma establecida por el oferente, acordadas por ambos, o
segn la existencia de una exigencia de manera especial, bajo el principio de
la libertad de forma en la declaracin de aceptacin.
En los contratos que se formalizan a travs del contacto con pginas web,
resulta importante garantizar un mtodo de aceptacin apropiado, precisar
los trminos contractuales y ponerlos a disposicin de la contraparte de
manera efectiva y clara[lxxi], comunicar su carcter vinculante, requiriendo
que el usuario manifieste su aceptacin activamente (pulsando sobre el
botn "aceptar"), permitir en todo momento al usuario abandonar el
procedimiento y que se mantenga un registro del momento de aceptacin.
Puede encontrarse el caso de que la conducta concluyente sea el resultado
de la actuacin automtica (sin intervencin humana) de un ordenador, lo
cual, opino, no menoscaba su carcter vinculante, pues el ordenador ha sido
programado para responder ante las instrucciones recibidas[lxxii].
3.3. RECEPCIN, CONFIRMACIN Y ACEPTACIN DE LA OFERTA
Cuando se trata de un negocio tradicional estos tres pasos estn
claramente diferenciados, en una transaccin electrnica se recibe,
confirma y acepta una oferta con un nico "clic" en la mayor parte de
las transacciones. Por este motivo nos podemos encontrar con un
repudio posterior de la transaccin que se atribuye al hecho
psicolgico de la adquisicin[lxxiii] (para el cliente la transaccin no se
ha completado).
Si un cliente tiene que firmar electrnicamente esa aceptacin se lo
pensar dos veces antes de efectuar compras electrnicas, puede
que al principio el consumo sea menor pero a la larga actuar como
catalizador del comercio electrnico aportando seriedad y confianza
en las transacciones electrnicas.
Por otro lado es importante proteger el contenido de esa oferta en particular
y del contrato en general. La actuacin de una tercera parte de confianza
como testigo electrnico que interviene en la transaccin y la custodia de
forma segura y confidencial puede resultar muy beneficiosa a la hora de
revestir de confianza y seriedad el acto de la contratacin y aporta las
mximas garantas de seguridad jurdica que se pueden obtener hoy en da.
En otros casos es especialmente importante definir el momento
exacto de aceptacin de la oferta. Algunas contrataciones
electrnicas, dada su volatilidad, son especialmente sensibles al
momento de celebracin del contrato (por ejemplo la adquisicin
electrnica de valores financieros), con lo que se hace indispensable
establecer un momento de aceptacin o firma de la
transaccin/contrato en el tiempo.[lxxiv]
3.4. RETIRADA DE LA ACEPTACIN
Los Principios UNIDROIT y la Convencin de Viena son nuevamente
coincidentes cuando en sus artculos 2.10 y 22, respectivamente, reconocen
la posibilidad de retirar la aceptacin siempre que dicho retiro llegue al
oferente antes o simultneamente a la aceptacin pudiendo utilizar para ello
un medio de comunicacin ms rpido.[lxxv]
Desde la perspectiva del Derecho comparado, el Cdigo civil italiano en su
artculo 1.328.2 permite la revocacin de la aceptacin con tal de que llegue a
conocimiento del oferente antes que la aceptacin; similar postura adopta el
Cdigo suizo de las Obligaciones en su artculo 9.2 que permite la revocacin
de la aceptacin no slo si llega al poder del destinatario antes, sino tambin
si llega al mismo tiempo que la aceptacin, o si, habiendo llegado
posteriormente, es comunicada al destinatario antes que ste tenga
conocimiento de la aceptacin. Por su parte el Cdigo civil cubano (vid
artculo 317.2) no permite que la aceptacin sea retirada, al estipular que el
aceptante queda obligado[lxxvi] desde que remite su voluntad, aspecto que
no considero atinado teniendo en cuenta los diferentes medios de
comunicacin existentes, ms expeditos, que pueden permitir la llegada del
retiro, que en buena tcnica jurdica es el trmino correcto tal y como
recogen la Convencin de Viena y los Principios UNIDROIT, antes de la
manifestacin de aceptacin, lo importante radica en que el oferente conozca
de este retracto antes o al unsono de la aceptacin para que esta no llegue a
surtir efectos jurdicos. Opino que esta prohibicin enunciada en el 317.2 se
refiere al caso de las promesas de contrato que s son irrevocables. El
Proyecto cubano de Decreto-Ley "De la contratacin econmica" tampoco
reconoce esta facultad del aceptante.
[i] Cdigo Civil cubano, artculo 311: "El consentimiento se manifiesta
por el concurso de la oferta y la aceptacin sobre el objeto del
contrato."
[ii] MARTNEZ ESCOBAR, M., Obligaciones y Contratos, Ed. Cultural S.A.,
La Habana, 1938, p. 19.
[iii] Sobre la existencia de la causa como elemento esencial del
negocio, los distintos criterios doctrinales y la posicin del Cdigo Civil
cubano Vid, VALDS DAZ, C. C (coordinadora), Derecho Civil. Parte
general, Ed. Felix Varela, La Habana, 2002, pp 231-234.
[iv] HATTENHAUER, H., Conceptos fundamentales del Derecho Civil,
Editorial Arial S.A., Barcelona, 1987, p. 68.
[v] GMEZ LAPLAZA, M. C., Comentarios al Cdigo civil Espaol, Revista
de Derecho Privado, dirigida por Manuel ALBALADEJO GARCA, y Silvia
DAZ ALABART, Comentarios al Cdigo Civil espaol, tomo XVII,
volumen.1-B, Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid 1993, p. 56.
[vi] RAPA ALVAREZ, V., Manual de obligaciones y contratos, Primera
parte, ENPES, La Habana, 1991, p. 137.
[vii] MORENO QUESADA, B., "La oferta de contrato", en Revista de
Derecho Notarial, N 13, Madrid, 1956, p. 146.
[viii] ALBALADEJO GARCA, M, Curso de Derecho Civil, tomo IV -, Bosch,
Barcelona, 1997., pp. 210 y 211. En similar sentido MONTN Y OCAMPO,
L.; L M .ALIER Y CASSI, E. OLIVER RODRGUEZ, y J. TORRES BALLESTA,
Enciclopedia Jurdica Espaola, F. Seix. Editor-Barcelona, tomo VIII,
1910, p, 902; OVIEDO ALBN, J. "La formacin del contrato de
compraventa internacional de mercaderas" en Estudios de
Contratacin Internacional (Rgimen uniforme e internacional privado)
1 edicin, Pontificia Universidad Javeriana, JAVEGRAF, Bogot D.C,
2004, p, 457.
[ix] As, el Tribunal Supremo espaol ha admitido la validez jurdica de
la perfeccin de un contrato va fax, con plenos efectos en su
Sentencia de 30 de julio de 1996, al manifestar: "El medio utilizado, es
decir la comunicacin por fax, no resulta para nada impeditiva a
efectos de llevar a cabo la contratacin". En igual sentido la Sentencia
del Tribunal Supremo espaol de 31 de mayo de 1993, a fines de un
suministro efectuado entre las partes que ste "fue consecuencia del
pedido efectuado por (...) utilizando el tlex, que en trfico mercantil
es un acto de comunicacin suficiente para crear expectativas y
relaciones comerciales, siendo considerado su uso, como normal y
habitual en dicho mbito."
[x] CARRASCO BLANC, H., "Aspectos de la formacin del consentimiento
electrnico", en
http://www.alfa-redi.org/revista/data/13-
6.asp+Aspectos+de+la+formacion+del+consentimiento+electronico&hl=es&ie=UTF-
8 (consultada el 27 de mayo del 2003).
[xi] Ad. ex., http://www.grandes-ofertas.com.ar/.
[xii] En el Derecho estadounidense, en relacin con las transacciones
en lnea, se parte de la idea de que la pgina web es una invitacin a
hacer ofertas y que el acto de solicitar el envo de un producto
constituye una oferta de contrato, que ser aceptada por el proveedor
al envo del mismo.
[xiii] LASARTE ALVAREZ, C., "La proteccin de los consumidores y
usuarios ante la promocin publicitaria de bienes y servicios",
ponencia presentada en el Congreso Nacional de Derecho del
Consumo, Oviedo, 1989, pp. 11-12.
[xiv] No encontramos en el ordenamiento civil cubano, ni en las
versiones del Proyecto de Decreto-Ley sobre contratacin econmica
referencia alguna a las ofertas realizadas a personas indeterminadas.
Por su parte el Cdigo de Comercio vigente en Cuba regula los casos
de contratos de compraventa realizados en mercados y tiendas en sus
artculos 81al 87.
[xv] Los Principios Europeos de Contratacin (PECL) disponen sobre
la oferta en su artculo 2. 201 que sta: "Puede ser hecha a una o
varias personas determinadas o al pblico."
[xvi] PUIG BRUTAU, J., Compendio de Derecho Civil, volumen II, Ed.
Bosch, Barcelona, 1987, pp. 215- 216.
[xvii] La Dra. A. KEMELMAJER DE CARLUCCI en la conferencia magistral
impartida en el Aula Magna de la Universidad de La Habana, en
ocasin de la III Jornada de Internacional de Derecho de Contratos,
realizada en La Habana, el 1 de abril del 2004, explic que la Ley de
proteccin de los consumidores de Argentina, siguiendo la espaola,
enuncia que: "Las precisiones formuladas en la publicidad o en
anuncios prospectos, circulares y otros medios de difusin obligan al
oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor"
(artculo 8). Esta disposicin legal haba nacido en la jurisprudencia
espaola. Efectivamente, antes de la sancin de la ley, hubo un caso
en que la publicidad de un departamento en construccin daba
precisiones que luego no aparecieron en el contrato y obviamente
tampoco en el departamento cuando fue entregado. Fue entonces que
el Tribunal Supremo de Espaa dijo que las precisiones que contena
la publicidad (por ej., tipo de pisos-parquet-, jardines que rodeaban el
edificio) aunque no estaban en el contrato, formaban parte del
contrato; o sea, que si el vendedor entregaba una cosa distinta a la
publicitada, incumpla el contrato.
[xviii] Los argumentos proporcionados para responder negativamente a
esta cuestin se reducen a que esas propuestas o anuncios no se
hacen con la intencin de vincularse, sino para provocar la oferta del
consumidor, junto a que no suelen contener todos los elementos
esenciales del contrato.
[xix] No obstante, el anunciante ser libre de determinar si la
declaracin no es tal oferta, dejando claramente expresadas sus
intenciones publicitarias de incitacin a la contratacin.
[xx] Ad. ex., http://www.viajesecuador.com/ofertasespecialesnew.asp
[xxi] En las Sentencias de primera instancia y de apelacin del
Tribunal de Rennes, de 12 de marzo de 1999 y 31 de marzo del 2000,
se discuta si un sitio en Internet puede ser o no constitutivo de un
soporte publicitario, ya que en la consulta que un consumidor realiza
en una pgina web requiere el previo pago al proveedor, lo que es
incompatible con la nocin de publicidad, el Tribunal en ambas
instancias entendi que un sitio en Internet puede constituir un soporte
publicitario. En tal sentido ILLESCAS ORTIZ, R., Derecho de la
contratacin electrnica, Ed. Civitas, Madrid, 2001, p. 216, expresa
que "El mundo del C-E se encuentra, en efecto, tan repleto o ms de
mensajes publicitarios que el mundo real, para comprobarlo basta
activar cualquier navegador avanzado en Internet para en las sucesivas
pginas presentadas visualizar enorme cantidad de meros mensajes
publicitarios carentes de precisiones sobre todos los extremos de los
productos o servicios cuya contratacin se promociona a travs de
toda o parte de la pgina web en cuestin."
[xxii] En la prctica esta precisin no resulta sencilla, debiendo estar
presente la diferenciacin en la configuracin de la pgina web de
carcter comercial dirigidas a personas indeterminadas que
frecuentemente incorporan catlogos de productos, siendo oportuno,
que quien slo tiene la intencin de realizar invitaciones a ofrecer, deje
constancia en el contenido del sitio de que no quedar vinculado por la
comunicacin de ningn tercero.
[xxiii] Para los autores de Cyberlaw... "si se deja un mensaje en un
grupo de informacin (newsgroup) en Internet, expresando que se tiene
un vehculo Buick Century 1993 a la venta, esto no podra ser
considerado como una oferta. Pero una conducta ms especfica, si
podra crear una oferta, como por ejemplo si se deja un mensaje en el
mismo grupo de informacin, afirmando que se vende un vehculo
Buick Century 1993, y se aceptar la mejor oferta hecha antes de las
5:00 p.m. del 31 de mayo del 2000". JOHNSTON ,D., S. HANDA y Ch.
MORGAN,. Cyberlaw, what you need to know all business on line, Ed.
Stoddart Publishing Co. Limite, Toronto, 1997, p. 179.
[xxiv] Existe en los ordenamientos legales y en la jurisprudencia
criterios diversos en relacin con el precio como elemento esencial de
la oferta, as puede aparecer la posibilidad de que el precio no se haya
manifestado, pero existan elementos o pautas para determinarlo en un
momento posterior, como se evidencia en el laudo arbitral de Ignacio
Moreno vs. Rodrigo Ospina, Bogot, 15 de marzo de 1999, rbitros
Ramn E. Madrian, Andrs Ordoez y Hernn Fabio Lpez publicado
en Jurisprudencia Arbitral de Colombia, tomo III, Universidad Externado
de Colombia, Bogot, 2002, p. 373, que dice "adicionalmente tampoco
se trata de una oferta el documento que se analiza, si se observa que
el mismo, al no sealar precio de las acciones, sino diferir su
determinacin al dictamen de un perito evaluador que deba, adems,
ser designado de comn acuerdo por las partes, careca de un
elemento esencial para el negocio que era indispensable a fin de que
la oferta se tipificara, toda vez que es sabido que la misma debe
referirse a un negocio completo, identificado ntegramente con sus
elementos esenciales y con los accidentales que desee incluir el
oferente.". Mientras que existen legislaciones como el Cdigo Civil
italiano, artculo 1474, el Uniforme Commercial Code estadounidense,
seccin 2-305 y el Cdigo de Comercio colombiano, artculo 920, que
prevn la posibilidad de celebracin de un contrato de compraventa
con precio abierto.
[xxv] PERALES VISCASILLAS, M. P., Formacin del contrato electrnico...,
cit., p. 897, es del criterio de que identidad, objeto y precio son los
elementos que deben concurrir en la perfeccin de cualquier contrato,
no as el plazo de validez de la oferta, ni la indicacin de la forma de
pago y modalidades de entrega o ejecucin, que no forman parte de
los essentalia negotti. Adems en cuanto a estos ltimos aspectos se
podr entender de aplicacin las reglas generales.
[xxvi] DEZ-PICAZO, L., Fundamentos del Derecho Civil
Patrimonial, tomo I - Introduccin. Teora del Contrato, tomo II,
volumen 1, Cvitas, Madrid, 1993, pp. 169-170.
[xxvii] OVIEDO ALBN, J., "Consideraciones sobre la formacin del
contrato en el Cdigo de Comercio colombiano", Revista Jurdica, Ao
LIII, N 50, Per, septiembre 2003, p. 126; considera que en el
Derecho colombiano el mailing encuentra respuesta en el artculo 847
del Cdigo de Comercio que dispone: "Las ofertas de mercaderas,
con indicacin del precio, dirigidas a personas no determinadas, en
circulares, prospectos o cualquier otra especie similar de propaganda
escrita, no sern obligatorias para el que las haga. Dirigidas a
personas determinadas y acompaadas de una nota que no tenga las
caractersticas de una circular, sern obligatorias si en ella no se hace
salvedad alguna."
[xxviii] GMEZ LAPLAZA, M. C., Comentarios al Cdigo Civil y
Compilaciones Forales, tomo XVII, volumen 1 B (artculos 1261 a
1280 del Cdigo Civil), bajo la direccin de ALBALADEJO Manuel y DAZ
ALABART, Silvia 1 edicin, EDERSA, Madrid, 1993, p. 65.
[xxix] Seala PERALES, M. P., que "cuando la oferta es permanente en una
web no habr problemas de identificacin, ya que el oferente en
cumplimiento de sus obligaciones legales habr especificado sus datos
identificativos; cuando se enva un correo electrnico la identificacin del
oferente puede resultar ms problemtica, y ello porque los datos aparecen
en el llamado sobre de la carta electrnica pueden ser manipulados; no
obstante, en las redes de comunicacin como Internet es necesario un login
y un password, que facilita el proveedor del servicio y que permite identificar
a los usuarios, lo que ha sido considerado, junto con la identificacin que se
puede hacer del ordenador, como anlogo a la funcin del nombre de las
personas". PERALES VISCASILLAS, M. P., "Formacin del contrato electrnico"
en ILLESCAS ORTIZ, R., J. CREMADES y M. A. FERNNDEZ- ORDOEZ
(coordinadores), Rgimen jurdico de Internet, La Ley, Madrid, 2002, pp. 892-
893.
[xxx] Puede plantearse problema cuando en la oferta es determinante
el contratante y, no obstante, se dirigen al pblico en general, aqu si
el proponente se reserva la facultad de aceptar o rechazar al
contratante puede afirmarse que no se tratar de autntica oferta, ya
que la aceptacin no ser suficiente para perfeccionar el contrato.
[xxxi] DE CASTRO Y BRAVO, F., El negocio jurdico, reimpresin de la
segunda tirada de la edicin original publicada en 1971, Madrid, Ed
Civitas, 1991, p. 65.
[xxxii] ILLESCAS ORTIZ, R., Derecho de la contratacin electrnica, Ed.
Civitas, Madrid, 2001, p. 215.
[xxxiii] Vid. Ley Modelo sobre Comercio Electrnico de la CNUDMI,
artculo 11; Proyecto de Ley sobre Documentos Electrnicos de la
Repblica de Chile, artculo 23; Ley 527de 1999 sobre Comercio
electrnico de Colombia artculos 5 y 6; Sentencia del TS espaol
seccin 2da Sala Contencioso Administrativo de 3 de noviembre de
1997 que establece que se entender por documento cualquier
soporte escrito, incluidos los informticos, por los que se pruebe,
acredite o haga constar alguna cosa; Corte Constitucional de
Colombia mediante Sentencia C-831-01 de 8 de agosto de 2001,
Magistrado Ponente Dr. Alvaro Tafur Galvis; La corte de Apelaciones
de Versalles en sentencia de 30 de enero de 1989 otorga valor
probatorio a una cinta magnetofnica y la Corte de Apelaciones de
Pars de 20 de enero de 1987 otorga validez a un telex. El Reino Unido
admite el documento electrnico original si lo reconoce el autor en
presencia del tribunal.

[xxxiv] Vid. DE DIEGO, C., Curso Elemental de Derecho Civil Espaol,
Comn y Foral, Madrid, 1926, p. 303; DEZ-PICAZO, L., Fundamentos...,
cit., p. 194; MANRESA Y NAVARRO, J. M., Comentarios al Cdigo Civil
Espaol, tomo VIII, volumen 2, 4 edicin, Madrid, 1929, pp. 582-583.
[xxxv] BLANCO, A., Curso de Obligaciones y Contratos, tomo II, Ed.
Cultural S. A., La Habana, 1947, p. 116.
[xxxvi] Ad ex., Artculos 1804, 1805 y 1806 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal de Mxico. El Cdigo Civil Federal incluye una
modificacin en el artculo 1805 al agregar "La misma regla se aplicar
a la oferta hecha por telfono o a travs de cualquier otro medio
electrnico, ptico o de cualquier tecnologa que permita la expresin
de la oferta y la aceptacin de sta en forma inmediata."
[xxxvii] Ad ex., Artculo 1258 Cdigo Civil espaol.
[xxxviii] DEZ-PICAZO, L., La compraventa internacional de mercaderas,
Comentario de la Convencin de Viena, Civitas, 1998, p, 176.
[xxxix] Vid Cdigo civil portugus de 1966, artculo 230 que establece:
"Salvo declaracin en contrario, la propuesta de contrato es irrevocable
despus de ser recibida o de ser conocida por el destinatario". En
ese mismo sentido se pronuncia el Cdigo civil holands de 1992 en
su artculo. 219.3: "La estipulacin por la que una de las partes se
compromete a concluir un contrato determinado con la otra, si esta lo
desea, se considera oferta irrevocable"
[xl] PUIG PEA, F. Tratado de Derecho Civil Espaol, tomo IV, volumen.
II, Madrid, 1946, pp. 50-51.
[xli] Artculos 15.2, 16 y 17 de la Convencin de Viena.
[xlii] Vid. DAZ PAIRO, A., Teora General de las Obligaciones, volumen
1, 2 edicin, Ed. Talleres Grficos del Instituto Politcnico Nacional,
Mxico, 1997, pp. 35-38; LASARTE ALVAREZ, C., Principios del Derecho
Civil, tomo 2, Derecho de Obligaciones, 4 edicin, Trivium, Madrid,
1996, pp. 75-76.
[XLIII] MORENO QUESADA, B. "La oferta de contrato", en Revista de Derecho
Notarial, N 13, Madrid, 1956, p 149
[xliv] DEZ-PICAZO, L y A. GULLN. Sistema de Derecho Civil, II , revisada y
puesta al da, Tecnos, 1990, p.70.
[xlv] La Convencin de Viena, artculo 16: "1) La oferta podr ser
revocada hasta que se perfeccione el contrato si la revocacin llega al
destinatario antes de que este haya enviado la aceptacin. 2) Sin
embargo, la oferta no podr revocarse: a) si indica, al sealar un plazo
fijo para la aceptacin o de otro modo, que es irrevocable; o b) si el
destinatario poda razonablemente considerar que la oferta era
irrevocable y ha actuado basndose en esa oferta". Principios
UNIDROIT, artculo 2.4: "(1) Cualquier oferta puede ser revocada hasta
que el contrato se celebre, si la comunicacin de su revocacin llega
al destinatario antes de que este haya enviado la aceptacin. (2) En
todo caso, la oferta no podr revocarse: (a)si en ella se indica que es
irrevocable, ya sea sealando un plazo fijo para su aceptacin o por
darlo a entender de alguna otra manera; (b) si el destinatario pudo
considerar razonablemente que la oferta era irrevocable y ha procedido
de acuerdo con dicha oferta."
[xlvi] En tal caso, como pone de relieve LARENZ, existira la objecin de
que el contrato nunca se basa en la sola declaracin de aceptacin y
sta es solo un elemento del suceso total. Vid. LARENZ, K., Derecho
Civil, tomo I, traducido por J. Santos Britz, Editorial Revista de
Derecho Privado, Madrid, 1978, pp. 714-715.
[xlvii] Vid FARNSWORTH, A. Contracts, 3 edition, Aspen law & Business,
United States, 1998, p. 159 y Rohwer,C.D. y Skrocki, A.M.,
Contracts, 5 edition, West group, St. Paul, Minn, 2000, p. 47.
[xlviii] Vid GALGANO, F. El negocio jurdico, Tirant lo Blanch, Valencia,
1992, p. 11.
[xlix] Vid. CORRAL GARCA, E., "La buena fe en la formacin y
determinacin del contenido del contrato." en
http://www.udl.es/dept/dpriv/law/corral.doc (consultada el 20 de
septiembre del 2003)
[l] TOLEDANO CORDERO, D., ., "La formacin del contrato" en OJEDA
RODRGUEZ, N. C.(coordinadora) et al., Derecho de Contratos, tomo I, Teora
General del Contrato, Flix Varela, Cuba, 2003, p.167.
[li] DE CASTRO Y BRAVO, F., El negocio jurdico, reimpresin de la
segunda tirada de la edicin original publicada en 1971, Ed Civitas ,
Madrid, 1991, p. 68.
[lii] As, artculos 1 y 328 del Cdigo civil italiano; artculo 1808 del
Cdigo civil para Distrito Federal de Mxico y el 145 del B.G.B
th
[liii] El proyecto cubano de Decreto-Ley "De la contratacin
econmica" reconoce que en toda oferta debe establecerse un plazo
de vigencia y en caso de no precisarse este no ser inferior a 20 das,
contados desde que la oferta llega al destinatario. As mismo regula la
posibilidad de retirar la oferta "antes de la perfeccin", momento en el
cual pudiese ser considerada una revocacin, no obstante, este
trmino no es reconocido en el Proyecto.
[liv] DEZ-PICAZO, L y A. GULLN, Sistema... II, cit., p. 71.
[lv] Enciclopedia Jurdica espaola, tomo I, p. 502.
[lvi] GMEZ LAPLAZA, M. C., Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones
Forales, tomo XVII, volumen 1 B (artculos 1261 a 1280 del Cdigo Civil),
bajo la direccin de ALBALADEJO Manuel y DAZ ALABART, Silvia 1 edicin,
EDERSA, Madrid, 1993, p. 108.
[lvii] El Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos en el artculo
16. 1 regula que "la aceptacin est constituida por una declaracin o
por un comportamiento que expresen claramente la voluntad de
concluir el contrato de manera conforme a la oferta." Vid.
Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos en
http://alterini.org/leguniforme.htm (consultado el da 12 de enero del
2004)
[lviii] PUIG PEA, F., Tratado de Derecho Civil Espaol, tomo IV,
volumen. II, Madrid, 1946, p. 55, distingue con llaneza las
manifestaciones de voluntad recepticias, que son aquellas que se
emiten para que lleguen a otro (ofertas de contrato, aceptacin,
otorgamiento de poder), de las no recepticias (testamento, promesa
pblica de recompensa), respecto de las que no es necesario que
estn dirigidas a persona determinada.
[lix] Si se aplicara la Convencin de Viena el silencio o inaccin, por s
solo, no constituir aceptacin (artculo 18) pudiendo interpretarse que
unido a otros factores como usos y prcticas establecidas entre los
contratantes pudiera ser valorada como aceptacin. Considero que
estos seran casos muy especiales, pues por regla general debe
seguirse el apotegma jurdico de "el que calla nada dice" (qui tacet
non utique fateur), tal y como bien regula el artculo 41.4 de la Ley de
ordenacin del Comercio Minorista de Espaa, de 15 de enero de
1996.
[lx] Como reconoce DE MIGUEL ASENCIO, P. A., Derecho Privado de
Internet, Ed. Civitas, Madrid, 2000, pp. 357-358, "cuando el contenido
del sitio web se configura de modo que solo incluye la invitacin a
hacer ofertas, no es extrao que la aceptacin de quienes pretenden
adquirir los bienes se produzca mediante conductas concluyentes sin
necesidad de una comunicacin especfica de aceptacin dirigida al
adquirente, sino mediante comportamientos que manifiestan un
comportamiento sin reservas, como iniciar la ejecucin del contrato,
por ejemplo, mediante la descarga de un fichero con el programa de
ordenador o la reproduccin de una obra musical objeto del contrato.
Estas situaciones slo son posibles en la medida que el proveedor
tiene la certeza de que los trminos de la oferta remitida son
coincidentes con sus expectativas"
[lxi] Vid artculo 15 del proyecto de Decreto-Ley "De la contratacin
econmica"
[lxii] Cfr. MARTNEZ GALLEGO, E. M., La formacin del contrato a travs
de la oferta y la aceptacin, Marcial Pons, Madrid, 2002, p. 94;
PERALES VISCASILLAS, M. P., La formacin del contrato de
compraventa..., cit., p. 630; DEZ-PICAZO, L., La compraventa
internacional de mercaderas. Comentarios a la Convencin de Viena,
Civitas, Madrid, 1998, p. 187.
[lxiii] Tambin conocido como ltimo disparo o last shot, a la cual DEZ-
PICAZO, L., La compraventa internacional de mercaderas, Comentario
de la Convencin de Viena, Civitas, 1998, p. 96 critica, considerndola
inconveniente, inequitativa y extremadamente rigurosa, En igual
sentido, PERALES VISCASILLAS, M. P., La formacin del contrato en la
compraventa de mercaderas. Valencia, Tirant lo Blanch, 1996, pp.
698 y ss., la considera arbitraria, ya que tiende a favorecer al ltimo
que enva el formulario, exponiendo adems que su utilizacin es
mecnica y formal.
[lxiv] En este Derecho se ha desarrollado la teora del knock out rule,
segn la cual el contrato se ha perfeccionado y las clusulas
contradictorias entre la oferta y la aceptacin se anulan, sin que por
ello los trminos originales de la oferta caduquen.
[lxv] PERALES VISCASILLAS, M. P., Formacin del contrato electrnico...,
cit., p. 907, reconoce que cualquier modificacin que se aparte de lo
estipulado en la oferta conlleva a varios efectos perfectamente claros y
diferenciados: impide la perfeccin del contrato en los trminos
estipulados por el oferente, la primitiva oferta se extingue, la respuesta
a la oferta no puede considerarse como una aceptacin, en cambio,
puede configurarse como una nueva oferta en la que las posiciones de
los sujetos en sede de formacin contractual se invierten.
[lxvi] El artculo 16 del Proyecto cubano de Decreto-Ley "De la
contratacin econmica" regula la contraoferta al disponer que "La
respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que
contenga adiciones, limitaciones u otras modificaciones esenciales,
constituye una contraoferta y dar lugar a un periodo de negociaciones
entre las partes."
[lxvii] DEZ-PICAZO, L y A. GULLN, Sistema... II, cit., p. 71.
[lxviii] Conforme con la seccin 2-206 de UCITA cuando la contratacin
se realiza entre una persona y un agente electrnico, no resulta
posible la introduccin de elementos adicionales que se pretendan
sean aceptados por el agente electrnico.
[lxix] ALBALADEJO GARCA, M., op. cit., p. 406.
[lxx] No obstante, segn seala PERALES VISCASILLAS, M. P., Formacin
del contrato..., cit., pp. 905-906, "si en la pgina web presenciramos
una invitacin a hacer ofertas, el acuse de recibo del prestador de
servicios confirmando el pedido del usuario pudiese ser considerado
una aceptacin". No soy de la opinin que el acuse de recibo pueda
ser considerado como una declaracin de voluntad, pues tal y como lo
precepta la Ley Modelo en su artculo 14.4 "Cuando el iniciador no
haya indicado que los efectos del mensaje de datos estarn
condicionados a la recepcin de un acuse de recibo, si no ha recibido
acuse en el plazo fijado o convenido o no se ha fijado o convenido
ningn plazo, en un plazo razonable el iniciador: a) Podr dar aviso al
destinatario de que no ha recibido acuse de recibo y fijar un plazo
razonable para su recepcin; y b) De no recibirse acuse dentro del
plazo fijado conforme al inciso a), podr dando aviso de ello al
destinatario, considerar que el mensaje de datos no ha sido enviado o
ejercer cualquier otro derecho que pueda tener."
O sea, es una simple confirmacin de llegada de la comunicacin no
una declaracin determinando la admisin de la misma, lo cual debe
contar en un mensaje especfico.
[lxxi] Vid. FERNNDEZ FERNNDEZ, R., Contratacin electrnica: la
prestacin del consentimiento en Internet, J. M. Bosch, Barcelona,
2001, p. 54.
[lxxii] Como reconoce DE MIGUEL ASENCIO, P. A., Derecho Privado de
Internet, Ed. Civitas, Madrid, 2000, p. 358, "en ocasiones puede existir
error obstativo si se han producido equivocaciones al introducir los
datos o fallos o fraudes en su transmisin. Para superar la
incertidumbre en los acuerdos EDI suelen incluirse pactos acerca de
los riesgos de fallo y fraude, que suelen atribuir la responsabilidad a
cada parte de los mensajes con su firma errneos- por lo que quedar
vinculado por su contenido- cuando no medie mala fe del receptor."
[lxxiii] En el caso Groff vs. Amrica Online, Inc, File No. C.A. No. PC
97-0331, 1998 W L 307001 (R.I. Superior Ct., May 27, 1998) la Corte
sostuvo que el contrato incorporado en lnea ser ejecutorio con el
tecleo del botn "Yo acepto". En este caso apareca primero en la
pantalla un botn que ofrece al usuario la opcin de ledo y tambin
aparece en el pie de los trminos del servicio la opcin de chascar en
"conviene" o "discrepo", por el cual se acepta o rechazan los trminos
del servicio.
[lxxiv] Este "sellado de tiempo" o time-stamping precisa tener unas
caractersticas especiales. Entre ellas, las ms importantes son la
independencia con respecto a los relojes de los sistemas de las
partes implicadas en la transaccin (es muy sencillo modificar la hora
en nuestro sistema) y que el reloj utilizado est sincronizado con un
sistema horario de confianza.
[lxxv] Vid. sobre este extremo, Cdigo Civil para el Distrito Federal de
Mxico, artculo 1808.
[lxxvi] Resulta incorrecto el trmino obligacin. Vid. TOLEDANO CORDERO,
D., op. cit., p. 167.
Country:
Cuba
Edition:
No. 076 - Noviembre del 2004
Subjects:
e-Commerce
Editor notes:
Author:
Hernandez Fernandez
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17/6/2014 La oferta y la aceptacin.

Especial referencia a los contratos celebrados por medios electrnicos | alfa-redi

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