Resumen Derecho Civil I

Luis Manuel Castillo LatorreTecnico Juridico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco
Teora del acto jurdico.

Conceptos:
Derecho objetivo: conjunto de reglas positivas miradas en s mismas, abstractas, que regulan la vida de un grupo social.
Derecho subjetivo: facultad que le reconoce al sujeto la norma objetiva, para ser titular de un derecho, por ejemplo, el
contrato de compraventa (art. 17!". #a regla objetiva dice que al celebrar este tipo de contrato nace para el titular un
derecho subjetivo, reconocido por la norma objetiva. $ace el derecho de cr%dito (facultad de e&igir". 'l derecho subjetivo
entr( en movimiento por un hecho jurdico (contrato". De este acto pueden nacer, modificar o e&tinguirse derechos.
)tro ejemplo lo constitu*e la muerte de un padre ab intestato (hecho de la naturale+a", seg,n la norma jurdica (D- objetivo"
nace para el hijo legtimo el derecho sucesoral (D- subjetivo". De los derechos objetivos surgen los llamados derechos *
situaciones subjetivas. .ero para que ello suceda es necesario que intervenga alg,n hecho que tenga aptitud para poner en
movimiento la regla objetiva.
'n los casos anteriores el contrato o la muerte, es el supuesto jurdico.
#os hechos que en el mundo se generan pueden ser jurdicos o materiales, seg,n si produ+can efectos jurdicos o no.
/echo jurdico es todo suceso de la naturale+a o del hombre que produce efectos jurdicos. 'stos efectos pueden ser la
adquisici(n, la modificaci(n o la e&tinci(n de un derecho subjetivo.
#os hechos jurdicos del hombre pueden ser:
Con intenci(n de producir efectos jurdicos, como un contrato o testamento. 0on los llamados actos jurdicos..
/echos jurdicos que producen efectos jurdicos independientemente de la voluntad del hombre. 'stos hechos producen
efectos jurdicos porque la le* lo se1ala. 0i son lcitos son cuasicontratos2 por ejemplo el pago de lo no debido (acto lcito no
convencional, no destinado a producir efectos jurdicos". 0i son ilcitos puede tratarse de un delito (dolo" o de un
cuasidelito (culpa".
'n el caso de los cuasi contratos, la le* con el fin de prevenir enriquecimientos injustos, hace producir consecuencias
jurdicas, no previstas por el autor. 0i los hechos los contempla la le* son lcitos no convencionales.

0i el hecho reali+ado por el hombre es ilcito tambi%n producir3 consecuencias jurdicas. 0eg,n el art. 451!: 6'l que ha
cometido delito o cuasi delito, que ha inferido da1o a otro, es obligado a la indemni+aci(n2 sin perjuicio de la pena que le
impongan las le*es por el delito o cuasi delito.7
Clasificaci(n de los hechos:
/echo material.
/echo del hombre.
8Con la intenci(n de producir efectos jurdicos.
80in la intenci(n de producir efectos jurdicos:
#citos: cuasicontratos.
9lcitos: delito (dolo" o cuasidelito (culpa".

1
:cto jurdico
's la manifestaci(n o declaraci(n de voluntad, destinada a producir efectos jurdicos, los que pueden consistir en la
creaci(n, modificaci(n, transferencia, transmisi(n o e&tinci(n de derechos * obligaciones. #o que caracteri+a al acto
jurdico es el elemento voluntad o consentimiento, que es * va a ser necesario para la generaci(n del acto, como para la
determinaci(n * regulaci(n de sus efectos. .or ejemplo, el consentimiento genera el contrato * a la ve+ determina sus
efectos.
Caractersticas del :cto ;urdico:
< 's la manifestaci(n de voluntad o consentimiento de una o m3s personas, diferenci3ndose de los hechos jurdicos
propiamente tales, que son obra de la naturale+a.
< #a intenci(n de producir efecto jurdico, singularidad que lo diferencia de los hechos materiales del hombre * de los otros
hechos jurdicos voluntarios, pero reali+ados sin la intenci(n de producir efectos jurdicos (delitos * cuasidelitos".
Crtica: seg,n la teora de la declaraci(n, los prop(sitos perseguidos por el autor del negocio jurdico no son justamente
obtener efectos jurdicos, sino un resultado econ(mico o social. =uien compra o quien vende, por ejemplo, pretende
conseguir un prop(sito pr3ctico, * no obtener obligaciones * derechos. 'l acto jurdico, seg,n esta tendencia, consiste en
una manifestaci(n de voluntad, pero que se encamina a la obtenci(n de un fin pr3ctico o econ(mico, mas que un efecto
jurdico.
>oubier sostiene que es sobre la base esencial de la producci(n de efectos jurdicos que reposa toda la teora del acto
jurdico, * es lo que distingue al contrato del delito, la voluntad privada, en el acto jurdico, esta guiada por las
consecuencias jurdicas que se esperan del acto2 este mnimum se encuentra siempre o no ha* acto jurdico.
'l acto jurdico puede crear derechos * obligaciones (contrato"2 modificar derechos (modificaci(n del derecho de propiedad
mediante la constituci(n de un derecho de usufructo"2 transferir derechos (tradici(n"2 transmitir derechos * obligaciones
(testamento"2 o e&tinguir derecho * obligaciones como el pago o la renuncia de un derecho.

)tras terminologas:
0eg,n algunas doctrinas se emplea la denominaci(n negocio jurdico (Doctrina alemana >echtgesch?ft" en ve+ de acto
jurdico. #a doctrina moderna usa el nombre de acto jurdico para toda actuaci(n del hombre que produce efectos jurdicos.
acto jurdico, entonces, es todo acto del hombre * los que producen efectos jurdicos son negocios jurdicos.
'l C(digo Civil no sistemati+a ni teori+a el acto jurdico. 'n el libro 9@ (de las obligaciones en general * de los contratos"
se1ala ciertas normas para un determinado tipo de acto jurdico: los contratos. De esto, la doctrina ha derivado una
generali+aci(n para construir una teora de los actos jurdicos, en general. 'n el ttulo segundo trata de los actos *
declaraci(n de voluntad, normas que tratan de los contratos * que se han generali+ado por la doctrina. 'n el libro 9@ no se
emplea la denominaci(n de acto jurdico. .or primera ve+ en la le* de adopci(n de 1A!5, art.1: 6#a adopci(n es un acto
jurdico...7 (ap%ndice del CC".
'lementos del :cto ;urdico:
1.< @oluntad (en el caso de acuerdo de voluntades se llama consentimiento".
4.< )bjeto.
5.< Causa.
!.< 0olemnidades en los casos requeridos por la le*.
Con estos elementos el :cto ;urdico no est3 completo para producir efectos, se requiere adem3s de la capacidad de las
partes.
2
:.< requisitos de e&istencia: son aquellos requisitos sin los cuales el acto jurdico no nace a la vida del derecho. 0on:
a" @oluntad o consentimiento.
b" )bjeto.
c" Causa<
d" 0olemnidades en los casos que la le* lo e&ige.
B.< requisitos de valide+: son aquellos que si bien pueden faltar en el acto, su concurrencia le da una e&istencia sana.

#a falta de un requisito de valide+ no impide el nacimiento del acto, pero lo vicia * permite anularlo. 0on (art.1!!C":
a" @oluntad no viciada.
b" )bjeto lcito.
c" Causa lcita.
d" Capacidad de las partes.
$o se inclu*en las solemnidades e&igidas por la le* como requisitos de valide+, por cuanto de no concurrir alguna de estas,
la voluntad se entiende viciada.
'l C(digo Civil no contempla de esta forma los elementos constitutivos del acto jurdico. 'sta formulaci(n ha sido hecha
por la doctrina.
'lementos constitutivos del acto jurdico.
:.< 'lementos o cosas esenciales de un acto:
0on todos aquellos sin los cuales no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente (art. 1!!!, CC".
'ntre los elementos esenciales ha* algunos que deben figurar en toda clase de actos: son los elementos esenciales gen%ricos
o comunes (voluntad, objeto * causa", que deben estar en todo acto jurdico * que son asimilables a los requisitos de
e&istencia (D. .e1ailillo".
/a* otros que son indispensables para la e&istencia de ciertos actos, no siendo necesario ni figurando para nada en la vida
de otros, esta clase de elementos se llaman elementos esenciales especficos2 por ejemplo: el precio en la compraventa, la
gratuidad del contrato de comodato, la renta en el arrendamiento, el aporte en el contrato de sociedad, etc.
#os elementos esenciales son denominados por otras doctrinas como elementos constitutivos, *a que miran a la estructura
del acto jurdico.
B.< 'lementos o cosas de la naturale+a de un acto jurdico:
0on los que no siendo esenciales en %l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una declaraci(n (art. 1!!!, CC". #as
partes nada necesitan declarar para que estos elementos formen parte del acto, *a que la le* dispone en lugar de las mismas
partes2 la voluntad de %stas s(lo es necesaria para e&cluirlos.

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De lo anterior se deduce que estos no son elementos constitutivos del acto jurdico, son m3s bien efectos del mismo, que la
le* supletoriamente se1ala en defecto de la voluntad de las partes, lo que ocurre principalmente en el campo del Derecho
.rivado.
'jemplo de cosa de la naturale+a de un contrato es el saneamiento de la evicci(n * de los vicios ocultos de la cosa.
'vicci(n es la p%rdida total o parcial de la cosa comprada, decretada por sentencia firme * en virtud de derechos de un
tercero anteriores a la compra (art.15". 'l saneamiento de la evicci(n impone al vendedor la obligaci(n de amparar al
comprador en el dominio * posesi(n pacfica de la cosa vendida.
'sto implica defenderlo de los terceros que pretenden tener sobre %sta derechos anteriores a la compra e indemni+ar a aquel
de la evicci(n, si llega a producirse. 'l saneamiento de los vicios redhibitorios es la obligaci(n del vendedor de responder
de los defectos ocultos de la cosa vendida, llamados vicios redhibitorios2 esta responsabilidad lo obliga a soportar la
resoluci(n del contrato de compraventa o la rebaja proporcional del precio. 0i en la escritura de compraventa nada se dice
sobre la obligaci(n de saneamiento, de todas maneras se entiende incorporada al contrato, pero no siendo de la esencia del
contrato, la compraventa puede subsistir sin la obligaci(n que nos ocupa * las partes pueden convenir, aunque el vendedor
no ser3 obligado a dicha garanta. (arts.1!4 * 1C4".
:lgunos autores se1alan a la condici(n resolutoria (art. 1!A" como elemento de la naturale+a, pues en los contratos
bilaterales va envuelta la condici(n resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado (inc.1".
#a condici(n o evento incierto es el cumplimiento o no del contrato. #a condici(n resolutoria se cumple cuando uno de los
contratantes no cumple lo pactado (@er Domngue+ :., >am(n: Deora general del negocio jurdico".
C.< 'lementos o cosas accidentales del acto:
0on aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, * que se le agregan por medio de cl3usulas especiales (art.
1!!!". 0on las llamadas modalidades: pla+o, condici(n * modo2 que constitu*en una e&presi(n del principio de la
autonoma de la voluntad.
#a introducci(n de estos elementos al acto jurdico no modifica la naturale+a del negocio.

'l efecto que produce es subordinar la eficacia o efectos del negocio jurdico en particular al cumplimiento del elemento
accidental. .or ejemplo: en un contrato de arrendamiento se establece un pla+o de E a1os a contar del cual producir3
plenamente sus efectos.
:s, los efectos del contrato van a quedar subordinados al cumplimiento del pla+o, pero no modificar3 en modo alguno su
naturale+a.
$o obstante que el elemento accidental requiere de cl3usula especial, la condici(n resolutoria (elemento accidental" se
subentiende como elemento de su naturale+a.
/a* por lo menos un caso en el CC en que el elemento accidental tiene la calidad de elemento esencial especfico. 0eg,n el
art. 1CC!, $.5, la promesa de celebrar un contrato no produce obligaci(n alguna, salvo que concurran las circunstancias
siguientes, * entre ellas aparece en el $-5 que la promesa contenga un pla+o o condici(n que fije la %poca de la celebraci(n
del contrato. Constitu*e un elemento esencial porque si no ha* condici(n o pla+o, no ha* contrato de promesa, * es
especfico porque se refiere en particular al contrato de promesa.
De todos los mencionados los ,nicos verdaderos elementos o requisitos constitutivos del acto son los esenciales. #os
naturales no forman parte de la estructura del acto jurdico sino que dicen relaci(n con sus efectos. .or su parte, los
llamados elementos accidentales no son requisitos del acto, sino de su eficacia, pues a ellos queda subordinada la
producci(n de efectos del acto, sin perjuicio de que puedan tener lugar antes de que se cumplan los elementos accidentales
algunos efectos preliminares.
Clasificaci(n de los actos jurdicos.
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'l CC en el art. 1!5A * siguientes, hace una clasificaci(n de los contratos la que se ha generali+ado a los actos jurdicos por
medio de la doctrina.
De esta clasificaci(n se pueden distinguir las siguientes categoras de actos jurdicos:
9.< :ctos unilaterales * actos bilaterales:
'sta clasificaci(n atiende al n,mero de partes para que el acto se forme * no al n,mero de personas para que produ+ca
efectos. 0e habla de parte * no de persona, *a que una parte puede ser una o varias personas (art. 1!5". .arte es la persona
o grupo de personas que constitu*en un solo centro de intereses.

'sta clasificaci(n tiene importancia en diversos aspectos:
1 < Diene importancia en la formaci(n misma del acto.
4 < 'n cuanto a las normas de interpretaci(n del respectivo acto jurdico. 'l legislador da distintas normas para la
interpretaci(n de los actos jurdicos uni * bilaterales, * es obvio que as sea, porque para interpretar ha* que buscar la
intenci(n com,n. #a regla b3sica en materia de interpretaci(n de los actos jurdicos bilaterales est3 en los arts. 1CEF *
siguientes2 luego, la interpretaci(n en los actos jurdicos bilaterales tiende a ser m3s objetiva, en tanto que en los actos
jurdicos unilaterales se presenta con un car3cter subjetivo.
5 < 'n relaci(n con el estatuto jurdico que va a regir a uno u otro acto, se establece por la le* un estatuto jurdico
general para los actos jurdicos bilaterales, establecido en los arts. 1!5 * sgtes. del CC.
'stas normas que se dan a prop(sito de los contratos no son enteramente aplicables a los actos jurdicos unilaterales, incluso
ha* algunos que tienen un estatuto jurdico propio (testamento". :s por ejemplo, en materia de manifestaci(n de voluntad
el legislador es mucho m3s e&igente cuando se trata de un acto jurdico unilateral.
1.< :ctos unilaterales son aquellos que para su formaci(n requieren de la manifestaci(n de voluntad de una sola parte, la
cual puede estar integrada por una o varias personas. '&cepcionalmente el testamento es un acto jurdico unilateral en que la
parte est3 integrada por una sola persona * que adem3s requiere de la manifestaci(n de voluntad de una sola persona (arts.
AAA, 1FF5 * 1FF!". 'n consecuencia, es acto unilateral aun la manifestaci(n de voluntad de dos o m3s personas si tienen un
mismo inter%s, como, por ejemplo la renuncia de varios copropietarios a la cosa com,n.
'l acto jurdico unilateral se genera * es perfecto desde su otorgamiento, aun cuando para producir sus efectos, requiera de
la manifestaci(n de voluntad de otra parte.
'l testamento, por ejemplo, es un acto jurdico unilateral tpico, cu*a e&istencia depende e&clusivamente de la voluntad del
otorgante, pero para que el testamento produ+ca efectos, el heredero debe aceptarlo2 de lo contrario el testamento no surtir3
efectos.
#a doctrina distingue:
a" :ctos jurdicos unilaterales subjetivamente simples: e&igen, por disposici(n de la le*, el que concurra la
manifestaci(n de voluntad de una sola persona, por ejemplo: el testamento (arts. AAA * 1FF5 CC".

b" :ctos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos: son algunos en que concurren varias personas a la
celebraci(n del acto, en vista de un inter%s com,n2 por ejemplo el reconocimiento de un hijo natural que hacen su padre *
madre.
:lgunos autores creen que en este tipo de acto ha* una suma de actos jurdicos subjetivamente simples.
'&isten tambi%n los llamados negocios jurdicos colectivos, que se podran situar en una categora intermedia entre los actos
uni * bilaterales. 'n el acto jurdico bilateral se requiere para que se forme, la concurrencia de dos o m3s partes, * estas
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partes concurren con intereses diversos. .or ello, se dice que el acto jurdico bilateral est3 caracteri+ado por ser una
transacci(n entre intereses contrapuestos.
.ero esto no siempre se da as, porque en muchos casos se presenta un acuerdo de voluntades, pero entre voluntades que
tienden a un mismo fin, vale decir, no son contrapuestos los intereses de unos * otros. 'sto fue constatado por la doctrina
alemana e italiana * se ha sostenido que en este caso no se estara ante un acto jurdico bilateral, porque para que %ste e&ista
tiene que haber intereses contrapuestos * en este caso no ha* contraposici(n de intereses * se estara ante un negocio
jurdico colectivo. 'jemplo: art.4FC5 contrato de sociedad.
)tro sector de la doctrina recha+a esta distinci(n * dice que los negocios jurdicos colectivos deben quedar insertos entre los
actos jurdicos unilaterales subjetivamente complejos. .ero, se les replica que e&iste cierta diferencia porque los actos
jurdicos unilaterales subjetivamente complejos producen sus efectos respecto de terceros, en tanto que el negocio jurdico
colectivo produce sus efectos para todo el que interviene en el.
4.< :cto jurdico bilateral: es aquel que para formarse requiere de la manifestaci(n de voluntad de dos o m3s partes, que
representan intereses jurdicos contrapuestos o al menos distintos. 'l acto bilateral nace cuando consienten las voluntades,
de ah el nombre de consentimiento que recibe la manifestaci(n de voluntad de las partes.
'n doctrina los actos jurdicos bilaterales son denominados 6Convenci(n7, que es el acuerdo de voluntades destinado a
crear, modificar o e&tinguir derechos.
Cuando este acuerdo de voluntades tiene por objeto crear derechos toma el nombre especfico de contrato. :s la
convenci(n es el g%nero * el contrato la especie2 de ah que todo contrato sea una convenci(n, pero no toda convenci(n sea
un contrato, solo lo ser3 cuando tenga por objeto crear derechos.

'l pago es una convenci(n porque proviene de un concurso de voluntades2 pero no es un contrato, *a que su objeto no es
crear obligaciones sino e&tinguirlas (art. 1CE". #a compraventa, la sociedad, el arrendamiento, el pr%stamo si que son
contratos, porque el acuerdo de voluntades que ellos entra1an va dirigido a crear derechos.
'l CC en los arts. 1!57 * 1!5 hace sin(nimos los t%rminos convenci(n * contrato. #o que sucede es que ha* un error
t%cnico del legislador que tiene cierta relaci(n con la realidad, porque la ma*or parte de las convenciones que se celebran
son contratos, pero, jurdicamente contrato * convenci(n no es lo mismo, as lo ha resuelto la Corte 0uprema (@er Gaceta de
los Dribunales, 1A5!, segundo semestre, $.1E, p.E4".
Hni * bilateralidad de actos * contratos:
Dodo contrato es un acto bilateral, porque para formarse necesita del acuerdo de voluntades de dos partes. .ero los
contratos, a su ve+, pueden ser uni o bilaterales. 'l contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra
que no contrae obligaci(n alguna2 * el contrato es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente (art.
1!5A".
99.< :ctos jurdicos entre vivos * actos jurdicos mortis causa:
:ctos mortis causa son aquellos en que la muerte del sujeto que los otorga es supuesto necesario para que ellos produ+can
efecto. :ctos entre vivos son todos los dem3s, aunque sus efectos se subordinen a la muerte de una de las partes, pues, en
esta hip(tesis, la muerte no es de la esencia del acto, sino un elemento accidental del mismo.
.or ejemplo, en un contrato de arrendamiento se conviene que junto con la muerte de uno de los contratantes se e&tingue
para siempre el contrato. $o obstante la muerte de uno de los contratantes el acto sigue siendo entre vivos. :cto mortis
causa tpico es el testamento (art. AAA".
999.< :ctos jurdicos patrimoniales * acto jurdicos de familia:
:ctos jurdicos patrimoniales son aquellos cu*o contenido es de car3cter pecuniario e interesa particularmente a sus autores.
Crea, modifica o e&tingue un derecho pecuniario2 por ejemplo el contrato de arrendamiento.
:cto jurdico de familia es aquel que se refiere a la situaci(n del individuo dentro de la familia * a las relaciones del mismo
frente a los dem3s miembros del grupo familiar e incluso de la sociedad. 'jemplos de este tipo de acto son la legitimaci(n
adoptiva, el matrimonio, la adopci(n, etc.

'sta divisi(n no es absoluta, al e&tremo de que en un acto de familia no ha*a significaci(n econ(mica o patrimonial2
ejemplo de esto lo constitu*en las diferentes formas que puede adoptar el matrimonio: separaci(n de bienes, r%gimen de
sociedad con*ugal o de participaci(n en los gananciales.
Diferencias:
< #os actos jurdicos de familia est3n regidos por normas que consagran derechos irrenunciables. :s, el marido no puede
renunciar al derecho de administrar los bienes de la sociedad con*ugal, al derecho * obligaci(n de alimentar sus hijos. I3s
que al inter%s privado este acto mira al inter%s de la familia * de la sociedad.
#os actos jurdicos patrimoniales s(lo miran al inter%s privado * sus derechos son esencialmente renunciables (art.14, CC".
4.< 'n los actos jurdicos de familia el principio de la autonoma de la voluntad se encuentra fuertemente limitado. #a
voluntad o consentimiento solo se e&ige para que el negocio se forme o na+ca, pero sus efectos est3n regulados en la le*, no
pudiendo modificarse por las partes. '&cepcionalmente, en el matrimonio se deja a los contratantes alterar el r%gimen legal
de sociedad con*ugal por el de separaci(n de bienes o de participaci(n en los gananciales. .or el contrario, en los actos
jurdicos patrimoniales el principio de la autonoma de la voluntad es plenamente efica+, tanto para dar nacimiento al acto
como para regular sus efectos. 'n virtud de este principio las partes pueden modificar o derogar las normas supletorias
civiles, e incluso, pueden crear los llamados negocios innominados o atpicos (contrato de suministro" que no se encuentran
tipificados ni estructurados en la le*.
5.< 'n cuanto a los fines que se persigue, en los actos de familia est3 comprometido no s(lo el inter%s de quienes reali+an el
acto, sino que tambi%n el inter%s de la sociedad, porque se entiende que en ellos est3 en juego el inter%s general. 'llo porque
los actos de familia dicen relaci(n con la constituci(n de la familia, * esto es algo que interesa a toda la colectividad, porque
se estima que mientras mejor est% constituida la familia, menos problemas tendr3 la sociedad.
'n cambio, en los actos patrimoniales se se1ala que s(lo est3 en juego el inter%s de quienes concurren a su celebraci(n.

9@.< :ctos jurdicos a ttulo gratuito * acto jurdico a ttulo oneroso:
'sta es una subclasificaci(n de los actos jurdicos patrimoniales, que atiende a la ventaja o beneficio que reporta para las
partes.
'l contrato es gratuito o de beneficencia cuando s(lo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el
gravamen.
's oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, grav3ndose cada uno a beneficio del otro (art. 1!!F,
CC".
$egocio oneroso tpico es la compraventa en que una parte recibe el precio * el otro la cosa. :mbos se gravan porque uno
se desprende del precio * el otro de la cosa. $egocio gratuito tpico es la donaci(n donde se grava solo el donante * se
beneficia el donatario.
0eg,n la teora subjetiva el acto es a ttulo gratuito cuando el prop(sito de una de las partes sea beneficiar a la otra, aunque
en definitiva tal beneficio no se produ+ca. .ara la teora objetiva (.laniol" el acto jurdico ser3 a ttulo gratuito cuando el
beneficio realmente se produ+ca, de lo contrario el negocio no ser3 gratuito.
#a donaci(n con gravamen, para la teora subjetiva en que s(lo cuenta la intenci(n, constituir3 un acto jurdico a ttulo
gratuito. 0eg,n el art.1!FC el acto jurdico ser3 gratuito en lo que salda descontado el gravamen.
!
.arece ser que nuestro CC sigue la concepci(n objetiva seg,n se desprende de sus arts. 15A * 1!FC.
9mportancia de distinguir entre acto jurdico a ttulo gratuito * acto jurdico a ttulo oneroso:
1" 'l error in persona s(lo tiene cabida en los negocios a ttulo gratuito, siendo indiferente en los negocios a ttulo
oneroso.
4" #a le* es m3s e&igente para celebrar un negocio a ttulo gratuito. Drat3ndose de la donaci(n la le* e&ige un tr3mite
que la preceda, llamado insinuaci(n, que consiste en una autori+aci(n previa al acto, otorgada por jue+ competente.
'l contrato oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su ve+. 0i el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o perdida se llama aleatorio (art. 1!!1, CC".
#a le* no dice 6deben ser equivalentes7, sino que 6se mira como equivalente7. .uesto que es imposible e&igir una
equivalencia matem3tica.

'l car3cter conmutativo depender3 de la equivalencia de las prestaciones. 'l precio que una parte se obliga a pagar 6se
mirara7 como equivalente a la cosa que el vendedor se obliga a entregar. Cuando se produce un desequilibrio mu* grande,
la le*, mediante la figura de la lesi(n restablece el equilibrio perdido. #a lesi(n solo tiene lugar en los contratos oneroso<
conmutativos, *a que el desequilibrio de prestaciones no se produce en los contratos onerosos aleatorios, por cuanto la
equivalencia de las prestaciones consiste en una contingencia incierta de ganancia o p%rdida.
0eg,n el art.44C, los principales contratos aleatorios son:
1.< 'l contrato de seguros2
4.< 'l pr%stamo a la gruesa ventura2
5.< 'l juego2
!.< #a apuesta2
C.< #a constituci(n de renta vitalicia2
E.< #a constituci(n de censo vitalicio.
#os dos primeros pertenecen al C(digo de Comercio.
'jemplos:
Contrato gratuito: donaci(n
Contrato oneroso conmutativo: compraventa.
Contrato oneroso aleatorio: compraventa de cosa futura. :l respecto el art.115 e&presa que la venta de cosas que no
e&isten, pero se espera que e&istan, se entender3 hecha bajo la condici(n de e&istir, salvo que se e&prese lo contrario, o que
por la naturale+a del contrato apare+ca que se compr( la suerte.
'l contrato de compraventa es tpicamente oneroso conmutativo, pero tambi%n puede ser oneroso aleatorio (art.115" al
tratarse de venta de cosas futuras, es decir, venta de cosas que se espera que e&istan, por ejemplo: la venta de todos los
frutos que produ+ca un predio por el precio de J1FF.FFF. :l contratar no ha* frutos, pero si no ha* producci(n o ha* una
gran producci(n, el precio ser3 el mismo * deber3 pagarse.

@.< :ctos jurdicos principales * actos jurdicos accesorios.
"
'l contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convenci(n, * accesorio, cuando tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligaci(n principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. (art.1!!4".
'sta clasificaci(n atiende a si el acto puede o no subsistir por s mismo, sin necesidad de otra convenci(n.
'l acto principal subsiste por s mismo2 el accesorio, en cambio, asegura una obligaci(n principal, de manera que no pueda
subsistir sin ella.
>efiri%ndose al acto jurdico accesorio el CC emplea el t%rmino subsistir, * no e&istir, *a que %ste puede e&istir plenamente
antes del acto jurdico que contenga la obligaci(n principal. :s, se puede constituir hipoteca (accesorio" para garanti+ar una
obligaci(n futura (principal".
.or ejemplo la garanta general hipotecaria (accesorio" e&iste antes de contraer una obligaci(n con el banco (principal", pero
para subsistir requiere de la obligaci(n principal a la cual acceda.
#os actos jurdicos accesorios fundamentales son las cauciones. Cauci(n significa generalmente cualquiera obligaci(n que
se contrae para la seguridad de otra obligaci(n propia o ajena. 0on especies de cauci(n la fian+a, la hipoteca * la prenda.
(art. !E".
#a clasificaci(n de los actos en principales * accesorios s(lo tiene importancia para determinar la e&tinci(n de unos * otros,
de acuerdo con el aforismo que dice que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
De ah que el art.4C1E e&prese: #a acci(n hipotecaria * las dem3s que proceden de una obligaci(n accesoria, prescriben
junto a la obligaci(n a que acceden.
:ctos jurdicos dependientes.
#l3manse actos jurdicos dependientes a los que para e&istir o para producir efectos est3n subordinados a la e&istencia de
otro u otros (que no son principales, aunque deben ser ciertos * determinados", pero no para asegurar el cumplimiento de
estos ,ltimos. 'jemplo: las capitulaciones matrimoniales. 0e conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las
convenciones de car3cter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebraci(n.
'n las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, s(lo podr3 pactarse separaci(n parcial de
bienes. (art.171C,CC".

0eg,n el art.171E, #as capitulaciones matrimoniales, se otorgar3n por escritura p,blica, * s(lo valdr3n entre las partes *
respecto de terceros desde el da de la celebraci(n del matrimonio. 'stas capitulaciones van a producir sus efectos cuando se
celebre el otro acto jurdico del que depende.
Del mismo modo la jurisprudencia ha declarado que si no produce efecto la compraventa de un establecimiento de
comercio, tampoco puede producirlo aisladamente la cesi(n de arrendamiento * de la promesa de venta del local en que
aqu%l funciona (pactado en una cl3usula de la compraventa", pues debe reput3rsele subordinada a la e&istencia de la de la
compraventa. (Corte de @alparaso2 >., t.7, secci(n primera, p3g. 444< considerandos 15 * 1!, p3g. 44A".
@9.< :ctos jurdicos solemnes * actos jurdicos no solemnes.
#a regla general es que la sola voluntad o consentimiento manifestada de cualquier forma (verbal o escrita", es suficiente
para que el acto jurdico sea perfecto2 no requiriendo de solemnidad alguna para su perfecci(n. 0(lo interesa que la voluntad
sea e&teriori+ada. 'ste es el principio dominante en el CC.
0in embargo, en ciertos casos, la sola manifestaci(n de voluntad no es suficiente para la perfecci(n del acto, por lo que la
le*, en atenci(n a la naturale+a del acto que se celebra, e&ige que la manifestaci(n de voluntad sea hecha con ciertas
solemnidades, que de no cumplirse hacen que el acto no produ+ca ning,n efecto civil. :s la solemnidad es la forma como
debe manifestarse la voluntad seg,n la le*.
#
#as solemnidades son de interpretaci(n restrictiva, no admiti%ndose e&tender su aplicaci(n por analoga a otros casos donde
e&ista alguna similitud, pero donde la le* no las e&ija e&presamente.
'jemplo: el contrato de compraventa, por regla general es consensual. Desde que ha* acuerdo en precio * cosa, el acto se
perfecciona con la sola manifestaci(n de voluntad.
$o obstante lo anterior, en ciertos casos la manifestaci(n de voluntad debe hacerse con ciertas formalidades e&igidas en
atenci(n a la naturale+a del acto que se celebra, como en el contrato de compraventa de bienes races, donde la solemnidad
e&igida por la le* es la escritura p,blica.
:l establecer el art.1!!5 que el contrato es real cuando para que sea perfecto, es necesaria la entrega de la cosa a que refiere
(comodato, mutuo * dep(sito", es solemne, cuando est3 sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ning,n efecto civil2 * es consensual, cuando se perfecciona por el solo consentimiento
(compraventa de cosas muebles, arrendamiento, mandato"2 est3 haciendo una clasificaci(n atendiendo a la forma como se
perfeccionan los contratos.

'sta clasificaci(n se generali+a en los actos jurdicos, con la sola e&cepci(n de los contratos unilaterales reales, *a que esta
figura no se presenta como acto jurdico. 'l art.1!!5 se refiere a las solemnidades especiales, *a que la le* se1ala
e&presamente para cada caso. 'jemplos:
a" #a escrituraci(n: 'l art.1CC! e&presa que la promesa de celebrar un contrato no produce obligaci(n alguna2 salvo
que concurran las circunstancias siguientes, $-1.< =ue la promesa conste por escrito...K
b" #a escritura p,blica (compraventa de un bien ra+, art.1F1 inc.4".
c" 'l instrumento p,blico. 9nstrumento p,blico o aut%ntico es el otorgado con las solemnidades legales por el
competente funcionario. )torgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro p,blico, se llama escritura
p,blica. (art.1EAA".
.resencia de ciertos funcionarios * testigos2 por ejemplo el matrimonio, cu*a celebraci(n requiere la presencia del oficial
del >egistro Civil * dos testigos.
e" 0eg,n algunos autores tambi%n constitu*en solemnidades la inscripci(n del usufructo * del derecho real de hipoteca a que
se refieren los arts.4!FA * 4!1F la hipoteca deber3 otorgarse por escritura p,blica. .odr3 ser una misma la escritura p,blica
de la hipoteca, * la del contrato a que acceda. (4!FA".
#a hipoteca deber3 adem3s de ser inscrita en el >egistro Conservatorio2 sin este requisito no tendr3 valor alguno2 ni se
contar3 su fecha sino desde la inscripci(n. (4!1F".
;ustificaci(n del acto solemne.
< #os actos solemnes se prueban por s mismos: #a solemnidad del acto facilita la prueba, en t%rminos que si no se ha
cumplido con la solemnidad e&igida por la le*, no habr3 forma de probar el acto, por ejemplo: la compraventa de un bien
ra+ puede probarse por su solemnidad, la escritura p,blica.
:l respecto, el art.17F1 inc.1 e&presa que la falta de instrumento p,blico no puede suplirse por otra prueba en los actos *
contratos en que la le* requiere esa solemnidad2 * se mirar3n como no ejecutados o celebrados a,n cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento p,blico dentro de cierto pla+o, bajo una cl3usula penal: esta cl3usula no tendr3 efecto
alguno.
4.< .rotecci(n de terceros: :l ser e&terna la solemnidad, pone en conocimiento de terceros la celebraci(n del acto.

5.< .ara algunos, la e&igencia de la solemnidad, da m3s tiempo a los celebrantes del negocio para que refle&ionen acerca del
mismo.
1$
)misi(n de solemnidades.
'l art.1!!5 prescribe que el acto que adolece de solemnidades no produce ning,n efecto civil.
0eg,n el art.1E1 es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la le* prescribe para el valor del
mismo acto o contrato, seg,n su especie * la calidad o estado de las partes.
#a nulidad puede ser absoluta o relativa.
:simismo, el art.1E4 establece que la omisi(n de alg,n requisito o formalidad que las le*es prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideraci(n a la naturale+a de ellos, * no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan
o acuerdan, son nulidades absolutas. *a que al faltar la solemnidad, falta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede citar el
art.1F1.
Claro 0olar sostiene que la omisi(n de la formalidad produce la ine&istencia del acto, lo que no es otra cosa que la carencia
de efectos civiles (art.1!!5", que no es lo mismo que la nulidad absoluta.
:ctos solemnes por determinaci(n de las partes.
#a le* es la que da a un acto el car3cter de solemne o no solemne2 pero las partes pueden hacer solemne un acto que por
e&igencia de la le* no lo es, esto en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. :s sucede con el arrendamiento
(art.1A41" * con la compraventa de cosas muebles (art.1F4" cuando se pactan que se har3n por escrito.
Dice el art.1F4 si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inc.4 del artculo
precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura p,blica o privada, podr3 cualquiera de las partes
retractarse mientras no se otorgue la escritura o no ha*a principiado la entrega de la cosa vendida.
.ara un acto solemne no es lo mismo por mandato de la le* que por voluntad de las partes. Iientras en el primer caso la
omisi(n de las solemnidades acarrea la nulidad absoluta o ine&istencia del acto, en el segundo caso el acto puede producir
efectos a,n cuando falten las solemnidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia de %stas.

#a sanci(n para el caso de infracci(n de la solemnidad acordada por las partes, ser3 la que ha*an determinado las mismas,
en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. 'n ning,n caso ser3 la nulidad. 0i no se otorgara escritura p,blica
(art.1F4" el acto puede producir efectos, si se ejecutan hechos que importen renuncia de %sta.
)tras formalidades que e&ige la le*, cu*a omisi(n no acarrea la nulidad del acto.
'n ciertos casos, la le* e&ige la concurrencia de ciertas formalidades con distinta finalidad. :lgunos autores distinguen entre
solemnidades propiamente tales * otras.
Cabe distinguir las formalidades habilitantes, la formalidades 6ad aprobationem7 o por va de prueba * las medidas de
publicidad. Cada una produce, respectivamente, nulidad relativa, privaci(n de un medio de prueba, responsabilidad
pecuniaria e inoponibilidad respecto de terceros.
1.< Lormalidades habilitantes: son requisitos que la le*, velando por los intereses de los incapaces, e&ige para la valide+ o
eficacia de ciertos actos que los afectan * que tienden a integrar la voluntad de aqu%llos o el poder de sus representantes
legales *, consecuentemente, a remover la incapacidad o falta de poder.
'jemplos:
autori+aci(n: es el permiso que da el representante legal de un incapa+ o la autori+aci(n para que %ste celebre un acto
jurdico por si mismo, por ejemplo, la autori+aci(n judicial respecto de los incapaces, como el art.4CC con respecto a los
menores, el art.17C! con respecto de la mujer, * el art.5A5 con respecto de los tutores en relaci(n con los pupilos.
11
.,blica subasta, arts.5A5 * 5A!.
#a asistencia, que es la concurrencia del representante legal al acto que el incapa+ celebra, coloc3ndose jurdicamente al
lado de %ste, por ejemplo el art.!15 inc.1 segunda parte.
#a homologaci(n es la aprobaci(n por la autoridad judicial de un acto *a celebrado, previo control de su legitimidad, por
ejemplo el art.15!4 (nota del negro".

0anci(n a la falta de formalidad habilitante.
#a inobservancia de la formalidad habilitante est3 sancionada con la nulidad relativa del acto o contrato, seg,n resulta de los
arts. 1E1 * 1E4.
formalidad que las le*es prescriben para el valor de ciertos actos en consideraci(n a la calidad o estado de las partes que los
ejecutan o acuerdan.
4.< Lormalidades por va de prueba o 6ad aprobationem7: se denominan formas aquellas solemnidades en que se persigue
,nicamente obtener la constataci(n del acto celebrado.
:s, el art.17F establece que $o se admitir3 prueba de testigos respecto de una obligaci(n que ha*a debido consignarse por
escrito.
'l art.17FA agrega deber3n constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que
valga m3s de dos unidades tributarias.
0anci(n a la falta de formalidad por va de prueba:
0i no se emplean estas formalidades, el legislador priva al acto de determinado medio de prueba. 'sto no obsta a que el acto
pueda probarse por otros medios, en el ejemplo anterior, mediante prueba confesional.
5.< Lormalidades por va de publicidad:
0on aquellas solemnidades que tienen por objeto la divulgaci(n de la celebraci(n del acto jurdico, es decir, con el fin que
sea oponible a terceros. $o solamente se divulga la celebraci(n de actos jurdicos propiamente tales, sino que la
concurrencia de hechos que modifican la capacidad o estado de la persona. Como ejemplo se pueden ver los arts.!!7 * !E1
del CC, relativos a la interdicci(n del pr(digo * del demente, * el $.! del art.! * el art. de la le* !F sobre registro civil,
respecto de sucesos que influ*en en el estado civil de las personas. (.escio, @ictorio2 Ianual de Derecho Civil, tomo 99,
p3g. 1F * sgtes.".
'l ejemplo cl3sico es el que se ofrece a prop(sito de la cesi(n de un cr%dito personal en que se produce ntidamente la
sucesi(n de dos etapas:
a" mientras no se haga la entrega del ttulo, la cesi(n no produce efectos ni siquiera entre el cedente * el cesionario
(art.1AF1"2

b" verificada esa entrega, la cesi(n no produce efecto respecto del deudor ni de terceros mientras aqu%l no ha sido
notificado de la cesi(n o la ha*a aceptado (art.1AF4".
#a notificaci(n de la cesi(n es un requisito de publicidad para que pueda afectar a terceros.
Dambi%n se cita como caso de aplicaci(n el del art.17F7: K#as escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura p,blica, no producir3n efectos contra terceros.
12
Dampoco lo producir3n las contraescrituras p,blicas, cuando no se ha tomado ra+(n de su contenido al margen de la
escritura matri+ cu*as disposiciones se alteran en la contraescritura, * del traslado en cu*a virtud ha obrado el tercero.
)tros ejemplos en que el acto jurdico es provisoriamente est%ril, tanto respecto de las partes cuanto de terceros es en la
falta de subscripci(n, al margen de la respectiva inscripci(n matrimonial, del pacto otorgado por escritura p,blica en que los
c(n*uges substitu*en el r%gimen de sociedad de bienes o de separaci(n parcial por el de separaci(n total o de participaci(n
en los gananciales2 este no surtir3 efecto ni entre las partes ni respecto de terceros (art.1745 inc.4". 9d%ntica situaci(n se
ofrece en la adopci(n, seg,n lo prescribe el art. 15 de la le* 7E15.
'n otros casos, la falta de formalidad, determina que el acto no pueda invocarse ni hacerse valer en juicio.
'l art. inc.1 de la le* !F sobre registro civil e&presa que: #as sentencias judiciales * los instrumentos que, en
conformidad a esta le*, deben ser inscritos en los registros, no podr3n hacerse valer en juicio sin que ha*a precedido la
inscripci(n que corresponda. 0e comprende en esta situaci(n, el reconocimiento de un hijo natural, la sentencia que declara
la nulidad de matrimonio, etc.
0anci(n a la falta de medidas de publicidad.
#as consecuencias de la omisi(n de las formalidades referidas produce la inoponibilidad, que consiste en la ineficacia del
acto respecto de terceros.
@99.< :ctos jurdicos puros * simples * actos jurdicos sujetos a modalidades.
#as modalidades (elementos accidentales" son ciertas cl3usulas particulares que pueden insertarse en los actos jurdico. para
modificar sus efectos, sea desde el punto de vista de la e&istencia, ejercicio o e&tinci(n de los derechos que de ellos resultan.

'stas cl3usulas particulares son la:
Condici(n, que es el hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o e&tinci(n de un derecho, puede ser suspensiva
o resolutoria2
'l pla+o, es el hecho futuro * cierto del cual depende el ejercicio o e&tinci(n de un derecho, puede ser suspensivo o
e&tintivo2
'l modo, es la carga establecida en los actos jurdico. a ttulo gratuito con el fin de limitar el derecho del acreedor o
adquirente de liberalidad oblig3ndolo a asignarlos a una determinada funci(n.
:cto jurdico puro * simple: (regla general de los actos jurdicos.", es aquel que da inmediatamente nacimiento a un
derecho, cu*o ejercicio puede ser inmediato * su duraci(n indefinida. $o se encuentra sujeto a modalidades.
:cto sujeto a modalidades: son los que sus efectos est3n subordinados al cumplimiento de ciertas cl3usulas restrictivas
particulares, introducidas por las partes: condici(n, pla+o * modo (algunos se1alan a la representaci(n como modalidad
art.1!!".
@999.< :ctos jurdicos tpicos * atpicos o nominados e nominados.
:ctos jurdicos tpicos o nominados son los que est3n regulados * estructurados por la le*2 por ejemplo, el matrimonio, la
adopci(n, testamento, compraventa, hipoteca, etc.
13
9nnominados o atpicos, son los actos jurdicos que no est3n configurados por la le*. 0urgen como creaci(n de los
particulares en virtud del principio de la autonoma de la voluntad * de la libertad de las convenciones o libertad contractual.
Dienen pleno valor, siempre que se ajusten en general a las reglas de los actos * declaraciones de voluntad conocidas:
requisitos de e&istencia * de valide+. 'jemplo de esto son los contratos de suministro, abastecimiento, consignaci(n, etc.
9M.< :ctos jurdicos constitutivos, declarativos * traslaticios:
:ctos constitutivos: son aquellos que crean una situaci(n jurdica o un derecho nuevo que antes no e&ista, as un contrato es
constitutivo porque hace nacer en las partes derechos que antes no tenan * crea las calidades de deudor * acreedor.
:ctos declarativos: son los que no hacen nacer un nuevo derecho, ni tampoco crean una nueva situaci(n jurdica, sino que
se limitan a reconocer derechos * situaciones jurdicas pree&istentes. 'l acto declarativo se limita a reconocer un derecho
que la persona *a tena con anterioridad, ejemplo: adjudicaci(n en la partici(n de bienes.

:ctos traslaticios: son los que transfieren de un titular a otro un derecho que *a tena e&istencia, ejemplo: tradici(n.
M < :ctos jurdicos recepticios * no recepticios.
:ctos recepticios: la declaraci(n de voluntad que encierra, para producir su eficacia, ha de dirigirse a un destinatario
determinado, debe comunicarse o notificarse. .or ejemplo la propuesta de celebraci(n de un contrato o el desahucio.
:ctos no recepticios: la declaraci(n de voluntad que implica logra su eficacia por el s(lo hecho de su emisi(n, sin necesidad
de notificarse a nadie. (testamento"
M9 < :ctos jurdicos causados * abstractos.
Doda manifestaci(n de voluntad tiene una causa motivo o ra+(n. '&iste una relaci(n entre la voluntad * la causa. :rt.1!E7.
#a causa es el motivo que induce al acto o contrato.
:cto jurdico abstracto: se separa la voluntad de la causa, la le* admite que se separen estos dos requisitos de los actos
jurdicos atendiendo s(lo a la manifestaci(n de voluntad, no es que no ha*a causa, sino que el derecho no considera este
requisito.
:cto jurdico causado: es la regla general, art.1!!C, el acto jurdico requiere de causa * las partes no pueden crear
documentos abstractos, s(lo la le*.
M99 < :cto jurdico condici(n * propiamente tal.
:cto condici(n: aquel en que la manifestaci(n de voluntad es la condici(n, el supuesto para que opere un determinado
estatuto jurdico. #a manifestaci(n de voluntad es s(lo el supuesto para que operen condiciones legales que crean derechos
* obligaciones. 'n general los actos de familia son condici(n, como el matrimonio.
:cto propiamente tal: las partes crean derechos, juega normalmente el principio de la autonoma de la voluntad, las partes
fijan los derechos * obligaciones mientras no se contravenga la le*, buenas costumbres * orden p,blico.
M999 < :ctos jurdicos de administraci(n * de disposici(n (:lessandri<0omarriva2 t.9, p.514".

14
>equisitos de e&istencia de
los actos jurdicos
o cosas esenciales comunes
'stos requisitos no son regulados en la le* (CC", por lo que constitu*en una elaboraci(n doctrinaria.
#a voluntad o consentimiento:
De la definici(n de acto jurdico puede establecerse que la concepci(n de los actos jurdicos es esencial * principalmente
voluntarista. 'st3 sustentada * elaborada sobre la base * la idea de la voluntad, porque el acto jurdico es la pro*ecci(n de la
voluntad del individuo hacia el e&terior, pro*ecci(n que va a producir consecuencias de derecho.
'n su sentido %tico, la voluntad es la disposici(n moral para querer algo. 'n los actos jurdicos unilaterales se habla
propiamente de voluntad, pero en los bilaterales toma el nombre de consentimiento.
>equisitos de la voluntad:
1.< =ue se e&teriorice:
$o ha* voluntad mientras ella no se e&prese o manifieste hacia el e&terior en alguna forma. Iientras el individuo la guarda
para s, la voluntad no tiene relevancia para el derecho.
#a manifestaci(n de voluntad puede ser e&presa o t3cita. 's e&presa, cuando el contenido del prop(sito es revelado e&plcita
* directamente, sin la a*uda de circunstancias concurrentes2 por ejemplo, el otorgamiento de escritura p,blica cuando se
celebra un contrato de compraventa.
#a voluntad es t3cita cuando el contenido del prop(sito se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, cuando se infiere
de ciertos hechos, conductas o comportamientos. .ero el comportamiento * los hechos de los cuales se deduce la voluntad,
deben ser conclu*entes e inequvocos, es decir, no deben ofrecer la posibilidad de diversas interpretaciones.

Como el CC no dice en forma gen%rica que la manifestaci(n de voluntad puede ser e&presa o t3cita, esto se ha deducido en
casos concretos. Hno de estos sera en la aceptaci(n de una herencia (arts. 14!1, 14!4 * 14!!".
:rt.14!1: #a aceptaci(n de una herencia puede ser e&presa o t3cita. 's e&presa cuando se toma el ttulo de heredero 2 * es
t3cita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intenci(n de aceptar, * que no hubiera tenido
derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero.
0i no se ha aceptado la herencia, la enajenaci(n constitu*e un hecho inequvoco * conclu*ente del que se deduce que
t3citamente se ha aceptado la herencia. )tros casos de voluntad t3cita se comprende en los arts. 1!!A, 1AF!, 41E!, 1C1E, etc.
: decir del profesor .escio: #a ejecuci(n de hechos que supongan que la aceptaci(n puede ser e&cluida mediante la
formulaci(n de una protesta o de una reserva. :s lo dice el art.14!!.<
#a voluntad e&presa o t3cita tiene igual valor jurdico, seg,n lo establece el C(digo de Comercio en su art.1F5:
#a aceptaci(n t3cita produce los mismos efectos * est3 sujeta a las mismas reglas que la e&presa.
'&cepcionalmente, la ejecuci(n de hechos que supongan voluntad t3cita es inoperante cuando la le* e&ige una
manifestaci(n e&presa de voluntad o declaraci(n categ(rica, como en materia de solidaridad (art.1C11 inc.5 parte final", en
la novaci(n por cambio de deudor (art.1E5C primera parte", en la facultad para subarrendar (art.1A!E", tambi%n se da en la
condonaci(n (art.1!EC".
15
#a novaci(n es la sustituci(n de una obligaci(n nueva a otra anterior, la cual queda por tanto e&tinguida (art.1E4".
#a substituci(n de un nuevo deudor a otro no produce novaci(n, si el acreedor no e&presa su voluntad de dar por libre al
primitivo deudor... (art.1E5C".
Hn sector de la doctrina dice que fuera de estos dos casos de manifestaci(n de voluntad (e&presa * t3cita", e&istira el de la
voluntad presunta, que sera aquella que se deduce o presume de determinados hechos, esto es, que una conducta de un
sujeto es considerada por la le* como una manifestaci(n de voluntad.
'jemplo: art.1EC!, en este caso, de la conducta de entregar el ttulo o la destrucci(n o cancelaci(n del mismo, se deducira
una aceptaci(n presunta de remitir la deuda. #a misma situaci(n se da en el art.14!!.

$o obstante estos dos casos, la opini(n generali+ada es que los hechos constitutivos de la voluntad tienen que manifestarse
en forma inequvoca, en una forma que no deje duda sobre el verdadero querer de la persona.
:s la jurisprudencia ha resuelto que si el consentimiento puede ser t3cito o implcito, no puede ser presunto o supuesto,
porque lo que se e&ige es la voluntad positiva de obligarse, lo cual no coincide con una voluntad presunta.
'l silencio como manifestaci(n de voluntad
'l silencio no es afirmaci(n ni negaci(n, por lo que no puede estimarse manifestaci(n de voluntad. 'l refr3n quien calla
otorga no es de valide+ jurdica.
'l silencio no es manifestaci(n de voluntad t3cita, *a que en %sta, ha* un hecho del que se infiere tal manifestaci(n, en
cambio, en el silencio no ha* hecho.
'n materia contractual el silencio solo importa manifestaci(n de voluntad suficiente:
1" Cuando las partes, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad * de la libertad contractual as lo han
convenido. .or ejemplo, en el contrato de sociedad o de arrendamiento se estipula que %ste se entiende prorrogado si
ninguna de las partes manifiesta voluntad en orden a poner t%rmino del contrato, se la llama cl3usula de renovaci(n
autom3tica. #o convenido obliga a las parte en virtud del art.1C!C.
4" /a* casos e&cepcionales en el derecho en que le da valide+, esto es, cuando la le* reconoce eficacia jurdica al
silencio como manifestaci(n de voluntad. 0e cita como ejemplo al art.414C que e&presa que las personas que por su
profesi(n u oficio se encargan de negocios ajenos, est3n obligadas a declarar lo m3s pronto posible si aceptan o no el
encargo que una persona ausente les hace2 * transcurrido un t%rmino ra+onable, su silencio se mirar3 como aceptaci(n.
Dambi%n se cita como ejemplo al caso de la t3cita reconducci(n del art.1ACE inc.5, que dice: Con todo, si la cosa fuere ra+ *
el arrendatario con el benepl3cito el arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la
terminaci(n, o si ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intenci(n de
perseverar en el arriendo, se entender3 renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes...
'n opini(n de :lessandri en el caso del art.1ACE no ha* silencio como manifestaci(n de voluntad, porque el silencio supone
necesariamente la ausencia total * absoluta de manifestaci(n del otro sujeto.

Diene que haber una pasividad total del sujeto, de manera que no sea posible saber el pensamiento de ese sujeto. 0in
embargo, en este caso ha* una voluntad t3cita que se desprende de la aceptaci(n del pago de la renta por el arrendador
despu%s de terminado el contrato de arrendamiento.
5" 'n el caso del silencio circunstanciado, constitu*e una manifestaci(n de voluntad cuando va acompa1ado de otras
circunstancias que permitan considerarlo como e&presi(n de la voluntad de la persona de que se trata.
'llo es as, porque en ciertos casos el silencio puede ser abusivo * producir perjuicios (art.1455"2 o porque en otros puede
significar asentimiento (art.414C * 4!4 en relaci(n con el art.!A4 del C.C, en materia de purga de hipoteca".
1
'ntendiendo as el silencio, tiene valor jurdico cuando la conducta que lo acompa1a se rodea de una serie de circunstancias
que hacen al legislador deducir que hubo asentimiento o evitar que se produ+ca un perjuicio.
#a jurisprudencia chilena ha atribuido valor al silencio circunstanciado (>., tomo M@999, segunda parte, secc.4, pp. !FC2 *
tomo MM99, segunda parte, secc.1, pp.7A7".
's posible trasladar el silencio circunstanciado a aquellos casos en que la situaci(n de las partes o el conte&to en que se
produ+ca permita atribuirle eficacia jurdica N (:lessandri".
'l car3cter e&cepcional que reviste el reconocimiento de eficacia jurdica al silencio, nos hace concluir que al igual que en
otros casos jurdicos e&cepcionales como las solemnidades requeridas para ciertos actos, o las incapacidades que afectan a
determinadas personas, son de interpretaci(n restrictiva, por lo que no cabe su aplicaci(n por analoga a situaciones m3s o
menos parecidas donde la le* no le recono+ca e&presamente tal efecto.
'l silencio tambi%n puede tener eficacia en materia e&tracontractual, como fuente de las obligaciones, es decir, cuando se ha
abusado con culpa o dolo de la le*, * de ello se siguiere perjuicio contra terceros.
4.< 0eriedad de la voluntad.
0ostienen algunos autores que la voluntad es seria cuando se emite por persona capa+ * con el prop(sito de crear un vnculo
jurdico (art.1!!C $.4". 0e dice que no es seria * no ha* voluntad en los actos de los absolutamente incapaces, del mismo
modo que el acuerdo de voluntades en que se conviene ir a un paseo. 0e se1ala, por algunos autores, que tampoco ha*
voluntad en el caso del error esencial.

@oluntad declarada * voluntad real:
0e deben distinguir los requisitos internos * e&ternos de la voluntad. #os primeros est3n constituidos por la decisi(n de
reali+ar un acto jurdico, por la conciencia de los elementos del acto jurdico * por la intenci(n de reali+ar dicho acto. #os
requisitos e&ternos consisten en la e&teriori+aci(n * pro*ecci(n de esta voluntad desde el fuero interno hacia el e&terior.
.uede suceder que la voluntad interna o real est% en desacuerdo con la voluntad declarada, para determinar cual prevalece se
han formulado varias teoras:
a" Deora de la voluntad real o subjetiva: fue desarrollada por 0avign*. #a voluntad interna es el principal elemento
del acto jurdico2 la declaraci(n no es m3s que el medio de revelar o e&teriori+ar aqu%lla. 0eg,n esta teora prevalece la
voluntad interna, lo que el derecho protege * lo que da nacimiento al acto jurdico es el verdadero querer de la persona.
Crtica: no lleva a una seguridad en las relaciones jurdicas, la buena fe desaparecera. .ara esto se enunci( la teora de la
culpa 6in contrahendo7 (9hering", seg,n la cual, los contratantes deben poner diligencia no s(lo en el cumplimiento de las
relaciones jurdicas *a formadas, sino tambi%n en las relaciones en gestaci(n * a las previas conducentes a la reali+aci(n del
acto jurdico.
b" Deora de la declaraci(n de voluntad u objetiva: surge como reacci(n a la anterior. 0e basa en la ma*or seguridad
jurdica * en la buena fe de terceros. 0e1ala que a los hombres se los dot( de un medio para comunicarse que son las
palabras, por lo tanto, es justo suponer que quien recibe una declaraci(n de voluntad crea que esa declaraci(n corresponde a
la efectiva voluntad del declarante. 0eg,n esta teora, la declaraci(n de voluntad debe primar sobre la voluntad interna,
porque aqu%lla determina la formaci(n de los actos. 0upone que el querer interno del individuo s(lo puede ser considerado
por el derecho en la medida que se declare.
Crtica: presenta el riesgo de que en ciertas circunstancias no se considere para nada al elemento interno * da eficacia a una
mera apariencia de voluntad.
: la %poca de la dictaci(n del CC la tendencia predominante era la doctrina de la voluntad real o interna. 'l CC se inspira
principalmente en los postulados de la revoluci(n francesa, con los que pretenden reafirmar * asegurar la libertad del
individuo frente al poder central representado por el re*. 0e trata en lo posible de asegurar la libertad individual * la
autonoma de las personas.
1!
's por lo anterior que nuestro CC sigue la teora de la voluntad real o subjetiva, as se desprende del art. 1CEF, seg,n el cual:

Conocida claramente la intenci(n de los contratantes, debe estarse a ella m3s que a lo literal de las palabras.
:dem3s, el art.1FEA en su inc.4 dice que para conocer la voluntad del testador se estar3 m3s a la substancia de las
disposiciones que a las palabras de que se ha*a servido.
'ste principio se manifiesta tambi%n en las normas sobre vicios del consentimiento * en la teora de la causa, puesto que
%sta ,ltima atiende a los motivos de las partes.
0in embargo, el principio de prevalencia de la voluntad interna se encuentra atemperado o moligerado en ciertas
disposiciones del CC, especialmente con el objeto de evitar perjuicios a terceros. 'sta es la idea contenida en el art.17F7, en
virtud de esta disposici(n, los terceros s(lo se atienen a la voluntad declarada (escritura p,blica", aunque la voluntad real sea
diferente (escritura privada".
.rincipio de la autonoma de la voluntad.
Descansa sobre la idea de la voluntad de las personas, una ve+ declarada * siempre que no est% afecta por vicio alguno,
puede crear derechos * obligaciones, salvo en circunstancias mu* e&cepcionales previstas por el legislador. 's decir, la
voluntad humana crea derechos * obligaciones, * sobre %ste principio se estructura el derecho privado en la casi totalidad de
los pases del mundo occidental.
'l legislador chileno consagra este principio en diversas disposiciones del CC, pero los que tienen ma*or relevancia son los
arts.14, 1C!C * 1CEF.
'ste principio se traduce desde un punto de vista en que las partes pueden celebrar toda clase de actos lcitos * pueden
convenir entre ellas toda clase de estipulaciones que no sean contrarias a la le*, orden p,blico o moral.
0in embargo, e&iste otro aspecto que dice relaci(n con el fondo de los actos jurdicos * que se traduce en la m3s amplia
autonoma para estipular lo que ellos convengan o deseen en cuanto a los derechos * obligaciones que nacen del acto
jurdico * que recprocamente se imponen unos a otros.
$o obstante haberse establecido limitaciones, el principio sigue siendo el de la autonoma de la voluntad, teniendo plena
vigencia el principio de que en derecho privado puede hacerse todo lo que la le* no prohiba.

#a autonoma de la voluntad tambi%n se e&tiende a la forma de los actos jurdicos, en el sentido de que la voluntad de las
partes puede e&presarse en la manera que ella lo estimen conveniente, sin perjuicio de aquellos casos en que el legislador
e&ige el cumplimiento de solemnidades para determinados actos jurdicos.
Lormaci(n del consentimiento.
.or su naturale+a misma no cabe la menor duda que la manera de formarse la voluntad es diversa en los actos jurdicos
unilaterales * en los bilaterales. #os primeros requieren de la manifestaci(n de una o m3s personas que, en todo caso,
conforman una sola parte, esto es, que act,an movidas por un inter%s com,n.
'n el acto jurdico bilateral no basta la manifestaci(n de voluntad de una parte, ni tampoco la de dos partes si se hace en
forma aislada. .ara que surja el acto jurdico bilateral se requiere el acuerdo, que tiene que ser en torno a un objeto * a los
elementos del acto jurdico, tiene que haber un concurso sobre estos puntos. 'ste acuerdo toma el nombre de
consentimiento, porque en el fondo es el asentimiento que cada parte presta a la voluntad contraria.
#a palabra consentimiento nos da una idea clara de que es lo que se trata, esta palabra viene de 6consentire7, que significa
traer un mismo sentimiento.
Dentro del derecho, se define al consentimiento como el acuerdo de dos o m3s voluntades sobre un mismo acto jurdico.
1"
>eglas legales para la formaci(n del consentimiento:
1.< D(nde se reglamenta el consentimiento N
4.< C(mo se forma el consentimiento N
5.< 'n qu% momento se forma el consentimiento N
!.< D(nde se forma el consentimiento N
1.< D(nde se reglamenta el consentimiento N
'l CC parte de la base de que el consentimiento est3 formado, * as, no lo define ni contiene relativas a su formaci(n. 'ste
silencio ha sido suplido por el C(digo de Comercio que en sus arts. A7 al 1FE viene a llenar un sensible vaco de nuestra
legislaci(n comercial * civil al regular en forma e&presa la formaci(n del consentimiento.

$o obstante lo anterior, estas reglas s(lo se aplican a la formaci(n del consentimiento en los actos jurdicos consensuales,
no aplic3ndose, en consecuencia, a los actos jurdico. solemnes ni reales (ver art.1!!5". >especto de esto ,ltimo e&iste
jurisprudencia a favor * en contra, ver >ev. de Derecho * ;urisprudencia: D. MMM9@, seg. parte, secc. 4, pp.42 D. M#@9,
secc. 4, pp.!.
4.< C(mo se forma el consentimiento N
0i el consentimiento se forma por dos o m3s voluntades sobre un objeto jurdico, se integran entonces dos actos jurdico.
unilaterales copulativos: la oferta * la aceptaci(n.
:"#a oferta, propuesta o policitaci(n: es un acto jurdico. por el cual una persona (oferente, proponente o policitante",
propone a otra la celebraci(n de un contrato, en t%rminos tales que para que este se perfeccione, basta con que el destinatario
de la oferta la acepte pura * simplemente.
0eg,n la doctrina, la oferta debe ser seria, destinada a celebrar un acto jurdico. bilateral, * completa, debe tener todos los
elementos del negocio jurdico, en t%rminos que para celebrarlo baste la aceptaci(n pura * simple del aceptante. 0e entiende
por oferta incompleta aquella en que no se establecen o determinan todas las condiciones del contrato.
$o son propiamente ofertas, sino que m3s bien son invitaciones a formular ofertas o meras formulaciones dirigidas a
orientar a quien tenga inter%s en la celebraci(n del contrato.
'llo implica, seg,n el art.1FC del C Com que las ofertas contenidas en circulares, cat3logos, notas de precios corrientes,
prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no sean obligatorias para el que las hace, *a que no se indica
la persona a quien va dirigida (art.1FC inc.1, C. de C.".
0in embargo, seg,n se desprende del inc.4, la oferta dirigida a persona determinada tampoco obliga al oferente, salvo en
cuanto al tiempo de la demanda no ha*an sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no ha*an sufrido alteraci(n en su
precio, * de que e&istan en el domicilio del oferente, es decir, lleva impuesta la condici(n de que las cosas no ha*an sido
enajenadas al momento de la demanda (aceptaci(n", que no ha*an sufrido alteraci(n en su precio * que e&istan en el
domicilio del oferente.
#a oferta puede ser verbal o escrita, e&presa o t3cita. '&presa es la que e&plcita * directamente revela el deseo de contratar2
t3cita la que se deduce en forma indirecta, pero inequvocamente de ciertas circunstancias concurrentes2 por ejemplo la
circulaci(n de vehculos del servicio p,blico (ofrecen celebrar el contrato de
transporte"2 la e&hibici(n en las vitrinas comerciales de mercaderas con el precio se1alado, el ofrecimiento del pago del
arrendamiento del mes subsiguiente al del vencimiento del contrato, etc.
1#
'l proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta * la aceptaci(n2 pero este
arrepentimiento no se presume (art.AA C de C".
B"#a aceptaci(n: 's el acto jurdico. unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta se adhiere a ella o
manifiesta su conformidad, tomando el nombre de aceptante. #a aceptaci(n puede ser e&presa o t3cita. #a aceptaci(n t3cita
produce los mismos efectos * est3 sujeta a las mismas reglas que la e&presa. (1F5 C de C".
#a aceptaci(n es pura * simple cuando el aceptante adhiere a ella en los mismos t%rminos que se formul( la oferta2 es
condicional, cuando el aceptante propone modificaciones, en este caso ser3 considerada como una nueva propuesta (art. 1F4
C de C".
0i el primitivo oferente acepta las modificaciones pasa a ser aceptante de la oferta modificada * la persona que acept(
condicionalmente pasa a ser el nuevo oferente.
>equisitos para que la aceptaci(n forme el consentimiento:
a" #a aceptaci(n debe ser pura * simple: tiene que conformarse a la oferta sin introducirle modificaciones (arts. 1F1 *
1F4 del C de Comercio".
b" #a aceptaci(n debe ser oportuna: es oportuna cuando se da dentro del pla+o legal o voluntario se1alado por el
oferente.
0e debe distinguir, si el solicitante ha se1alado pla+o dentro del cual debe aceptarse la oferta2 o si, a falta de %ste, ha* que
estarse a lo e&presado en la le*.
0i el solicitante ha se1alado pla+o, la aceptaci(n ser3 oportuna cuando se formule en el t%rmino indicado por el solicitante.
'n el caso de pla+os se1alados por la le* se debe distinguir si la propuesta es escrita o verbal. 0i la propuesta es verbal, se
requiere que sea aceptada en el momento de ser conocida, de lo contrario el oferente quedar3 libre de todo compromiso
(art.A7 C de C".
0i la propuesta es por escrito, se debe distinguir, si el destinatario de la oferta reside en el mismo lugar del oferente o en un
lugar diferente. 0i reside en el mismo lugar, la oferta deber3 ser aceptada o recha+ada dentro de 4! horas2 si reside en lugar
diferente, a vuelta de correo (art.A C de C".

0eg,n los autores Claro 0olar * :lessandri, el acto es perfecto desde el momento que se da la respuesta o aceptaci(n, no
e&igi%ndose que %sta llegue a conocimiento del proponente, seg,n se desprende de los arts. A7, A, AA, 1F1 * 1F! del C de
Comercio.
@encidos los pla+os, la propuesta se entender3 por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada (art.A C de C". 'l oferente
queda liberado * la aceptaci(n es e&tempor3nea, no teniendo la virtud de generar el contrato. 0alvo prueba en contrario, la
aceptaci(n se presume oportuna2 al proponente corresponde probar que la aceptaci(n es e&tempor3nea (Corte 0uprema: >.,
tomo MM@999, segunda parte, secc. 1, pp.77C". Como lo normal es que la aceptaci(n sea oportuna, el peso de la prueba se
traslada al que alega algo anormal, esto es, al oferente.
$o obstante la ineficacia de la aceptaci(n e&tempor3nea, la le* establece que en caso de aceptaci(n e&tempor3nea, el
proponente ser3 obligado, bajo responsabilidad de da1os * perjuicios, a dar pronto aviso de su retractaci(n (art. A C de C".
Como se estima que la aceptaci(n e&tempor3nea es una nueva oferta, ha* acuerdo en la doctrina para estimar que el pronto
aviso debe darse en el mismo pla+o otorgado para dar la aceptaci(n, es decir, dentro de las 4! horas o a vuelta de correo
seg,n el caso.
#a doctrina entiende adem3s, que el pronto aviso s(lo se debe dar en el caso de que el proponente no ha*a dado pla+o
(discutido", porque si lleva un pla+o debe entenderse que la voluntad del oferente no se mantiene m3s all3 de dicho pla+o.
c" #a aceptaci(n debe ser tempestiva o mientras est% vigente la oferta: #a oferta pierde vigencia por retractaci(n o por
caducidad. 'l oferente puede retractarse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta * la aceptaci(n (art.AA C de C".
2$
'l legislador chileno sigui( la doctrina cl3sica, de acuerdo con la cual la oferta no liga al oferente, salvo en cuando %ste se
ha fijado un pla+o de espera (arts. AA * 1FF". #a doctrina moderna tiene un planteamiento distinto, *a que estima que la
oferta liga al oferente. #a legislaci(n chilena confiere al oferente un derecho arbitrario para retractarse de su oferta antes de
que ella sea aceptada. .ero esta retractaci(n tempestiva puede dar origen a indemni+aciones si se ha causado perjuicios al
destinatario, sin embargo, el solicitante puede e&onerarse de la obligaci(n de indemni+ar cumpliendo el contrato propuesto
(art.1FF C de C".
:s, ha* retractaci(n cuando el proponente revoca la oferta o la deja sin efecto. 0in embargo, la retractaci(n no tiene lugar si
al hacer la oferta se hubiere comprometido a esperar contestaci(n o a no disponer del objeto del contrato, sino despu%s de
desechada o de transcurrido un determinado pla+o (art.AA C de C".

'l derecho de retractaci(n no requiere e&presi(n de causa, pero con todo, la le* ha querido proteger al destinatario de la
oferta. 'sto es e&cepcional en el derecho, *a que la sola declaraci(n unilateral del oferente lo obliga. 0e trata de una
obligaci(n e&tra * precontractual.
'n doctrina se discute cual es el fundamento de esta responsabilidad del oferente * se han planteado distintas posiciones.
'n nuestro pas est3 fuera de discusi(n, porque en este caso se est3 frente a una obligaci(n impuesta por la le*, ha sido el
legislador que por ra+ones de equidad ha puesto una obligaci(n al oferente que se retracta. $o obstante esta facultad del
oferente, ha* ciertos casos en que la oferta obliga por s sola, casos que son considerados como e&cepcionales.
#o que sucede es que ha* situaciones e&cepcionales en que el oferente no puede retractarse, tales casos son cuando el
oferente se ha comprometido a esperar contestaci(n o a no disponer del objeto del contrato, sino despu%s de desechada la
oferta o transcurrido cierto pla+o.
/a* caducidad cuando se cumplen los pla+os que la le* se1ala, esto es, cuando el oferente muere o le sobreviene alguna
incapacidad legal.
Dada la contestaci(n, si en ella se aprobare pura * simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado *
produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractaci(n, muerte o incapacidad legal
del proponente.
Hn problema que se plantea en este caso es determinar que sucede en caso de que el oferente que se oblig( a esperar
contestaci(n o a no disponer de la cosa objeto de la propuesta s(lo una ve+ desechada esta o transcurrido cierto pla+o, muere
o se incapacita. #a duda es si quedan obligados los herederos o el representante legal del proponente.
0eg,n :lessandri, la incapacidad legal o muerte del policitante no obliga a los representantes o herederos a llevar a cabo el
contrato, porque el art.AA del C de C que obliga a celebrar el contrato, a pesar de la retractaci(n, es de car3cter e&cepcional
* su interpretaci(n debe ser restrictiva. #a no formaci(n del consentimiento por caducidad no trae obligaci(n alguna para el
oferente, pues el ,nico caso contemplado por la le* en que el policitante responde de los perjuicios causados al destinatario
se refiere a la retractaci(n del primero, antes de que la aceptaci(n se d% * ha*a vencido el pla+o se1alado al efecto.

)tro sector de la doctrina estima que la oferta del art.AA del C de C genera una obligaci(n, cual es la obligaci(n de no
retractarse, obligaci(n que no tiene car3cter personalsimo * que, por consiguiente, pasa a los herederos o al representante
en su caso. 's decir, los herederos * el representante estaran obligados por la oferta hecha por el causante en las
condiciones que indica el art. AA del C de C.
5.< 'n qu% momento se forma el consentimiento N
.ara determinar el momento en que se forma el consentimiento, es necesario distinguir si el contrato es entre presentes o si
es entre ausentes.
Dos criterios e&isten para caracteri+arlos: uno atiende a si ambas partes se encuentran reunidas en un mismo lugar
(0omarriva"2 * el otro, a si la aceptaci(n puede ser conocida por el oferente inmediatamente de ser emitida o no, aun cuando
21
las partes no se encuentren en el mismo lugar * al mismo tiempo (:lessandri". @er Curso de Derecho Civil de :lessandri<
0omarriva, prim. parte, pp.5CF.
#os contratos entre presentes est3n restringidos a ofertas verbales. :velino #e(n inclu*e entre presentes los contratos en que
las partes viven en lugares diferentes, pero pueden conocer la voluntad de la otra por medios mec3nicos (tel%fono". #os
contratos entre ausentes se encuentran restringidos a ofertas escritas, de ah que algunos autores los califiquen contratos por
correspondencia.
:" Lormaci(n del consentimiento en los contratos entre presentes.
0eg,n lo establece el art. A7 del C de C, el consentimiento se forma en el acto de darse la aceptaci(n. .ara que la propuesta
verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva obligaci(n, se requiere que sea aceptada en el acto de ser
conocida por la persona a quien se dirigiere2 * no mediando tal aceptaci(n, queda el proponente libre de todo compromiso.
B" Lormaci(n del consentimiento en los contratos entre ausentes. Deoras.
1.<Deora de la aceptaci(n, declaraci(n o agnici(n: el consentimiento se perfecciona desde el momento en que el destinatario
de la oferta da su aceptaci(n, aunque esta no sea conocida por el oferente. Basta el hecho de que la persona a quien se
dirigi( la oferta la acepte, no considerando el no conocimiento que el oferente tenga de esta aceptaci(n.

0e funda en que el consentimiento se forma por el acuerdo de voluntades, * el acuerdo se produce cuando el aceptante
manifiesta su conformidad con la oferta que se le hi+o.
Crtica: el criterio propuesto no es seguro * la formaci(n del consentimiento * del contrato, queda sujeta al arbitrio
del aceptante.
4.< Deora de la e&pedici(n (variante de la anterior": se e&ige cierta seguridad de irrevocabilidad de la declaraci(n de la
aceptaci(n, la e&pedici(n o envo de %sta se1ala el tiempo en que el consentimiento se forma. 'l contrato se formara, no en
el momento en que la declaraci(n del aceptante se formula, sino que desde que el destinatario de la oferta se desprende de
su manifestaci(n de voluntad enviando la respuesta al oferente.
Crtica: la e&pedici(n de la aceptaci(n por alguno de los medios se1alados puede ser revocada, *a que seg,n las
Convenciones .ostales 9nternacionales * las )rdenan+as de Correos es posible retirar las cartas del bu+(n, previa
comprobaci(n de que el reclamante es el autor de la carta.
5.< Deora de la informaci(n del conocimiento: el consentimiento s(lo e&iste cuando el proponente ha recibido la aceptaci(n
* ha tomado conocimiento real * efectivo de ella. 's una anttesis de la primera teora. Diene como fundamento el acuerdo
de voluntades que configura el consentimiento, se produce ,nicamente cuando cada una de las partes tiene conocimiento de
la determinaci(n de la otra parte.
Crtica: Bastara al proponente con no tomar conocimiento de la correspondencia para dejar en suspenso * a su
arbitrio la formaci(n del contrato.
!.< Deora de la recepci(n (variante de la anterior": el consentimiento se forma cuando la aceptaci(n ha llegado a su destino,
sin que sea menester averiguar si el proponente tom( conocimiento de ella, pues es natural suponer que, recibida la
correspondencia, ser3 leda.
'n Chile el C Com sigue la teora de la aceptaci(n, seg,n se desprende de los arts. AA, 1F1 * 1F!.
'l art.AA e&presa: 'l proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta * la aceptaci(n, salvo
que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestaci(n o a no disponer del objeto del contrato, sino despu%s de
desechada o de transcurrido un determinado pla+o. 'l arrepentimiento no se presume.

22
'l art.1F1 dice: Dada la contestaci(n (aceptaci(n", si en ella se aprobare pura * simplemente la propuesta, el contrato queda
en el acto perfeccionado * produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractaci(n,
muerte o incapacidad legal del proponente. Basta manifestar la voluntad de aceptar.
'l art.1F! e&presa: >esidiendo los interesados en distintos lugares, se entender3 celebrado el contrato, para todos sus efectos
legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada.
Hna e&cepci(n a lo anterior se contempla en el art.1!14 del CC que dice: Iientras la donaci(n entre vivos no ha sido
aceptada, * notificada la aceptaci(n al donante, podr3 este revocarla a su arbitrio.
$o obstante lo anterior, las partes podran convenir que el consentimiento se forme cuando el oferente conoci( la
aceptaci(n, * no cuando %sta se produjo, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad * de la libertad contractual.
C" 9mportancia de determinar el momento de la formaci(n del consentimiento:
< #a formaci(n del consentimiento pone fin al derecho del oferente para retractarse.
< #os requisitos de valide+, especialmente la capacidad de las partes para contratar, se aprecian al tiempo de la formaci(n
del consentimiento.
< Cuando ha* cambio de legislaci(n, al momento de la formaci(n del consentimiento, deciden si desean aplicarse al acto las
le*es antiguas o las nuevas (art.44 #'>".
< #a formaci(n del consentimiento fija el punto de partida de la prescripci(n o de la caducidad de ciertas acciones.
:s, seg,n el art.1AE: la acci(n rescisoria por lesi(n enorme e&pira en cuatro a1os contados desde la fecha del contrato. #o
mismo sucede con la acci(n resolutoria emanada del pacto comisorio del art.1F, que se1ala:
'l pacto comisorio prescribe en el pla+o prefijado por las partes, si no pasare de cuatro a1os, contados desde la fecha del
contrato.
Dranscurridos estos cuatro a1os, prescribe necesariamente, sea que se ha*a estipulado un pla+o m3s largo o ninguno.

!.< 'n qu% lugar se forma el consentimiento N
's importante determinar el lugar para los siguientes efectos pr3cticos:
a" Lija la competencia de los tribunales.
b" #os casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o las costumbres.
c" Determina la legislaci(n de que pas es la aplicable.
>esidiendo los interesados en distintos lugares, se entender3 celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de la
residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada. (art.1F! C de C".
0e considera que el t%rmino residencia es inapropiado, puesto que hubiera sido m3s preciso que el legislador hubiera dicho
el lugar en que se hubiera aceptado, *a que este lugar donde se acepta no siempre coincide con el de la residencia.
@icios del consentimiento.
'ntre los requisitos de valide+ el art.1!!C se1ala que: .ara que una persona se obligue a otra por un acto o declaraci(n de
voluntad es necesario: . . . 5" que consienta en dicho acto o declaraci(n * su consentimiento no adole+ca de vicio... 'n el
mismo libro * ttulo, art.1!C1 se dice: #os vicios de que puede adolecer el consentimiento son error, fuer+a * dolo.2 vicios
23
que son aplicables en general a todo tipo de actos jurdico. (unilaterales o bilaterales", aunque es discutible que el dolo se
pueda aplicar al testamento. #a doctrina nacional cree, en forma ma*oritaria, que estas normas son de aplicaci(n general.
0in embargo, ha* algunos que consideran que no puede darse a estas reglas una aplicaci(n tan general, porque ha* actos
jurdicos que por su naturale+a requieren un an3lisis especial en lo que se refiere a los vicios del consentimiento. :s sucede
en los actos jurdicos unilaterales * en todos los actos relacionados con la sucesi(n por causa de muerte, en ellos, el
problema de los vicios debe ser llevado m3s profundo, * se estima que los vicios han de tener un car3cter distinto que en
materia contractual, porque la naturale+a misma de estos actos es diversa. 0e se1ala adem3s, que los vicios contemplados en
el art.1!C1 s(lo son aplicables en materia patrimonial, as por ejemplo, el legislador da reglas especiales en materia de vicio
del consentimiento en el matrimonio (art.55 #e* de Iatrimonio Civil".
$o obstante lo anterior, las normas sobre vicio del consentimiento tambi%n son aplicables a la voluntad, es decir, a los actos
jurdicos unilaterales.

Cabe se1alar que algunos autores sostienen a la lesi(n como vicio del consentimiento, aunque ello es discutible.
0in embargo, la ma*ora de los autores sostienen que no e&iste la lesi(n.
Ciertas teoras, suponen que e&isten causas que suprimen la voluntad o e&clu*en el consentimiento. 'stas causas seran la
demencia o privaci(n de ra+(n (arts.1!!7 * 1E4 CC" * el error esencial obstativo u obst3culo, el que se presentara cuando:
a" recae sobre la naturale+a del acto o contrato que se ejecuta o celebra2 b" recae sobre la identidad de la cosa especfica de
que se trata2 * c" recae sobre la causa de la obligaci(n (v. :lessandri<0omarriva, ob. cit., t.1, p.5552 * @ictorio .escio,
ob.cit., t.4, p.CC".
9.< 'l error.
'l error es el concepto equivocado que se tiene de la le*, de una persona o de una cosa. 'n l(gica, es la disconformidad del
pensamiento con la realidad. : diferencia con el error, la ignorancia es el estado de una persona que desconoce un hecho
real, que nada sabe. $o obstante esto, el legislador equipara al ignorante con el que incurre en error.
Clasificaci(n del error:
a" 'rror de derecho * error de hecho: el error de hecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una
persona, de una cosa o de un hecho.
'rror de derecho es el falso concepto o ignorancia que se tiene de la le*.
'fectos del error de derecho: seg,n el art.1!C4 'l error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
'sta disposici(n viene a ser una consecuencia del art. que e&presa: $adie puede alegar ignorancia de la le* despu%s que
%sta ha*a entrado en vigencia. Dambi%n est3 en concordancia con el art.7FE inc. final, que dice: .ero el error en materia de
derecho constitu*e una presunci(n de mala fe que no admite prueba en contrario.
.ero, para evitar el enriquecimiento injusto el legislador admite un caso de error de derecho que no vicia el consentimiento2
es el art.44A7 que e&presa: 0e podr3 repetir a,n lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por
fundamento ni a,n una obligaci(n puramente natural. .or su parte, el art.44AA se1ala: Del que da lo que no debe, no se
presume que dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el
derecho. Con todo, la le* no permite el error del derecho para e&imirse de su cumplimiento, sino que para que %ste
efectivamente se cumpla.

'l fundamento del error del derecho se encuentra en que no puede admitirse que una persona alegue la ignorancia de la le*
para justificar sus acciones, porque en caso de permitirlo, la norma jurdica perdera su fuer+a. .ermitir que se declare sin
efecto una declaraci(n de voluntad alegando que se hi+o esa manifestaci(n por no tener conocimiento del ordenamiento
jurdico equivale a permitir que el orden jurdico pueda ser contrariado sin problemas.
24
#a doctrina moderna * algunas legislaciones nuevas, como el CC italiano de 1A!4, declara que el error de derecho vicia el
consentimiento, s(lo cuando ha sido la ta+(n ,nica o, al menos, la principal del contrato.
Clasificaci(n del error de hecho * sus efectos:
$uestro CC, siguiendo a .othier (1EAA<1774", padre espiritual del libro 9@ De las obligaciones en general * de los contratos2
distingue:
error esencial.
error substancial.
error sobre las cualidades accidentales de la cosa.
error sobre la persona.
1.< 'rror esencial, obst3culo o impidiente (art.1!C5": lo que sucede es que el error es de tal magnitud que, m3s que viciar el
consentimiento, impide que %ste se forme. .or eso se le llama impidiente, porque impide la formaci(n del consentimiento.
:rt. 1!C5 'l error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o
celebra, como si una de las partes entendiese empr%stito * la otra donaci(n2 o sobre la identidad de la cosa especfica de que
se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, * el comprador enti%ndese
comprar otra.
De esto se desprende que el error esencial puede recaer sobre:
a" la naturale+a o especie del acto o contrato que se ejecuta o acuerda (error in negotia". #as partes se equivocan en
cuanto al acto que ellas celebran, resultando que el acto celebrado es distinto del que pensaban celebrar. I3s que decir que
hubo un vicio, no ha* consentimiento porque no hubo acuerdo.
la identidad de la cosa especfica de que se trata (error in corpore". 'l consentimiento no ha podido formarse porque lo que
una parte supone que es el objeto del contrato en realidad no tena ninguna relaci(n con ese objeto.

'jemplos de error esencial se da en materia de tradici(n, arts.E7E * E772 en materia de transacci(n el art.4!C7.
@er adem3s jurisprudencia: >., t.!4, secc. primera, p.C12 en este caso se entiende error esencial en materia de arrendamiento
(ver .escio, @ictorio: ob. cit., p.C".
#a doctrina agrega otro tipo de error esencial, * es el error de la causa que se1ala el art.1!E7. #a causa es el motivo que
induce al acto o contrato, de tal manera que si ha* error en la causa no habra causa *, por lo mismo, no habra una
manifestaci(n de voluntad.
1.1 0anci(n al error esencial.
#a sanci(n es discutida. .ara algunos es nulidad absoluta * para otros la nulidad relativa.
$ulidad absoluta: para la jurisprudencia * la doctrina ma*oritaria la sanci(n sera la nulidad absoluta, * a,n la ine&istencia
(Claro 0olar". 0e basan para esto, en que al manifestar la voluntad las partes incurren en un error de tal magnitud que no
pueden generar un acto jurdico. Drat3ndose de los actos bilaterales, el error obst3culo impide el acuerdo de voluntades,
pues las partes no se entienden.
:s, el error esencial, tendr3 por sanci(n la nulidad absoluta, porque falta un elemento esencial del acto: la voluntad o
consentimiento2 de ah que en doctrina este error sea denominado error obst3culo o impidiente.
25
'sta opini(n se funda en el art. 1E4, que dice que la falta de un requisito de e&istencia es sancionado con la nulidad
absoluta2 * no ha* duda que cuando ha* error esencial no ha* voluntad. :dem3s, el art.1!!C se1ala en su $.4 que el
consentimiento es un requisito de e&istencia del acto jurdico, sin el cual no ha* acto jurdico.
$ulidad relativa: seg,n otros autores la sanci(n para el error esencial sera la nulidad relativa del acto, porque tal es la regla
general en materia de vicios del consentimiento. 'n efecto, el art.1!C5 dice que: 'l error de hecho vicia el consentimiento
cuando recae sobre la especie del acto contrato que se ejecuta o celebra..., o sobre la identidad de la cosa especfica de que
se trata... Lundamentan adem3s su posici(n en la redacci(n del art.1!C! que e&presa que el error de hecho vicia asimismoO
el consentimiento... * se refiere a casos de error sustancial que, de acuerdo con el art.1E4, est3 sancionado con la nulidad
relativa. 'l empleo de la e&presi(n asimismo estara manifestando que el error obst3culo del art.1!C5 vicia de la misma
manera el acto que el error substancial del art. 1!C! que trae la nulidad relativa

Dodava, si se considera que la ra+(n de la nulidad absoluta dice relaci(n con el inter%s p,blico, tendremos que concluir que
el error obst3culo cae, desde este punto de vista, dentro de la nulidad relativa, porque su presencia perjudica solo el inter%s
privado de los individuos. #a nulidad absoluta impide la ratificaci(n o confirmaci(n del acto, * qu% inconveniente habra
para que, por ejemplo, si *o entiendo comprar un caballo * la otra parte entiende vender otro, ha*a confirmaci(n de la venta
por encontrar tambi%n de mi agrado este caballo N2 ninguna perturbaci(n ha* aqu del inter%s social, el orden p,blico o las
buenas costumbres.
#os partidarios de la nulidad absoluta alegan que la e&presi(n 6asimismo7 significa 6tambi%n7, en el sentido de que tambi%n
vicia el consentimiento.
4.< 'rror substancial:
0eg,n el art.1!C! inc.1: K'l error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del
objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree, como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, * realmente es una masa de alg,n metal semejante.K
'ste error no requiere e&presi(n de las partes ni que el otro contratante lo sepa. : diferencia del error esencial, al decir del
art.1!C!: ... como si por alguna de las partes ..., se entiende que puede sufrirlo s(lo uno de los contratantes.
'n doctrina se discute lo que debe entenderse por 6sustancia o calidad esencialK del objeto sobre que versa el acto o
contrato7. :l respecto ha* dos interpretaciones.
9nterpretaci(n objetiva: en este caso, la substancia se define como el conjunto de elementos materiales * calidades que
constitu*en la naturale+a especfica del objeto, asimil3ndolo a un g%nero determinado. 0ubstancia es la materia de que se
compone el objeto sobre que recae la obligaci(n. 0on cualidades esenciales las que dan al objeto una fisonoma propia que
lo distingue de los dem3s. .othier da un ejemplo cl3sico, * se refiere a la persona que compra un candelabro de cobre
plateado cre*endo que se trata de plata pura. Dambi%n ha* error substancial cuando se adquiere un caballo de carrera * el
animal es de tiro. .othier se1ala que la substancia es la cualidad de la cosa que los contratantes han tenido principalmente en
vista.
9nterpretaci(n subjetiva: en este caso se atiende a la voluntad de las partes. #a calidad esencial * substancial debe buscarse
no objetivamente en la cosa misma (materialidad", sino subjetivamente en la apreciaci(n de las partes.

'l error substancial puede entonces, no s(lo recaer sobre la substancia de la cosa, sobre su composici(n, sino cualquiera otra
cualidad que es determinante para contratar * que es conocida por las partes sin necesidad de cl3usula especial, como la
antigPedad o el valor artstico de un objeto.
0e estima por la doctrina ma*oritaria, que el error substancial es el que recae sobre las cosas que han sido determinantes en
la celebraci(n del contrato.
.ara Claro 0olar la substancia es la cualidad que hace que una cosa sea lo que es. .or su parte, :lessandri sostiene que el
problema de substancia se reduce a la materia con que est3 compuesta la cosa.
2
#as dos doctrinas tienen argumentos a favor:
:s, se ha sostenido que .othier dice que la substancia es la calidad esencial del objeto sobre el que versa el acto o contrato,
* que esa calidad esencial no tiene porque ser la materia de que se compone la cosa.
.or otro lado, nos encontramos que el ejemplo que da el CC no est3 referido a la calidad esencial, sino que a la materia
misma de que est3 compuesta la cosa. /a* que recordar que el Iensaje del CC se1ala que los ejemplos sirven para ilustrar
el verdadero sentido de cada disposici(n, es decir, la intenci(n del legislador.
)tros se1alan que el problema de la substancia no puede limitarse a un aspecto puramente material, * ello porque la
concepci(n del CC en materia de actos jurdicos es esencialmente voluntarista.
.or consiguiente, el an3lisis de la substancia debe hacerse en relaci(n con la voluntad * no con la materia de que est3 hecha
la cosa. 9ndican adem3s, que lo que debe considerarse es la calidad de la cosa que lleva a celebrar el acto jurdico.
)tros afirman que ha* que tener en cuenta que la t%cnica adoptada por el CC en esta materia se basa en observaciones
objetivas * subjetivas.
:firman que el error substancial se refiere a cualidades esenciales de la cosa, de car3cter objetivo que dependen de la
naturale+a misma de la cosa * que son conocidos por las partes sin necesidad de una manifestaci(n de voluntad en tal
sentido.
.ero nuestra legislaci(n considera tambi%n los motivos que ha*a tenido una de las partes referidas a cualidades no
esenciales * que ha*an sido conocidas de la contraparte. 0e piensa que el CC adopta una posici(n ecl%ctica, distinguiendo el
error substancial de otros errores que tambi%n vician el consentimiento, pero separ3ndolos. De tal manera que ese error es
substancial cuando aquel recae sobre calidades que tienen una objetividad suficiente que permiten ser conocidos por las
partes sin necesidad de una declaraci(n de voluntad e&presa en tal sentido.

De tal manera que si el error recae sobre otras calidades de la cosa, para que ha*a vicio del consentimiento es necesario que
la contraparte ha*a sabido que la consideraci(n de esas calidades no esenciales fue lo que llev( a la otra parte a ejecutar el
acto o celebrar el contrato.
'sa calidad no esencial tiene que haber sido determinante para que la parte que la invoca ha*a celebrado el acto o contrato,
* ello tiene que haber sido sabido por la contraparte.
'l art.1!C!, respecto del error substancial, comprende la concepci(n objetiva * subjetiva.
4.1 0anci(n al error substancial: como dice el art.1!C!, el error substancial vicia el consentimiento o voluntad *, por
regla general (art. 1E4", la sanci(n ser3 la nulidad relativa del acto o contrato .
5.< 'rror sobre las calidades accidentales de la cosa sobre que versa el acto o contrato:
0on aquellas calidades que ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el consentimiento. 'l inc.4 del
art.1!C! dice: 'l error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino
cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, * este motivo ha sido conocido de la otra parte.
'sta regla permite entender que el CC no ha abandonado la concepci(n subjetiva. .or regla general, el error sobre las
cualidades accidentales no vicia el consentimiento (color, marca, a1o de fabricaci(n, etc.".
.ero, si una calidad accidental es el principal motivo que induce a una de las partes a contratar, * ese motivo ha sido
conocido de la otra parte2 * luego, se produce error sobre esa calidad, tal error vicia el consentimiento porque se trata de una
cualidad accidental que ha sido elevada a la categora de esencial * ha sido conocida de la otra parte. 0e trata de una calidad
determinante.
Deben cumplirse dos requisitos para que vicie el consentimiento:
2!
1" que sea motivo principal o determinante del contrato, *
4" que ese motivo ha*a sido conocido de la otra parte.

0anci(n al error accidental: por regla general no vicia el consentimiento, sino cuando es determinante para contratar. 'n este
caso, su sanci(n ser3 la nulidad relativa (art.1E4".
'l vicio no afecta a la e&istencia del acto, sino que afecta a la valide+, porque en este caso ha e&istido * se ha manifestado la
voluntad, pero el fin que se persegua con esa manifestaci(n no ha sido alcan+ado.
0on las concepciones subjetivistas, es decir, aquellas que dan principal importancia a la voluntad, las que determinan que el
legislador le de importancia al error sobre las cualidades accidentales. 'llo porque, en ciertos casos, son esas cualidades
accidentales las que determinan la manifestaci(n de voluntad, es decir, lo que a %l le interesan son esas cualidades * no
otras2 por esa ra+(n es que el CC establece que el error en la calidad accidental es vicio cuando esa calidad determina la
manifestaci(n de voluntad * ello ha sido conocido por la contraparte. De esta forma el legislador protege la voluntad de la
persona * el motivo que lo llev( a manifestar su voluntad.
.ero, si bien es cierto que nuestra legislaci(n acepta en este punto a la teora subjetivista, no lo hace en forma absoluta *
toma algunos resguardos en protecci(n de terceros, porque e&ige la e&presi(n de esos motivos.
Debe tenerse presente que el conocimiento de la calidad de la cosa que ha motivado a una de las partes es condici(n en los
actos jurdicos bilaterales, porque el art.1!C! se refiere a %stos * no cabe la menor duda que este artculo est3 referido a los
actos bilaterales: 'l error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino
cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, * este motivo ha sido conocido de la otra parte.
5.4.<Comparaci(n entre el error substancial * error accidental.
el error sobre la calidad accidental, recae sobre una calidad accesoria, no esencial.
b" para que vicie el consentimiento el error accidental debe ser conocido de la contraparte, por lo que solo puede
presentarse en los actos jurdicos. bilaterales. 'l error substancial <te(ricamente< tambi%n tiene cabida en los actos jurdicos.
unilaterales.

!.< 'rror acerca de la persona:
Dice el art.1!CC: 'l error acerca de la persona con quien se tiene intenci(n de contratar no vicia el consentimiento, salvo que
la consideraci(n de esta persona sea la causa principal del contrato.
.ero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendr3 derecho a ser indemni+ada de los perjuicios en
que de buena fe ha*a incurrido por la nulidad del contrato.
'l error debe recaer sobre la identidad fsica de la persona * no sobre las cualidades fsicas de ella (morales, intelectuales,
patrimoniales, etc.".
'jemplo: :rt.55 $.1 de la #e* de Iatrimonio Civil:
.or regla general el error in persona no vicia el consentimiento. =u% le importa al comerciante que vendi( al contado su
mercadera que el comprador ha*a sido .edro o ;uan lo ,nico que le interesa es el pago del precio.
.or e&cepci(n el error in persona vicia el consentimiento en los contratos 6intuito personae7, esto es, que la consideraci(n
de la persona sea la causa principal del contrato. .ero en estos eventos, #a persona con quien erradamente se hubiere
contratado tendr3 derecho a ser indemni+ada de los perjuicios en que de buena fe ha*a incurrido por la nulidad del contrato.
(art.1!CC inc.4".
2"
0on particularmente intuito personae los actos jurdicos. a ttulo gratuito, que son reali+ados en relaci(n a la persona, por
ejemplo: los contratos de familia matrimonio (error en cuanto a la identidad de la persona del otro c(n*uge"2 en la adopci(n
(respecto a la identidad de la persona del adoptado".
'n los actos jurdicos onerosos patrimoniales el error in persona no vicia el consentimiento, salvo en aquellos celebrados en
consideraci(n a la persona, por ejemplo: el mandato, sociedades colectivas, transacci(n (art.4!CE".
'rror en el nombre: dentro del error in persona, se encuentra el error en el nombre que tiene lugar en los :CD)0
;H>QD9C)0. unilaterales. :s, el art.1FC7 previene que: un error en el nombre o calidad del asignatario no vicia la
disposici(n, si no hubiera duda acerca de la persona. .or ejemplo, si el testador institu*e un legado en favor del abogado :,
* %ste es un ingeniero, el legado ser3 v3lido, lo mismo ocurrir3 si se incurre en una equivocaci(n relativa al apellido
materno, siempre que no ha*a duda acerca de la persona favorecida con el legado. @er acerca de los arts.1FC * 1FEC a
.escio @ictorio: ob.cit, p E5. )tro ejemplo se ve en el art.E7E en materia de tradici(n (acto jurdico. bilateral", ver .escio,
@.2 ob. cit., pp.E4.

0anci(n al error in persona: nulidad relativa e indemni+aci(n.
Caractersticas del error.
a < puede recaer en los actos jurdicos unilaterales.
b < cuando el error vicia el consentimiento basta que lo pade+ca el que lo invoca, no necesariamente ambos contratantes.
.rueba del error.
's v3lido cualquier medio de prueba. 'l error debe ser e&cusable, es decir, que quien lo invoca tenga una conducta
justificable. 'l error no debe tener origen en la negligencia propia del que lo invoca. .or principio nadie puede
aprovecharse de su torpe+a o mala fe.
.roblema: 0urge una duda con respecto al error en los actos bilaterales, si es necesario que el conocimiento del error en que
incurre una parte lo ha*a tenido la contraparte. 'st3 fuera de discusi(n el hecho de que en los actos bilaterales basta que una
de las partes ha*a incurrido en el error para que se produ+ca vicio del consentimiento, esto queda demostrado con el
ejemplo que da el inc.1 del art.1!C!. #a duda que se plantea es que si la otra parte debe haber sabido o no que la contraparte
estaba incurriendo en un error, sin advertirle ni decirle nada que estaba incurriendo en %l.
#o que sucede es que si una parte est3 actuando con error, * la otra nada dice, estaramos ante otra figura constitutiva de
otro vicio, que es el dolo, * %ste es un vicio del consentimiento independiente del error. .or ello, se conclu*e que no es
necesario para que ha*a error, que la contraparte ha*a tenido conocimiento de %l.
'rror com,n
's el compartido por un n,mero considerable de personas. 0u invocaci(n no tiene por objeto la nulidad del acto, sino que
permite que el acto se considere v3lido, a pesar de no estar ajustado a la le*. .or regla general no se acepta sino en casos
e&cepcionales, donde se aplica la m3&ima error communis facit jus.
Diene por fundamento el inter%s social, porque se estima que ha* conveniencia de fiarse de las apariencias compartidas por
todos o por un grupo de personas.

'l error com,n hace derecho donde concurran los siguientes requisitos:
2#
a" debe ser compartida por todas o la ma*ora de las personas en la localidad en que el acto se celebra, este es el
elemento que le da su fisonoma2
b" debe ser e&cusable, tener un justo motivo, como cuando se invoca un ttulo con apariencia de legtimo. 's lo que
sucede con el funcionario p,blico ilegalmente nombrado por la autoridad competente. 'n este requisito se encuentra la
valide+ del acto: Kla aparienciaK que hace producir efectos jurdicos v3lidos.
c" debe padecerse el error de buena fe, que es la amparada por la le*, es decir, que quien lo invoque ignore la verdad.
(art.7FE inc.1".
'n nuestra legislaci(n el error com,n no se consagra en forma general, pero si en forma e&cepcional, como en los arts. 7F!
$.!2 1F15 en relaci(n con el 1F14 $.1F2 * 4FC. 'n este ,ltimo caso, el error com,n, supone que terceros de buena fe han
contratado con la sociedad que e&istiendo de hecho, su contrato de constituci(n es nulo.
R 0e podra entender como principio general fuera de los arts. mencionados N.
'n opini(n de :lessandri se podra, *a que los casos mencionados seran una aplicaci(n del principio general. #a
jurisprudencia ha conocido casos de error com,n. (ver >evista de Derecho * ;urisprudencia: D.5E, secc. primera, p.4E".
>esumen:
1.< error de derecho: no vicia el consentimiento.
4.< error de hecho:
error esencial: sanci(n discutida (nulidad absoluta o nulidad relativa".
error substancial: nulidad relativa.
error accidental: no vicia sino por e&cepci(n, * en este caso es nulidad relativa.
error in persona: no vicia sino por e&cepci(n, en este caso la sanci(n es la nulidad relativa con indemni+aci(n.

99.< #a fuer+a.
's la presi(n fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar un acto jurdico.
0e1alan los autores que no es la fuer+a en s misma el vicio del consentimiento, sino el miedo que motiva a la celebraci(n
del acto que de otra forma no se habra reali+ado.
#a fuer+a fsica consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia2 por ejemplo, al hombre que se le toma la
mano * se le obliga a firmar.
#a fuer+a moral consiste en amena+as o intimidaciones, las que pueden ser al honor, dignidad, prestigio, patrimonio * la
persona en s. 's esta fuer+a la que vicia el consentimiento * no la fuer+a fsica en la que no ha* consentimiento *, por ende,
falta de vicio.
#a vctima de la fuer+a puede actuar de diversas maneras: no hacerle caso a la amena+a, o bien, movido por el temor ejecuta
el acto que se le ordena, * al ejecutarlo efect,a una manifestaci(n real de voluntad, pero sucede que esa voluntad est3
determinada por el temor. #a le* entonces, busca un medio para amparar a esta persona * se le otorga la facultad de pedir la
anulaci(n del acto por e&istir un vicio de la voluntad.
#a fuer+a como vicio del consentimiento siempre debe provenir del hombre.
:s, la situaci(n econ(mica * los hechos de la naturale+a no son constitutivos de fuer+a. 0e sostiene por un sector de la
doctrina que en los casos de los actos en estado de necesidad no ha* vicio del consentimiento, porque tal estado no ha sido
creado para obtener la manifestaci(n de voluntad2 se indica adem3s, que conforme al art.1C!C, todo contrato legalmente
celebrado es una le* para los contratantes, * no habra ra+(n para anular el contrato invocando el estado de necesidad.
3$
)tros autores opinan que si bien el acto ejecutado en estado de necesidad no adolece de vicio del consentimiento, podra
obtenerse la declaraci(n de ineficacia o su modificaci(n.
#o anterior, porque si bien es cierto que en este caso ha* un vaco en nuestra legislaci(n, *a que en ella no se da una
soluci(n concreta, no es menos cierto que reclamada la intervenci(n de un tribunal en forma legal * en materias de su
competencia, %ste no puede negarse a ejercer su jurisdicci(n ni aun a prete&to de no haber le* que resuelva el conflicto
cometido a su decisi(n, *a que en %ste caso, el jue+ va a tener que resolverlo conforme al espritu general de la legislaci(n *
a la equidad2 * no ha* duda que los principios de equidad pueden llevar a determinar que un acto es inefica+ o que debe ser
modificado. $o es obst3culo para ello lo que establece el art.1C!C, *a que %sta disposici(n ra+ona sobre la base de un
contrato que se ha celebrado en circunstancias normales.

#a otra opini(n contrargumenta se1alando que el art.1C!C no distingue entre estados normales * estados de necesidad * que,
por lo tanto, no podra hacerse distinci(n alguna al respecto. .ero no cabe duda que los principios generales de equidad
deben prevalecer en este aspecto * llevar necesariamente a la invalidaci(n de los contratos defectuosos celebrados en tal
situaci(n.
>equisitos para que la fuer+a vicie el consentimiento:
< Debe ser grave: la fuer+a debe presentar cierta intensidad, cierta gravedad. #a fuer+a es grave cuando es capa+ de producir
una impresi(n fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, se&o * condici(n, aspectos que deber3
considerar un jue+ (art.1!CE".
.resunci(n simplemente legal de gravedad de la fuer+a: el inc.1 en su segunda parte, establece una presunci(n de gravedad
de la fuer+a, se mira como una fuer+a de este g%nero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse e&puesta
%lla, su consorte o algunos de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable o grave. De esto se desprende que la
fuer+a no s(lo es grave cuando infunde temor a una persona de verse ella misma e&puesta a un mal, sino tambi%n su
c(n*uge, ascendientes * descendientes.
#a enumeraci(n hecha en la presunci(n del art.1!CE no obsta para que ha*a otros casos en que el mal recaiga sobre una
persona distinta de las mencionadas, como por ejemplo sobre la novia o un hijo adoptivo del contratante. .ero, en tal caso,
quien alegue la fuer+a deber3 probar que se produjo una impresi(n fuerte.
0i se est3 dentro de la presunci(n, tales actos se presumen grave (como presunci(n legal admiten prueba en contrario",
bastando con probar que se amena+( en forma verosmil al contratante con e&ponerlo a un mal irreparable * grave.
0i la amena+a versa sobre personas no enumeradas en el art.1!CE, el contratante deber3 probar que le produjo una impresi(n
fuerte, *a que tales actos no se presumen graves.
0eg,n el inc.4, el temor reverencial no basta para viciar el consentimiento. 'l temor reverencial es el s(lo temor de
desagradar a la persona a quien se debe sumisi(n * respeto.
4 < Debe ser injusta o ilegtima: debe ser una fuer+a contraria a derecho. #a amena+a de ejercer una acci(n judicial en contra
de una persona no ser3 constitutiva de fuer+a. .ara Claro 0olar no ha* fuer+a cuando se ejerce debidamente un derecho. #a
amena+a de denunciar un delito respecto a otra persona puede constituir abuso de derecho, es decir, injusta o ilegtima
fuer+a.

'sta fuer+a depende de cada caso particular. /a* ciertos casos en que el derecho acepta la utili+aci(n de la fuer+a, pero por
el hecho de ser reconocido por la le* pasan a ser legtimos, como por ejemplo el art.1!CE inc.4 que se1ala que el temor
reverencial no es constitutivo de fuer+a, no obstante serlo, *a que %ste entraba la libre manifestaci(n voluntad.
5.< Debe ser determinante: la fuer+a debe haberse ejercido con el objeto de obtener la manifestaci(n de voluntad, en
t%rminos tales, que de no mediar aqu%lla, no se habra manifestado la voluntad. 0eg,n lo establece el art. 1!C7 en funci(n de
los actos jurdicos bilaterales.
31
.ara que la fuer+a vicie el consentimiento no es necesario que la ejer+a aquel que es beneficiado por ella2 basta que se ha*a
empleado la fuer+a por cualquiera persona con el objeto de obtener el consentimiento.
/a* autores que e&igen adem3s que la fuer+a sea actual. 0in embargo se se1ala que esta e&igencia va implcita en el
requisito de gravedad de la fuer+a. =ue la fuer+a sea actual significa que la amena+a tiene que e&istir al momento de la
manifestaci(n de voluntad, aun cuando el mal que ella envuelve ha*a de reali+arse con posterioridad.
.rueba de la fuer+a: Corresponde probar la fuer+a al que alega su e&istencia, sin limitaci(n de medios probatorios.
0anci(n a la fuer+a: el acto jurdico adolecer3 de nulidad relativa como vicio del consentimiento (arts.1E1 * 1E4".
'n el caso del testamento (art.1FF7" la doctrina cree que la sanci(n ser3 la nulidad absoluta.
999.< 'l dolo.
'l dolo consiste en la intenci(n positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. (art.!! inc. final".
.ara referirse al dolo el CC emplea adem3s las e&presiones enga1o (art.174 sobre renuncia de los gananciales", mala fe
(art.7FE sobre error de derecho * art.4!E $.1 a prop(sito de la acci(n pauliana revocatoria".
'n doctrina, dolo es la maquinaci(n fraudulenta destinada a enga1ar a la vctima, determin3ndola a celebrar el acto. 0e
induce a la vctima a incurrir en un error en dicha manifestaci(n de voluntad.

1.< Clasificaci(n del dolo:
:" Dolo positivo * dolo negativo:
.<Dolo positivo: consiste en un hecho. es el actuar del sujeto manifestado en hechos concretos, con el objeto de obtener la
manifestaci(n de voluntad que de otro modo no se habra obtenido2 por ejemplo: usurpar un nombre, usar una calidad que
no se tiene. 0e traduce en una actitud activa del individuo.
.< Dolo negativo, consiste en una abstenci(n. 's el silencio o reticencia para hacer algo que enga1a con el objeto de obtener
la manifestaci(n de voluntad. 'l silencio constitu*e dolo en t%rminos generales, cuando una persona calla estando obligada
a hablar por la le*, la costumbre * las circunstancias del caso, * otra persona celebra un acto que no habra celebrado, o lo
habra hecho en otras condiciones, si la primera hubiera hablado.
B" Dolo principal * dolo incidental:
Dolo principal o determinante, es el que determina o decide a una persona a celebrar un actos jurdicos. : no mediar este
dolo la persona no habra contratado. 'jemplo: cuando una persona compra un determinado objeto, pidi%ndole al vendedor
que sea de determinado metal * el vendedor le entrega ese objeto pero de un metal distinto.
Dolo incidental, es el que no determina a una persona a celebrar el actos jurdicos, pero si ha concluirlo en distintas
condiciones que en las que habra concluido, generalmente menos onerosas si las maniobras dolosas no hubieran e&istido.
'jemplo: si la persona desea comprar un objeto determinado * el vendedor, con la finalidad de obtener un mejor precio, le
asegura que es de un metal valioso.
4.< >elaci(n Dolo<'rror.
/a* quienes creen que el dolo no es vicio del consentimiento, sino que el vicio estara constituido por un error o
equivocaci(n a que han conducido las maquinaciones fraudulentas. Con todo, nuestra legislaci(n ha considerado al dolo
como vicio particular (art.1!C1", teniendo presente el car3cter delictual * especfico del que act,a (es el dolo malo de los
32
romanos * espa1oles". :dem3s, el dolo como vicio es m3s amplio, *a que no todos los errores vician el consentimiento (ver
.escio, @ictorio: ob.citada, p.7 * sgtes.".

5.< :plicaci(n del dolo:
5.1 Dolo vicio del consentimiento: se presenta en la celebraci(n del actos * contratos. Debe ser anterior a la ejecuci(n
del acto jurdico, es decir, 6ab initio7.
5.4 Dolo fraude: tiene lugar en la ejecuci(n de los contratos, en que obra como agravante de la responsabilidad del
deudor, el cual se vale de procedimientos ilcitos para burlar al acreedor en el cumplimiento de las obligaciones.
'l art.1CC contempla el caso del dolo fraude, esto es, como agravante de la responsabilidad civil del deudor.
5.5 Dolo en la responsabilidad civil e&tracontractual: en este caso el dolo, se contempla como elemento del delito civil
que da origen a una indemni+aci(n de perjuicios2 por ejemplo: K'l que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido
da1o a otro, es obligado a la indemni+aci(n2 sin perjuicio de la pena que le impongan las le*es por el delito o cuasidelito.K
(art.451!". 'n este caso, el delito puede ser civil. @er adem3s los arts. 4517 * 44! del CC.
'l dolo tambi%n tiene lugar como elemento (art.1 C.".
.ara Dom3s ChadSicT cualquiera el campo en que el dolo se aplique, siempre es el mismo concepto: la intenci(n positiva
de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
!.< 'lementos del Dolo:
:" Debe e&istir intenci(n de causar perjuicios, manifestada en hechos concretos o en el silencio o reticencia2 * que
deber3n ser objeto de prueba.
'n esta intenci(n ha* cierto grado de elasticidad para calificar si los hechos o maquinaciones son constitutivos de dolo, esto
porque ha* maquinaciones que no constitu*en dolo (dolo bueno".
0er3 elemento del dolo la sola intenci(n de causar perjuicios, o se requiere que los perjuicios sean provocados efectivamente
N.
'n el dolo vicio basta la sola intenci(n, por lo que no se requiere la materiali+aci(n del perjuicio (ver jurisprudencia".
'n cambio, en el dolo contractual * e&tracontractual, debe haberse causado un perjuicio efectivo, no bastando la mera
intenci(n.

C.< >equisitos para que el dolo vicie el consentimiento:
'l dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, * cuando adem3s aparece claramente que sin %l
no hubieran contratado.
'n los dem3s casos, el dolo da lugar solo a la acci(n de perjuicios contra la persona o personas que lo ha*an fraguado o que
se han aprovechado de %l2 contra las primeras por el total valor de los perjuicios, * contra las segundas hasta ocurrencia del
provecho que han reportado del dolo. (art.1!C".
a" Debe ser obra de una de las partes: el dolo de terceros no vicia el consentimiento. Dampoco ha* vicio en el dolo
incidental obra de una de las partes. #a sanci(n para el dolo que no constitu*e vicio ser3 la prevista en el inc.4 del art.1!C:
indemni+aci(n de perjuicios.
b" Debe ser principal o determinante, es decir, cuando aparece claramente que sin %l no hubieran contratado.
33
E.< 0anci(n al dolo vicio del consentimiento:
0eg,n lo prescrito en los arts.1E1 * 1E4 la sanci(n ser3 la nulidad relativa. 'l dolo incidental no vicia el consentimiento *
tampoco lo vicia aquel que no es obra de una de las partes en los actos bilaterales.
'n doctrina se plantea el siguiente problema: .odra el contratante vctima del dolo pedir adem3s de la nulidad del acto
jurdico, la indemni+aci(n de perjuicios.
0eg,n algunos autores se podra por las siguientes ra+ones:
1.< 'l art.1!C inc.4 dice que: 'n los dem3s casos el dolo da lugar solamente a la indemni+aci(n de perjuicios por lo que el
contratante tendra contemplada adem3s de la nulidad relativa del acto, la indemni+aci(n de perjuicios (inc.1".
4.< 0e argumenta adem3s, que todo dolo es un delito civil, * seg,n lo establece el art.451!, el que ha cometido un delito que
ha inferido da1o a otro, es obligado a la indemni+aci(n.
7.< 'l dolo en los actos jurdicos unilaterales.
'l art.1!C s(lo se refiere al dolo obra de una de las partes. 0eg,n se desprende de diversas disposiciones, el dolo vicia la
voluntad cuando es principal o determinante, siendo indiferente que las maniobras dolosas sean obra del que se beneficia
con el acto o de un tercero.

Drat3ndose de los actos jurdicos unilaterales, el ,nico requisito para que el dolo vicie la voluntad es que sea determinante.
'jemplo:
a" art.AE $.!: 0obre indignidades para suceder.
b" art.1457: sobre repudiaci(n de asignaciones. 'n este caso, como en los dem3s, el dolo debe ser determinante, es
decir, que apare+ca claramente que sin %l no se habra repudiado.
art.174: sobre renuncia de los gananciales, .odr3 la mujer renunciar (a los gananciales". .odr3 rescindirse la renuncia si se
prueba que la mujer o sus herederos han sido inducido a ello por enga1o, es decir, por dolo. Con la renuncia de los
gananciales la mujer se e&onera de todas las obligaciones sociales.
.< 'l dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la le*.
(art.1!CA". #a le* presume la buena fe de los contratantes * no la mala fe. 0(lo en casos e&cepcionales la le* presume la
mala fe2 por ejemplo en los arts.7FE inc. final * AE $.C en materia de indignidades para suceder.
'n los dem3s casos, el dolo debe probarse por quien lo alega. :l respecto, no ha* lmite de los medios de prueba.
'sto es as porque el dolo tiene un car3cter e&cepcional, por eso la parte que alega que su voluntad se encuentra viciada por
un dolo, va a tener que probar los elementos de %ste * sus caracteres, sobre ella recaer3 la prueba sobre las maquinaciones
fraudulentas, intenci(n de hacer da1o * los perjuicios que le produjo, * si es un acto bilateral, deber3 probar que es obra de
una de las partes, * adem3s, que sin %l no habra contratado. 'sta regla del art.1!CF est3 en plena armona con el art.7F7.
.ara probar el dolo el afectado se puede valer de todo medio de prueba.
A.< 'l dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente.
#a maquinaci(n e&istente en el dolo justifica que la le* no permita a los contratantes condonar o perdonar anticipadamente
el dolo futuro en virtud de una cl3usula especial. 0e ve en esto, una norma de orden p,blico, * como tal irrenunciable.
34
:s, por ejemplo, no se puede estipular en un contrato que si la otra parte de cumplirlo dolosamente, no podr3 ejercerse
acci(n en su contra2 tal cl3usula sera nula por adolecer de objeto ilcito (art.1!EC en relaci(n con los arts. 1F, 1!EE * 1E4".
:l contrario, los efectos del dolo, como derechos particulares pueden renunciarse (art.14".

:s, el dolo s(lo puede condonarse una ve+ cometido o conocido por la otra parte. .or eso, el art. 1!EC dispone que 'l pacto
de no pedir m3s en ra+(n de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado
e&presamente. #a condonaci(n del dolo futuro no vale. (se refiere casi especficamente al contrato de mandato".
9@ < #a lesi(n.
'l art.1!C1 no consagra la lesi(n como vicio del consentimiento. 0eg,n la doctrina, la lesi(n es el detrimento patrimonial
que una parte e&perimenta cuando, en un contrato conmutativo, recibe de la otra un valor inferior al de la prestaci(n que
suministra. 'l perjuicio nace, pues, de la desigualdad de los valores de las prestaciones de un contratante * otro, la cual debe
ser notoria.
#a figura de la lesi(n s(lo tiene cabida en los contratos patrimoniales onerosos conmutativos, *a que en ellos el beneficio o
p%rdida se puede determinar de inmediato, e&clu*%ndose por tanto los contratos oneroso aleatorios, gratuitos * de familia.
#a lesi(n en el derecho.
1 Concepci(n subjetiva: :lgunos autores consideran que la lesi(n se funda en una presunci(n de vicio del
consentimiento, porque, afirman, quien sufre lesi(n con el acto que celebra o ejecuta es por presi(n de la circunstancias,
circunstancias que de no mediar, habran determinado que el contratante que sufre el detrimento patrimonial no habra
contratado, o lo habra hecho en condiciones no tan desventajosas.
0ostienen algunos autores que en la lesi(n el contratante resulta perjudicado por un vicio que afecta su voluntad que no es
distinto de otros vicios del consentimiento, o es porque celebr( el contrato sin darse cuenta (por error", o por temor o miedo
(fuer+a", o porque fue enga1ado por maquinaciones o artificios de car3cter dudoso (dolo".
4 Concepci(n objetiva: )tros sostienen que la lesi(n es un simple vicio objetivo, en que s(lo basta probar o acreditar
el desequilibrio o la desproporci(n matem3tica de las prestaciones haciendo abstracci(n de las causas que han motivado la
manifestaci(n de voluntad, esto es, si ha habido o no vicio del consentimiento.
=uien alegue la concepci(n subjetiva debe probar que la voluntad est% viciada, en cambio, el que alega la concepci(n
objetiva solo debe probar el desequilibrio de las prestaciones.

'l reconocimiento de la figura de la lesi(n es la introducci(n del principio morali+ador en las relaciones jurdicas.
#a lesi(n en la legislaci(n chilena.
.ara aseverar que nuestra legislaci(n considera a la lesi(n como vicio objetivo, los autores se apo*an en las siguientes
ra+ones:
a" #a historia de la le*: el .ro*ecto de 1C5, en su art.1E4A, enumera a la lesi(n entre los vicios del consentimiento2
su posterior supresi(n estara demostrando la intenci(n del legislador de no considerarla entre estos vicios.
b" $o es de aplicaci(n general: *a que el CC se1ala los casos determinados en que se admite:
1.< Compraventa (arts. 1A * 1AF",
4.< .ermuta (art. 1AFF",
35
5.< :ceptaci(n de una asignaci(n hereditaria (art. 145!",
!.< .artici(n de bienes (art. 15!",
C.< Iutuo (art.44FE en relaci(n con el art. de la le* 1F1F",
E.< #a anticresis (art. 4!!5", *
7.< Cl3usula penal (art. 1C!!".
c" #a naturale+a de la sanci(n: la sanci(n a los vicios del consentimiento es la nulidad del acto2 trat3ndose de la lesi(n
en cambio, la sanci(n es variada * tiende a evitar el perjuicio de la parte lesionada. 'n la lesi(n ha* una acci(n rescisoria,
pero de naturale+a especial, puesto que no produce la nulidad.
d" 0e agrega que en nuestra legislaci(n se considera a la lesi(n como vicio objetivo porque s(lo basta demostrar la
desproporci(n.
1.< Compraventa:
:>D. 1A, 1AF inc.1,:rt. 1A1
0e concede por tanto un derecho opcional a la parte que ha obtenido para hacer subsistir el acto declarado nulo,
completando o devolviendo el justo precio.
#a lesi(n en la compraventa procede solamente con respecto a los bienes inmuebles.

4.< .ermuta: 1AFF
0e define a la permuta como un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro
(art. 1A7".
5.< :ceptaci(n de una asignaci(n hereditaria. 145!
'sta regla se e&tiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administraci(n de sus bienes.
0e entiende por lesi(n grave la que disminu*ere el valor total de la asignaci(n en m3s de la mitad.
0in embargo, la doctrina entiende que este no es un caso de lesi(n en el sentido t%cnico, sino de perjuicio a consecuencia de
la ignorancia, del error que jurdicamente comprende a %sta. U como no es imputable a la persona que acepta la asignaci(n,
el legislador por ra+(n de justicia, le permite VrescindirW la aceptaci(nK(@odanovic, :.". :s, la nulidad o rescisi(n podra
configurarse bajo la figura del error, *a que el asignatario acept(, ignorando o desconociendo disposiciones testamentarias.
!.< .artici(n de bienes.
:rt. 15! #as particiones se anulan o se rescinden de la misma manera * seg,n las mismas reglas que los contratos.
#a rescisi(n por causa de lesi(n se concede al que ha sido perjudicado en m3s de la mitad de su cuota. Debemos tener en
consideraci(n el art. 15CF.
C.< Iutuo:
:rt. 41AE
3
'l mutuo o pr%stamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles
con cargo de restituir otras tantas del mismo g%nero * calidad.
:rt. 44FE, art. de la le* 1.F1F (1A1".
:s, en virtud de un contrato de mutuo se presta dinero, el inter%s convencional no puede e&ceder el CF por ciento del inter%s
corriente (le*" al momento de contratar. 0i el inter%s corriente es de ! por ciento se puede pactar un inter%s de hasta E por
ciento.

0i se conviene un inter%s de por ciento, en tal caso, los intereses que e&cedan el m3&imo convencional se reducir3 al
inter%s corriente que rija al momento de la convenci(n. #a sanci(n ser3 por tanto la reducci(n o limitaci(n de la prestaci(n
e&cesiva a los lmites legales.
E.< #a anticresis:
Definici(n
#a anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa ra+ para que se pague con sus frutos. art. 4!5C.
.or su parte, el art. 4!!5 se1ala que las partes podr3n estipular que los frutos se compensen con los intereses, en su
totalidad, o hasta concurrencia de valores.
#os intereses que estipularen estar3n sujetos en el caso de lesi(n enorme a la misma reducci(n que en caso de mutuo.
#a sanci(n es, como se aprecia, similar a la del mutuo.
7.< Cl3usula penal: art. 1C!!
0eg,n se desprende del precepto citado, si se estipula una pena para el caso de no cumplirse la obligaci(n principal, que
consiste en el pago de una suma determinada, * de acuerdo al lmite e&igido por la le* es enorme, es decir, e&cede al duplo
de la obligaci(n principal, la sanci(n ser3 la reducci(n al lmite legal, esto es, al doble de la obligaci(n principal.
.ara la doctrina <seg,n se vi(< la lesi(n es propia de los contratos onerosos conmutativos, pero en los casos se1alados en el
CC, esto s(lo se da en los contratos de compraventa * de mutuo. #a partici(n, la cl3usula penal, la aceptaci(n de una
asignaci(n hereditaria no son contratos2 el mutuo es contrato pero no oneroso conmutativo * lo mismo sucede con la
anticresis.
!. 0anci(n a la lesi(n.
Conclu*endo se debe apuntar a que la sanci(n de la lesi(n no es siempre la misma. : veces, puede comportar la nulidad del
acto, de la cual puede librarse el ganancioso, en ciertos casos, completando la prestaci(n deficiente en los t%rminos
se1alados por la le*, cual ocurre en la compraventa (art. 1AF".

'n otras ocasiones la sanci(n de la lesi(n es reducir la estipulaci(n lesiva a t%rminos ra+onables, como sucede en el mutuo
* en la cl3usula penal.
'n general, puede decirse que la sanci(n de la lesi(n es la nulidad del acto en que incide o la reducci(n de la proporci(n de
las prestaciones. (@%ase Dendencia de las legislaciones modernas en cuanto a la lesi(n. :lessandri<0omarriva: Curso de
Derecho Civil., p3gs. 577 * sgtes.".
3!

#a capacidad.
.ara que una persona se obligue a otra por un acto o declaraci(n de voluntad es necesario que sea legalmente capa+.
'l CC no tiene una teora general de la capacidad. :s, las reglas contenidas en los arts. 1!!C, 1!!E * 1!!7 se refieren a la
capacidad e&igida para los actos jurdicos. 'n materia contractual e&isten disposiciones especiales al igual que en lo relativo
al matrimonio civil, responsabilidad penal (art. 451A" * en materia testamentaria.
#a capacidad en los actos jurdicos.
#a capacidad se define como #a aptitud legal de una persona para adquirir, go+ar * hacer valer por s misma un derecho en
la vida jurdica. De aqu se deduce que la capacidad es de dos clases: de goce, de disfrute o adquisitiva * de ejercicio o
poder.
:.< #a capacidad de goce o adquisitiva: es la aptitud legal para adquirir, go+ar, ser titular o sujeto de un derecho.
'l CC no la define. Dodo individuo de la especie humana tiene capacidad de goce, confundi%ndose pues con la noci(n de
personalidad. 's por esto que las incapacidades de goce son e&cepcionales, en t%rminos que no ha* incapacidades de goce
de car3cter general. '&cepcionalmente la le* reconoce ciertas incapacidades de goce particulares * entre %stas la doctrina
menciona a la incapacidad para suceder a que se refieren los arts. AE5 * AEC. /ist(ricamente e&isti( una incapacidad de
car3cter particular que afectaba a los eclesi3sticos (muerte civil" * que les impeda adquirir bienes.
'sta situaci(n dur( hasta el a1o 1A!5.
B.< #a capacidad de ejercicio: es la aptitud legal para hacer valer, poner en movimiento o ejercitar por s mismo un derecho
en la vida jurdica. 'l art.1!!C termina diciendo que la capacidad legal de una persona consiste en la poderse obligar por s
misma * sin el ministerio o autori+aci(n de otra.
#a capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce * por el contrario, la capacidad de goce puede concebirse sin la
capacidad de ejercicio, porque el titular de un derecho puede ser, seg,n los casos, capa+ o incapa+ para hacerlos valer por s
mismos.
#a regla general es la capacidad, de ah que el art. 1!!E e&prese: Doda persona es legalmente capa+, e&cepto aquellas que la
le* declara incapaces. #a incapacidad es por tanto la e&cepci(n.

9ncapacidades.
's incapa+ de ejercicio (incapacidad propiamente tal" la persona que carece de aptitud legal para hacer valer sus derechos
por s misma * sin el ministerio de otra.
Clases de incapacidad de ejercicio: la incapacidad puede ser absoluta o relativa. #a absoluta impide ejecutar acto jurdico
alguno2 el incapa+ absoluto no puede ejercitar el derecho bajo ning,n respecto ni circunstancia alguna.
#a incapacidad relativa permite la celebraci(n de actos jurdicos2 el relativamente incapa+ puede ejercitar sus derechos bajo
determinados respectos * ciertas circunstancias. #a incapacidad absoluta * relativa son generales, porque se refieren a la
generalidad de los actos.
'stas incapacidades se encuentran ta&ativamente se1aladas en la le*. 0(lo la le* puede establecerlas * no pueden ser creadas
convencionalmente por las partes. =uien las alegue deber3 probarlas. :l ser de orden p,blico las incapacidades son
irrenunciables.
3"
#as incapacidades constitu*en medidas de protecci(n en favor de ciertas personas en ra+(n de la edad, demencia, estado
civil o moral.
9ncapacidades especiales: :dem3s de estas incapacidades (absoluta * relativa" ha* otras particulares que consisten en la
prohibici(n que la le* ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.1!!7 in. final". .ueden ejecutar
cualquier tipo de actos, e&cepto aquellos que la le* les prohibe.
1.< 9ncapacidades :bsolutas:
:rt. 1!!7 incs. 1 * 4.
0on absolutamente incapaces los dementes, los imp,beres * los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito.
0us actos no producen ni aun obligaciones naturales * no admiten cauci(n.K
#os absolutamente incapaces s(lo pueden actuar en la vida jurdica representados por sus representantes legales, seg,n el
art.!5 son representantes legales de una persona el padre, la madre, el adoptante o el marido bajo cu*a potestad vive * su
tutor o curador.
#a sanci(n a los actos de los incapaces absolutos es la nulidad absoluta (art.1E4 inc.4".
'l efecto de los actos de los absolutamente incapaces es que actos no producen ni aun obligaciones naturales * no admiten
cauci(n.

#as obligaciones se clasifican en civiles * naturales, las obligaciones naturales no dan acci(n para e&igir su cumplimiento,
pero si e&cepcionalmente para hacer valer lo pagado.
Dementes. 0entido de la e&presi(n: se concuerda con don :rturo :lessandri, en cuanto a la e&presi(n demente debe tomarse
en sentido amplio, es decir, como toda enfermedad mental privativa de ra+(n.
Comprende las enajenaciones mentales en todas sus formas, cualquiera sea su causa. #a e&presi(n demente ha sido tomada
en un sentido diverso al t%cnico (art.41".
#a interdicci(n * la demencia: la interdicci(n de una persona se produce en virtud de una resoluci(n judicial en que el jue+
declara la incapacidad a petici(n de los habilitados para solicitarla * que en cada caso se1ala la le* (art. !CE en relaci(n con
el !CA". #a demencia debe ser probada.
#a interdicci(n no configura la incapacidad, s(lo sirve para efectos probatorios.
De acuerdo con los arts. !!5, !!E, !!7 * !E1 la resoluci(n judicial que declara la interdicci(n (provisoria o definitiva" debe
inscribirse en el >egistro Conservador de Bienes >aces.
:rt. !EC
#a regla consagrada en el inc.1 consiste en una presunci(n de derecho, * como tal no admite prueba en contrario.
'l decreto de interdicci(n tiene gran valor probatorio, *a que por esto se presume de derecho la incapacidad (demencia".
De acuerdo con la ciencia psiqui3trica es mu* difcil que un demente tenga intervalos l,cidos.
RC(mo probar que a la %poca del acto se estaba demente N (v%ase jurisprudencia". #os tribunales han resuelto que se puede
utili+ar cualquier medio de prueba, especialmente el informe de peritos.
#a prueba de los hechos que configuran la demencia anteriores * posteriores al acto hacen presumir que a la fecha de la
ejecuci(n del acto se estaba demente, por ejemplo: el acto de testar.
3#
0eg,n don Ianuel 0omarriva la regla del art.!EC inc.1 s(lo es aplicable a los actos * contratos patrimoniales, e&clu*%ndose
los actos jurdicos de familia, respecto de los cuales podra alegarse la valide+ de aquellos actos reali+ados en intervalos
l,cidos2 por ejemplo, un demente podra contraer matrimonio si alega un intervalo l,cido.

9mp,beres: #l3mase imp,ber, el var(n que no ha cumplido catorce a1os * la mujer que no ha cumplido doce a1os (art.4E".
Dentro de la clasificaci(n del imp,ber la le* distingue al infante o ni1o, que es todo el que no ha cumplido siete a1os,
distinci(n que jurdicamente no reviste ma*or importancia, salvo lo dispuesto en el art.745, seg,n el cual los dementes * los
infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesi(n, sea por s mismos o para otros (bienes muebles". :dem3s, en
materia e&tracontractual * siguiendo la idea del Derecho Can(nico, el art.451A prescribe: $o son capaces de delito o
cuasidelito los menores de siete anos ni los dementes2 pero ser3n responsables de los da1os causados por ellos las personas a
cu*o cargo est%n, si pudiere imput3rseles negligencia.(inc.1".
0ordomudos que no pueden darse a entender por escrito: en este caso la causa de la incapacidad radica en que dichas
personas carecen de un medio para e&presar su voluntad con claridad
4< 9ncapacidades >elativas:
a" menores adultos,
b" disipadores que se hallen bajo interdicci(n de administrar lo su*o,
c" las mujeres casadas seg,n sea el caso.
a" Ienores adultos: seg,n se desprende del art.4E, son menores adultos la mujer ma*or de 14 * menor de 41 a1os * el
var(n ma*or de 1! * menor de 41 a1os.
#os actos de los menores adultos tienen valor * producen efectos cuando han sido ejecutados con la autori+aci(n de su
representante legal o a trav%s de %ste, o bien, cuando se refieren al peculio profesional o industrial o a actos de familia,
dentro de los cuales los menores adultos go+an de plena capacidad. $o obstante lo anterior, el legislador ha puesto ciertas
restricciones para la enajenaci(n de los bienes del menor adulto2 as, el art.4CC e&presa que: $o se podr3n enajenar ni
hipotecar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin autori+aci(n del jue+ con
conocimiento de causa.

b" Disipadores que se hallen bajo interdicci(n de administrar lo su*o (disipadores o pr(digos": #l3mase disipador o
pr(digo al individuo que gasta habitualmente en forma desproporcionada a sus haberes * sin finalidad l(gica.
0i el disipador no ha sido puesto bajo interdicci(n es plenamente capa+. :rt. !!C. art. !!7.
#a inscripci(n * notificaci(n deber3n reducirse a e&presar que tal individuo, designado por su nombre, apellido * domicilio,
no tiene la libre administraci(n de sus bienes.
0eg,n se desprende del art. !!5 s(lo determinadas personas, previa prueba de la prodigalidad o disipaci(n, pueden provocar
el juicio de disipaci(n.
4.1< C(mo debe actuar el relativamente incapa+N
: diferencia del absolutamente incapa+, el relativamente incapa+ puede actuar en la vida jurdica, *a que en el inc.5 parte
final del art.1!!7 se establece que sus actos pueden tener valor bajo ciertas circunstancias * bajo cierto respectos
determinados por las le*es, pero para actuar debe hacerlo representado o autori+ado por su representante legal.
4$
'n el primer caso, %ste ejecuta en nombre * lugar de aquel2 en el segundo, es el incapa+ mismo el que obra, pero con la
aquiescencia del representante, manifestada en la forma prescrita por la le*.
0on representantes legales de una persona el padre, la madre, el adoptante o el marido bajo cu*a potestad vive * su tutor o
curador (art.!5".
$o obstante lo anterior, seg,n la le* los relativamente incapaces pueden * deben actuar personalmente en ciertas
circunstancias. Dal sucede con los actos de familia en general, por ejemplo: el menor adulto que reconoce un hijo como
natural o la mujer casada que desea testar deben actuar personalmente.
4.4< @alor de los actos de los relativamente incapaces.
#a le* determina las formalidades a que deben sujetarse estas personas en la celebraci(n de los actos jurdicos. Dodas estas
formalidades se llaman habilitantes, son e&igidas en consideraci(n al estado o calidad de las personas2 de manera que si en
el acto se observan las formalidades, el acto es v3lido. .ero si se omiten, es nulo de nulidad relativa, porque de conformidad
al art.1E4, produce nulidad relativa la omisi(n de los requisitos que la le* e&ige en consideraci(n al estado o calidad de las
personas.

5.< 9ncapacidades especiales o particulares.
:dem3s de estas incapacidades (absolutas * relativas" ha* otras incapacidades particulares que consisten en la prohibici(n
que la le* ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.1!!7 inc. final".
.ara celebrar un acto no basta tener capacidad, por plena que sea, sino que es necesario adem3s estar legitimado, o sea, tener
calidad o ser un sujeto calificado para ejercitar el derecho de que concretamente se trata en cada caso. 0i no se tiene dicha
calidad, falta la legitimaci(n para el negocio, que nuestro C(digo hace equivalente a la prohibici(n impuesta por la le* a
ciertas personas para ejecutar ciertos actos. #a legitimaci(n para el negocio ha sido definida como la idoneidad jurdica del
agente para ser sujeto de la relaci(n que se desarrolla en un determinado * concreto acto jurdico.
5.1 @alor de los actos de los incapaces particulares.
#a legitimaci(n para el negocio puede traer sanciones diversas, seg,n que el caso concreto envuelva una le* prohibitiva o
de otra especie2 * as se ver3 a continuaci(n:
#a nulidad absoluta, cuando la incapacidad se traduce en la incapacidad absoluta de celebrar el acto a que la incapacidad se
refiere, esto ocurre con la compraventa entre c(n*uges no divorciados perpetuamente o entre el padre o la madre * el hijo de
familia (art.17AE".
#a nulidad relativa, cuando la incapacidad se traduce, no en la prohibici(n absoluta de ejecutar el acto, sino en la misma
imposibilidad que tiene la persona de ejecutarlo por s misma, sin el ministerio o la autori+aci(n de otra, as ocurre con los
actos celebrados entre curador * pupilo sin la autori+aci(n de los otros curadores generales, que no est%n implicados de la
misma manera o por el jue+ en subsidio (art.!14 inc.1".
)tras sanciones diversas: as por ejemplo, no ha* nulidad sino otra sanci(n en el caso del art.11! del CC, que dice:
'l que no habiendo cumplido veinti,n a1os se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo,
podr3 ser desheredado, no s(lo por aqu%l o por aquellos cu*o consentimiento le fue necesario, sino que por todos los otros
ascendientes. 0i alguno de %stos muriere sin hacer testamento, no tendr3 el descendiente m3s que la mitad de la porci(n de
bienes que le hubiere correspondido en la sucesi(n del difunto.
/a* opiniones que no distinguen la naturale+a del precepto infringido para determinar la sanci(n, la que no sera diferente a
las contempladas para las incapacidades relativas. Lundamentan su tesis en el inc. final del art.1E4.

'l objeto.
41
1.< 'l objeto como requisito de e&istencia o constitutivo de los actos jurdicos.
Dodo acto jurdico produce efectos jurdicos, es decir, crea, modifica o e&tingue derechos * obligaciones. #a obligaci(n a su
ve+ tiene un objeto, que consiste en la prestaci(n que se debe dar, hacer o no hacer. De este modo el objeto no sera un
elemento constitutivo del acto jurdico: seg,n algunos autores, se confundira al objeto de la obligaci(n con el objeto del
acto o contrato. .ero a decir verdad, nuestro c(digo no confunde los objetos, sino que trata el objeto del acto o contrato
como un elemento del acto o contrato * lo identifica con el objeto de la prestaci(n. :tribu*e el objeto de la obligaci(n
(t%cnicamente cierto" al acto o contrato. Dice toda declaraci(n de voluntad debe tener por objeto una o m3s cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer. 'l mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaraci(n (art. 1!EF". Con la
e&presi(n KcosasK se comprende tanto a cosas materiales como a hechos positivos (ejecuci(n" * negativos (abstenci(n".
4. >equisitos:
>equisitos que debe reunir el objeto que recae sobre cosas materiales.
(obligaci(n de dar".
'l objeto que recae sobre cosa material debe ser real, comerciable * determinado. :s lo establece el art.1!E1 en sus incisos
1 * 4: $o s(lo las cosas que e&isten pueden ser objeto de una declaraci(n de voluntad, sino que las que se espera que
e&istan2 pero es menester que las unas * las otras sean comerciables, * que est%n determinadas, a lo menos, en cuanto a su
g%nero.
#a cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.
:" >eal, es decir, e&istir al celebrar el acto o contrato, o que se espera que e&ista. 0i el objeto no e&iste pero se espera que
e&ista de deben distinguir dos situaciones:
< 0i la cosa e&iste pero perece antes de contratar, no ha* obligaci(n, porque carece de objeto. #a venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se supone e&istente * no e&iste, no produce efecto alguno. (art. 11!inc.1".
< 0i la cosa no e&iste pero se espera que e&ista o cosa futura, el acto o contrato puede ser puro * simple *Xo aleatorio o sujeto
a condici(n.

#a venta de cosas que no e&isten, pero se espera que e&istan, se entender3 hecha bajo la condici(n de e&istir, salvo que se
e&prese lo contrario, o que por la naturale+a del contrato apare+ca que se compr( la suerte. (art.115".
Cuando se vende una cosa que no e&iste, pero se espera que e&ista (cosa futura", el contrato es condicional, * se reputa
celebrado bajo la condici(n suspensiva de que la cosa llegue a e&istir. .ero si lo que se vende no es cosa futura sino la
suerte, o la contingencia de que una cosa llegue a e&istir, el contrato es puro * simple<aleatorio.
0eg,n se desprende del art. 115, en caso de dudas se entiende que la venta es de cosa futura.
Comerciable: 0e entiende por comerciable el que la cosa sea susceptible de dominio * posesi(n privada. 'l principio
general es que todas las cosas son comerciables, es decir, susceptibles de dominio o posesi(n privada. '&cepcionalmente no
son comerciables algunas cosas en ra+(n de su naturale+a misma (como las comunes a todos los hombres: alta mar, aire
art.CC", las que son absolutamente incomerciables2 a virtud de su destinaci(n (como los bienes nacionales de uso p,blico
art.CA" las que son relativamente incomerciables, pues su uso e&clusivo puede entregarse, en determinadas circunstancias,
a ciertos particulares.
C" Determinado: #a cosa sobre que versa el acto o contrato debe ser determinada, a lo menos, en cuanto a su g%nero
(art.1!E1 inc.1".
'n derecho, las determinaciones pueden ser:
< 'n especie, que es la m3&ima determinaci(n de una cosa, *a que se la individuali+a con todas las particularidades que las
distinguen de las dem3s.
42
< 'n g%nero: es la clase que tiene ma*or e&tensi(n2 se halla, pues, e&tensivamente encima de la especie (Lerrater Iora,
;os%". #a determinaci(n en g%nero e&ige una doble limitaci(n:
'l g%nero debe limitarse cualitativamente. 0i se admitiera la determinaci(n en cuanto a un g%nero ilimitado
cualitativamente", no podra decirse que ha* una declaraci(n seria de voluntad. :s, si s(lo se dice que se debe un animal,
bien puede entregarse un elefante como una mosca.
'l g%nero debe limitarse cuantitativamente, pero Kla cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan que sirvan para determinarla. (art. 1!E1 inc.4".
0eg,n se desprende de este precepto, el objeto puede ser determinable, esto es, susceptible de una determinaci(n posterior.
:s lo permite la le* al referirse a la cantidad.

'n la obligaci(n de g%nero, el acreedor no puede pedir determinadamente ning,n individuo, * el deudor queda libre de ella,
entregando cualquiera individuo del g%nero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. (art. 1CFA".
0i el objeto no est3 determinado en la forma e&igida por la le*, falta un requisito de e&istencia del acto o contrato: carece de
objeto.
4.4 >equisitos del objeto que recae sobre un hecho.
'l objeto de la obligaci(n * por ende del acto puede ser una ejecuci(n (hacer" o una abstenci(n (no hacer", es decir, puede
ser un hecho positivo o un hecho negativo.
0i el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica * moralmente posible. 's fsicamente imposible el que es contrario a la
naturale+a, * moralmente imposible el prohibido por las le*es, o contrario a las buenas costumbres o al orden p,blico.
(art.1!E1 inc.5".
< Debe ser determinado o posible de determinar2 porque de lo contrario no habra declaraci(n seria de voluntad.
0i el objeto es indeterminado, el acto jurdico carece de obligaci(n. Debe saberse en que consiste el hecho.
B < Debe ser fsicamente posible: 's fsicamente imposible el que es contrario a la naturale+a. 0ostiene la doctrina que esta
imposibilidad debe ser absoluta, esto es, el hecho a que se refiere debe ser irreali+able por todos.
0i la imposibilidad es s(lo relativa (irreali+able por algunos", no ha* imposibilidad * la obligaci(n e&iste, porque el objeto
tambi%n e&iste. 0i el deudor no puede reali+ar el hecho a que se oblig(, debe reali+ar una prestaci(n que la reemplace, pero
si en esto es absolutamente imposible no ha* obligaci(n alguna, *a que Ka lo imposible nadie est3 obligado.
#a imposibilidad absoluta puede adem3s, ser perpetua, quitando irremisiblemente a la prestaci(n toda aptitud jurdica para
constituir objeto de obligaci(n contractual, o temporal, en cual caso ser3 absolutamente imposible, s(lo Kcuando la
obligaci(n deba cumplirse enseguida, no cuando est% concebida de manera que deba cuando * donde la prestaci(n pactada
se haga posible (Claro 0olar".
C.< Debe ser moralmente posible: 's moralmente imposible el prohibido por las le*es, o contrario a las buenas costumbres o
al orden p,blico. 'l objeto moralmente imposible se vincula al objeto ilcito del art. 1!EE.

0i el objeto es contrario a la le* es moralmente imposible, por tanto, no ha* objeto, *a que se trata del objeto como requisito
de e&istencia (si se considera como requisito de valide+ el acto adolecer3 de objeto ilcito".
#as buenas costumbres son formas de vida, concepto esencialmente cambiante. Debe ser dilucidado por el ;ue+.
'l orden p,blico <concepto en evoluci(n< es el conjunto de normas que tienden a asegurar un mnimo de orden considerado
necesario para el mantenimiento de una organi+aci(n social. Diende a regular los intereses generales de la sociedad para su
buen * adecuado funcionamiento, noci(n que se encuentra tanto en el derecho p,blico (derecho laboral" como en el derecho
privado (derecho de familia, derecho econ(mico, etc.".
43
0i el hecho es contrario a las buenas costumbres o al orden p,blico, es moralmente imposible * por ende el acto jurdico
carece de objeto.
B.< 'l )bjeto #cito como requisito de valide+.
.ara que el acto jurdico sea v3lido, el objeto no s(lo debe e&istir, sino que adem3s debe ser lcito, *a que seg,n lo establece
el art.1!!C $.5, para que una persona se obligue a otra por un acto o declaraci(n de voluntad es necesario, que recaiga sobre
un objeto lcito.
#a noci(n de objeto lcito s(lo se observa en el .ro*ecto 9n%dito, lo que e&plica la falta de definici(n del mismo.
#os autores discrepan en cuanto a lo que debe entenderse por tal. .ara Claro 0olar es el que est3 conforme a la le* *
amparado por ella. .ara 0omarriva objeto lcito es el conforme a la le*, las buenas costumbres * el orden p,blico. .ara
:lessandri el t%rmino lcito es sin(nimo de comerciable.
.ara 'ugenio @elasco #etelier el objeto lcito es aquel que est3 conforme con la le*, es decir, que cumple con todas las
cualidades determinadas por ellas (en el art. 1!E1": realidad, comercialidad, determinaci(n * si se trata de un hecho,
posibilidad fsica * moral para reali+arseK agrega que s(lo en los arts. 1!!C, 1!E * 1E4 el CC da al objeto ilcito su real
significado (esta opini(n est3 conforme al Dic. de la >:'". 'n otras disposiciones emplea impropiamente el concepto como
sucede en el art. 1!E4.
I3s a,n, en los arts. 1!E! * 1!EE el legislador no da al concepto de objeto ilcito su verdadera acepci(n, pues lo hace
sin(nimo de cosas incomerciables, en cuanto dichas disposiciones llevan envuelto, a m3s del significado verdadero, la idea
de la causal de ilicitud a que aluden.

0ea lo que fuere, ha* que estarse a los casos de objeto ilcito que concretamente ha se1alado el legislador. #a idea del
legislador en cuanto a objeto lcito, es aquel conforme a la le*, las buenas costumbres * el orden p,blico.
Casos de )bjeto 9lcito contemplados en el C(digo Civil
1.< :ctos o contratos contrarios al Derecho .,blico Chileno (art.1!E4":
/a* un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho p,blico chileno. :s la promesa de someterse en Chile a una
jurisdicci(n no reconocida por las le*es chilenas, es nula por el vicio del objeto.
'l derecho p,blico es el conjunto de normas que rigen la organi+aci(n * la actividad del 'stado * dem3s (rganos p,blicos *
las relaciones entre los particulares * estos organismos, en cuanto act,an en su calidad de poder poltico o soberano.
4.< Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva (art.1!E5, se le llama tambi%n pactos sobre sucesi(n futura":
>egla General: 'l derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donaci(n o
contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. (inc.1".
Con la e&presi(n donaci(n o contrato, el legislador ha querido significar que el derecho de suceder a una persona viva no
puede ser objeto de una convenci(n, sea gratuito o a ttulo oneroso, *a que la donaci(n tambi%n es un contrato. #a
prohibici(n comprende adem3s a los actos unilaterales (aceptaci(n o repudiaci(n" * a los actos bilaterales (contratos".
#os pactos de sucesi(n futura o contractual son convenciones que tienen por objeto el derecho de suceder por causa de
muerte, a ttulo de heredero o legatario, a una persona viva, sea %sta una de las partes o un tercero. 'l objeto ilcito se
encuentra en la sucesi(n de una persona viva, pero no en lo relativo a la disposici(n de la sucesi(n de una persona fallecida,
lo que es perfectamente lcito.
44
:s, seg,n lo prescriben los arts. ACE * 144E no se puede repudiar o aceptar antes de fallecer el causante.
'l fundamento de la prohibici(n de los pactos sobre sucesi(n futura se encuentra en la inmoralidad que encierran, porque se
especula con la muerte de una persona * en la peligrosidad, que envuelven, pues las partes, movidas por el inter%s, podran
precipitar o favorecer la ocurrencia del hecho.

'n nuestro pas no tiene cabida la sucesi(n contractual, as se desprende del art. AC4. $o obstante, este sistema e&iste a,n en
algunos pases, ejemplo: :lemania.
'&cepci(n a la >egla General: #as convenciones entre la persona que debe una legtima * el legitimario, relativa a la misma
legtimas a mejoras, est3n sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo VDe las asignaciones for+osasW. (inc.4".
'n toda asignaci(n e&isten asignatarios for+osos, que en tal virtud no pueden ser e&cluidos de la sucesi(n del causante.
:dem3s, la le* hace una distribuci(n de la herencia en una mitad legitimaria, una cuarta de mejoras * una cuarta de libre
disposici(n. 'l causante puede disponer de la cuarta de mejoras a su entera voluntad para mejorar a sus hijos legtimos o
naturales o a los descendientes legtimos de %stos. $o obstante ser asignaci(n for+osa, el causante dispone de ella, pero
puede privarse de tal disposici(n si ha convenido a virtud de un pacto con alguno de los asignatarios for+osos a no disponer
de ella. (.acto de no disponer o de no mejorar".
'ste pacto consiste en que un legitimario comprometa al causante a no disponer de la cuarta de mejoras. 'l objeto de este
pacto es privar al testador de la facultad de efectuar asignaciones en la cuarta de mejoras.
.orque el causante, al se1alar las personas a quienes les favorece con dicha asignaci(n for+osa, pudo haber prescindido de
aquel legitimario2 en cambio, si el testador no dispone de la cuarta de mejoras, ella se reparte entre todos los legitimarios
que sean descendientes.
'ste pacto viene entonces a asegurarle al legitimario que lo celebra una parte de la cuarta de mejoras.
@er arts. 11! * 11AC sobre cuartas de mejoras * arts. 111 * 114 sobre legitimas.
5.< Condonaci(n del Dolo Luturo (art.1!EC":
'l pacto de no pedir m3s en ra+(n de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha
condenado e&presamente. #a condonaci(n del dolo futuro no vale.

'sta norma es m3s bien propia del mandato. #a condonaci(n del dolo futuro no vale, porque perdonar anticipadamente los
actos dolosos que pueda cometer una parte sera sancionar una inmoralidad * proteger la mala fe. 'l dolo s(lo puede
condonarse despu%s de cometido, nunca antes, * adem3s el perd(n debe ser e&preso, seg,n se deduce de la primera parte del
art. 1!EC.
!.< Deudas contradas en juegos de a+ar:
'l art. 1!EE dice: /a* asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de a+ar.
#os juegos de a+ar son aquellos en que no interviene la destre+a, la fuer+a o el ingenio, sino la casualidad. 0eg,n se
desprende del art. 44CA no s(lo se sanciona el juego de a+ar, sino que tambi%n las apuestas.
#a ra+(n de la prohibici(n se encuentra en que como fuente de lucro, es contrario a las buenas costumbres * al orden social,
porque fomenta las pasiones e impele a los individuos a confiar, no en el trabajo, sino en el acaso como medio de lograr
bienes.
45
#a le* acepta los juegos de a+ar cuando en ella interviene la destre+a, as lo se1ala el CC: 0in embargo de lo dispuesto en el
art.44EF, producir3n acci(n los juegos de fuer+a o destre+a corporal como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota,
bolas, * otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las le*es o a los reglamentos de polica.
'n caso de contravenci(n desechar3 el jue+ la demanda en el todo. (art.44E5".
/a* juegos de a+ar que la le* permite a fin de atender con su producto fines de beneficencia o de inter%s general:
#otera de la Hniversidad de Concepci(n, .olla Chilena de Beneficencia, .olla Gol, etc., entendiendo que las normas que
regulan estos juegos derogan t3citamente el art. 1!EE (@%ase 'ugenio @elasco #., 'l )bjeto en la ;urisprudencia, p3gs. 15
* 15A2 :ntonio @odanovic, Derecho de )bligaciones, Domo 9, p3g. E1".
C.< @enta de libros cu*a circulaci(n es prohibida * otros objetos inmorales (art.1!EE":
#a norma se e&tiende a l3minas, pinturas * estatuas obscenas, * de impresos condenados como abusivos de la le* de libertad
de prensa.

E.< Contratos * actos prohibidos por la le* (art.1!EE":
's esta una norma gen%rica que no s(lo comprende a los contratos sino que a todo acto prohibido por la le*.
0e ha criticado esta disposici(n porque en muchos casos el objeto de un contrato prohibido por la le*, la cosa o el hecho
sobre el que recae la obligaci(n que engendra el acto o contrato, nada de ilcito tiene. :s, el art.17AE prohibe el contrato de
compraventa entre c(n*uges * si el contrato se efectuara no podra afirmarse que la cosa vendida * el precio, en si mismos
son ilcitos. lo que ocurre es que la le* prohibe el contrato por las circunstancias en que se celebra. .or esto, algunos autores
sostienen que la le* debi( limitarse a sancionar con la nulidad absoluta los actos que prohibe, sin establecer que ellos
adolecen de objeto ilcito, afirmaci(n que, doctrinariamente puede ser errada en muchos casos. ('ugenio @elasco #etelier".
7.< enajenaci(n de las cosas enumeradas en el art.1!E!:
7.1 0entido del vocablo enajenaci(n.
0entido amplio: enajenaci(n significa todo acto de disposici(n entre vivos por el cual el titular transfiere su derecho a otra
persona, o constitu*e sobre %l un nuevo derecho a favor de un tercero que viene a limitar o gravar el su*o *a e&istente
(constituci(n de un derecho real sobre la cosa".
0entido restringido: enajenaci(n es el acto por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona. 's decir, la enajenaci(n
strictu sensu es el acto que hace salir de un patrimonio un derecho para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso.
'n la acepci(n amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio como cuando se hipoteca, empe1a o constitu*e una
servidumbre2 en el sentido t%cnico * propio, s(lo se enajena cuando se transfiere el derecho: en los dem3s casos s(lo debe
hablarse de limitar o gravar el derecho.
0entido en que est3 tomada la e&presi(n enajenaci(n en el art. 1!E!
#a doctrina ma*oritaria (:lessandri<0omarriva" al igual que la jurisprudencia se inclina por la acepci(n amplia. 0e fundan
en los arts. 457 * 4!1! que hacen sin(nimos las e&presiones enajenar * gravar (prenda e hipoteca". @%ase en la >evista de
Derecho * ;urisprudencia: Domo M@99, segunda parte, secci(n primera, p3g. 4F72 Domo 99, segunda parte, secci(n segunda,
p3g. 1.<
4

Hna nota de don :ndr%s Bello parece pronunciarse por la acepci(n amplia, al decir que la hipoteca equivale a la enajenaci(n
condicionada. 0e entiende que hipotecar es enajenar (argumento hist(rico". : este argumento se une la finalidad propia de
la norma (art. 1!E!", lo que le otorga un sentido amplio.
Don #uis Claro 0olar entiende que el CC toma la e&presi(n enajenar en sentido restringido, * funda su aserto en que el
legislador ha separado en varias disposiciones el vocablo enajenar del de gravar o constituir otros derechos reales. Cita
como ejemplos los arts. 1!!, 5A5, 115C, 17!A * 17C!.
's importante determinar el sentido de la e&presi(n enajenar para efectos de conocer que objetos son ilcitos.
7.5 #a venta no es enajenaci(n.
#a compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa * la otra a pagarla en dinero.(art. 17A5".
'n Chile el sistema de transferencia del dominio (al igual que la constituci(n de los derechos reales" opera a trav%s de la
dualidad ttulo<modo. 'l ttulo es el contrato, del que nace una acci(n personal de cumplimiento de contrato, * surge adem3s
la obligaci(n de hacer la tradici(n de la cosa vendida. 'l modo de adquirir est3 constituido por la tradici(n que es la segunda
etapa de la transferencia del dominio. De esta manera el solo ttulo no transfiere derecho real alguno si no ha operado el
modo. 0i s(lo se otorga el contrato (venta, donaci(n, etc." de las cosas mencionadas en el art.1!E! no habr3 enajenaci(n *
por tanto el contrato no adolecer3 de objeto ilcito.
#a enajenaci(n se producir3 cuando opere el modo de adquirir.
De la definici(n misma, se deduce que la venta no es enajenaci(n, *a que el vendedor, por el solo hecho de celebrar el
contrato, no transfiere el dominio de la cosa ni constitu*e sobre ella un derecho real que lo limite2 s(lo se obliga a transferir
el dominio de la cosa. #a enajenaci(n viene a estar constituida por la tradici(n, que sigue a la compraventa * mediante la
cual el vendedor cumple su obligaci(n de dar la cosa vendida.

R/a* objeto ilcito en la venta de las cosas que se1ala el art.1!E! N
:utores como :lessandri * 0omarriva * la ma*or parte de las sentencias de los tribunales, responden afirmativamente. #a
ra+(n no est3 en el art.1!E!, dentro del cual la palabra enajenaci(n no comprende a la venta, sino en la referencia implcita
que el art.11F hace al art.1!E!. 'n efecto, el art. 11F dice: .ueden venderse las cosas corporales o incorporales, cu*a
enajenaci(n no est% prohibida por le*.
0i se reali+a un contrato de compraventa sobre cosas cu*a enajenaci(n se prohibe (1!E!", se contraviene un precepto
prohibitivo (11F", * seg,n el art. 1!EE tal contrato adolece de objeto ilcito * seg,n el art. 1E4 tiene por sanci(n la nulidad
absoluta.
.ero otros no aceptan esta interpretaci(n, * hacen una distinci(n. 'mpie+an por recordar que un acto es prohibido por la le*
cuando no se puede reali+ar en forma alguna, en ninguna circunstancia, ni bajo respecto alguno.
:hora bien, siendo as, el art.1!E! s(lo sera prohibitivo en las disposiciones de sus dos primeros n,meros, que dicen que
ha* objeto ilcito en la enajenaci(n de las cosas que no est3n en el comercio * en la de los derechos * privilegios que no
pueden transferirse a otra persona. .ero trat3ndose de los n,meros 5 * ! el art.1!E! no sera prohibitivo sino imperativo,
porque permite bajo ciertas circunstancias la enajenaci(n de las cosas que ah se1ala, esto es, si el jue+ lo autori+a o el
acreedor consiente en ello, seg,n los casos.
Dodava, agregan los sostenedores de esta ,ltima interpretaci(n, no se divisa la ra+(n para prohibir la venta de las cosas
embargadas o litigiosas, desde que el impedimento para ser transferidas puede cesar una ve+ que se alce la prohibici(n de
enajenar. #as partes podran por diversas ra+ones querer celebrar el contrato, a sabiendas de que la tradici(n s(lo se podr3
efectuar una ve+ que se cumplan los requisitos para que desapare+ca el impedimento legal que se opone a la transferencia
inmediata.
4!
#a doctrina se1alada es sostenida por 'ugenio @elasco #etelier * por la Corte de @aldivia. @%ase: Gaceta de los Dribunales,
Domo 99, $.1F15, p3g.44E2K>evista de Derecho * ;urisprudencia, Domo MM9M, segunda parte, p3g. 475.
0e agrega en pro de ella que si el vendedor oculta la cantidad litigiosa o de embargada que tiene la cosa, el comprador
podra pedir la nulidad de la venta por dolo negativo, por reticencia del vendedor. :s, pues, en todo caso esta soluci(n
resguarda al comprador. Conclu*e @elasco que la compraventa de las cosas contempladas en los n,meros 1 * 4 son nulas,
de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito. $o sucede lo mismo trat3ndose de las cosas a que se refieren los n,meros
5 * !.
'special importancia reviste determinar si la compraventa es v3lida o no. 0i se compra una cosa embargada o una cosa
litigiosa, seg,n la opini(n ma*oritaria, el contrato es nulo * al levantarse el embargo se presentara el problema de la valide+
de la tradici(n.
$o sucede lo mismo si se sigue la teora de @elasco, seg,n el cual, el contrato de compraventa sobre las cosas referidas en
los n,meros 5 * ! es v3lida, de manera que al levantarse la prohibici(n respectiva, se podra efectuar la tradici(n, operando
el ttulo * modo requerido para que opere la enajenaci(n, la cual sera plenamente v3lida. .ero si antes de levantarse el
impedimento se efect,a la tradici(n, el contrato sera nulo por cuanto habra enajenaci(n de objeto ilcito.
's importante esta tesis porque se logra el fin propio que es transferir el dominio de la cosa una ve+ levantado el
impedimento.
#a situaci(n referida solo se presenta en el contrato de compraventa, *a que a este contrato en particular (ttulo" se refiere el
art. 11F.
Don 'steban 9turra sostena que el art.11F, cuando establece que la enajenaci(n no est% prohibida por la le*, se est3
refiriendo a le*es especiales * no a le*es generales como es el caso del art.1!E!2 porque si el legislador hubiera querido que
el art.11F se hubiera referido a la enajenaci(n prohibida por le*es de car3cter general, habra cambiado la redacci(n *
habra hablado de enajenaci(n por la le*.
Donaci(n de cosa embargada: la donaci(n es plenamente v3lida, que s(lo es ttulo * no enajenaci(n.
Contrato de promesa de compraventa de cosa embargada: 'l contrato de promesa de compraventa obliga a los contratantes a
otorgar el contrato definitivo. 0eg,n el art.1CC! $.4: #a promesa de celebrar un contrato no produce obligaci(n alguna
salvo que concurran las circunstancias siguientes:,$-4 < =ue el contrato prometido no sea de aquellos que las le*es declaran
ineficaces.
:tendiendo al sentir ma*oritario la promesa de compraventa de cosa embargada es nula.
@elasco sostiene que el contrato de promesa es v3lido, *a que el contrato que se promete celebrar (de compraventa" no
constitu*e enajenaci(n * como tal no queda comprendida en el art.1!E!. 0era v3lido adem3s porque el contrato de promesa
no crea derechos reales sino s(lo personales. 'n cambio, ser3 siempre nula la promesa de compraventa de las cosas a que se
refieren los n,meros 1 * 4 del art.1!E!.

7.E :djudicaci(n de las cosas enumeradas en el art.1!E!:
'&isten casos en que las cosas pertenecen a varios due1os, entonces se habla de comunidad. #a comunidad es la relaci(n o
conjunto de relaciones en que aparecen como sujetos varias personas, que pueden ejercer simult3neamente derechos de
igual naturale+a jurdica sobre una misma cosa o sobre un mismo conjunto de cosas.
#a le* no favorece la comunidad, facilitando los medios para su terminaci(n.K (art.1715".
#a adjudicaci(n es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en su totalidad de la cosa o el conjunto de cosas
se singulari+a o determina en forma e&clusiva con respecto a un bien.
4"
Cabe preguntarse si la adjudicaci(n constitu*e enajenaci(n.
#a jurisprudencia responde negativamente: de diversas disposiciones (arts. 7F5 inc.!, 71, 15!! * 4!17" aparece que la
adjudicaci(n no importa enajenaci(n, pues es simplemente declarativa de dominio * no traslaticia. Con la adjudicaci(n
(ttulo declarativo con efecto retroactivo" se declara un dominio pree&istente. .or consiguiente, la adjudicaci(n de alguno de
los bienes se1alados en el art.1!E! no adolece de objeto ilcito.
:n3lisis del art. 1!E!. Casos.
/a* un objeto ilcito en la enajenaci(n de:
:" De las cosas que no est3n en el comercio: es decir, de las cosas que no pueden ser objeto de dominio o posesi(n privada
(cosas comunes a todos los hombres * los bienes nacionales de uso p,blico".
:qu se suscita un problema que se ha producido con el avance de la medicina * que es la comercialidad de partes del
cuerpo humano. 'l problema es que el cuerpo humano es incomerciable, no pudiendo nadie disponer del mismo por ser
contrario al orden p,blico, moral * buenas costumbres. #a enajenaci(n del cuerpo humano es ilcita. .ero si una persona
acepta la donaci(n de un (rgano propio a otra persona no persigue un beneficio personal, el problema vara si la persona
pretende obtener un beneficio patrimonial por dicha donaci(n. (ver #e(n /urtado, :velino: 'l objeto en los actos jurdicos".

9mperfecci(n del $.1 del art.1!E!: 0eg,n Claro 0olar, e&iste un contrasentido entre el art.1!E1 que considera la
comercialidad del objeto como requisito de e&istencia * el art.1!E! $.1 que la considera como requisito de valide+. Claro
0olar sostiene que el art.1!E1 est3 en lo cierto.
.or su parte, @elasco estima que el art.1!E! $.1 repite la misma idea que el art.1!E1, en cuanto a que el objeto que es
incomerciable es ilcito. .ero, a diferencia de Claro 0olar, no los considera contradictorios, *a que en los t%rminos del
art.1!E1 aparece la comerciabilidad como requisito de valide+, esto es, como requisito de cosas que e&isten o se espera que
e&istan. :s, si las cosas son incomerciables hacen que el objeto sea ilcito.
0i la comercialidad es requisito de e&istencia quiere decir que si la cosa es incomerciable no ha* objeto * por ende,
ine&istencia jurdica. 0i por el contrario, s(lo es un requisito de valide+, el objeto ser3 ilcito * el acto nulo absolutamente.
B" De los derechos * privilegios que no pueden transferirse a otra persona: es decir, de los derechos personalsimos como
los derechos de uso o habitaci(n (art.1A", el de alimentos (art.55!", el que nace del pacto de retroventa (art.1!",etc.
0eg,n @elasco, los derechos personalsimos por intransferibles son incomerciables, en consecuencia, caben en el $.1 del
art.1!E!2 el $.4 estara dem3s.
)tros autores, en cambio, sostienen que incomerciabilidad no es sin(nimo de inalienabilidad, porque si las cosas fuera del
comercio son inalienables, la inversa no es verdadera pudiendo una cosa no ser susceptible de enajenaci(n *, sin embargo,
encontrarse en propiedad privada. #a incomerciabilidad es sustracci(n del r%gimen jurdico privado en la totalidad de sus
relaciones, ineptitud para formar parte del patrimonio. :s, ha* cosas que est3n en el patrimonio individual, pero cu*a
transmisi(n o transferencia est3 impedida o limitada, sea en inter%s general, sea en inter%s de determinadas personas
especialmente protegidas o por ra+ones particulares. (Lerrara: Drattato de Diritto Civile 9taliano. Domo 9, $.1E4".
$o e&istir3 redundancia al consignarse el $.4 del art.1!E!, pues resulta claro que don :ndr%s Bello sigui( esta ,ltima
tendencia conforme al derecho romano.

De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el jue+ lo autorice o el acreedor consienta en ello.
4#
a.< 0entido de la palabra embargo: 'n nuestra legislaci(n la palabra embargo no est3 definida. 0eg,n se desprende de varias
disposiciones (arts. 1E1, 4!EC, 4!EE del CC2 !!5, !C, !7A a !4, CFF, CF1 del C.C2 C5 $s. 5 * CA del >eglamento del
Conservador de Bienes >aces" el embargo es una actuaci(n judicial propia del juicio ejecutivo que seg,n la jurisprudencia
consiste en la aprehensi(n compulsiva material o simb(lica, hecha por mandamiento del jue+ que conoce de la ejecuci(n, de
uno o m3s bienes determinados del deudor * en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a disposici(n del tribunal,
todo con el fin de asegurar el pago de la deuda.
'l embargo tambi%n puede recaer sobre derechos reales constituidos en los bienes races (art.!C5 del C.C". 'n otras
palabras, constitu*e un cumplimiento for+oso de la obligaci(n.
.ero ha* una acepci(n m3s amplia que seg,n la doctrina es la que considera el art.1!E!, seg,n esta concepci(n se
comprende dentro del t%rmino embargo al embargo propiamente tal * otras instituciones que persiguen el mismo fin de
asegurar el resultado del juicio: medidas precautorias de enajenar * gravar bienes, de secuestro, retenci(n de bienes muebles
* en el sentir ma*oritario de los autores, la prohibici(n judicial de celebrar actos * contratos sobre bienes determinados.
Iedidas que son propias del juicio ordinario (art.4AF, 4AE, 4A7 * 4A del C.C".
Dodas estas medidas permiten que el acreedor logre sacar determinados bienes del tr3fico jurdico.
'&iste unanimidad entre los autores en considerar todas estas medidas como propias del embargo, menos en cuanto a la
prohibici(n judicial de celebrar actos * contratos respecto de determinados bienes. 'n este punto @elasco disiente de los
dem3s autores.
'n efecto, dice, el art.1!E! regla la enajenaci(n de las cosas que se1ala, determinando que en ella ha* objeto ilcito * si es
cierto e indiscutible que muchos * mu* importantes contratos <la compraventa * el arrendamiento, por ejemplo< no
constitu*en enajenaci(n, no vemos como la prohibici(n de celebrar los que pueda dictar el jue+, debe regirse por este
artculo.K
0i se prohibe judicialmente, como en ciertos fallos se ha declarado (Gaceta de los Dribunales: 17C $.45!, pp.1FEE2 1!,
$.AAE, pp.E4A", arrendar una propiedad * el deudor violando la prohibici(n la arrienda, no es posible sostener que en tal
contrato ha* objeto ilcito en conformidad al $.5 del art.1!E!, porque %ste se refiere e&clusivamente a la enajenaci(n * el
arrendamiento est3 mu* lejos de constituirlo2 ni podra afirmarse que lo ha* de acuerdo con el art.1!EE, puesto que esta
disposici(n alude a los contratos prohibidos por las le*es, * no por las autoridades judiciales.

Drat3ndose de la compraventa * en el supuesto de aceptar la doctrina que dice que ha* objeto ilcito en la compraventa de
las cosas * derechos enumerados en el art.1!E!, prosigue @elasco, no sera tampoco valedero el argumento de que seg,n el
art.11F no pueden venderse las cosas que se prohibe enajenar porque este art. dice en forma e&presa que pueden venderse
las cosas cu*a enajenaci(n no est% prohibida por la le*, * no por la justicia.
b.< .ublicidad de la prohibici(n de enajenar las cosas embargadas.
Desde cu3ndo * hasta cu3ndo ha* embargo: 0eg,n se desprende de los arts.4A7 * !A5 del C.C, respecto de las partes, el
embargo * la prohibici(n de celebrar actos * contratos, *a se refieran a muebles o inmuebles, producen sus efectos desde
que llegan a noticia del afectado por la notificaci(n hecha con arreglo a la le*.
>especto de terceros, ha* que distinguir entre bienes muebles e inmuebles.
0i la medida recae sobre un mueble s(lo afecta a los terceros desde que toman conocimiento del embargo o la prohibici(n2
si recae sobre un inmueble el embargo o la prohibici(n empece a los terceros, le es oponible desde la fecha en que se
inscribe en el >egistro de .rohibiciones e 9nterdicciones del Conservador de Bienes >aces donde est3 situado ese inmueble
(formalidad por va de publicidad, art.C5 $.5 del >eglamento del >egistro Conservatorio". 'n consecuencia, si el deudor
vende a un tercero el bien ra+ embargado, el acreedor puede oponerse a la inscripci(n de dicha venta, para as impedir la
enajenaci(n aunque el embargo no se hubiera inscrito todava, porque respecto de las partes litigantes el embargo e&iste
desde que es notificado al deudor2 la inscripci(n del mismo s(lo cuenta para surtir efectos frente a terceros: es una medida
de publicidad en protecci(n de %stos.
0i el embargo no se ha inscrito * si *a lo ha sido la compraventa del inmueble embargado, el tercero adquiere la cosa,
porque el embargo no inscrito le es inoponible * el acreedor *a nada podr3 hacer en cuanto a la persecuci(n de ese bien.
5$
's nula la compraventa una ve+ inscrito el embargo N 0e tendr3 que e&aminar la opini(n ma*oritaria * minoritaria citada
con anterioridad.
c.< 'l embargo * la enajenaci(n for+ada.
: debe a B * a C J1FF.FFF a cada uno, ambos con ttulo ejecutivo: letras de cambio aceptadas ante notario. B demanda a :
ejecutivamente * le embarga la casa. 'n otro ju+gado C demanda a : * le reembarga la casa (lo que s(lo se puede hacer
desde el a1o 1A!!".

:mbos embargos est3n inscritos * C termin( el procedimiento ejecutivo * logr( la enajenaci(n for+ada (remate en p,blico,
subasta". 'l tercero adquiri( el bien embargado.
/a* objeto ilcito en la enajenaci(n for+ada de los bienes embargadosN
Claro 0olar (opini(n ma*oritaria" sostiene que la le* se refiere s(lo a la enajenaci(n que el deudor pudiera reali+ar
privadamente * no a la enajenaci(n for+ada en p,blica subasta de la cosa embargada (1".
0omarriva * @elasco piensan que, por el contrario, que el $.5 del art.1!E! se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias
como a las for+adas (4" porque:
a" #a le* no distingue * por lo tanto no es lcito al int%rprete distinguir (comprendi%ndose ambas formas de
enajenaci(n".
b" #a ,nica manera de lograr el fin perseguido por la le* (evitar que el derecho que el acreedor ha puesto en ejercicio
sea burlado mediante la enajenaci(n que el deudor pueda hacer de sus bienes", est3 en sancionar tanto la enajenaci(n
voluntaria como la for+ada.
0eg,n Claro 0olar no adolece de objeto ilcito * es v3lida la enajenaci(n for+ada que se realice en otro juicio. Dal
conclusi(n deriva del art.C4 del C.C (modificado por la #e* $.77EF del C de febrero de 1A!!". Del conte&to de %ste resulta
que puede haber dos o m3s ejecuciones * la enajenaci(n que se haga en cualquiera de ellas es v3lida. 'l acreedor que
hubiere embargado primero el mismo bien, no sufre perjuicio alguno, pues la le* le permite hacer valer sus derechos de
acuerdo con los dispuesto en el mencionado art.C4 *, en general, mediante el procedimiento de las terceras (#e(n /.,
:velino: 'l )bjeto en los :ctos ;urdicos. p3gs. 15A<1!4".
#a jurisprudencia ,ltima sostiene la misma tesis: Decretado un embargo en una ejecuci(n * trabado %ste sobre un bien del
deudor, nada impide que otros deudores traben un nuevo embargo sobre el mismo bien2 es legalmente permitida la
reali+aci(n de %l en cualquiera de las ejecuciones que lleguen primero a la etapa de venta, sin perjuicio de que los dem3s
acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los arts. C47, C4 * C4A del C.C. (1"
$o obstante lo anterior, se cree que el objeto ilcito alcan+a incluso a las enajenaciones for+adas. 0i bien es cierto que los
dem3s acreedores pueden acogerse al art.C4 del C.C, no es menos cierto que para esto es necesario estar en conocimiento
de los dem3s embargos, lo que se sabe por certificado del >egistro de .rohibiciones e 9nterdicciones del Conservador de
Bienes >aces.

'sto implica una preferencia por aquel remate primero *a que, c(mo saben los dem3s acreedores embargantes que se est3
rematando un bienN
d.< Iedios para enajenar v3lidamente las cosas embargadas:
1.< :utori+aci(n de el o los jueces que han decretado la prohibici(n o embargo. 'l jue+ debe dar la autori+aci(n con
conocimiento de causa, o sea, tomando en consideraci(n los antecedentes que motivaron dicha prohibici(n.
51
:hora, como es posible el reembargo si son varios los jueces que han decretado el embargo sobre la misma cosa, debe
pedirse la autori+aci(n a todos * a cada uno de ellos. #a autori+aci(n del jue+ tiene que ser previa a la enajenaci(n, es decir,
tiene que haberse dado antes de que la enajenaci(n se efect,e. 0i se hace la enajenaci(n sin autori+aci(n judicial * el jue+
confiere la autori+aci(n con posterioridad, el acto no es v3lido, porque al procederse a la enajenaci(n sin la autori+aci(n del
jue+ ha habido objeto ilcito * la sanci(n es la nulidad absoluta * %sta no se sanea por cumplirse las solemnidades
posteriormente.
4.< Consentimiento de %l o los acreedores, *a que si el embargo o prohibici(n est3 establecido en su beneficio es l(gico que
su consentimiento sacuda del objeto ilcito a la prohibici(n. Como la le* no distingue, el consentimiento puede ser
manifestado en forma e&presa o t3cita. /abra esta ,ltima clase de consentimiento, por ejemplo, si el comprador es el propio
acreedor embargante o si el acreedor que tiene embargo pendiente toma conocimiento del remate a efectuarse en otro juicio
ejecutivo * no aduce oposici(n.
D.< De especies cu*a propiedad se litiga, sin permiso del jue+ que conoce del litigio:
Cosas litigiosas: Cosas o especies litigiosas son los muebles o inmuebles sobre cu*o dominio discuten en un juicio
demandante * demandado. #a cosa debe considerarse litigiosa desde que est3 trabada la litis, lo cual ocurre una ve+
contestada la demanda. $o debe confundirse la cosa litigiosa con los derechos litigiosos, estos son los que se debaten o
discuten en un juicio, son cosas incorporales a diferencia de las cosas litigiosas que son corporales.
'l que enajena un derecho litigioso, no enajena la cosa misma, sino el evento incierto de la litis (art.1A11". #a enajenaci(n
de los derechos litigiosos s(lo puede hacerla el demandante (arts. 1A14 * 1A15".
'l demandado no puede hacer esa cesi(n sino cuando entabla reconvenci(n, pues entonces asume la calidad de demandante
o actor. 'sta cesi(n no requiere autori+aci(n judicial.

>equisitos para que la cosa se entienda comprendida en el $.! del art.1!E!:
< Debe e&istir un juicio reivindicatorio sobre especie cu*a propiedad se litiga. 0e e&clu*e por tanto el litigio por
arrendamiento en que no se discute la propiedad.
< 0e requiere que el tribunal ha*a decretado la prohibici(n de celebrar actos * contratos sobre la cosa litigiosa. 'l inc.4 del
art.4AE del C.C dispone: .ara que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el $.! del art.1!E!
del CC, ser3 necesario que el tribunal decrete prohibici(n respecto de ellos. U en su art.4A7 agrega:
Cuando la prohibici(n recaiga sobre bienes races se inscribir3 en el >egistro Conservador respectivo (medida de publicidad
como requisito de oponibilidad", * sin este requisito no producir3 requisito respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas
muebles, s(lo producir3 efectos respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato, pero el
demandado ser3 en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas.
Diferencias entre los $. 5 * ! del art.1!E!: 0eg,n algunos autores, con la e&igencia requerida por el C.C (art. 4A7" acerca
de la declaraci(n de prohibici(n e inscripci(n a que debe sujetarse la cosa, no e&istira diferencia entre los bienes
embargados * las cosas cu*a propiedad se litiga, *a que siendo necesario que el jue+ decrete prohibici(n para que las cosas
se consideren comprendidas en el $.! del art.1!E! * considerando el alcance que a la locuci(n cosas embargadas le ha dado
la jurisprudencia, en el sentido de que en ella se comprenden los bienes sobre los cuales pesa prohibici(n de enajenar resulta
que el $.! est3 de m3s, las cosas litigiosas deben comprenderse en el $.5 de dicho artculo.
.ero esta apreciaci(n es err(nea, *a que el $.! se refiere a cosas litigiosas, cosas que son objeto directo del pleito. 'n el
$.5, en cambio, no se discute el dominio de la cosa embargada, %sta s(lo servir3 para satisfacer el cr%dito del acreedor.
#as cosas a que se refiere el $.5 pueden enajenarse v3lidamente previa autori+aci(n judicial o de %l o los acreedores. #a de
este ,ltimo puede ser t3cita, seg,n se vio.
#as cosas litigiosas, en cambio, pueden enajenarse v3lidamente cuando el jue+ que conoce del litigio da su permiso previo
conocimiento de la causa.

52
.rohibiciones de enajenar voluntarias o convencionales.
's discutida en doctrina la cl3usula contractual de prohibici(n de enajenar o gravar el bien o cosa objeto del contrato por
cuanto atentara contra el principio de la libre circulaci(n de los bienes.
.artiendo de la base que la cl3usula de no enajenar es s(lo por cierto tiempo, determinado por un pla+o o condici(n, ha* que
concluir que la violaci(n de dicha cl3usula no acarrea la nulidad del contrato ni tiene objeto ilcito, *a que seg,n lo
prescribe el art.1!E! la prohibici(n debe ser judicial * no contractual.
#a violaci(n de dicha cl3usula traer3 la sanci(n que resulte de la aplicaci(n de las reglas de responsabilidad contractual. :l
respecto la jurisprudencia se ha uniformado en cuanto a que la enajenaci(n o gravamen impuesto a un bien en
contravenci(n a lo dispuesto en el contrato no adolecera de objeto ilcito s(lo habra incumplimiento.
0i es una obligaci(n de no hacer: no enajenar ni gravar * que s(lo facultara a la otra parte para pedir la resoluci(n del
contrato (art.1!A" por incumplimiento de obligaci(n, con la correspondiente indemni+aci(n de perjuicios (art.1!CC".
>evista de Derecho * ;urisprudencia: Domo M999, segunda parte, secci(n primera, pp.!4A
.ero ha* casos en que la situaci(n es otra. #as le*es org3nicas de algunas instituc1iones hipotecarias * cajas de previsi(n
Kestablecen que es prohibido enajenar los bienes races que en ellas tengan operaciones pendientes, mientras %stas no ha*an
sido liquidadas. :qu la prohibici(n es legal, * en el contrato respectivo s(lo se incorpora el mandato de la le* con el fin de
facilitar la inscripci(n correspondiente. 'sta prohibiciones no pueden ser violadas, sin incurrir en nulidad por ilicitud del
objeto, por ejemplo: pr%stamos para adquirir viviendas (0'>@9H".
Bibliografa adicional:
'ugenio @elasco #etelier: K'l )bjeto ante la ;urisprudencia. Iemoria de .rueba.
:velino #e(n /urtado: K'l )bjeto en los :ctos ;urdicos.K 'd. ;urdica de Chile, 1A4.

9@.< #a causa.
R's un requisito del acto o contrato o es un requisito de la obligaci(n N
'l CC se refiere a la causa como un requisito de la declaraci(n de voluntad * como un requisito de la obligaci(n. :parece
como un requisito de la declaraci(n de voluntad en el art. 1!!C2 pero, en el art. 1!E7 dice que es la obligaci(n la que debe
tener una causa lcita.
'l CC * gran sector de la doctrina se1ala que la causa tiene cabida trat3ndose de aquellos actos jurdicos que generan
obligaciones * que, en cambio, el elemento causa no sera e&igible respecto de aquellos actos jurdicos que no generan
obligaciones.
'strictamente considerada la causa como el fin que tienen las partes en vista, cabe s(lo en las obligaciones. .ero ha*
quienes sostienen que ha* una naturale+a determinante no en la obligaci(n, sino que en la declaraci(n de voluntad, porque
las partes reali+an el acto en consideraci(n a una causa que la obligaci(n est3 destinada a reali+ar.
Concepto de causa:
el art. 1!E7 inc.4 la define como el motivo que induce a celebrar el acto o contrato. 'sta definici(n se ha prestado para
numerosas dudas acerca de su e&actitud * alcance.
:cepciones de la palabra causa:
53
< Causa eficiente: es la fuente jurdica de la cual emana la obligaci(n, es decir, es el antecedente del acto. 'n este sentido,
tendran causa los contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos e incluso la le*. 0eg,n Claro 0olar, tiene su origen en el
Derecho >omano.
'sta noci(n de causa eficiente debe descartarse, *a que la causa es un requisito de e&istencia * valide+, de aceptar esta
noci(n, resultara que la causa sera el acto jurdico mismo.
4.< Causa impulsiva (ocasional": sera el fin remoto, variable, personalsimo * sicol(gico que lleva a un individuo a celebrar
un acto jurdico. #uego, un mismo acto puede tener diversas causas, atendiendo los bienes subjetivos que ha*a perseguido
cada individuo al celebrar el acto.
5.< Causa final: se concibe bajo la idea de fin pr(&imo, inmediato e invariable que la parte se propone alcan+ar mediante la
celebraci(n del contrato * que siempre se puede encontrar en la estructura del contrato.

#a causa final es com,n a ambos contratantes. 'sta causa final es id%ntica para todos los actos o contratos de una misma
especie, siempre ser3 la misma para todos los contratos en iguales condiciones. $o vara de individuo a individuo, * si *o
compro, la causa del porqu% *o me obligo en el contrato de compraventa, va a ser porque la contraparte se ha obligado a
entregarme la cosa2 esta causa va a ser la misma en todos los contratos de compraventa.
Deoras respecto de la causa:
:.< Deora Cl3sica de la Causa.
Diene su origen en los contratos innominados del derecho romano. Lue moldeada como teora por el franc%s ;ean Domat
(1E4C<1EAC". :1os despu%s, .othier (1EAA<1774" reprodujo * desarroll( sus ideas en su Dratado de las )bligaciones,
aparecido en 17E12 de ah pasaron al C(digo de $apole(n. 'ste no defini( ni precis( el concepto de causa, * por eso, la
jurisprudencia * la doctrina francesa, sin alterar la le*, han podido darle el contenido cambiante que las circunstancias
determinan.
'ntre los principales e&ponentes de esta concepci(n est3n: :ubr*, >au, Duranton, Demo#ombe, Iarcad% * Bufnoir.
'sta doctrina parte haciendo la distinci(n entre causa * motivo. #a causa es el fin en vista de cual una parte celebra el acto
jurdico, es la consideraci(n que determina a la parte a obligarse. 'n otras palabras, es el fin directo e inmediato que la
persona desea obtener al contraer la obligaci(n. 'sta causa va inserta en el contrato mismo, constitu*endo un elemento
esencial de %l, * siempre es la misma para cada especie de contrato.
'l motivo, en cambio, es el fin m3s o menos lejano perseguido por las partes. .uede indicarse que el motivo es el fin
concreto de car3cter subjetivo que las partes quieren alcan+ar por medio del acto jurdico. 'ste no va envuelto en el acto
jurdico * es variable, vara seg,n las partes * las circunstancias.
#a causa entonces, es el motivo inmediato o pr(&imo, * el motivo estara m3s lejano.
's necesario distinguir entre causa * motivo porque la ausencia de causa o el error en la causa obstan la e&istencia misma
del acto jurdico. 'n cambio, la ausencia de motivo o el error en el motivo no influ*e en la e&istencia del acto jurdico.
's importante resaltar que para la teora cl3sica, la causa es siempre la misma, trat3ndose de especies iguales de contratos, *
en consideraci(n a ello, * para determinar la causa, agrupa los contratos * distingue entre contratos a ttulo gratuito *
contratos a ttulo oneroso, estos ,ltimos los subdistingue en contratos onerosos bilaterales * unilaterales:

Contratos onerosos bilaterales: la causa de la obligaci(n de cada parte reside en la obligaci(n de la contraparte, es decir, la
obligaci(n de una de las partes sirve de causa a la obligaci(n de la otra. #uego, en los contratos bilaterales ambas
obligaciones se sirven recprocamente de causa de las partes contratantes. #a causa de la obligaci(n de una de las partes
constitu*e el objeto de la obligaci(n de la otra.
54
Contratos onerosos unilaterales:la causa de la obligaci(n de la ,nica parte que se obliga es la prestaci(n reali+ada por la otra
al momento de cobrarse el contrato. 's lo que sucede en los contratos reales como el mutuo, comodato, dep(sito * prenda,
en el caso del comodato la causa est3 en la entrega de la cosa que hi+o el comodante.
Contratos a ttulo gratuito: la causa est3 en la pura o mera liberalidad. :s, en la donaci(n el ,nico que se obliga es el
donante, * la causa de su obligaci(n es el 3nimo de hacerle una entrega a otra persona. (@er arts. 417!, 4411, 41AE * 45!".
B.< Deora :nticausalista.
0us principales e&ponentes son 'rnst, #aurent * Baudr*<#acantin%rie.
0ostienen que la elaboraci(n de la causa se funda en un error en cuanto a la interpretaci(n de los te&tos romanos, puesto que
en el Derecho >omano no se conoci( la idea de causa. :s se1alan que la doctrina de la causa es falsa, il(gica e in,til. 'n
resumen, sustentan que la causa no es elemento del acto jurdico ni de valide+ ni de e&istencia.
< 's falsa: porque hist(ricamente no es cierto que el concepto de causa ha*a sido aceptado por los romanos en forma
general. 'n >oma, por ejemplo, en la compraventa cada parte no resultaba obligada por e&istir independencia, s(lo
resultaban obligados si la obligaci(n haba sido formalmente contrada.
< 's il(gica: porque si de acuerdo con los cl3sicos, la causa de la obligaci(n tiene soporte en la obligaci(n que contrae la
otra parte, la causa morira con el contrato, al mismo tiempo que %ste o con posterioridad a %l, * ello no puede ser porque la
causa supone eternidad.
< 's in,til: porque suprimi%ndola da el mismo resultado * llegamos con el objeto * consentimiento. Ua que en los contratos
unilaterales la causa est3 en la entrega de la cosa * la cosa es el objeto de acto o contrato.
R .ara qu% recurrir a la noci(n de causa, cuando la misma finalidad se cumple con el objetoN

'n los negocios gratuitos, la doctrina cl3sica dice que la causa est3 en la mera liberalidad. #os anticausalistas dicen que la
mera liberalidad no est3 comprendida en el consentimiento, luego, en un negocio gratuito donde no ha* liberalidad, no
habra causa.
's una ficci(n pretender separar en los contratos a ttulo gratuito la intenci(n de liberalidad de la voluntad.
0e1alan los anticausalistas que en los contratos unilaterales, la causa se confunde con el objeto, *a que la entrega de la cosa
tiene tal car3cter, * en los contratos a ttulo gratuito, si no ha* intenci(n de liberalidad, lo que falta es el consentimiento,
porque la intenci(n de liberalidad va incorporada en la voluntad.
C.< Deoras $eocausalistas
'stas teoras surge como una reacci(n a la posici(n anticausalista * defienden la idea de causa * estiman que debe
conservarse en los actos jurdicos como un elemento distinto del objeto.
'stas doctrinas tienen como caracterstica el que miran al aspecto subjetivo de la causa, se adentran en el m(vil, que en la
causa cl3sica est3 fuera de la estructura del contrato. 'n la doctrina cl3sica la causa aparece limitada, petrifica al derecho al
no permitir entrar al motivo subjetivo, de manera que resulta casi imposible concebir la noci(n de causa ilcita.
0i la causa es siempre la obligaci(n de la contraparte, independientemente de sus motivos, la causa va a ser siempre la
misma.
'stas teoras son las siguientes:
1.< Deora de /enri Capitant que se manifiesta en su obra #a causa de las obligaciones (1A45".
55
4.< Deora de #ouis ;osserand contemplada en su obra I(viles de la causa jurdica.
5.< Deora de George >ipert, contemplada en su obra la regla moral de las obligaciones civiles.

$eocausalismo de Capitant o doctrina del fin econ(mico.
0e1ala que no es suficiente que se ha*a e&presado el consentimiento de cada una de las partes en relaci(n con el objeto, sino
que es necesario tambi%n tener en cuenta la ra+(n que lo ha impulsado a celebrar el contrato. 0e1a de que para establecer la
causa no debe indagarse los motivos personales de cada individuo, que son subjetivos, variables * que cambian dependiendo
de la persona.
:firman que la causa no es meramente subjetiva, sino que tiene tambi%n un car3cter objetivo, porque ella establece una
relaci(n entre la voluntad * un hecho e&terior totalmente ajeno o e&tra1o a ella.
:firma que es err(neo lo que sostienen los anticausalistas en orden a que la causa se confunde con el objeto en algunos
casos * con el consentimiento en otros. 'n fundamentaci(n de sus argumentos se1ala que el consentimiento tiene que e&istir
al momento de la formaci(n del acto2 lo mismo sucede con la capacidad. 'n cambio, la causa se mantiene * subsiste hasta el
cumplimiento del contrato, para que subsista la obligaci(n del deudor tiene que haber una ra+(n para ello * se mantiene
hasta que se cumpla el resultado deseado o querido. Dampoco puede confundirse con el objeto, el afirmarlo as, se debe a
que no se ha*a hecho un an3lisis profundo del problema, porque entre objeto * causa ha* diferencias substanciales, el objeto
es un aspecto material * se identifica con la prestaci(n, la que es ajena a la personalidad misma de las partes2 en cambio, la
causa dice relaci(n con un fen(meno intelectual de orden interno de cada individuo.
$o puede pretenderse que el objeto reemplace la idea de causa, * da como ejemplo lo siguiente: cuando se paga a una
persona para que no cometa un delito tiene objeto ilcito, sin embargo, la causa es lcita. $o puede pretenderse la licitud de
la recompensa a alguien para que no vulnere la le*.
0ostiene tambi%n que la causa es siempre la misma para cada clase de contratos, * distingue entre contratos bilaterales *
contratos unilaterales, * contratos a ttulo gratuito:
Contratos bilaterales o sinalagm3ticos: la causa que determina a cada parte a obligarse es el deseo de obtener la prestaci(n
que se le prometi( a cambio de su prestaci(n. :s, en un contrato de compraventa, la causa de la obligaci(n del vendedor de
entregar la cosa vendida, no es s(lo la promesa del comprador de pagar el precio, sino la voluntad del vendedor de tener a su
disposici(n el dinero que se le prometi( en pago de su prestaci(n2 sera el deseo del vendedor de que se ejecute o realice
materialmente aquello que el persigue, esto es, que se ponga el dinero a su disposici(n. #a causa sera querer que se realice
la prestaci(n de la contraparte.

Contratos unilaterales: sustenta una teora bastante novedosa, porque tradicionalmente se se1ala como contratos unilaterales
los contratos reales (mutuo, prenda, comodato", esto es, aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa. #o novedoso
est3 en que Capitant afirma que los contratos reales, salvo el caso del dep(sito, no son unilaterales, sino que se trata de
contratos bilaterales con una particularidad mu* especial: que la prestaci(n de una de las partes se reali+a en el momento
mismo en que se perfecciona el contrato.
#a causa de la obligaci(n del comodatario, mutuario * acreedor prendario de devolver la cosa que se le entreg(, radica en la
entrega de la cosa que le hi+o la otra parte. .ero, en cuanto a la causa de la obligaci(n, ha* que hacer distinciones:
'n el comodato * en el mutuo son intereses, la causa del comodante * mutuante es doble: por un lado, hacer el servicio al
comodatario o mutuario2 * por otro, recobrar la cosa que el entreg(.
'n el mutuo con inter%s, la causa de la obligaci(n del mutuante es obtener el cumplimiento de la obligaci(n de pagar
intereses.
'n la prenda, la causa de la obligaci(n del deudor prendario es obtener un cr%dito del acreedor. 'l deudor prendario entrega
la cosa en prenda con el objeto de que el acreedor le otorgue un cr%dito.
5
'n cuanto al dep(sito, que sera el ,nico contrato unilateral, *a que el ,nico obligado sera el depositario, siendo su
obligaci(n la de devolver la cosa que se le entreg( en dep(sito.
#a causa de su obligaci(n sera la de prestar un servicio al depositante, *a que eso fue lo que lo motiv( a recibir la
cosa que se entreg( en dep(sito.
Contratos a ttulo gratuito: sigue por regla general la teora cl3sica en el sentido que la causa sera la intenci(n de
liberalidad. 0in embargo, ha* ciertos casos especficos que la causa obedece a otra clase de fines de car3cter m3s concreto,
como sucede por ejemplo en la dote o donaci(n por causa de matrimonio, la causa es el matrimonio * no la mera
liberalidad, de tal modo que si el matrimonio no se celebra la dote carece de causa.
Deora de los m(viles * motivos psicol(gicos (;osserand".
'sta teora es de corte claramente psicol(gico, *a que da importancia no s(lo a los motivos abstractos * permanentes, sino
tambi%n a los m(viles * motivos individuales * concretos, esencialmente variables, que son los que en una caso determinado
han inducido a la parte a contratar * que son determinantes en la celebraci(n del acto jurdico.

;osserand habla del m(vil<fin, el motivo para alcan+ar un fin determinado.
#os m(viles o motivos que llevan a las partes a contratar pueden ser variados * seg,n el habr3 que determinar cual habr3
sido el motivo o m(vil determinante en los contratantes para celebrar el contrato * el lo denomina causa impulsiva.
;osserand estima que ha* que determinar el m(vil impulsivo, para determinar cu3l es el principal o determinante habr3 que
e&aminar la moralidad de este motivo, * si este motivo es inmoral la causa ser3 ilcita. 'sta tarea le corresponder3 al jue+.
'sta concepci(n es importante porque en cuanto al acto jurdico o contrato que estuviera perfectamente causado en la
concepci(n cl3sica, pudiera resultar viciado a la lu+ de la teora de los m(viles.
'sta concepci(n trae problemas porque los motivos individuales que lo contratantes pudieran haber tenido para la ejecuci(n
de un acto jurdico pudieran ser variados.
.or ello, la jurisprudencia francesa estima que s(lo deben considerarse los de ma*or importancia o relevancia. #os
tribunales franceses han considerado como causa determinante a aquellos m(viles personales de los contratantes, ajenos al
acto en s mismo, * que estima decisivos para la celebraci(n del acto jurdico. :s se observa que en el an3lisis de la eficacia
del acto, los tribunales franceses atienden a la causa determinante.
'sto conlleva a otro problema, porque se da que en un mismo contrato, en algunos casos, merece la protecci(n de la le* * en
otros no se hace acreedor de ella.
:s por ejemplo, la doctrina francesa se1ala que en un contrato de compraventa por el cual una persona adquiere un
inmueble, obligaci(n que no le es cumplida, * demanda despu%s el cumplimiento de esa obligaci(n, en ciertos casos los
tribunales acceden a lo pedido cuando el comprador iba a destinar el inmueble a un fin lcito, pero no acceden a ello si el
destino del inmueble era inmoral o ilcito.
;osserand distingue la causa de los contratos gratuitos * de los contratos onerosos:
Contrato gratuito: basta que los motivos o m(viles del disponente sean ilcitos para anular el contrato por causa ilcita,
aunque la otra parte lo descono+ca. .or ejemplo: el concubino que dona a la concubina para perjudicar a su familia
legtima, aun cuando no lo supiera la concubina adolece de causa ilcita.
Contrato oneroso: se requiere que ambas partes tengan conocimiento de la ilicitud del motivo. .or ejemplo: si ;aime .ablo
arrienda un inmueble para establecer un negocio ilcito, para que adole+ca de causa ilcita, ambas partes deberan haber
arrendado el inmueble con conocimiento de este motivo ilcito.

Deora de George >ipert.
5!
Descansa tambi%n en la teora del motivo, pero como es difcil precisar el motivo determinante, >ipert afirma que basta
cualquier motivo ilcito para viciar el acto, aun cuando ese motivo no sea conocido de la otra parte.
'sta teora est3 fundada en el deseo de la morali+aci(n del contrato.
>ipert estima que los tribunales tienen el deber de mantener la regla que desde largos siglos la moral cristiana ha impuesto a
la sociedad * que ellos est3n encargados de defender.
;urisprudencia chilena en materia de causa.
'n los contratos bilaterales la causa, o sea, la ra+(n inmediata de la convenci(n para uno de los contratantes, tiene que ser la
prestaci(n a que la otra parte se obliga. #as ra+ones o motivos m3s o menos lejanos no pueden confundirse con la causa,
pues se llegara as en los contratos onerosos a una sola causa general * ,ltima, la conveniencia o lucro de las partes.
Comentario: $uestra jurisprudencia no ha escapado a las vacilaciones de la doctrina respecto de la noci(n de causa.
'n la sentencia transcrita se acepta lo que podramos denominar la doctrina cl3sica de la causa, que se caracteri+a por el
repudio a considerar los motivos psicol(gicos como causa. #a misma idea manifiesta la Corte 0uprema el 1F de septiembre
de 1A4! (>ev., tomo MM9@, seg. parte, secc. primera, p3g. E7", al decir: #a causa de un contrato es el inter%s jurdico que
induce a las partes a contratar, inter%s que es distinto e independiente del m(vil utilitario * subjetivo que ha*an podido tener
en cuenta al momento de celebrar el contrato.
:s, en los contratos bilaterales la causa para una de las partes la constitu*e la obligaci(n contrada por la otra. #a Corte de
@aldivia, el 5F de diciembre de 1A!7 (>ev., tomo !, seg. parte, secc. primera, p3g. 171", dice: siendo la compraventa un
contrato bilateral, la causa para cada parte est3 constituida por la obligaci(n contrada por la otra parte, siendo %ste el inter%s
que las induce a contratar.
'n otra sentencia, la del 11 de septiembre de 1A44 (>ev., tomo 41, seg. parte, secc. primera, p3g. A75", la Corte 0uprema,
repudiando siempre considerar los motivos, parece aceptar la doctrina de Capitant, pues al referirse a la causa de la
obligaci(n del vendedor dice: puesto que el motivo que induce a %ste a entregar la cosa vendida no es otro que el de llegar a
obtener el precio que ha de pagarle por ella el comprador.

#a Corte de Dalca, el 4E de agosto de 1A51 (>ev., tomo 5F, seg. parte, secc. primera, p3g. 1", acepta claramente la doctrina
del citado jurisconsulto, e&pres3dose en los siguientes t%rminos: 'n los contratos bilaterales cada parte se obliga teniendo
como fin jurdico, como causa, el obtener la prestaci(n consentida por la otra parte.
.orque *a lo dice Capitant, el fin que persigue una parte no es la obligaci(n de la otra que interviene simult3neamente con la
su*a, sino el cumplimiento de esta obligaci(n, es decir, de la prestaci(n que se le ha prometido, en un contrato
sinalagm3tico, por ejemplo, la causa que determina a obligarse a las dos partes es la voluntad de obtener la reali+aci(n de la
prestaci(n que le ha sido prometida en cambio2 *, por ,ltimo, este an3lisis de la causa difiere, sin duda, algo del que
acostumbran hacer los civilistas, pero nos parece que no se le puede censurar de ine&acto. .or lo menos no innova nada, ni
es in%dito tampoco, pues se le encuentra en un importante estudio de I. #obb%, * aparece igualmente en numerosas
resoluciones de jurisprudencia. 'l 5 de mar+o de 1AF (>ev., tomo 7, seg. parte, secc. segunda, p3g. 1", la Corte de
Demuco, en sus ra+onamientos * en lo pertinente, resume la tesis de Capitant para resolver. Dice que el fin, elemento
esencial de la manifestaci(n de voluntad del contratante, es la verdadera causa de la obligaci(n.
Curiosamente a lo sostenido en las sentencias citadas, no faltan decisiones de nuestro m3s alto tribunal que recurren a los
motivos psicol(gicos que han tenido las partes al contratar, para justificar la causa.
Dal es la del 1 de octubre de 1A1 (>ev., tomo 1E, seg. parte, secc. primera, p3g. 4C7", que anula por causa ilcita el contrato
celebrado entre el deudor ejecutado * un tercero para alterar el verdadero precio de la subasta del bien embargado por medio
de maniobras e&tra1as * perjudiciales para el ejecutante, convenidas * llevadas a cabo subrepticiamente.
:simismo, en otra ocasi(n se anularon unos contratos celebrados por el marido por carecer de causa real * lcita, si ellos
tenan por objeto vender bienes de la sociedad en forma simulada para burlar los derechos del otro c(n*uge: sentencia de A
de ma*o de 1A4C (>ev., tomo 45, seg. parte, secc. primera, p3g. 17C". 's la tendencia jurisprudencial a dar consideraci(n de
causa a los motivos cuando %stos son ilcitos o inmorales. 's lo que se acostumbra a denominar causaliaci(n de los motivos
5"
o motivos causali+ados. 'llos se encuentran en el fallo de 14 de noviembre de 1AE (>ev., seg. parte, secc. primera, p3g.
5!!". #a causa objetivamente considerada era moral * lcita, pero no los motivos que impulsaron a la celebraci(n de la
compraventa.

'n nuestro concepto, toda decisi(n de los tribunales que para considerar la causa tome en cuenta los motivos psicol(gicos es
perfectamente legal, porque el art.1!E7 del CC al definir la causa s(lo habla de motivo, * son mu* discutibles la
conveniencia * la fidelidad de reconstruir el pensamiento del legislador al agregarle la palabra jurdico, como lo hacen
algunos int%rpretes.
#a materia de la causa es una de las m3s oscuras del Derecho Civil. 0e ha dicho que es materia incandescente. .ugliatti
e&presa que la causa es un tema respecto del cual el ,nico resultado positivo * cierto que la doctrina ha conseguido hasta
ho* es %ste: que se usa en el lenguaje jurdico com,n en t%rmino de cual es difcil precisar el resultado.
'n nuestro pas, como conclusiones, >icardo /evia en su obra Concepto * funci(n de la causa en el C(digo Civil chileno
(p3g. 117", se1ala lo siguiente:
< #a causa, como requisito de valide+ del acto jurdico, es el m(vil o motivo concreto que induce al acto jurdico, * cu*a
licitud es indispensable para que el acto no est% viciado de nulidad absoluta.
< 0iendo la causa aquel motivo que induce al acto, * no el conjunto de las motivaciones concurrentes, es necesario
identificar el motivo inductor o determinante: %ste es el fin perseguido.
< 'l motivo inductor es subjetivo en cuanto es el verdadero fin que el sujeto persigue, * no el que el ordenamiento pudiera
asignara <objetivamente< al acto.
.ero dicho motivo debe e&teriori+arse, manifestarse de un modo perceptible2 en primer lugar, por una obvia ra+(n de
t%cnica jurdica, *, en segundo lugar, porque se e&ige su licitud, * esta ,ltima noci(n se define en relaci(n con ciertas
realidades <le*, buenas costumbres, orden p,blico< que no pueden ser menoscabadas sino por su comportamiento, en ning,n
caso por un fen(meno puramente intelectual.
!.< 0i la causa es el m(vil inductor o fin concreto, no puede jam3s faltar, * por tanto es absurdo e&igir su presencia, pues
todo acto jurdico obedece a alg,n m(vil, por caprichoso que sea. .or consiguiente, que la causa deba ser real, como lo
e&ige el C(digo, no implica una e&igencia de la e&istencia de la causa, sino que significa que el m(vil debe tener un car3cter
realmente inductor, verdaderamente determinante, lo cual se e&plica porque es necesario identificar el m(vil<fin entre los
dem3s motivos. #a causa es el motivo que realmente induce al acto.
C.< #o que tradicionalmente se llama ausencia de causa se refiere a una noci(n distinta de la que el C(digo define en el art.
1!E7. #o que equivale a afirmar la equivocidad del t%rmino (del t%rmino, no del concepto": subjetivamente, por causa se
entiende el motivo (o fin subjetivo concreto" que induce al acto2 objetivamente, el fundamento del pago (o deuda civil o
natural". #a ausencia de causa se refiere a este ,ltimo concepto, como lo revela el ejemplo del C(digo (art. 1!E7".

E.< 'l fundamento (causa en sentido objetivo" no se e&ige bajo la pena de nulidad, sino de repetici(n de lo pagado2 su
ausencia, en la medida en que se paga por error, constitu*e el cuasicontrato del pago de lo no debido2 si no ha* error en el
pago, se presume una donaci(n. #a licitud del motivo inductor (causa en sentido subjetivo, o causa propiamente tal, o causa
del acto jurdico" se e&ige, en cambio, bajo pena de nulidad absoluta.
7.< 'l error en materia de pago de lo no debido se refiere al hecho de la e&istencia del fundamento (deuda"2 nace entonces
una acci(n de repetici(n (condictio indebiti", completamente independiente de la nulidad. 'l error en la teora de la causa no
versa sobre la e&istencia del motivo, pues %ste siempre e&iste, sino sobre la correspondencia del motivo con la realidad2 *
ha* dos hip(tesis e&presas de error dirimente que recaen en la causa como motivo: el error sobre la calidad accidental o
secundaria de la cosa objeto del acto * el error sobre la persona, siempre que una * otra sean el motivo principal o inductor,
es decir, la causa2 si se configura el error en la causa o motivo principal, el acto estar3 viciado de nulidad relativa.
.< 0i bien el t%rmino causa es equvoco (motivo, fundamento", el concepto de causa del acto es unvoco * unitario: es el
motivo que induce al acto o contrato.
5#
A.< #a causa cl3sica o causa de las obligaciones (err(neamente llamada causa final" ha agotado su inter%s normativo, pues su
funci(n puede ser mejor cumplida por otras instituciones. #o que actualmente importa es poner en primer plano la e&igencia
de la licitud del motivo o fin concreto.
#a causa en el C(digo Civil.
:rts. 1!!C, 1!E7, 1!E * 1E4.
'l art. 1!!C la se1ala como elemento del acto o contrato. 'l art. 1!E7 parte de presupuesto que la causa es un requisito de
e&istencia * valide+ del acto o contrato.
:rt. 1!E7:
#os autores chilenos sostienen en su ma*ora que el CC sigue la teora cl3sica de la causa, fundamentan su opini(n en la
historia fidedigna del establecimiento de la le*, puesto que a la %poca de la dictaci(n del CC la doctrina imperante era la
teora cl3sica que consideraba como causa al motivo jurdico.
'sto se desprende tambi%n del inc.5 del art. 1!E7, cuando se1ala que la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente,
con lo cual se est3 ajustando estrictamente a los postulados de la teora cl3sica en materia de actos a ttulo gratuito. #os
ejemplos que da este mismo inc. tambi%n coinciden con la doctrina cl3sica.

.or ,ltimo, se se1ala como argumento que el CC no puede haber contemplado la teora de los m(viles psicol(gicos, puesto
que esta teora es posterior al CC.
0in embargo, ha* autores que estiman que el CC sigue la doctrina de los m(viles o motivos psicol(gicos, puesto que as lo
deja entrever la redacci(n del art.1!E7 inc.4, con la e&presi(n motivo de este inciso se estara refiriendo al m(vil individual
* personal del contratante.
Caractersticas:
< Debe ser real: es decir, que debe e&istir o debe tener causa, *a que es un elemento del acto o contrato. 0i carece de causa
falta un elemento del acto o contrato * por tanto, el acto sera ine&istente o nulo absolutamente, as por ejemplo: la
compraventa de la cosa que no e&iste te(ricamente carecera de causa2 del mismo modo, el arrendamiento en que no hubiera
obligaci(n de pagar la renta de arrendamiento por parte del arrendatario2 asimismo ocurre con la compraventa de cosa
propia * con la compraventa en que no se establece precio.
#a Corte 0uprema dijo que no haba contrato de mutuo por falta de causa, *a que el mutuante no entrega el dinero al
mutuario (>ev., tomo 51, seg. parte, secc. primera, p3g. 4F1".
$o debe confundirse a la carencia de causa con la causa simulada, esta ,ltima es aquella que no corresponde a la realidad.
0e presenta en aquellos casos en que se atribu*e a un contrato una causa distinta de la que en realidad tiene.
: este contrato se le atribu*e una causa distinta de la que en realidad tiene. 'ste contrato tiene una causa real, que es la
causa oculta, * ese contrato ser3 efica+ a menos que la causa sea ilcita.
4.< $o es necesario e&presarla: esta frase significa que los actos o contratos se presumen causados, luego, corresponder3
probar su falta a aquel que la alega.
#a regla general es que en los actos apare+ca de manifiesto la causa, o bien, ella se manifieste, estos son los actos causados.
5.< =ue sea lcita: el CC nos dice que es ilcita cuando es contraria a la le*, a las buenas costumbres * al orden p,blico.
>especto de la causa ilcita contraria a la le*, no ha* casos de esta situaci(n en el CC.
0in embargo, respecto de los objetos ilcitos prohibidos por la le* si ha* casos (art. 1!EE". 'n el pro*ecto del CC se
entenda este art. como causa ilcita contraria a la le*, pero en su te&to definitivo se adopt( que estos casos de causa ilcita
quedaban como objeto ilcito.
$

#as causas ilcitas se asocian generalmente con los objetos ilcitos2 por ejemplo: en el pacto de sucesi(n futura se se1ala
que adolece de objeto ilcito, pero tambi%n contempla a la causa ilcita.
'l inc. final del art. 1!E7 da ejemplos de causa ilcita * de falta de causa:
la promesa de dar algo en pago de una deuda que no e&iste, carece de causa: por ejemplo, al morir el padre de :, %ste se
obliga a pagar una deuda de su padre, pero esta deuda *a estaba pagada. Dal caso carece de causa. 0eg,n algunos
comentaristas aqu ha* un concepto equivocado, habra un error en la causa.
b" la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita. 'sta causa ilcita
tiene gran importancia en la morali+aci(n del acto jurdico, * as negocios que fueron impecables e inobjetables desde el
punto de vista de la estructura del acto jurdico, podra ser revisado por el jue+ haciendo uso de esta noci(n de causa lcita.
Casos de causa ilcita tomados de la doctrina * jurisprudencia francesa:
1.< el pago para continuar con la relaci(n concubinal.
4.< 'l pago para no denunciar un delito.
5.< #a convenci(n en que una persona se le paga para que concurra a un remate o subasta p,blica.
!.< #a promesa de pago al novio para que termine el novia+go.
'l art. 1!E se1ala que no podr3 repetirse lo que se ha*a dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Declarada la nulidad de un acto jurdico o contrato, su efecto entre las partes es de volver al estado anterior a la celebraci(n
del acto o contrato, * por esto deben proceder a las restituciones recprocas.
0i se declara la nulidad por objeto o causa ilcita respecto del contratante que celebra el acto o contrato a sabiendas de que el
acto adoleca de objeto o causa ilcita, la le* lo castiga * no le permite la restituci(n, es decir, lo priva de la restituci(n de lo
que hubiese dado o pagado.
's una sanci(n al contratante que act,a maliciosamente, al que se le aplica el adagio no es digno de ser escuchado aquel que
invoca su propio dolo o torpe+a.

0i el negocio adolece de causa ilcita no podr3 restituirse lo que se ha*a pagado o dado siempre que el contratante ha*a
actuado dolosamente a sabiendas de la causa ilcita del contrato2 si no sabe de esta causa ilcita, proceder3 la restituci(n de
lo dado o pagado. 'l que imputa la mala fe debe probarla.
:ctos jurdicos abstractos.
/a* ciertos actos jurdicos que tienen perfecta * plena eficacia jurdica, independientemente de la causa que los ha
generado. Como dice la doctrina, ciertos negocios que se denominan abstractos que valen separados o independientemente
de su causa.
'st3n fundamentalmente representados por los ttulos de cr%dito, por ejemplo: cheques, letras, pagar%s.
's un acto jurdico en que el girador autori+a que se pague una cantidad de dinero estipulado en el documento a su tomador.
'ste cheque constitu*e un acto jurdico abstracto, porque vale o produce sus efectos independientemente de la causa que lo
gener(.
'l acto jurdico abstracto no es que care+ca de causa, pero lo que sucede es que se independi+a de su causa.
1
0i no se cumple el contrato podra negarse a pagar el precio N 'ntre las partes ese cheque sigue siendo causado * es frente a
terceros, cuando entra a circular el ttulo de cr%dito, el cheque se independi+a de su causa.
'ntre las partes no puede hacerse valer el car3cter de abstracto, * entre %stos puede discutirse la e&istencia de la causa.
:lgunos autores contraponen a los actos jurdicos abstractos a los actos causales, pero no sera efectivo *a que estos actos
abstractos tienen causa, lo que acontece es que se separa o independi+a de su causa.
Hn importante sector de la doctrina inclu*e en estos actos abstractos a algunas cauciones como la fian+a * la hipoteca.

#as 0olemnidades.
Derminologa: /a* autores que diferencian la solemnidad de la formalidad2 en efecto, para algunos tratadistas, la
solemnidad es el g%nero, la formalidad la especie * viceversa. .ara otros, formalidad * solemnidad son t%rminos sin(nimos
* consisten en las e&terioridades perceptibles para los sentidos en que se materiali+a o concreta * consta la voluntad.
$uestro C(digo emplea indistintamente ambas e&presiones, esto aparece claramente en el art. 1!!5 cuando se1ala que el
contrato es solemne cuando est3 sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales.
#a regla general es que la sola voluntad o consentimiento manifestada de cualquier forma (verbal o escrita", es suficiente
para que el acto jurdico sea perfecto2 no requiriendo de solemnidad alguna para su perfecci(n. 0(lo interesa que la voluntad
sea e&teriori+ada. 'ste es el principio dominante en el CC.
0in embargo, en ciertos casos, la sola manifestaci(n de voluntad no es suficiente para la perfecci(n del acto, por lo que la
le*, en atenci(n a la naturale+a del acto que se celebra, e&ige que la manifestaci(n de voluntad sea hecha con ciertas
solemnidades, que de no cumplirse hacen que el acto no produ+ca ning,n efecto civil. :s la solemnidad es la forma como
debe manifestarse la voluntad seg,n la le*.
#as solemnidades son de interpretaci(n restrictiva, no admiti%ndose e&tender su aplicaci(n por analoga a otros casos donde
e&ista alguna similitud, pero donde la le* no las e&ija e&presamente.
'jemplo: el contrato de compraventa, por regla general es consensual. Desde que ha* acuerdo en precio * cosa, el acto se
perfecciona con la sola manifestaci(n de voluntad. $o obstante lo anterior, en ciertos casos la manifestaci(n de voluntad
debe hacerse con ciertas formalidades e&igidas en atenci(n a la naturale+a del acto que se celebra, como en el contrato de
compraventa de bienes races, donde la solemnidad e&igida por la le* es la escritura p,blica.
'l art.1!!5 se refiere a las solemnidades especiales, *a que la le* se1ala e&presamente para cada caso. 'jemplos:
a" #a escrituraci(n: 'l art.1CC! e&presa, la promesa de celebrar un contrato no produce obligaci(n alguna2 salvo que
concurran las circunstancias siguientes, $-1 < =ue la promesa conste por escrito...
b" #a escritura p,blica (compraventa de un bien ra+ art.1F1 inc.4".

c" 'l instrumento p,blico. 9nstrumento p,blico o aut%ntico es el otorgado con las solemnidades legales por el
competente funcionario.
)torgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro p,blico, se llama escritura p,blica. (art.1EAA".
d" .resencia de ciertos funcionarios * testigos2 por ejemplo el matrimonio, cu*a celebraci(n requiere la presencia del
oficial del >egistro Civil * dos testigos.
e" 0eg,n algunos autores tambi%n constitu*en solemnidades la inscripci(n del usufructo * del derecho real de
hipoteca a que se refieren los arts.4!FA * 4!1F, la hipoteca deber3 otorgarse por escritura p,blica. .odr3 ser una misma la
escritura p,blica de la hipoteca, * la del contrato a que acceda. (4!FA".
2
#a hipoteca deber3 adem3s de ser inscrita en el >egistro Conservatorio2 sin este requisito no tendr3 valor alguno2 ni se
contar3 su fecha sino desde la inscripci(n. (4!1F".
.rincipales actos jurdicos solemnes:
a" el matrimonio (art.1F4",
b" el reconocimiento de un hijo natural (art. 474",
c" la constituci(n de un fideicomiso (art. 75C",
d" el testamento (art.AAA",
e" el pacto de no donar ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras (art. 14F!"
f" la donaci(n de bienes races (art. 1!FF"
g" las capitulaciones matrimoniales (art. 171E"
h" el pacto de sustituci(n del r%gimen de sociedad de bienes o de separaci(n parcial por el de separaci(n total o
participaci(n en los gananciales. (art.1745"
i" la compraventa de bienes races, servidumbres, censos * de una sucesi(n hereditaria (art. 1F1"
j" la constituci(n de hipoteca (art. 4!FA".

;ustificaci(n del acto solemne.
1.< #os actos solemnes se prueban por s mismos #a solemnidad del acto facilita la prueba, en t%rminos que si no se ha
cumplido con la solemnidad e&igida por la le*, no habr3 forma de probar el acto, por ejemplo: la compraventa de un bien
ra+ puede probarse por su solemnidad, la escritura p,blica.
:l respecto, el art.17F1 inc.1 e&presa que: #a falta de instrumento p,blico no puede suplirse por otra prueba en los actos *
contratos en que la le* requiere esa solemnidad2 * se mirar3n como no ejecutados o celebrados a,n cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento p,blico dentro de cierto pla+o, bajo una cl3usula penal: esta cl3usula no tendr3 efecto
alguno. 0in embargo en los arts. 5FC * 5FA se contemplan dos e&cepciones, la primera de ellas se1ala que el estado civil de
casado o viudo, * de padre o hijo legtimo, podr3 probarse por las respectivas partidas de matrimonio, de nacimiento o
bautismo, * de muerte2 el art. 5FA se1ala que la falta de los referidos documentos podr3 suplirse en caso necesario por otros
documentos aut%nticos, por declaraciones de testigos que ha*an presenciado los hechos constitutivos del estado civil de que
se trata, * en defecto de estas pruebas por la notoria posesi(n de ese estado civil.
4.< .rotecci(n de terceros: :l ser e&terna la solemnidad, pone en conocimiento de terceros la celebraci(n del acto.
5.< .ara algunos, la e&igencia de la solemnidad, da m3s tiempo a los celebrantes del negocio para que refle&ionen acerca del
mismo.
)misi(n de solemnidades.
'l art.1!!5 prescribe que el acto que adolece de solemnidades no produce ning,n efecto civil.
0eg,n el art.1E1 's nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la le* prescribe para el valor del
mismo acto o contrato, seg,n su especie * la calidad o estado de las partes. #a nulidad puede ser absoluta o relativa.
:simismo, el art.1E4 establece que #a omisi(n de alg,n requisito o formalidad que las le*es prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideraci(n a la naturale+a de ellos, * no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan
3
o acuerdan, son nulidades absolutas. *a que al faltar la solemnidad, falta la voluntad. Como ejemplo de esto se puede citar el
art.1F1.
Claro 0olar sostiene que la omisi(n de la formalidad produce la ine&istencia del acto, lo que no es otra cosa que la carencia
de efectos civiles (art.1!!5", que no es lo mismo que la nulidad absoluta.

:ctos solemnes por determinaci(n de las partes.
#a le* es la que da a un acto el car3cter de solemne o no solemne2 pero las partes pueden hacer solemne un acto que por
e&igencia de la le* no lo es, esto en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. :s sucede con el arrendamiento
(art.1A41" * con la compraventa de cosas muebles (art.1F4" cuando se pactan que se har3n por escrito.
Dice el art.1F4: 0i los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inc.4 del artculo
precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura p,blica o privada, podr3 cualquiera de las partes
retractarse mientras no se otorgue la escritura o no ha*a principiado la entrega de la cosa vendida.
'l art. 1A41 se1ala: 0i se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr3 cualquiera
de las partes arrepentirse hasta que as se haga o hasta que se ha*a procedido a la entrega de la cosa arrendada2 si
intervienen arras, se seguir3n bajo este respecto las mismas reglas que en el contrato de compraventa.
.ero un acto solemne no es lo mismo por mandato de la le* que por voluntad de las partes. Iientras en el primer caso la
omisi(n de las solemnidades acarrea la nulidad absoluta o ine&istencia del acto, en el segundo caso el acto puede producir
efectos a,n cuando falten las solemnidades, si se ejecutan hechos que importen renuncia de %stas.
#a sanci(n para el caso de infracci(n de la solemnidad acordada por las partes, ser3 la que ha*an determinado las mismas,
en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. 'n ning,n caso ser3 la nulidad.
)tras formalidades que e&ige la le*, cu*a omisi(n no acarrea la nulidad del acto.
'n ciertos casos, la le* e&ige la concurrencia de ciertas formalidades con distinta finalidad. :lgunos autores distinguen entre
solemnidades propiamente tales * otras.
Cabe distinguir las formalidades habilitantes, la formalidades 6 ad aprobationem7 o por va de prueba * las medidas de
publicidad. Cada una produce, respectivamente, nulidad relativa, privaci(n de un medio de prueba, responsabilidad
pecuniaria e inoponibilidad respecto de terceros.
1.< Lormalidades habilitantes:
0on requisitos que la le*, velando por los intereses de los incapaces, e&ige para la valide+ o eficacia de ciertos actos que los
afectan * que tienden a integrar la voluntad de aqu%llos o el poder de sus representantes legales *, consecuentemente, a
remover la incapacidad o falta de poder.

'jemplos:
autori+aci(n: es el permiso que da el representante legal de un incapa+ o la autori+aci(n para que %ste celebre un acto
jurdico:
la autori+aci(n judicial respecto de los incapaces, como el art.4CC con respecto a los menores, el art.17C! con respecto de la
mujer, * el art.5A5 con respecto de los tutores en relaci(n con los pupilos.
p,blica subasta, arts.5A5 * 5A!.
la asistencia, que no es sino la concurrencia del representante legal al acto que el incapa+ celebra, coloc3ndose
jurdicamente al lado de %ste, por ejemplo el art.!15 inc.1 segunda parte.
4
la homologaci(n, que es la aprobaci(n por la autoridad judicial de un acto *a celebrado, previo control de su legitimidad,
por ejemplo el art.15!4.
0anci(n a la falta de formalidad habilitante.
#a inobservancia de la formalidad habilitante est3 sancionada con la nulidad relativa del acto o contrato, seg,n resulta de los
arts. 1E1 * 1E4 formalidad que las le*es prescriben para el valor de ciertos actos en consideraci(n a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan.
4.< Lormalidades por va de prueba o 6ad aprobationem7:
0e denominan formas aquellas solemnidades en que se persigue ,nicamente obtener la constataci(n del acto celebrado.
:s, el art.17F establece que $o se admitir3 prueba de testigos respecto de una obligaci(n que ha*a debido consignarse por
escrito. 'l art.17FA agrega: Deber3n constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una
cosa que valga m3s de dos unidades tributarias.
0anci(n a la falta de formalidad por va de prueba:
0i no se emplean estas formalidades, el legislador priva al acto de determinado medio de prueba. 'sto no obsta a que el acto
pueda probarse por otros medios, en el ejemplo anterior, mediante prueba confesional.

5.< Lormalidades por va de publicidad:
0on aquellas solemnidades que tienen por objeto la divulgaci(n de la celebraci(n del acto jurdico, es decir, con el fin que
sea oponible a terceros. $o solamente se divulga la celebraci(n de actos jurdicos propiamente tales, sino que la
concurrencia de hechos que modifican la capacidad o estado de la persona.
Como ejemplo se pueden ver los arts.!!7 * !E1 del CC, relativos a la interdicci(n del pr(digo * del demente, * el $.! del
art.! * el art. de la le* !F sobre >egistro Civil, respecto de sucesos que influ*en en el estado civil de las personas.
(.escio, @ictorio2 Ianual de Derecho Civil, tomo 99, p3g. 1F * sgtes.".
De esta forma, e&isten dos tipos de formalidades por va de publicidad, que son:
a" Lormalidades de simple noticia: son las que tienen por objeto poner en conocimiento de terceros la reali+aci(n de
un acto.
Lormalidades substanciales: no s(lo persiguen publicitar la celebraci(n de un acto, sino que tambi%n proteger a los terceros
interesados, es decir, aquellos que est3n o estar3n en relaci(n con las partes.
'l ejemplo cl3sico es el que se ofrece a prop(sito de la cesi(n de un cr%dito personal en que se produce ntidamente la
sucesi(n de dos etapas:
a" mientras no se haga la entrega del ttulo, la cesi(n no produce efectos ni siquiera entre el cedente * el cesionario
(art.1AF1"2
b" verificada esa entrega, la cesi(n no produce efecto respecto del deudor ni de terceros mientras aqu%l no ha sido
notificado de la cesi(n o la ha*a aceptado (art.1AF4". #a notificaci(n de la cesi(n es un requisito de publicidad para que
pueda afectar a terceros.
Dambi%n se cita como caso de aplicaci(n el del art.17F7: #as escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura p,blica, no producir3n efectos contra terceros.
5
Dampoco lo producir3n las contraescrituras p,blicas, cuando no se ha tomado ra+(n de su contenido al margen de la
escritura matri+ cu*as disposiciones se alteran en la contraescritura, * del traslado en cu*a virtud ha obrado el tercero.K

)tros ejemplos en que el acto jurdico es provisoriamente est%ril, tanto respecto de las partes cuanto de terceros es en la falta
de subscripci(n, al margen de la respectiva inscripci(n matrimonial, del pacto otorgado por escritura p,blica en que los
c(n*uges substitu*en el r%gimen de sociedad de bienes o de separaci(n parcial por el de separaci(n total o participaci(n de
los gananciales2 este no surtir3 efecto ni entre las partes ni respecto de terceros (art.1745 inc.4". 9d%ntica situaci(n se ofrece
en la adopci(n, seg,n lo prescribe el art. 15 de la le* 7E15.
'n otros casos, la falta de formalidad, determina que el acto no pueda invocarse ni hacerse valer en juicio. 'l art. inc.1 de
la le* !F sobre >egistro Civil e&presa que: #as sentencias judiciales * los instrumentos que, en conformidad a esta le*,
deben ser inscritos en los registros, no podr3n hacerse valer en juicio sin que ha*a precedido la inscripci(n que corresponda.
0e comprende en esta situaci(n, el reconocimiento de un hijo natural, la sentencia que declara la nulidad de matrimonio, etc.
0anci(n a la falta de medidas de publicidad.
#as consecuencias de la omisi(n de las formalidades referidas produce la inoponibilidad, que consiste en la ineficacia del
acto respecto de terceros.
!.< '&iste un cuarto tipo de formalidades que persiguen fines distintos al derecho civil, as por ejemplo, aquellas que tienen
por finalidad garanti+ar el pago del impuesto al valor agregado. 0e llaman formalidades fiscales.

Iodalidades de los :ctos ;urdicos.
#as modalidades no son requisitos legales del acto, sino que son introducidas por las partes en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad que viene a alterar el efecto propio del acto jurdico, sea en relaci(n al nacimiento, e&igibilidad o
e&tinci(n del acto que pueda nacer.
0e denominan elementos puramente accidentales. 0i el acto no est3 sujeto a esta modalidades, ser3 puro * simple.
9ntroducido el elemento accidental, *a no se lo puede e&cluir del acto o contrato.
>especto de las modalidades se mencionan diversos objetivos que %stas pueden pretender. /a* algunos que miran a la
eficacia del acto jurdico, tales son la condici(n, el pla+o * el modo. /a* otras modalidades que miran a los efectos del
negocio, aqu estara la representaci(n. /a* otras que miran al objeto del acto o contrato2 ha* otras que miran a los sujetos
de la relaci(n jurdica, tal es el caso de las obligaciones solidarias e indivisibles.
Caractersticas:
0on accidentales: deben ser incorporados por las partes.
0on e&cepcionales: requieren de la e&presi(n particular de las partes. .or e&cepci(n ha* modalidades que proceden o son
una consecuencia de la naturale+a del acto o contrato o porque derechamente son impuestas por la le*, es el caso de la
condici(n resolutoria t3cita (art. 1!A" * el caso del fideicomiso (art. 75". 'n estos casos, las modalidades se podran
asimilar perfectamente a los elementos de la naturale+a del acto o contrato.
$o son un requisito de e&istencia ni de valide+ de los actos jurdicos: e&cepcionalmente ha* modalidades que son requisitos
esenciales del acto jurdico, tal es el caso de el pla+o * la condici(n en el contrato de promesa (art. 1CC!".
$o se presumen: es necesario que las partes las ha*an acordado e&presamente.

.rocedencia de las modalidades:
0e debe distinguir entre los actos de familia * los actos patrimoniales.
'n los actos de familia, los efectos de tales actos no dependen de la voluntad de las partes, estos efectos est3n se1alados por
el legislador * ellos no pueden ser alterados por las partes. #a regla general es que en materia de familia no proceden las
modalidades.
'n materia patrimonial la regla es inversa, porque en ella se aplica plenamente el principio de que se puede hacer todo lo
que la le* no prohiba. '&cepcionalmente ha* casos en que se prohibe pactar modalidades.
:s por ejemplo, el art. 11A4 se1ala que la legtima rigurosa no es susceptible de condici(n, pla+o, modo o gravamen
alguno2 de la misma manera, el art. 1447 se1ala, con respecto a la aceptaci(n * repudiaci(n del testamento, que no se puede
aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto da.
'l CC no se ocupa sistem3ticamente de las modalidades, ha* dos partes del CC en que se refiere a las modalidades: en el
#ibro 999, ttulo 9@, arts. 1F7F a 1FAE2 * en el #ibro 9@, ttulos 9@ * @, arts. 1!75 a 1!A.
:.< Condici(n: (arts. 1F7F * 1!75".
's un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o e&tinci(n de un derecho.
'l acto jurdico e&iste * es v3lido, pero el nacimiento del derecho o su e&tinci(n est3 sujeto a la verificaci(n de un hecho
condicional.
'lementos:
/echo futuro: de esto se desprende que ni el hecho futuro ni el pasado pueden ser sujetos de condici(n.
9ncierto: que el hecho puede ocurrir o no. #a condici(n puede ser suspensiva o e&tintiva.
B.< .la+o: (art. 1FF * 1!A!".
's un hecho futuro * cierto del cual depende la e&igibilidad del derecho o la e&tinci(n del acto.

'lementos:
/echo futuro: este hecho se reali+a con posterioridad al acto o contrato.
Cierto: que se sabe que va a acaecer.
'l pla+o puede ser suspensivo o resolutorio. 's suspensivo aquel que suspende la e&igibilidad de un derecho. 's resolutorio
aquel que pone t%rmino o e&tingue un derecho.
C.< Iodo: (art. 1FA".
's propio de las donaciones entre vivos * de las asignaciones testamentarias.
!
0e se1ala en el art. 1FA que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por su*o con la obligaci(n de aplicarlo a un
fin especial, como el de hacer ciertos actos o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicaci(n es un modo * no una condici(n
suspensiva. 'l modo, por consiguiente, no suspende la adquisici(n de la cosa asignada.
Linalmente, se puede decir que el modo es el fin especial al cual debe ser aplicado el objeto que se asigna por el negocio
jurdico.
#a representaci(n
#a doctrina ma*oritaria considera a la representaci(n como modalidad de los actos jurdicos.
Cuando se celebra un acto jurdico, la voluntad tiene que manifestarse. 'sa voluntad puede manifestarse personalmente o a
trav%s de otra persona.
'&iste representaci(n entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una persona en nombre * por cuenta de otra, en
condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente para el representado, como si este mismo hubiera
celebrado el acto.
'l art. 1!! se1ala que lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la le* para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado %l mismo.
'sta figura tiene una gran utilidad pr3ctica, especialmente en estos tiempos, porque:
.ermite celebrar un acto jurdico cuando ha* imposibilidad para el interesado de encontrarse en el lugar en que el acto debe
concluirse.

/a* incapaces que no pueden ejercitar por s mismos los derechos que les pertenecen porque les falta el discernimiento
necesario2 en este caso, la le* les nombra un representante que obra por cuenta de ellos.
Iuchas veces se emplea la representaci(n por una simple ra+(n de utilidad o de orden econ(mico.
$aturale+a jurdica de la representaci(n.
< Deora de la ficci(n: en su virtud se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por mediaci(n del
representante2 no siendo %ste, en cierto sentido, m3s que el vehculo de la voluntad de aqu%l.
#a teora de la ficci(n ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para e&plicar casos de representaci(n legal
como el del demente e imp,ber. 's imposible admitir que el representante e&presa la voluntad de %stos, *a que la le* les da
precisamente tutor o curador porque carecen de voluntad.
4.< Deora del nuncio o emisario: (0avign*" sostiene que el representante no es m3s que un mensajero, un portavo+ que
transmite m3s o menos mec3nicamente la voluntad del representado2 de manera que el contrato se celebra real *
efectivamente entre %ste * el tercero.
#a teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple mensajero, es negarle su calidad de
representante. :dem3s, mal puede transmitir %ste una voluntad que no e&iste, como en el caso del imp,ber o demente.
5.< Deora de la cooperaci(n de voluntades: (Iitteis" Dice que la representaci(n se e&plica por la cooperaci(n de voluntades
del representante * representado, concurriendo ambas a la formaci(n del acto jurdico que s(lo ha de afectar a este ,ltimo.
#a teora de la cooperaci(n ha sido repudiada por las complicaciones sin n,mero a que da origen. Considera tantas
distinciones * subdistinciones que s(lo logra hacer abstruso el problema de la representaci(n. .or otro lado, no e&plica los
"
casos anteriores de representaci(n legal, qu% cooperaci(n de voluntad cabe entre el demente * el imp,ber, que carecen de
voluntad, * el curador o tutor N

!.< Deora de la representaci(n modalidad del acto jurdico: /a sido desarrollada por #%v* Hllman, quien, fund3ndose en la
teora de .il(n, afirma que la representaci(n es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los efectos del acto
celebrado por una persona (el representante" en nombre de otra (el representado" se radican directa e inmediatamente en la
persona del representado. 's decir, es la voluntad del representante la que participa real * efectivamente en la celebraci(n
del acto jurdico, pero los efectos de este acto se van a producir en el representado.
0eg,n los defensores de esta teora, las modalidades son modificaciones introducidas por las partes o la le* en las
consecuencias naturales de un acto jurdico. :hora bien, lo natural * corriente es que las consecuencias del acto afecten a
quien lo celebra, * como trat3ndose de la representaci(n ocurre que las consecuencias afectan a otro, resulta e&plicable que
se la considere una modalidad del acto jurdico.
'sta teora es criticada puesto que sera ine&acta desde su punto de partida * carece de valor si se considera su contenido
mismo. Desde luego, sus partidarios se han visto obligados a cambiar el tradicional concepto de modalidad para poder
encajar la representaci(n dentro de sus lmites. 'n efecto, dicho concepto era definido como la designaci(n de un
acontecimiento futuro, especificado por las partes, * de cu*a reali+aci(n dependen los efectos del acto. .ero los defensores
de esta teora han ideado una nueva f(rmula al decir que la modalidad es uno de los elementos accidentales que pueden
afectar al acto por mandato de la le* o por voluntad de las partes.
0e critica tambi%n porque la modalidad introducida por la le* estara basada en la voluntad presunta de las partes.
U mal se puede hablar de voluntad presunta de las partes, *a que %stos la manifiestan por hechos e&teriores.
'l mandato * la representaci(n:
'l mandato es un contrato en que una persona confa la gesti(n de uno o m3s negocios a otra, que se hace cargo de ellos por
cuenta * riesgo de la primera. #a persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, * la que lo acepta
apoderado, procurador *, en general, mandatario. (art. 411E".
#o que debe tenerse presente es que el mandato * la facultad de representaci(n son diferentes.. 'n el mandato e&iste una
relaci(n contractual en virtud de la cual una de las partes resulta obligada a reali+ar determinado negocio, que le fue
encomendado por la otra parte. 'l poder de representaci(n, en cambio, es una manifestaci(n de voluntad para que los actos
de una persona puedan afectar a otra.

'l mandato es una relaci(n contractual que supone necesariamente el acuerdo de voluntad entre el mandante * el
mandatario2 el otorgamiento de poder, en cambio, es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona confiere a la otra la
facultad de representarla.
#a representaci(n es independiente del mandato. 'ste puede e&istir sin que ha*a representaci(n, sin que el mandatario obre
a nombre del mandante, sino en el su*o propio, * a la inversa, puede haber representaci(n sin mandato, como en el caso de
la representaci(n legal o en la agencia oficiosa, que es un cuasicontrato en el cual una persona administra sin mandato los
negocios de otra, contra*endo obligaciones con %sta * oblig3ndola en ciertos casos.
#a representaci(n es un elemento de la naturale+a del mandato. 'sta representaci(n procede pr3cticamente en todos los
actos jurdicos. #a regla general es que se puede reali+ar cualquier acto jurdico por medio de un representante. /ace
e&cepci(n a esto el testamento, el cual no admite representaci(n, siempre deber3 reali+arse personalmente por el testador
(art. 1FF!".
Luentes de la representaci(n.
#
#a representaci(n puede tener su origen en la voluntad de las partes o en la le*. /a* casos en que el representante es
designado por el jue+, pero aqu no estamos ante una representaci(n judicial, porque es la le* la que otorga la facultad para
hacer la designaci(n, el jue+ s(lo determinar3 quien desempe1ar3 el cargo de representante2 as sucede con los curadores
dativos, designados por la justicia. 'l art. !5 confirma esto al se1alar entre los representantes legales a los curadores *
tutores.
Clasificaci(n de la representaci(n:
< >epresentaci(n legal o for+ada: es la que establece la le*. #l3manse representantes legales las personas que, por mandato
del legislador, act,an en nombre * por cuenta de otras que no pueden valerse por s mismas.
'l art. !5, modificado por la le* 7E14, cita los casos m3s comunes de representantes legales de una persona: el padre o
madre legtimos, el adoptante o su tutor o curador.
'ste art. !5 no es ta&ativo, puesto que ha* otros representantes. :s, en las ventas for+adas que se hacen por decreto judicial
a petici(n de un acreedor, en p,blica subasta, la persona cu*o dominio se transfiere es el tradente, * el jue+ su representante
legal (art. E71"2 en las enajenaciones que se hacen en una partici(n por conducto del partidor, se considera a %ste
representante legal de los vendedores * en tal car3cter debe suscribir la correspondiente escritura (art. ECA".

4.< >epresentaci(n voluntaria: es la que emana de la voluntad de las partes. .uede tener su origen en el mandato o en el
cuasi contrato de agencia oficiosa (art.44E".
'n este ,ltimo caso se pueden dar dos situaciones:
a" cuando el interesado (aquella persona cu*os negocios fueron administrados" ratifica todo lo obrado por el agente.
'ste sera un caso de representaci(n voluntaria, porque el interesado de propia voluntad hace su*o todo lo obrado por el
agente.
el interesado no ratifica * el negocio le ha resultado ,til, debe reali+ar las obligaciones contradas por el gerente (art. 44AF"2
ha* aqu representaci(n legal porque es la le* la que impone al interesado el cumplimiento de la obligaci(n contrada por el
gerente en la gesti(n.
>equisitos de la representaci(n:
1.< Declaraci(n de voluntad del representante.
4.< '&istencia al contratar de la contemplatio domini, *
5.< '&istencia de poder.
< 'l representante debe declarar su propia voluntad, *a que es %l quien contrata, como lo dice el art. 1!!: es %l quien ejecuta
un acto a nombre de otra persona.
'l problema se plantea en relaci(n a determinar quien concurre a la celebraci(n del acto debe ser plenamente capa+.
#a doctrina * la jurisprudencia estiman que basta que el representante tenga capacidad relativa, pues el acto no va a
comprometer su patrimonio, sino del representado, * la capacidad plena se e&ige cuando se comprometen los propios
derechos. .or eso, los relativamente incapaces pueden ser mandatarios (arts. 1C1 * 414".
Drat3ndose de la representaci(n voluntaria, la que s(lo puede emanar del mandato, ha* que distinguir dos casos:
a" celebraci(n del contrato de mandato: si una de las partes es incapa+ relativa debe cumplir con las formalidades
habilitantes.
!$
acto que realice el mandante: no es necesario que se cumpla con las formalidades habilitantes.

4.< Contemplatio domini: el representante ha de manifestar de un modo inequvoco su intenci(n de obrar en nombre * por
cuenta de otro, * que la persona que contrata con el representante, si el acto es bilateral, participe de esa intenci(n.
#a contemplatio domini significa que el negocio no es para s, sino para el representado. 's indiferente que la doble
intenci(n (la del representante * la del sujeto con quien se contrata" sea e&presa o t3cita.
$o es necesario que se manifieste el nombre del representado, basta que se obre a nombre de otro.
5.< 'l representante tiene que tener poder de representaci(n: esto es, la facultad dada por la le* o la convenci(n para
representar. 's lo que dice el art. 1!! * ratifica el art. 11EF: #o que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la le* para representarla.
'fectos de la representaci(n:
Dodos los actos que el representante ejecute dentro de los lmites del poder de representaci(n ser3n oponibles al
representado. .ero si e&cede su poder de representaci(n, los actos ser3n inoponibles al representado. #o mismo sucede
cuando el representante ejecuta actos habi%ndose e&tinguido su poder de representaci(n.
/a* ciertos casos en que actuando incluso el representante con su poder e&tinguido, sus actos pueden obligar al
representado, como sucede cuando ha ignorado la e&tinci(n del mandato * contrata con terceros de buena fe (art. 4175".
#a ratificaci(n.
Cuando el que se da por representante de otro sin serlo realmente o cuando se e&tralimita en sus poderes el representante
verdadero, el representado, en tesis general, no queda afectado por el contrato concluido sin su poder o m3s all3 de %ste.
.ero nada impide que el representado voluntariamente apruebe lo hecho por el representante * recoja para s los beneficios *
las cargas del contrato. 'ste acto del representante se denomina ratificaci(n, la que nada tiene que ver con la ratificaci(n
como medio de sanear la nulidad relativa de un acto.
De esta manera, se define a la ratificaci(n como un acto jurdico unilateral en virtud del cual el representado aprueba lo
hecho por el representante o lo que %ste hi+o e&cediendo las facultades que se le confirieron.

#a ratificaci(n se puede dar tanto en la representaci(n voluntaria (art.41EF", como en la representaci(n legal, porque ella no
se encuentra e&presamente prohibida por la le*, * en derecho privado puede hacerse todo aquello que no est3 privado por la
normativa legal.
#a ratificaci(n puede ser e&presa o t3cita. 's e&presa cuando el representado en t%rminos formales * e&plcitos manifiesta su
voluntad de hacer su*o el acto ejecutado por el representante.
's t3cita cuando se desprende de cualquier hecho ejecutado por el representado que manifieste en forma inequvoca la
voluntad de aceptar lo que en su nombre se ha hecho, por ejemplo: si e&ige el cumplimiento de las obligaciones que derivan
del contrato que ratifica.
0i el acto por ratificar es solemne, la ratificaci(n tambi%n deber3 ser solemne * deber3n llenarse las mismas solemnidades
que la le* e&ija para ejecutar el acto de que se trata.
Como la ratificaci(n es un acto unilateral, declarada la voluntad en cualquiera de las formas, la ratificaci(n surte efectos,
aun cuando no sea conocida * aun cuando no sea aceptada.
!1
.ara que produ+ca sus efectos propios, basta ,nicamente la declaraci(n de voluntad del representado, porque los actos
unilaterales son aquellos que para generarse requieren de la manifestaci(n de voluntad de una sola persona.
#a ratificaci(n debe emanar necesariamente del representado, sus herederos o representantes legales *, en todo caso, el que
ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar el acto a que se refiere la ratificaci(n.
#a ratificaci(n puede hacerse en cualquier tiempo, aun despu%s de la muerte de la otra parte, del representante o del
representado, si bien siempre debe emanar del representado o de sus herederos, porque ella es independiente del contrato a
que se refiere. 'l contrato produce sus efectos, los que, si se quiere est3n en suspenso, esperando que el representado los
haga su*os.
#a ratificaci(n una ve+ producida es irrevocable2 no podra dejarse sin efecto por la sola voluntad del interesado, aunque la
otra parte no la ha*a aceptado o siquiera conocido. 0(lo podra dejarse sin efectos por causas legales o de com,n acuerdo,
porque los actos jurdicos unilaterales (con e&cepci(n del testamento" no pueden dejarse sin efecto por la sola voluntad de
su autor. 0i bien basta la voluntad de una sola persona para generar los actos unilaterales, no siempre basta para dejarlos sin
efecto2 porque producen consecuencias en el patrimonio ajeno, que no pueden ser destruidas por la sola voluntad del que las
cre(.

De esta manera se ha pronunciado la Corte 0uprema el 4E de mar+o de 1A!1 al e&presar: no cabe la revocaci(n unilateral de
la ratificaci(n que ha producido efectos respecto de terceros (>evista de Derecho * ;urisprudencia: tomo 5A, secc. primera,
p3g. 14".

#a nulidad.
0i no se cumplen con los requisitos de valide+ * de e&istencia, si se omite alguno de los requisitos del acto jurdico, la
sanci(n que prev% la le* es la nulidad del acto.
'l CC, en sus arts. 1E1 * siguientes se1ala las normas por las que se rige la nulidad, que de acuerdo con las disposiciones
referidas, determinan que esta puede ser absoluta o relativa.
'stas reglas, no obstante estar referidas a los actos jurdicos patrimoniales, * en particular a los contratos, son de aplicaci(n
general para toda clase de actos, salvo algunas reglas de car3cter especial que la le* ha dado para determinados tipos de
actos. .or ejemplo: ha* normas especiales en materia de nulidad de matrimonio. .ero, fuera de estos casos e&cepcionales, se
aplican las disposiciones del C(digo Civil.
0in embargo, en doctrina, se agrega otra sanci(n, que es la ine&istencia del acto o contrato cuando se omite alguno de los
requisitos de e&istencia del acto o contrato.
#a 9ne&istencia.
0e concibe como sanci(n para la omisi(n de los requisitos de e&istencia, es decir, la voluntad o consentimiento, el objeto, la
causa * las solemnidades en su caso. .uede decirse que el acto ine&istente es aquel que carece de un elemento esencial, de
tal manera que no corresponde a la definici(n gen%rica que para %l da la le*, * as, no puede haber una compraventa sin
precio o una sociedad sin que se ponga algo en com,n.
'n efecto, si se omite alguno de estos requisitos, la sanci(n sera la nulidad absoluta del acto o contrato, pero los partidarios
de la teora de la ine&istencia sostienen que el acto no ha nacido a la vida jurdica, * si no ha nacido a la vida jurdica, mal
podramos hablar de nulidad.
'sta doctrina tuvo su origen despu%s de la dictaci(n del C(digo de $apole(n, que consagr( el principio de que no poda
haber nulidad sin un te&to e&preso que la declarara. :lgunos autores encontraban que haba ciertos casos en que la
!2
infracci(n del precepto no estaba sancionada por la nulidad * resultaba que en esos casos quedaba sin sanci(n, as por
ejemplo, el matrimonio de personas de un mismo se&o no era sancionado.
'sta teora fue elaborada a principios del siglo M9M por el jurisconsulto alem3n Yacharie, tambi%n participa en ella >au *
:ubert.

Comparaci(n entre la nulidad * la ine&istencia:
< #a nulidad supone que el acto ha nacido, pero viciado, * requiere ser declarada por el tribunal.
#a ine&istencia no necesita ser declarada por el tribunal, porque %sta es la nada * al tribunal le basta que se constate que el
acto es ine&istente.
4.< 'l acto nulo produce plenamente sus efectos mientras no se declare su nulidad por sentencia. 'n cambio, si el acto es
ine&istente no produce efecto alguno.
5.< #a ine&istencia no puede sanearse por el transcurso del tiempo, puesto que es la nada, * la nada con el transcurso del
tiempo no se puede transformar en algo. 'n cambio, la nulidad si que puede sanearse por el transcurso del tiempo, *a que el
acto e&ista (esto es aplicable a la nulidad relativa".
!.< #a ine&istencia no puede ser ratificada o confirmada por la voluntad de las partes, porque la nada no puede mediante la
confirmaci(n devenir en e&istencia, la nada confirmada contin,a siendo la nada. 'n cambio, la nulidad puede ser ratificada
por la voluntad de las partes2 trat3ndose de la nulidad absoluta no puede ser ratificada por la voluntad de las partes, pero las
ra+ones son otras, distintas del caso de ine&istencia: en efecto, lo que sucede es que es una instituci(n de orden p,blico,
establecida, no en inter%s de las partes, sino en el de la moral * la le*.
C.< #a nulidad puede hacerse valer como acci(n o e&cepci(n2 en cambio, la ine&istencia s(lo puede hacerse valer como
e&cepci(n, porque equivale a la nada * la nada no puede ser objeto de una acci(n * constituir materia de un juicio.
E.< Linalmente, el acto nulo es susceptible de conversi(n2 mientras que el acto ine&istente no. #a conversi(n consiste en que
ciertos actos pueden subsistir como v3lidos pero con un car3cter diferente. Dal es el caso del art. 17F1 que indica:
Luera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta
en la forma, valdr3 como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
'l CC * la ine&istencia
('n materia comercial, la actual le* de sociedades an(nimas admite e&presamente la ine&istencia."
'n nuestro pas, #uis Claro 0olar * ;os% Clemente Labres sostienen que en el CC se distingue claramente la ine&istencia de
la nulidad. Lundan su opini(n de la siguiente manera:

'l art. 1E1 dice que es nulo todo acto o contrato en el cual se omiten los requisitos que la le* e&ige para el valor de ciertos
actos, seg,n su especie * la calidad o estado de las partes.
'l art. 1!!! se1ala que si falta alg,n requisito esencial el acto no produce efecto alguno, es decir, es ine&istente.
'l art. 17F1 se1ala que los actos en que se omitan las solemnidades se mirar3n como no ejecutados o celebrados, esto es,
ine&istente.
Del mismo modo, el art. 1F1 dice que la venta de los bienes races, servidumbres * censos * la de una sucesi(n hereditaria,
no se reputan perfectas ante la le*, mientras no se ha otorgado escritura p,blica.
'n el contrato de sociedad (art. 4FCC" e&presa que no ha* sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en
com,n.
!3
#o mismo se puede se1alar de los arts. 1!EF * 1!E7.
'n todos estos casos la le* ha ido diferenciando la ine&istencia * el legislador no los calific( de nulos porque no e&isten.
0in embargo, frente al te&to legal, nos encontramos que la le* s(lo regula la nulidad. 'n efecto, los arts. 1E1 * 1E4
(opini(n de :. :lessandri" no hacen ninguna distinci(n * declaran como nulos los actos en que se han omitido tanto los
requisitos de e&istencia como los requisitos de valide+. :lessandri sostiene que los arts. 1E1 * 1E4 comprenden tanto a los
requisitos de e&istencia como a los de valide+. .or otro lado, el CC no ha regulado los efectos de la ine&istencia, de manera
que, a,n cuando en doctrina se pudiera aceptar la teora de la ine&istencia, lo cierto es que dichos actos son nulos de nulidad
absoluta.
Claro 0olar dice que es cierto que el CC s(lo reglamenta la nulidad, pero esto no significa que los actos ine&istentes queden
comprendidos entre los actos nulos, pues los actos ine&istentes no producen obligaciones * no puede, por lo mismo, tratarse
de la e&tinci(n de las obligaciones con respecto a tales actos que no las producen.
:lessandri se1ala que el art. 1E4 da un argumento mu* serio para confirmar que el CC no hace la distinci(n entre
ine&istencia * nulidad:
/a* asimismo nulidad absoluta en los actos de los absolutamente incapaces. 0i el CC aceptara la ine&istencia, no pudo
haber sancionado e&presamente con la nulidad absoluta los actos de estos incapaces, porque en estos actos falta un requisito
de e&istencia * la le* debi( haber dicho que ese acto era ine&istente *, en cambio, lo sancion( con la nulidad absoluta.

Claro 0olar responde que en este caso es cierto que no ha* voluntad, pero como estos absolutamente incapaces en algunas
situaciones pudiera aparecer que aparentemente consiente, la le* prefiri( sancionar sus actos con la nulidad absoluta.
#a jurisprudencia chilena se ha inclinado por la teora de :lessandri, * en caso de omisi(n de un requisito de e&istencia, ha
sancionado el acto con la nulidad absoluta. :s por ejemplo, la Corte de @alparaso se1al( el 17 de septiembre de 1AEE lo
siguiente. #a teora de la ine&istencia de los actos jurdicos es aceptable en doctrina, porque, en efecto, s(lo puede hablarse
de una apariencia de acto, carente de eficacia * de efecto cuando no se dan los requisitos de e&istencia que la le* se1ala para
que %ste na+ca a la vida jurdica. :s sucede cuando no concurren la voluntad, el consentimiento en los actos bilaterales, el
objeto, la causa * las solemnidades. .ero la tesis de la ine&istencia del acto jurdico es ajena a nuestro sistema legislativo *,
en particular, al C(digo Civil chileno, que no la establece como causal de ineficacia, se1alando en cambio otra sanci(n. U
%sta es precisamente la nulidad, para los casos de omisi(n de requisitos que la le* prescribe para la valide+ de ciertos actos *
contratos.
.or consiguiente, carece de fundamento la petici(n en orden a declarar la ine&istencia del acto jurdico cuestionado.
'&isten casos aislados en que se ha aceptado la ine&istencia. De esta manera fall( la Corte de 0antiago el C de diciembre de
1A4A, se1alando lo siguiente: Careciendo de causa la obligaci(n, %sta no puede calificarse de absolutamente nula, pues tal
sanci(n corresponde a la causa lcita, pero no a la falta de causa2 dicha obligaci(n es ine&istente, constitu*e la nada jurdica.
Cuestiones generales sobre la nulidad:
Concepto: es la sanci(n legal establecida por la omisi(n de los requisitos * formalidades que se prescriben para el valor del
acto seg,n su especie * el estado o calidad de las partes.
0e puede concluir que ha* dos casos de nulidad: la absoluta * la relativa. #a nulidad absoluta sera la sanci(n legal impuesta
a la omisi(n de requisitos e&igidos en consideraci(n a la naturale+a o especie del acto.
#a nulidad relativa es la sanci(n impuesta por la omisi(n de un requisito e&igido en atenci(n al estado o calidad de las
partes.
'sta materia est3 tratada en el #ibro 9@ del CC, ttulo MM De la nulidad * la rescisi(n. 0in embargo, la rescisi(n est3
referida a la nulidad relativa * la nulidad propiamente tal est3 referida a la absoluta. $o obstante, el CC confunde en algunos
casos estos conceptos.
!4

'sto es importante porque en materia judicial, si se acciona demandando la nulidad de un acto jurdico * se califica
err(neamente la nulidad, el jue+ puede calificarla de relativa o absoluta. #a petici(n de una nulidad determinada no le
impide al jue+ declarar una nulidad distinta de la que se le pide.
Cabe se1alar que la regla general es la nulidad relativa (art. 1E4 inc. final".
#a nulidad, sea absoluta o relativa, s(lo produce sus efectos en virtud de sentencia judicial ejecutoriada.
#os efectos tanto de la nulidad absoluta como de la relativa son los mismos, no ha* diferencias entre los efectos de la
nulidad judicialmente declarada. 'stos efectos son:
volver las partes al estado que tenan antes de la celebraci(n del acto nulo.
reali+ar las restituciones recprocas.
#as diferencias que e&isten entre la nulidad absoluta * relativa se hacen notar en cuanto a sus causales, a la alegaci(n
(titulares de la acci(n", a la declaraci(n, al saneamiento * a su e&tensi(n.
Linalmente, el CC no tiene una teora general * sistem3tica de la nulidad, s(lo tiene las reglas del #ibro 9@ que se refiere a
los actos patrimoniales *, especficamente, a los contratos. .ero, estas reglas se han generali+ado a los dem3s actos
jurdicos, sin perjuicio de que en ciertas materias e&istan normas especiales, como es el caso de la nulidad matrimonial.
.ero cualquiera que sea el tipo de normas especiales, ha* un principio fundamental, * es que la nulidad siempre requerir3 de
la sentencia judicial ejecutoriada.
$ulidad :bsoluta. :rt. 1E5
#a nulidad absoluta puede * debe ser declarada por el jue+, aun sin petici(n de parte, cuando aparece de manifiesto en el
acto o contrato2 puede alegarse por todo el que tenga inter%s en ello, e&cepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba2 puede asimismo pedirse su declaraci(n por el ministerio
p,blico en el inter%s de la moral o de la le*2 * no puede sanearse por la ratificaci(n de las partes, ni por un lapso de tiempo
que no pase de die+ a1os.

0u fundamento est3 en el inter%s general, en las buenas costumbres * en la le*, por esto, es una instituci(n de orden p,blico.
'llo e&plica que la acci(n nulidad pueda ser ejercida por el ministerio p,blico que representa a la sociedad, * que el
ministerio p,blico pueda pedir la nulidad del contrato, aun a pesar de la voluntad de las partes.
Casos en que tiene lugar:
1.< Cuando falta un requisito de e&istencia, es decir, causa, voluntad, objeto o solemnidades.
4.< )bjeto o causa ilcita.
5.< :ctos de los absolutamente incapaces.
!.< 'rror esencial.
Caractersticas:
!5
1.< #a nulidad absoluta puede * debe ser declarada de oficio por el jue+: seg,n el art. 1E5, la nulidad puede * debe ser
declarada por el jue+, aun sin petici(n de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
.or lo general, en materia civil el jue+ obra a requerimiento de parte, salvo los casos en que la le* lo faculta para proceder
de oficio, uno de estos casos estara constituido por la nulidad absoluta.
Con respecto a la e&presi(n manifiesto se aplica el concepto que da el Diccionario de la #engua, que para que quede
establecida, basta s(lo leer el instrumento en que el acto o contrato se contiene, sin relacionarlo con ninguna otra prueba o
antecedente del proceso (Corte 0uprema, 7 de abril de 1A4!, >evista de Derecho * ;urisprudencia: tomo 44, secc. primera,
p3g. A57".
4.< #a nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inter%s en ella: seg,n el mismo art. 1E5 la nulidad puede
alegarse por todo el que tenga inter%s en ello, e&cepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
0e refiere al que tenga inter%s, al que le interese la nulidad del acto o contrato que le afecta * cu*os resultados propios le
conviene eliminar (Corte 0uprema, 4 de abril de 1A!1, >ev. de Derecho * ;urisprudencia: tomo 5!, secc. primera, p3g. 57".
.or su parte, la Corte de 0antiago se1al( que no es necesario haber intervenido en el contrato cu*a valide+ se impugna2
basta tener inter%s en la nulidad absoluta (41 de agosto de 1A5A, >ev.: tomo 5!, secc. primera, p3g. 57".

#a le* dice que puede alegar la nulidad todo el que tenga inter%s en ella, esto es, todo el que tenga inter%s pecuniario en que
desapare+can los efectos del acto o contrato nulo. #a palabra inter%s se encuentra tomada en un sentido restringido, porque
no cabe en esta materia un inter%s moral, como es el que motiva la intervenci(n del ministerio p,blico.
'n los pro*ectos del CC, se deca que la nulidad absoluta poda alegarse por todo el que tenga un inter%s pecuniario en ello,
pero la Comisi(n >evisora prefiri( la redacci(n que daba Delvincourt a esta e&igencia, sin haber entendido darle a la
disposici(n un sentido m3s amplio del que tena antes. #o ,nico que el cambio puede significar es que no se requiere que el
inter%s pueda estar representado por una cantidad determinada. (#. Claro 0olar, K'&plicaciones de Derecho Civil *
comparado, tomo M99, p3g. EFE".
#a e&cepci(n a esta regla la se1ala el mismo art. 1E5 cuando e&presa que no puede alegar la nulidad absoluta el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
0eg,n la Corte 0uprema, este artculo distingue dos situaciones perfectamente definidas: la primera relativa al
conocimiento personal de ese vicio por el que ejecuta el acto o celebra el contrato, e&presado en la palabra sabiendo, * la
segunda relativa a la obligaci(n conocerlo en virtud de deducirse del conte&to de otros preceptos legales, situaci(n
e&presada en las palabras debiendo conocerlo.
:l disponer el art. 1E5 que la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inter%s en ello, e&ige que concurran los
siguientes requisitos: a" que el inter%s e&ista al tiempo de producirse la nulidad, o sea, al producirse la infracci(n que lleva
consigo esa sanci(n2 b" que ese inter%s, que nace de la lesi(n o perjuicio producido por la infracci(n, tenga en %ste su causa
jurdica * necesaria. De esta manera se e&pres( la Corte 0uprema el 41 de agosto de 1A!F (>evista de Derecho *
;urisprudencia: t. 5A, secc. primera, p3g. 57".
.ara incurrir en la sanci(n de no poder alegar la nulidad absoluta no basta el conocimiento presunto de la le* a que se
prefiere el art. del CC2 es necesario el conocimiento real * efectivo del vicio que invalidaba el acto (Corte 0uprema, 4E de
abril de 1A5!. >evista de Derecho * ;urisprudencia: t. 51, secc. primera, p3g. 557". #a misma idea del legislador aparece en
el art. 1!E que al decir que no podr3 repetirse lo que se ha*a dado o pagado para un objeto o causa ilcita a sabiendas, con
esta ,ltima e&presi(n se refiere al conocimiento real * efectivo de la ilicitud de la causa u objeto2 no basta el conocimiento
presunto que se supone de la le* que puede dar origen a esa ilicitud (Corte 0uprema, C de nov. de 1A!F. >evista: t. 57, secc.
primera, p3g. !17".
0upongamos que una persona contrata por intermedio de un representante * que %ste obre con dolo. .odra el representado
demandar al otro contratante pidiendo la nulidad del contratoN

#a jurisprudencia no ha dado una respuesta uniforme. 'n 1A5 (>ev., t.5E, secc. primera, p.1F!" la Corte 0uprema responde
negativamente, porque de acuerdo con el art. 1!! lo hecho por el representante se estima hecho por el representado. .ero
!
en 1A!1 (>evista, t. 5A, secc. primera, p.1!" la Corte 0uprema dice lo contrario: el representado puede pedir la nulidad
absoluta del acto celebrado con dolo por su representante, porque el dolo es un acto personalsimo * porque el representante
s(lo est3 autori+ado para ejecutar acto lcitos.
'l art.1E5 se refiere al que ha intervenido directamente en el contrato, pero no al que ha sido representado legal o
convencionalmente * mal podra aplicarse la sanci(n a quien no ha participado en la reali+aci(n del acto. 'n el fondo, este
problema tiene ntima relaci(n con las teoras de la representaci(n.
De acuerdo con la teora de la ficci(n debe concluirse que el representado no podra alegar la nulidad absoluta, pues se
considera que es su voluntad la que concurre al acto o contrato.
0i se acepta la teora de la modalidad es claro que quien concurre a la celebraci(n del acto o contrato es el representante * es
la modalidad la que permite que los efectos del acto se radiquen en el representado, * podra %ste alegar la nulidad absoluta
en consideraci(n de que no saba el vicio, porque la alegaci(n no es el efecto del acto, sino que est3 establecida por la le*.
'n este ,ltimo tiempo la jurisprudencia ha sido uniforme en cuanto a declarar inhabilitados para alegar la nulidad absoluta
a los herederos del que ejecut( el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
#as ra+ones son las siguientes:
el art.1FA7 nos dice que los herederos representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos *
obligaciones. Deniendo esto en consideraci(n se puede concluir que los herederos no han podido adquirir por la sucesi(n
por causa de muerte un derecho que su causante no tena * que mal poda transmitirles (Corte de @alparaso, septiembre de
1A!4. Gaceta, a1o 1A!4, seg. semestre, p3g.1A".
$o s(lo el causante no tena derecho de alegar la nulidad absoluta, sino que la le* se lo impeda e&presamente.
en este caso, trat3ndose del dolo imputable al incapa+, conforme al art.1EC no se permite a %l ni a sus herederos alegar la
nulidad. Con ma*or ra+(n deber3 aplicarse aquella prohibici(n para alegar la nulidad absoluta a los herederos * cesionarios
de las personas capaces.

.ero esta opini(n no es ma*oritaria. :s, Gon+alo Barriga sostiene que la le*, al impedir alegar la nulidad al que celebr( el
acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, establece una verdadera incapacidad o inhabilidad *
como tal, siendo una regla de e&cepci(n, debe interpretarse restrictivamente, circuncribi%ndose al ,nico caso al que la le*
literalmente se refiere *, por lo tanto, si dentro de los t%rminos literales de la le* no cabe comprender a los herederos,
legalmente no puede e&tenderse a ellos tal inhabilidad o incapacidad. Dambi%n puede argumentarse que en el art.1E5 ha*
una sanci(n por dolo, * %ste es personalsimo, o sea, nace * muere con su autor * la sanci(n debe recaer e&clusivamente en
quien act,a de esa forma.
$o obstante lo anterior, si el heredero invoca su propio inter%s, podr3 pedir la acci(n de nulidad absoluta.
5.< .uede pedir la declaraci(n de nulidad absoluta el ministerio p,blico: el ministerio p,blico puede solicitar la nulidad
absoluta en consideraci(n a la moral * a la le*.
!.< $o puede sanearse por la ratificaci(n de las partes: esto se e&plica porque la nulidad absoluta est3 establecida en el
inter%s de la sociedad, el que no puede ser supeditado a la voluntad particular.
C.< #a nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de 1F a1os: el acto nulo absolutamente se convalida
despu%s de transcurridos 1F a1os de su celebraci(n. 'ste pla+o coincide con el pla+o m3&imo de la prescripci(n adquisitiva.
:qu ha* una relaci(n estrecha con la norma de los arts. 4C1F * 4C11.
!!
E.< 9rrenunciabilidad de la acci(n: la acci(n para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable, porque se trata de una instituci(n
de orden p,blico.
7.< #a nulidad absoluta no se produce de pleno derecho: ello es as porque la nulidad debe ser declarada judicialmente, as se
desprende de los arts. 1E5, 1E7 * 1EA del CC * del art.57 de la #e* de Iatrimonio Civil.

$ulidad >elativa.
's la sanci(n por la omisi(n de alg,n requisito o formalidad que la le* e&ige en atenci(n al estado o la calidad de las partes.
: la inversa de la nulidad absoluta protege los intereses de ciertas * determinadas personas en cu*o beneficio la establece la
le*, es decir, no est3 destinada a proteger intereses generales.
'n el inc. final del art.1E4 se se1ala que la regla general es la nulidad relativa. 'llo se desprende porque luego de se1alar
los casos de nulidad absoluta e&presa que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, * da derecho a la
rescisi(n del acto contrato.
.rincipales casos de nulidad relativa:
actos de los relativamente incapaces sin formalidades habilitantes.
dolo principal * determinante.
error substancial.
fuer+a.
Caractersticas de la nulidad relativa.
.or el hecho de estar establecida para proteger determinados intereses presenta ciertas caractersticas que le son particulares:
1.< 'n cuanto a la alegaci(n: s(lo puede ser alegada por las personas en cu*o beneficio la han establecido las le*es, sus
herederos o sus cesionarios. .or lo tanto, la nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el jue+, ni puede pedirse su
declaraci(n por el ministerio p,blico en el solo inter%s de la le*. (art. 1E!".
$o siempre quien puede alegar la nulidad relativa ha debido tener una intervenci(n en el acto o contrato respectivo, sino que
puede ser una persona que no intervino en la celebraci(n del acto o contrato, pero que tiene derecho a invocar la nulidad por
haberla establecido la le* en su beneficio.

:s por ejemplo, la incapacidad de la mujer casada que ha obrado sin la autori+aci(n del marido o del jue+ en subsidio,
habiendo debido obtenerla, se entiende establecida en beneficio de la misma mujer * el marido (art. 1E! inc.4", de modo
que el marido o la mujer o indiferentemente ambos juntos, pueden en este caso solicitar la declaraci(n de nulidad relativa.
4.< .uede sanearse por el transcurso del tiempo: el art. 1EA1 se1ala que el pla+o para pedir la rescisi(n dura ! a1os. 'sto
significa que si transcurren los ! a1os * la persona que poda alegar la nulidad, no lo hace en tal tiempo, el vicio desaparece
* el acto queda sano.
!"
'l mismo art. 1EA1 se1ala que para determinar el inicio de los pla+os en el caso de la fuer+a, error, dolo e incapacidad se
debe estar a las siguientes reglas:
a" @iolencia o fuer+a: se contar3 desde el da que %sta ha*a cesado.
b" 'rror * dolo: se contar3 desde el da de la celebraci(n del acto o contrato.
incapacidad legal: el cuadrienio se contar3 desde el da en que ha*a cesado la incapacidad.
#o anterior es sin perjuicio de lo que ha*an establecido le*es especiales.
Con respecto a esto se plantea un problema. =u% ocurre si la persona que puede alegar la nulidad del acto fallece antes de
pedir la nulidad * encontr3ndose corriendo el pla+o o a,n no ha empe+ado a correr N
0i el pla+o no ha empe+ado a correr, los herederos ma*ores de edad go+ar3n de la integridad del pla+o de ! a1os. 'n caso de
haber empe+ado a correr el pla+o, los herederos ma*ores de edad dispondr3n del residuo que quedare para completar el
pla+o (art. 1EA4 inc.1".
0i los herederos fueran menores de edad, dispondr3 tambi%n de los ! a1os si no hubiera empe+ado a correr el pla+o o del
residuo que quedara2 pero el pla+o empe+ar3 o se reanudar3 cuando los herederos ha*an llegado a la ma*ora de edad (art.
1EA4 inc.4".
.ero, seg,n el inc. final del mismo art., en este ,ltimo caso no se podr3 pedir la nulidad pasados die+ a1os desde la
celebraci(n del acto o contrato.
5.< .uede sanearse por la ratificaci(n de las partes: aqu debe hablarse de confirmaci(n del acto nulo, *a que en el hecho
importa una renuncia a la posibilidad de alegar la nulidad relativa.

.or su parte, la ratificaci(n tiene dos sentidos. 'n una designa al acto en virtud del cual una persona asume por su cuenta los
actos ejecutados a su nombre por otra que no tena poder para ello. 'n otro sentido, * que es el que corresponde ahora,
equivale a la confirmaci(n del acto nulo relativamente, * no es otra cosa que la renuncia del derecho de pedir la nulidad2 no
importa renovaci(n del acto jurdico que adolece de nulidad relativa.
'sta caracterstica se justifica plenamente en esta clase de nulidad, porque ella est3 establecida en el inter%s de ciertas *
determinadas personas, por ello cabe perfectamente dentro de la norma del art.14 del CC, porque mira s(lo al inter%s de la
persona que la renuncia * no est3 prohibida por la le*.
.ara que esta confirmaci(n o ratificaci(n sea v3lida se requiere que:
el acto adole+ca de nulidad relativa.
debe provenir de la parte en cu*o beneficio la le* ha establecido la nulidad relativa.
la parte que ratifica debe tener capacidad para hacerlo (art. 1EA7". 0i se trata de la ratificaci(n de un incapa+ deber3 hacerla
con las formalidades habilitantes.
la ratificaci(n es posible mientras no se ha*a declarado la nulidad por sentencia firme.
no es requisito para la valide+ de la ratificaci(n que en el acto se diga e&presamente que se renuncia a la acci(n de nulidad,
*a que la ratificaci(n lleva envuelta la renuncia de la acci(n de nulidad.
la ratificaci(n tiene que efectuarse con conocimiento del vicio que afecta al acto * teniendo conciencia del derecho que le
asiste a pedir la nulidad relativa.
no debe adolecer del mismo vicio del acto que se ratifica.
#a confirmaci(n o ratificaci(n puede ser e&presa o t3cita. 's t3cita cuando se ejecuta voluntariamente la obligaci(n
contrada (art.1EAC".
!#
's e&presa cuando se hace con las mismas solemnidades a que por la le* est3 sujeto el acto contrato que se ratifica (art.
1EA!". 'l art. 1EAE se1ala que ni la ratificaci(n e&presa ni la t3cita ser3n v3lidas, si no emanan de la parte o partes que
tienen derecho de alegar la nulidad. Linalmente, el art. 1EA7 e&presa que no vale la ratificaci(n e&presa o t3cita del que no
es capa+ de contratar.
'n la ratificaci(n e&presa no es necesario repetir ntegramente el acto que se est3 confirmando, sino que basta con
manifestar la intenci(n de ratificar. 'sto se e&cept,a en el caso de los actos solemnes del art.1EA!, porque en tal caso se
deben cumplir con las mismas solemnidades del acto que se ratifica.

R Cuando se ratifica un acto nulo, desde cu3ndo produce sus efectosN Desde la fecha de la celebraci(n del acto o desde la
fecha de su confirmaci(nN 'sta determinaci(n tiene importancia en los casos de la acci(n de prescripci(n, adquisici(n de
frutos, legislaci(n por la cual se regir3 el acto, etc.
'n todos los casos se considera a la fecha del acto o contrato confirmado * no desde la fecha de su ratificaci(n.
R /asta cu3ndo es posible ratificar un acto nuloN
's procedente hasta antes de la declaraci(n judicial de la nulidad. Declarada judicialmente, se producen los efectos de la
nulidad * no es posible sanearla por la ratificaci(n.
Conversi(n del acto jurdico:
'&iste conversi(n cuando en una acto jurdico en que no concurren los requisitos legales para que pueda surtir efectos tal
como las partes se lo propusieron, llena los requisitos de otro acto jurdico, siendo id%nticos la finalidad * los efectos
conseguidos. 'n tal caso, se entiende celebrado el otro acto jurdico * no el querido por las partes, siempre que e&istan
ra+ones para suponer que las partes, de haber sabido que el acto celebrado era nulo, habran encaminado su voluntad hacia
%ste.
#a conversi(n del acto nulo se funda en un hipot%tica voluntad de las partes de querer celebrar otro contrato.
'jemplo de conversi(n es el art.17F1, que se1ala que el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por
otra falta de forma, vale como instrumento privado si estuviese firmado por las partes2 se entiende que el instrumento
p,blico servir3 ,tilmente como instrumento privado, sino se trata de una acto en que la le* requiere el instrumento p,blico
como solemnidad, * en que %l no puede suplirse por otra prueba.
$ulidad de los actos de los incapaces (situaci(n especial":
'&plicaci(n hist(rica: el art.1EE aboli( la instituci(n de la restitutio in integrum, que el antiguo derecho haba establecido
en favor de los incapaces * mediante la cual podan pedir cuando se sintieran perjudicados en sus intereses, que el acto
celebrado se tuviera como ine&istente, aun cuando en %l se hubieran cumplido todos los requisitos legales. :dem3s, se peda
que las cosas se restitu*eran al estado anterior a la celebraci(n del acto o contrato cuando el incapa+ se haba perjudicado al
contratar.

Don :ndr%s Bello hi+o presente en el Iensaje que la instituci(n de la >estitutio in integrum era un semillero de dificultades
* que perjudicaba a los mismos que se vean por ella amparados, *a que, por ejemplo, pocos se atrevan a contratar con los
menores por temor a que se ejerciera la restituci(n.
'l legislador se pone en el caso de un incapa+, en su deseo de celebrar un contrato, se haga pasar por capa+ enga1ando o
induciendo a error a la contraparte.
: este respecto se contemplan dos situaciones:
< 0i el incapa+ se limita a aseverar que es ma*or de edad o que no ha* interdicci(n o que no ha* causal de incapacidad: en
tal caso, el incapa+ mantiene el derecho para demandar la declaraci(n de nulidad del contrato. 'sto es as porque la le*
"$
estima que el otro contratante ha sido negligente en cerciorarse del verdadero estado del incapa+ al dejarse guiar por meras
aseveraciones * se atuvo a lo que el incapa+ le dijo, no tuvo el debido cuidado. 'ste caso se conoce como aserci(n de ma*or
edad.
< 'n caso que de parte del incapa+ ha*a habido dolo: la le* lo priva * tambi%n a sus herederos o cesionarios del derecho de
alegar la nulidad (art.1EC".
'fectos de la nulidad
.ara que la nulidad produ+ca efectos necesita haber sido declarada judicialmente por medio de una sentencia ejecutoriada.
'l acto que a,n no se ha anulado produce sus efectos normalmente, porque lleva envuelto en s una presunci(n de valide+.
Hna ve+ que la nulidad ha sido declarada, opera con efecto retroactivo, retrotra*endo a las partes al estado anterior a la
celebraci(n del acto o contrato * desapareciendo las causales del acto nulo.
0i bien la nulidad relativa * la nulidad absoluta se diferencian en cuanto a las personas que las pueden pedir * alegar, en
cuanto a que una es susceptible de declaraci(n de oficio * la otra no, * en cuanto al saneamiento por ratificaci(n de las
partes * el transcurso del tiempo, en lo que se refiere a los efectos no ha* diferencia alguna que hacer. .or eso, los arts. 1E7
* 1EA se refieren a los efectos de ambas nulidades.

:.< 'fectos de la nulidad entre las partes:
#a nulidad judicialmente declarada produce efectos s(lo respecto de las partes en cu*o favor se ha decretado, por
disponerlo as el art.1EAF, que e&presa: Cuando dos o m3s personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a
favor de una de ellas no aprovechar3 a las otras. 'sta disposici(n est3 en concordancia con el art.5 inc.4 del CC, que dice
que las sentencias judiciales no tendr3n fuer+a obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren
(produce efectos s(lo entre los litigantes".
.ero se debe distinguir entre dos situaciones:
si el contrato no ha sido cumplido.
si el contrato ha sido cumplido por uno de los contratantes o por ambos.
0i el contrato no se ha cumplido por ninguna de las partes, no se producen los efectos normales de la nulidad * el contrato
desaparece con las obligaciones surgidas de %l. #a nulidad va actuar aqu como un modo de e&tinguir las obligaciones
(art.1CE7 $.".
0i el contrato ha sido cumplido en forma parcial o total, el efecto es el de restituirse al mismo estado en que se hallaban
antes de contratar * para que ocurra tal efecto tendr3n que restituirse (art.1E7".
'l art. 1E7 se1ala que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuer+a de cosa ju+gada da a las partes derecho a ser
restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiera e&istido el acto o contrato nulo2 sin perjuicio de lo prevenido
sobre el objeto * la causa ilcita. 'n las restituciones mutuas que ha*an de hacerse los contratantes en virtud de este
pronunciamiento, ser3 cada cual responsable de la p%rdida de las especies o su deterioro, de los intereses * frutos, * del
abono de las mejoras necesarias, ,tiles o voluptuarias, tom3ndose en consideraci(n los casos fortuitos, * la posesi(n de
buena o mala fe de las partes2 todo ello seg,n las reglas generales * sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo.
.or la declaraci(n de nulidad las partes deber3n restituirse lo que hubieran percibido en virtud del acto o contrato anulado, o
sea, el contrato se destru*e en el pasado, * las cosas quedan como si %ste nunca se hubiere celebrado.
.ero para que opere esa restituci(n al estado anterior * dado que el acto ha estado produciendo efectos, el art.1E7 dice que
estas restituciones se regir3n por las reglas que el CC da en los arts.AF! * siguientes en lo relativo a las prestaciones
mutuas.
"1

'n estas restituciones, si como consecuencia de la nulidad judicialmente pronunciada se debe devolver dinero, deber3
reali+arse la restituci(n reajustada en la desvalori+aci(n que ha*a e&perimentado la moneda, s(lo as se cumple el supuesto
del art.1E7 * se vuelve al estado anterior. (>evista de Derecho * ;urisprudencia: Domo 74, secc. primera, p3g. !A".
#a normas del art.1E7 tiene 5 e&cepciones a las que se refiere la parte final del mismo art.:
< 'l poseedor de buena fe no est3 obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo de buena fe, * se presume
que lo est3 hasta el momento de la contestaci(n de la demanda.
< Caso del art.1!E, que se establece para aquellas personas que han ejecutado un acto sabiendo o debiendo saber que el acto
adoleca de causa u objeto ilcito: $o podr3 repetirse lo que se ha*a dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
< Caso del art.1E, que est3 e&ceptuado por el final del inc.4 del art.1E7.
'l art. 1E se1ala que si se declara nulo el contrato celebrado por una persona incapa+ sin los requisitos que la le* e&ige, el
que contrat( con ella no puede pedir la restituci(n o reembolso de lo que gast( o pag( en virtud del contrato, sino en cuanto
probare haberse hecho m3s rica con ello la persona incapa+. 0e entender3 haberse hecho %sta m3s rica, en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias2 o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan * se quisiere retenerlas.
0(lo proceder3 la nulidad cuando se pruebe que el incapa+ se ha hecho m3s rico, luego, queda aparte toda otra clase de
nulidad. 0i en los casos en que se hubiera hecho m3s rico el incapa+ no estuviera obligado a la devoluci(n de lo que gast( o
pag( en virtud de un contrato, habra un enriquecimiento sin causa para el incapa+.
B.< 'fectos de la nulidad respecto de terceros
#a nulidad judicialmente pronunciada da acci(n reivindicatoria contra terceros poseedores, sin perjuicio de las e&cepciones
legales (art.1EA". Hna ve+ pronunciada la nulidad, sus efectos no se limitan a las partes, sino que alcan+an a los terceros.
:nulado el contrato sus efectos se producen retroactivamente * se reputa que el contrato no ha e&istido nunca, que no ha
habido adquisici(n de dominio por parte del adquirente * que el dominio no ha salido jam3s del poder del tradente.

De la misma manera, si en ve+ de haber sido enajenada la propiedad, ha sido gravada con hipoteca, censo, servidumbre o
cualquier otro derecho real, o se ha ejecutado cualquier acto que despoje al propietario de sus atributos, el verdadero due1o
tiene acci(n para hacer caducar esos grav3menes, por haber sido constituidos por quien no era due1o de la cosa.
.or eso, el art.4!1E e&presa: 'l que s(lo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o rescindible, no
se entiende hipotecarla sino con las condiciones * limitaciones a que est3 sujeto el derecho2 aunque as no lo e&prese.K
'sta es la regla general: la nulidad judicialmente declarada da acci(n reivindicatoria contra terceros poseedores, sin entrar a
averiguar si estos poseedores son de buena o mala fe, * esta es una de las principales diferencias que e&isten entre los
efectos de la nulidad * los efectos de la resoluci(n, porque la resoluci(n ,nicamente da acci(n reivindicatoria contra
terceros poseedores de mala fe (arts. 1!AF * 1!A1". 0(lo por e&cepciones legales la nulidad judicialmente pronunciada no da
acci(n reivindicatoria contra terceros poseedores, que son:
< #a rescisi(n por lesi(n enorme: si se rescinde un contrato por lesi(n enorme, no se produce una acci(n para caducar los
grav3menes constituidos sobre la cosa. :s lo dispone el art.1AC.
< Iuerte presunta: cuando se rescinde el decreto de la posesi(n definitiva de los bienes del desaparecido se recobran los
bienes en el estado que se encuentran, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas * dem3s derechos reales constituidos
legalmente en ellos (art.A! $.!".
< Donaci(n entre vivos: el art.1!54 dice e&presamente que la rescisi(n no da acci(n contra terceros poseedores ni para la
e&tinci(n de hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las cosas donadas. 0alvo las e&cepciones que
contempla el propio art.1!54.
"2
< Caso del tercero poseedor que hubiese adquirido el dominio de la cosa por prescripci(n: no se contempla e&presamente,
pero se deduce de los arts. E4, E5 * 717. $o afecta al tercero la acci(n reivindicatoria cuando ha adquirido la cosa por
prescripci(n, porque los vicios o defectos que puedan adolecer los ttulos de sus antecesores, no se transmiten a %l.
'jemplo: : vende a B un inmueble2 B se lo vende inmediatamente despu%s a C, * cada una de las ventas va seguida de su
respectiva tradici(n2 pasan a1os * : interpone acci(n de nulidad del contrato celebrado con B en ra+(n de la ilicitud del
objeto2 la nulidad absoluta se sanea en 1F a1os, * como s(lo han transcurrido , la acci(n de nulidad est3 vigente2 al mismo
tiempo que : demanda a B la nulidad del contrato, entabla acci(n reivindicatoria contra C, fundado en el art.1EA.

'l contrato entre : * B se anular3 porque la nulidad no ha prescrito, pero no habr3 derecho de reivindicar la cosa de C,
porque %ste la ha adquirido por prescripci(n ordinaria, pues si bien la tradici(n no dio dominio a C porque B no lo tena,
conforme al art.E5, le dio derecho de ganar el dominio de la cosa por prescripci(n, * como su posesi(n era regular,
adquiri( el dominio por la prescripci(n ordinaria de C a1os2 de manera que C puede recha+ar la acci(n de reivindicaci(n
interpuesta en su contra fundado en su posesi(n * en el art. 4C17.
C.< :cci(n de indignidad para suceder (art.A7E": declarada la nulidad no afecta a los terceros.
:cciones a que da origen la nulidad:
1.< :cci(n para pedir la nulidad: ella tiende a obtener la nulidad de un contrato celebrado con alg,n vicio o defecto,
pretende que el acto o contrato sea anulado produci%ndose los efectos propios de la nulidad.
'l acto se va a anular entre las partes que concurren a su celebraci(n * esta circunstancia va a determinar las personas contra
las que se va a dirigir la nulidad. De esta manera, si la entabla un contratante la acci(n de nulidad va a ir dirigida contra el
otro contratante2 si la entabla un tercero, en el caso de la nulidad absoluta, deber3 entablarla en contra de todos los
contratantes.
'sta acci(n es personal * debe ventilarse entre los contratantes, * en el juicio que se entable se determinar3 si el contrato
tiene o no el vicio que se le atribu*e.
4.< :cci(n reivindicatoria: est3 se1alada por el art.1EA. Como la nulidad judicialmente declarada opera retroactivamente,
la persona que transfiri( su derecho en el acto o contrato nulo, es considerada como si nunca hubiera sido titular de %ste. .or
ello, la le* le confiere la acci(n reivindicatoria para que recupere aquello que le pertenece. 'sta es una acci(n real que se
debe hacer valer en contra del actual poseedor de la cosa.
#a reivindicaci(n o acci(n de dominio se define como la acci(n que tiene el due1o de una cosa singular, de que no est3 en
posesi(n, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art. A CC".
'l orden l(gico en que se interponen estas dos acciones es, en primer lugar, la acci(n de nulidad, * una ve+ declarada %sta,
debera entablarse la acci(n reivindicatoria contra el poseedor de la cosa.

.ero las necesidades pr3cticas * las ra+ones de economa aconsejan ahorrar tiempo * dinero, por tal motivo, el art.1 del
C.C dice que en el mismo juicio podr3n intervenir como demandantes o demandados varias personas, siempre que se
dedu+ca la misma acci(n, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda
conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autori+a la le*.
.or su parte, el art.17 del C.C autori+a la interposici(n conjunta de ambas acciones, eso s que la segunda es una petici(n
condicional para el caso de que la primera sea acogida.
0eg,n el art.1EAF los efectos de la nulidad son relativos, esto es, cuando dos o m3s personas han contratado con un tercero,
la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar3 a las otras.
Lormas en que se hace valer la nulidad:
"3
$o ha* discusi(n en cuanto en cuanto a que la nulidad absoluta * relativa puede hacerse valer como acci(n, esto es,
demandando en el juicio respectivo por quien tiene derecho a alegarla.
'l problema se plantea en ciertos juicios con respecto a la e&cepci(n de nulidad. 'l art.!E! $.1! del C.C se1ala que en el
procedimiento ejecutivo la nulidad se puede hacer valer como e&cepci(n. .ero fuera del juicio ejecutivo esto es discutido
por la doctrina * la jurisprudencia no es uniforme. :dem3s, el art.51F del C.C no menciona a la nulidad como e&cepci(n
en el juicio ordinario.
.ara el caso que se estime como e&cepci(n, si la persona demandada en juicio quiere hacer valer la e&cepci(n de nulidad,
deber3 interponerla por va de reconvenci(n.
$o procede declarar la nulidad de un contrato por la va de la e&cepci(n, sino que, para ello, debe hacerse valer en la
reconvenci(n. Corte de 0antiago, A de septiembre de 1A!1: >evista de Derecho * ;urisprudencia, t.!4, secc. primera, p.CC1".
#a acci(n de nulidad se tramita en juicio ordinario * es incompatible con cualquier otra acci(n que tenga como fundamento
la valide+ del acto o contrato.
)tros tipos de nulidades
#a nulidad puede ser absoluta o relativa, pero ha* otras clases de nulidades civiles que la doctrina * jurisprudencia
mencionan como categoras de nulidades.

:.< $ulidad total * nulidad parcial: en la primera, el vicio de que adolece el acto o contrato lo afecta en su integridad.
Iientras que en la nulidad parcial, ella se presenta en determinados actos jurdicos en los cuales se comprenden cl3usulas
que en cierto modo son independientes entre ellas, de modo que la nulidad que pudiera afectar a algunas partes o cl3usulas
no traer3n aparejada la nulidad total del acto o contrato.
:s por ejemplo, en el testamento se pueden contener cl3usulas o disposiciones que son independientes * en estos casos
puede haber un error sobre la persona de un legado * se va a hablar de nulidad parcial (@er arts.1FCA, 1FEF * 1FE1".
@er >epertorio de #egislaci(n * ;urisprudencia, C(digo Civil, tomo @9, art.1E1, p.1F1.
B.< $ulidad consecuencial: se presenta en el caso de los actos o contratos accesorios * siguiendo al principio de lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, tendramos que si el acto principal es declarado nulo, el accesorio tambi%n lo ser3. 'jemplo:
en el caso de las cauciones (arts. 451 fian+a, 45!5 hipoteca * 45C prenda" * en la cl3usula penal (art.1C5E", donde se
e&presa que la nulidad de la obligaci(n principal acarrea la de la cl3usula penal.
C.< $ulidad refleja: ha* ciertos actos jurdicos solemnes en que la solemnidad es la forma con que la le* admite al acto o
contrato. 'n los casos en que no se ha cumplido con los requisitos que se e&ige para la solemnidad, por ejemplo: la escritura
p,blica en la compraventa de un bien ra+, la nulidad de esta escritura acarrear3 la nulidad del acto o contrato contenido en
ella.
#a Corte de @aldivia, el 1C de diciembre de 1A55, acept( este tipo de nulidad. (@er >evista de Derecho * ;urisprudencia,
t.55, secc. segunda, p.1".
#a 9noponibilidad.
0e define como la ineficacia respecto de un tercero de un derecho nacido como consecuencia de un acto jurdico o de la
declaraci(n de nulidad de un determinado acto jurdico.
#a inoponibilidad no afecta de manera alguna la valide+ del acto jurdico, a diferencia de lo que sucede con la nulidad.
=uien impugna la inoponibilidad no pretende invalidar el acto, sino que alega que el acto no produce efectos respecto de %l.
'l CC no trata a la inoponibilidad en forma org3nica, sino que s(lo menciona casos en que ella se produce. :s sucede con
los arts.17F7 * 1AF4. 0eg,n el art.17F7 una escritura p,blica destinada a alterar el contenido de otra escritura p,blica
"4
anterior, no produce efectos en contra de terceros si no se ha anotado al margen de la matri+ de la primera escritura * de la
copia en virtud de la cual ha obrado el tercero.

#as anotaciones marginales de la segunda escritura en la matri+ * en la copia de la primera, tienen entonces el valor de
formalidades de publicidad, de modo que el contenido de la nueva escritura, modificatoria de la antigua, no es obligatorio
para el tercero sin el cumplimiento de tales formalidades.
Cosa semejante ocurre en la situaci(n prescrita en el art. 1AF4, respecto de la cesi(n de cr%ditos personales. (ver Domngue+
:., >am(n: Deora General del $egocio ;urdico, p3gs. 4CA * sgtes.".
.ero ha* veces que la inoponibilidad se plantea como consecuencia de la nulidad de un acto * es la situaci(n que se plantea
en el art.4FC respecto de la nulidad del contrato de sociedad * que e&presa: #a nulidad del contrato de sociedad no
perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe, contra todos * cada uno de los asociados por las
operaciones de la sociedad, si e&istiere de hecho.
0e ha entendido que la inoponibilidad s(lo se puede alegar como e&cepci(n.
:.< 9noponibilidad de forma: el acto no se puede hacer valer frente a terceros si no se han cumplido ciertas formalidades
e&igidas por la le*. 'l caso m3s notorio es el de las contraescrituras p,blicas del inc.4 del art.17F7. Dambi%n est3 el caso
del art.1A1 * la falta de fecha cierta del art.17F5.
'n el caso del art.1AF1, el acreedor puede ceder un cr%dito a un tercero entre cedente * cesionario, por la entrega del ttulo.
.ero para que esta cesi(nZque es perfecta entre las partesZpueda afectar al tercero deudor, se requiere cumplir con las
formalidades del art.1AF4, es decir, debe ser notificada por el cesionario al deudor o aceptada por %ste.
'n el caso del art.4C15, en materia de prescripci(n adquisitiva, declarada la prescripci(n adquisitiva por sentencia judicial
se adquiere el inmueble, pero para el que prescribi( pueda oponerla a un tercero tendr3 que inscribirla en el >egistro del
Conservador de Bienes >aces. De no hacerse esta inscripci(n, la prescripci(n o declaraci(n de %sta es inoponibible a
terceros.
B.< 9noponibilidad de fondo: en este caso falta la concurrencia de un requisito o del consentimiento. 0e puede citar los
casos de los arts.1!AF * 1!A1, 11C * 41EF.
0eg,n el art.1!AF, en caso de resoluci(n del contrato, no habr3 derecho de reivindicar la cosa contra terceros poseedores de
buena fe.
'n el caso del art.11C (venta de cosa ajena", algunos lo mencionan como inoponibilidad por falta de concurrencia. 'sta
venta es v3lida, pero inoponible frente al verdadero due1o. .ero, en todo caso, el due1o puede renunciar a la inoponibilidad
* ratificar la venta.
'n el caso del art.41EF, es decir, al mandatario representante e&tralimitado, sus actos no obligan al mandante * le son
inoponibles por falta de poder.

C.< 9noponibilidad respecto de la declaraci(n de nulidad: en este caso pudieran verse afectados terceros que podran tener
derechos derivados como consecuencia del acto que con posterioridad es declarado nulo. 's por esto que la le*, en algunos
casos, en protecci(n de terceros, declara que los efectos de esta declaraci(n de nulidad no los alcancen, es decir, que le sean
inoponibles siempre que se traten de terceros de buena fe. 'jemplos:
Iatrimonio putativo (art.144". 'ste es el matrimonio nulo celebrado ante )ficial del >egistro Civil, de buena fe con justa
causa de error. 'n este caso, el matrimonio no producira efectos * se volvera al estado anterior, pero la le* dice que
producir3 los mismos efectos civiles que el v3lido respecto del c(n*uge de buena fe, mientras subsista esta buena fe.
'st3 establecida en particular beneficio de los hijos quienes, con la declaraci(n de nulidad, quedaran como
ilegtimos, sin embargo, la le* se1ala que el matrimonio produce a su respecto los mismos efectos jurdicos que el v3lido, es
decir, estos hijos siguen siendo legtimos no obstante la declaraci(n de nulidad.
"5
Iateria de sociedad (art.4FC": con la nulidad de la sociedad se vuelve al estado anterior, pero no perjudica a terceros a las
acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos * cada uno de los asociados por las operaciones de la
sociedad, si e&istiere de hecho.

#a 0imulaci(n.
Bibliografa
'nrique .aillas: #a 0imulaci(n, doctrina * jurisprudencia.
Lrancisco Lerrada: 0imulaci(n en los actos jurdicos.
>a,l Die+: #a 0imulaci(n ante la jurisprudencia.
$uestro sistema jurdico est3 dominado integralmente en la noci(n b3sica de la voluntad real. 0obre las declaraciones
hechas por las partes debe prevalecer la intenci(n ntima representada en la voluntad seria, real * verdadera.
#a simulaci(n aparece en los negocios jurdicos como un medio ideado para ocultar a los terceros una realidad que no se
quiere mostrar. 0e crea as una apariencia que se contrapone a una situaci(n real, pero secreta.
#a simulaci(n es la declaraci(n de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente * de acuerdo entre las partes
o entre el declarante * la persona a la cual va dirigida la declaraci(n, para producir con fines de enga1o la apariencia de un
acto jurdico que no e&iste o es distinto de aqu%l que realmente se ha llevado a cabo.
0e emite intencional * conscientemente * e&istiendo acuerdo entre las partes o entre el declarante * la persona a quien va
dirigida la declaraci(n, una voluntad que no es real * con intenci(n de enga1ar. 's decir, nos encontramos con una acto
jurdico aparente cuando en realidad no ha* tal acto o se est3 encubriendo un acto jurdico distinto.
.ero no es que se pueda separar ambos actos, lo que ocurre es que en la simulaci(n es toda una operaci(n en que las partes
se ponen de acuerdo * disfra+an su verdadera voluntad mediante un acto e&terno
0imulaci(n lcita * simulaci(n ilcita
0e hace considerando si ha habido o no intenci(n de perjudicar a terceros.
's ilcita cuando se ha tenido el 3nimo de perjudicar a terceros.
#a simulaci(n lcita no persigue fines de car3cter doloso, sino que ella es motivada por fines de car3cter inocente o de orden
moral, como el deseo de evitar conflictos con personas que se ju+gan con derechos a id%nticos beneficios, quedar a salvo de
las indiscreciones o impedir que el p,blico se ponga al corriente de ciertos negocios, o bien por modestia o desinter%s para
reali+ar an(nimamente el bien.

0in embargo, la licitud de la simulaci(n es la e&cepci(n. )rdinariamente, quienes simulan o disimulan un acto jurdico
persiguen la reali+aci(n de un fraude. )rdinariamente uno de los autores del acto simulado, se propone enga1ar a alguien.
Drat3ndose de la simulaci(n ilcita *, especficamente, en la celebraci(n de contratos simulados, va a constituir un delito,
que est3 tipificado en los arts.!71 * !7E del C(digo .enal.
.ero ha* que advertir que la simulaci(n no est3 tratada en el CC * no ha* una acci(n de simulaci(n como ocurre la acci(n
de nulidad. .ara resolver este problema que plantea la simulaci(n, la doctrina * la jurisprudencia han e&trado de las reglas
del art.17F7 del CC los principios necesarios para resolver * decidir el tratamiento legal de los actos simulados.
"
Del inc.1 del art.17F7 debemos concluir que la simulaci(n, en principio, puede ser lcita * que el acto real se impone entre
las partes * es legtimo que las partes puedan pactar privadamente las consecuencias verdaderas de un acto jurdico
e&teriori+ado de otra manera.
De la misma regla del art.17F7 debemos concluir que el acto simulado, en principio, no puede perjudicar a los terceros, *a
que dichos efectos le ser3n inoponibles.
Distinci(n entre simulaci(n * dolo: el dolo se asemeja a la simulaci(n en que tambi%n oculta un pensamiento secreto bajo
una apariencia enga1osa. 0in embargo, la diferencia es f3cilmente perceptible: el dolo est3 dirigido solamente contra una de
las partes, *a ha*a sido fraguado por la otra parte o por un tercero2 en cambio, la simulaci(n es una entente entre las partes
en contra de los terceros. 'l dolo tiene por fin obtener el consentimiento de una de las partes mediante el enga1o2 en la
simulaci(n, todas las partes prestan su consentimiento con pleno conocimiento de causa2 ninguna de ellas procede
enga1ada.
Grados en que se presenta la simulaci(n:
#a simulaci(n es absoluta cuando en realidad ning,n acto jurdico quiere celebrarse, * s(lo aparentemente quiere reali+arse
uno, es decir, el acto ostensible no encubre ninguna realidad, es una vana apariencia. Dal sera el caso en que una persona,
con el objeto de burlar a sus acreedores, aparenta vender sus bienes a otro individuo.
#a simulaci(n es relativa cuando ha* un prop(sito de producir efectos jurdicos, pero en ese acto verdadero las partes lo
disfra+an con la apariencia de otro distinto. 's decir, cuando se quiere concluir un acto jurdico, pero aparentemente se
efect,a otro diverso, *a por su car3cter, *a por los sujetos, o *a por su contenido.

Cuando ha* simulaci(n relativa e&iste un acto jurdico: el acto ostensible que es el que aparece hacia el e&terior, es decir, un
acto simulado o ficticio que las partes aparentan celebrar * que encubre el acto real. 'l otro es el acto oculto, que es el que
verdaderamente quisieron celebrar las partes * se quiere mantener en reserva o en secreto.
#a simulaci(n relativa puede deberse al car3cter mismo del acto que se celebra, como por ejemplo: cuando se aparenta
celebrar un contrato de compraventa poni%ndole bajo precio, * siendo el verdadero acto una donaci(n. .uede haber
simulaci(n en consideraci(n a los sujetos, con el objeto de burlar ciertas disposiciones como el art.17AE que prohibe el
contrato de compraventa entre c(n*uges no divorciados * entre el padre o la madre * el hijo de familia2 ejemplo de esta
simulaci(n sera que un c(n*uge vendiera a un tercero un bien, * este tercero se lo vendiera al otro c(n*uge.
.or ,ltimo, la simulaci(n relativa puede decir relaci(n con el contenido del acto jurdico, esto es, cuando el objeto mismo
del acto jurdico verdadero es diferente de aquel que se aparenta celebrar.
#a simulaci(n puede ser tambi%n por interposici(n de persona, es decir, si una persona quiere hacer por su propia cuenta
una negociaci(n sin que lo sepan los terceros, o aun sin que lo sepa la otra parte, puede emplear un mandatario que
e&teriorice su calidad * se presente como autor * beneficiario del acto. 's una simulaci(n que no recae sobre la naturale+a o
los elementos del acto, sino sobre las personas que en %l toman parte. 'n apariencia, todo transcurre como si la persona
interpuesta hubiera concluido el acto para s, pero %sta s(lo sirve de 6prestanombre7 para otra.
'n el contrato, en ve+ de figurar dos partes, aparecen tres, pero una de ellas es disimulada. (ver Gaceta de los Dribunales,
a1o 1A5C, seg. semestre, sent. A, p.4A".
#a interposici(n de persona es reprobable cuando se utili+a como medio de burlar una incapacidad legal o como medio de
burlar los derechos de un tercero. 'n la pr3ctica, esta simulaci(n es frecuente cuando se quiere burlar una prohibici(n legal.
'fectos de la simulaci(n:
:.< 0imulaci(n absoluta: como no ha* voluntad de celebrar acto alguno, ni siquiera ha* voluntad de celebrar un acto
jurdico aparente *, en general, ninguna clase de acto jurdico, el acto simulado absolutamente adolece de nulidad absoluta
por falta de consentimiento (Corte de 0antiago. >evista de Derecho * ;urisprudencia: t.5A, secc. primera, p.!11".
"!
Cualquiera de las partes puede pedir, fund3ndose en el art.17F7, que se declare la vigencia del vnculo secreto de que da
cuenta la contraescritura * en la que aparece que ning,n acto se quiso celebrar.

Lrente a los terceros de buena fe, esto es, el que tena desconocimiento de la simulaci(n, se presenta como una situaci(n en
que el acto simulado debe considerarse como un acto e&istente, de manera que las partes no podr3n invocar la simulaci(n
absoluta ante el tercero. 0i no fuera as, se permitira que a trav%s de la simulaci(n se perjudicara a terceros.
'n otras palabras, la simulaci(n es inoponible respecto de terceros, * ellos deber3n atenerse al acto e&teriori+ado.
0i el tercero tiene inter%s en atacar la simulaci(n puede hacerlo2 lo que no est3 permitido es que las partes aleguen la
simulaci(n frente a los terceros. :mpara a %stos el art.17F7, relativo a las contraescrituras, mediante las cuales se deja
testimonio de la simulaci(n.
B.< 0imulaci(n relativa: entre las partes vale el acto oculto o simulado * carece de valor el acto ostensible en virtud del
principio del art.1C!C. De tal manera que no podra una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto,
oponer a la otra la simulaci(n, porque seg,n se deduce del art.17F7 este medio s(lo puede emplearse por los terceros.
#a Corte de @alparaso manifest( el 14 de junio de 1A5C que en los casos de simulaci(n relativa, para establecer las
verdaderas relaciones jurdicas que han e&istido entre las partes, debe prescindirse del acto simulado * atenderse el acto real,
considerando la prueba rendida (>evista de Derecho * ;urisprudencia: t.55, secc. primera, p.17".
>especto de terceros el acto ostensible se considera e&istente * v3lido2 los autores de la simulaci(n no podr3n escudarse en
ella para atacar la adquisici(n hecha por un tercero de buena fe, ello se desprende del art.17F7.
.ero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que conoce la simulaci(n, pueden las partes esgrimir %sta,
siempre que el acto oculto cumpla con los requisitos generales de los actos jurdicos, puesto que si no se cumplen tales
requisitos, se puede alegar la valide+ del acto.
:cci(n de simulaci(n.
0eg,n la jurisprudencia, tiene por fin establecer la voluntad real * verdica de las partes * hacerla primar sobre la que
falsamente e&presaron (>evista de Derecho * ;urisprudencia: t.51, secc. primera, p.EC".
:qu se presenta un problema en relaci(n a contar los pla+os de prescripci(n de esta acci(n de simulaci(n.

'ntre las partes, el pla+o debe contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al
simulado o p,blico, pues desde ese momento ha* inter%s en ejercitar la acci(n.
'n cuanto a los terceros, s(lo pueden ejercitar la acci(n de simulaci(n si tienen inter%s en la declaraci(n de %sta, es decir, si
tienen inter%s en que apare+ca la verdadera voluntad. .ara ellos, el pla+o de prescripci(n se empie+a a computar desde el
momento que tuvieron conocimiento del acto o contrato oculto.
0in embargo, ha* quienes afirman que la acci(n de simulaci(n es imprescriptible, porque en tal acto no ha habido voluntad
*, por lo tanto, no e&iste * podr3 pedirse que se declare que no e&iste. $o puede pedirse que el transcurso del tiempo le de
e&istencia a la nada.
'ste principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son prescriptibles, con e&cepci(n de las que se1ale la le*
como imprescriptibles.
'n todo caso, ha* acuerdo que si ha operado la prescripci(n adquisitiva de la cosa objeto del acto, no puede intentarse
acci(n de simulaci(n.
#a simulaci(n puede dar origen a una acci(n civil * a una acci(n penal: la primera, para dejar sin efecto el contrato *
obtener la correspondiente indemni+aci(n de perjuicios2 * la acci(n penal, para e&igir el castigo de los que han celebrado el
""
acto simulado en perjuicio de terceros. :mbas acciones son independientes (>evista de Derecho * ;urisprudencia: t. 1C,
secc. segunda, p.A".

D')>9: D' #: .>H'B:
Bibliografa:
'milio >ioseco: #a .rueba ante la ;urisprudencia.
Daniel .e1ailillo: #a .rueba en materia sustantiva civil.
'nrique .aillas: 'studios de Derecho .robatorio.
$iceto :lcal3<Yamora: 'studios de Derecho .robatorio.
$o siempre los derechos subjetivos se disfrutan pacficamente. : menudo un tercero los viola o desconoce. U entonces, si el
conflicto de intereses entre los sujetos no se compone o arregla, habr3 que ir a la justicia. :nte el jue+ no bastar3 hacer
meras afirmaciones2 las aseveraciones sin m3s, en favor propio, no cuentan, son irrelevantes. 0er3 necesario probar, es decir,
demostrar la realidad del hecho que se sostiene.
:s, se define a la prueba como el establecimiento por medios legales de la e&actitud de un hecho que sirve de fundamento a
un derecho que se reclama (Baudr*<#acantiniere". 'n un sentido amplio, la prueba viene a ser el establecimiento de la
verdad de una proposici(n (D. .e1ailillo".
:cepciones legales del t%rmino prueba:
0e usa para designar los medios de prueba, o sea, los medios de convicci(n considerados en s mismos * que llevan a trav%s
de la inteligencia a admitir la realidad de un hecho. De este modo se habla de prueba de testigos, prueba instrumental, etc.
0e usa para designar la producci(n de la prueba, a la circunstancia de hacerla valer ante los tribunales. :s se dice que la
prueba le incumbe al actor o al demandado.
0e entiende tambi%n como el resultado obtenido con los medios de prueba de que se hi+o empleo, o sea, significa si hubo o
no demostraci(n del hecho que se sostena.
Como fase del juicio anterior al fallo.

'l fin de la prueba.
.uede ser:
)btener el establecimiento de la verdad.
#ograr el convencimiento del jue+. (opini(n ma*oritaria".
#ograr la fijaci(n formal de las afirmaciones de las partes.
Dependiendo de la materia de que se trate el fin puede variar. :s, en materias donde est3 en comprometido el inter%s
publico prevalece el establecimiento de la verdad como fin ('j: Derecho de familia". 'n cambio en materias de ndole
privado normalmente prevalece la idea de dar preeminencia a las afirmaciones de las partes.
"#
:specto sustantivo de la .rueba:
Comprende los siguientes aspectos:
1.< Iedios de prueba.
4.< .rocedencia de los medios de prueba.
5.< @alor probatorio de la prueba.
!.< )bjeto de la prueba. =u% es lo que se debe probarN
:specto adjetivo de la prueba
'stas normas se refieren a la forma e&terna de rendir la prueba o de suministrarla. 's decir, son las normas de forma o
procesales seg,n las cuales se rige la prueba.
Hbicaci(n de las normas de prueba.
'n el C(digo Civil, #ibro 9@, Dtulo MM9 (arts.1EA al 171!", con la denominaci(n De la .rueba de las )bligaciones.
Diene la misma ubicaci(n que en el C(digo franc%s, que a su ve+, sigui( el modelo dise1ado por .othier.
Dambi%n se tuvo como fuente de este ttulo al .ro*ecto del C(digo Civil espa1ol de Llorencio Garca Go*ena.
.or su parte, el C(digo de .rocedimiento Civil reglamenta a la prueba en el #ibro 99 (juicio ordinario", ttulos 9M, M * M9
(arts. 51 al !4A".

$o obstante la ubicaci(n de estas normas, ellas son de aplicaci(n general. 'sto se conclu*e al no e&istir otro cuerpo
completo de reglas. De esta manera lo ha entendido la doctrina * la jurisprudencia (>evista de Derecho * ;urisprudencia:
t.E7, secc. primera, p.C4. Lallos del Ies: $.47F, p.117".
'&cepcionalmente, estas normas no se aplican, esto sucede cuando la propia le* ha establecido normas especiales. :s
acontece con las normas de los arts. 5F! * sgtes. del CC (.rueba del estado civil".
)bjeto de la .rueba.
#a prueba s(lo puede versar sobre hechos, porque el objeto de la prueba es probar un hecho discutible * del cual se origina
un derecho. :s, si una persona afirma que otra le debe algo o que otra debe cumplir una determinada obligaci(n, deber3
probar de d(nde naci( esta obligaci(n.
'l derecho no se prueba, porque emana de la le*, * la le* se presume o se finge conocida de todos (art. CC". De esto se
desprende que las partes tendr3n que probar los hechos, * una ve+ acreditados los hechos, va a intervenir el jue+, que va
aplicar el derecho a los hechos.
.rueba del derecho e&tranjero:
/a* ocasiones en que el jue+ debe aplicar el derecho de otro pas. :s sucede en ciertas materias como las se1aladas en los
arts. 1E inc.4, 17, ACC * 1F47 del CC.
#$
'n su ma*ora, la doctrina * la jurisprudencia sostienen que el derecho e&tranjero debe ser probado. 0e basan para ello en lo
e&presado por el art.!11 del C.C: .odr3 tambi%n orse el informe de peritos: 4.< 0obre puntos de derecho referentes a
alguna legislaci(n e&tranjera. Con esto se conclu*e que el derecho e&tranjero es un hecho de la causa.
.or su parte, los arts. !F al !11 del C(digo de Derecho 9nternacional .rivado (C(digo Bustamante" permiten la aplicaci(n
de oficio, respecto de los pases que han suscrito el C(digo <entre ellos Chile< de sus respectivas legislaciones nacionales. 'l
art.!FA del C(digo Bustamante permite la aplicaci(n del derecho e&tranjero certificado aut%nticamente en su te&to por dos
abogados habilitados del respectivo pas.
.ero, la Corte 0uprema el 4E de noviembre de 1AE (>evista de Derecho * ;urisprudencia: D.E72 secc. primera, p.554"
se1al( que un peritaje sobre derecho e&tranjero prueba la e&istencia * te&to de esas le*es, pero no su alcance. 0u
interpretaci(n * aplicaci(n al testamento materia de juicio incumbe privativamente a los tribunales chilenos.

'sta doctrina ma*oritaria, sostiene que el derecho e&tranjero debe probarse por ser un hecho del litigio * porque la
presunci(n de conocimiento de la le* del art. del CC se refiere s(lo al derecho nacional, * no al e&tranjero. 0in embargo,
e&iste otra opini(n que se1ala que el derecho e&tranjero es derecho al igual que el derecho nacional * que, por lo tanto, no
procede prueba a su respecto. 'n cuanto a la regla del art.!11 del C.C se1alan que no impone al jue+ el or a los peritos,
sino que s(lo le entrega una facultad, con lo cual indica que no es imprescindible la prueba del derecho e&tranjero.
#a Corte 0uprema se1al( el 1E de diciembre de 1A!1 (>evista de Derecho * ;urisprudencia: D.5A, secc. primera, p.55" que
el derecho e&tranjero es, ante los tribunales chilenos, un hecho cu*a demostraci(n debe hacerse de acuerdo con las le*es
chilenas.
'n otro fallo, el 51 de ma*o de 1AEE(>evista de Derecho * ;urisprudencia: D.E5, secc. primera, p.1F" la Corte 0uprema
se1al( que probada la e&istencia del te&to o norma jurdica e&tranjera, * cuando la le* chilena se remite a ella, obliga al jue+
nacional a aplicarla correctamente, pues si dicha aplicaci(n, que es cuesti(n de derecho, vulnera el te&to e&tranjero, se
produce de inmediato la infracci(n de la le* nacional, que e&ige una correcta aplicaci(n de aqu%l, violaciones que quedan
dentro del 3mbito de la casaci(n en el fondo.
.rueba de la costumbre:
Conforme al art.4 del CC, no constitu*e derecho sino en los casos en que la le* se remite a ella, * se prueba de acuerdo con
las reglas generales. 'n materia comercial, las costumbres mercantiles suplen el silencio de la le* cuando los hechos que la
constitu*en son uniformes, p,blicos, generalmente ejecutados en la >ep,blica o en un determinado territorio * reiterados
por un largo espacio de tiempo2 se aprecian prudencialmente por el jue+.
.ero si a %ste no le consta la autenticidad de la costumbre que se invoca, s(lo puede ser probada por un testimonio
fehaciente de 4 sentencias que, aseverando la e&istencia de la costumbre, ha*an sido pronunciadas conforme a ellas, o por 5
escrituras p,blicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba (arts. ! * C C de C".

'n materia probatoria se suscitan tres cuestiones fundamentales que es preciso diferenciar:
< =ui%n debe probar2 en otros t%rminos, sobre qui%n recae el peso de la prueba. 's la cuesti(n del onus probandi.
< =u% debe probarse, en otras palabras, sobre qu% debe versar la prueba que se rinda.
< C(mo se debe probar, es decir, de que manera debe acreditarse aquello que se sostiene * que, por tanto, es lo que debe
probarse.
9.< R=ui%n debe probarN
R: qui%n le corresponde el peso o carga de la prueba (onus probandi"N
#1
#a regla fundamental est3 dada en el art.1EA del CC que se1ala: 9ncumbe probar las obligaciones o su e&tinci(n al que
alega aqu%llas o %sta.
'l principio b3sico es que la necesidad de probar se impone al que afirma un hecho contrario al estado normal de las cosas,
o bien, contrario a la situaci(n adquirida.
=uien niegue algo que es contrario a lo normal tendr3 que entrar a probar las circunstancias, como tambi%n aquel que afirme
algo contrario a una situaci(n determinada.
'l estado normal es que las personas no est%n sujetas a estos deberes jurdicos que se llaman obligaciones. :s, quien diga
que otro est3 obligado, est3 sali%ndose del estado normal, por lo tanto, como %ste es un estado de e&cepci(n, deber3 probar
dicho estado.
#o mismo sucede con quien desea probar la e&tinci(n de una obligaci(n, porque lo normal es que la obligaci(n est%
produciendo efectos.
.or eso, no es cien por ciento e&acta la afirmaci(n que a veces se hace en el sentido de que en un litigio corresponde la
prueba al demandado, lo corriente es que suceda eso, pero lo correcto es que el peso de la prueba recaiga sobre todos.
'sta materia probatoria descansa sobre ciertos principios que son:
< .rincipio de la igualdad de las partes: esta igualdad se traduce en que en la distribuci(n del peso de la prueba no influ*e la
situaci(n personal de las partes en cuanto una de ellas pudiera pretender una ma*or credibilidad derivada de su
honorabilidad, cargo, oficio o mejor fama. 'sto es as porque una persona puede hacer pretender al jue+ por su propia
declaraci(n la veracidad de un hecho.

< .rincipio dispositivo: significa que en esta materia la iniciativa le corresponde a las partes. 'l jue+ tiene, por lo general, un
rol pasivo * no puede proceder de oficio (materia civil".
< .rincipio de inter%s de la prueba: significa que debe probar el que tenga inter%s en demostrar un hecho.
'stos principios sufren alteraciones cuando la le* es la que establece una presunci(n, *a que en ese caso, la persona
favorecida por la presunci(n no tiene nada que probar. 0i la presunci(n es simplemente legal, el que es favorecido por ella
es liberado de la carga de la prueba * ha* un despla+amiento del onus probandi a la parte contraria, interesada en destruir la
presunci(n.
0i la presunci(n es de derecho, aquel que es favorecido con ella queda liberado de la carga de la prueba, sin que pueda
producirse demostraci(n en contrario. Hnicamente puede probarse que no son efectivos los antecedentes o circunstancias de
que la infiere la le*.
.or eso, algunos autores sostienen que las presunciones seran una alteraci(n de las normas probatorias. .ero, esto no es as,
puesto que la le* presume lo normal. 0(lo habra una alteraci(n en el caso que la le* presuma algo que no es normal. .ero,
la regla general es que se presuma lo normal (art. 7FF".
R .ueden las partes modificar las normas sobre peso o carga de la pruebaN
:lgunos creen que estas normas est3n establecidas en el inter%s de las partes, siendo por consiguiente renunciables * las
estipulaciones seran lcitas (0omarriva". 'llo sera posible en virtud del art.14 del CC, es decir, seran renunciables por
estar establecidas en el propio inter%s de las partes. :grega que el CC admite dos casos de inversi(n de la prueba, que son:
:rt. 1!C7 en materia de culpa.
:rt. 1CC inc. final en el caso fortuito.
0in embargo, la Corte 0uprema el 5F de diciembre de 1AFA e&pres( lo siguiente: $o es lcito a los contratantes, mediante
cl3usulas, subvertir las le*es que fijan el modo * forma como deben probarse las obligaciones o su e&tinci(n.
#2
#os preceptos referentes a la prueba, en esta materia, reglan las relaciones de los particulares con la autoridad p,blica * los
deberes de dicha autoridad sobre la forma de ejercer su jurisdicci(n2 luego, miran m3s que al inter%s particular al de la le*
misma, * es por eso que estas reglas de garanta com,n no pueden subvertirse por convenios, *a que as podra suprimirse
cualquiera otra regla de procedimiento, como ser la citaci(n a juicio.(>evista de Derecho * ;urisprudencia: D., secc.
primera, p.gg.E"

4,< R=u% debe probarseN
Deben probarse los hechos controvertidos (art.51 C.C".
#a doctrina moderna hace una distinci(n entre hechos constitutivos, impeditivos, modificatorios * e&tintivos:
a" /echos constitutivos: son aquellos que configuran una situaci(n jurdica, es decir, los que le dan e&istencia o
valide+. Dentro de ellos se subdistingue entre hechos constitutivos gen%ricos * especficos.
Gen%ricos: son los que est3n presentes en toda situaci(n (art.1!!C".
'specficos: est3n presentes s(lo en determinadas situaciones jurdicas.
Como la le* hace presunci(n de lo normal * lo normal es que en una relaci(n jurdica concurran los hechos constitutivos
gen%ricos, el que la alega la no concurrencia de tales hechos tendr3 la carga de la prueba.
:l contrario, quien sostenga la e&istencia de un hecho constitutivo especfico, deber3 demostrarlo2 ese hecho es el
fundamento inmediato de su pretensi(n * constituir3 una alteraci(n del estado normal de las cosas.
.or ejemplo: si sostiene la celebraci(n de determinado contrato de compraventa, deber3 probar los hechos especficos que lo
constitu*en, es decir, que tal es la cosa, que tal es el precio, * cualquier otra estipulaci(n propia de la precisa situaci(n que
afirma.
/echos impeditivos: son aquellos que impiden u obstan la valide+ o eficacia de la relaci(n jurdica. Como lo normal es que
el acto e&ista * sea efica+, quien alegue lo contrario, deber3 probarlo.
c" /echos modificatorios: son los que alteran los efectos o el contenido de la relaci(n jurdica.
/echos e&tintivos: son los que hacen desaparecer un derecho o una situaci(n jurdica que e&ista.
'l actor o demandante debe probar los hechos constitutivos, que son el fundamento de la demanda2 el demandado est3 en la
necesidad de probar los hechos e&tintivos, impeditivos o modificatorios capaces de justificar el recha+o de la demanda del
actor.

/echos negativos:
.or ellos una persona niega que ha sucedido algo.
's conflictivo por que la negaci(n es mu* difcil, por esta ra+(n, se sostuvo que los hechos negativos no podan probarse.
.ero, si se estima que la negaci(n consiste en la afirmaci(n de la proposici(n contraria, se considera que el hecho negativo
es susceptible de prueba * debe probarse acreditando el hecho positivo contrario. $o puede entrarse a probar aquellas
negaciones absolutas, vagas e indeterminadas.
'n varias disposiciones del CC se e&ige la prueba de hechos negativos. 0e pueden citar como ejemplos a los arts. 1 $.1,
4FE incs. 4 * 5, 15, 1F15, 1A!7 inc.! * 44AC. @er >evista Lallos del Ies $.41! sentencia A.
#3
/echos notorios:
0on aquellos hechos conocidos por la generalidad de las personas de una cultura media * en el lugar * tiempo en que esos
hechos se han producido, de manera que no pueda plantearse duda.
.or e&cepci(n, se les reconoce e&presamente en el art.A del C.C (modificado por la le* 77EF del 1A!!" en materia de
incidentes.
'n conformidad al art.51 del C.C, los hechos que se prueban deben reunir las siguientes caractersticas:
a" substancial: que sean importantes, es decir, que influ*an en la decisi(n del pleito,
b" pertinentes: que est%n conectados con el asunto discutido.
c" controvertido: que e&ista discusi(n sobre un punto.
5.< RC(mo debe probarseN
.ara acreditar los hechos, las partes s(lo pueden hacerlo con los medios de prueba se1alados en la le*.
'stos medios son (arts. 1EA CC * 5!1 C.C":
1.< 9nstrumentos p,blicos * privados.
4.< Destigos.
5.< .resunciones.
!.< Confesi(n de parte.

C.< 9nspecci(n personal del jue+.
E.< 9nforme de peritos (art. 5!1 C.C".
'stos medios est3n ta&ativamente se1alados, por lo que el jue+ no puede considerar otros medios que %stos. Conviene
se1alar que la derogada le* 1F!5 que sanciona el tr3fico de estupefacientes, se1alaba que los tribunales podran admitir
como medio de prueba las pelculas cinematogr3ficas, fotografas, fonografas, sistemas de reproducci(n de imagen * del
sonido, * en general cualquier medio id(neo apto para producir fe (:rt. 4F". 'sta le* fue reempla+ada por la 1A.5EE, que en
su art. CA, luego de derogar e&presamente a la antigua le*, se1ala que la tramitaci(n de los respectivos procesos, la prueba *
la apreciaci(n de la prueba se regir3n por las normas de esta le*. : este respecto esta le* 1A.5EE se limita a repetir, como
medios probatorios aceptables, los se1alados en el C.C * el CC.
0istemas probatorios:
1.<0istema de la prueba legal o tasada:
'l legislador fija ta&ativamente los medios de prueba, su valor probatorio * su grado de convicci(n. 'n este sistema, el jue+
debe aplicar en forma mec3nica los medios de prueba.
Crtica: no e&iste ninguna libertad para la apreciaci(n del jue+.
4.< 0istema de la libre convicci(n o persuasi(n racional:
:dmite todos los medios de prueba, quedando entregada su valoraci(n a lo que haga el jue+ en conciencia. 'l jue+ no se1ala
los argumentos de sus apreciaciones.
#4
Crtica: puede inducir a la injusticia por lo subjetivo que es.
5.< 0istema mi&to o de la sana crtica:
:parece como sistema intermedio entre los dos anteriores. 'ntrega al jue+ amplias facultades para apreciar la prueba, pero
imponi%ndole los deberes de establecer los hechos mediante un ra+onamiento l(gico en base a las pruebas rendidas, *
e&poner en la sentencia ese proceso de ra+(n con el cual lleg( a la convicci(n de que tales son los hechos que establece.
'n principio, la legislaci(n chilena sigue el sistema de la prueba legal, pues establece ta&ativamente los medios de prueba *
a cada uno le asigna determinada fuer+a obligatoria. .ero, este sistema tiene algunas atenuaciones:

< la apreciaci(n comparativa de los medios de prueba queda entregado al criterio del tribunal (art.!4 C.C".
< el jue+ pueda avaluar algunas pruebas seg,n la convicci(n personal que le ha*an producido (art.!4E C.C".
< en ciertos procedimientos, se permite al jue+ apreciar la prueba en conciencia, es decir, de acuerdo con la convicci(n
personal2 ejemplos: en materia laboral, la le* de menores, en materia de contrato de arrendamiento, la actual le* del tr3nsito,
etc.
'l que aprecie la prueba en conciencia, significa que el jue+ valorar3 la prueba sin sujetarse a la eficacia o fuer+a que la le*
le asigna a los distintos medios probatorios. 'l jue+ tendr3 que hacer un e&amen l,cido * refle&ivo, sin que pueda omitir las
pruebas dadas por las partes. 'n todo caso, el jue+ no podr3 alterar las reglas del onus probandi * tampoco podr3 admitir
medios de prueba que la le* prohibe o desestimar medios que la le* admite. Dampoco puede infringir las llamadas le*es
reguladoras de la prueba, que son aquellas normas b3sicas * fundamentales que organi+an la prueba. #a le* faculta al jue+
para apreciar la prueba en conciencia, pero no lo faculta para fallar en conciencia.
! < Dambi%n se aten,a este sistema con las reglas de la sana crtica, establecida en los arts.!4C * !4A del C.C.
'stas reglas son las que llevan a la verdad por los medios que aconseja la sana ra+(n. 0on reglas de correcto entendimiento
humano, contingentes, variables con relaci(n a la e&periencia del tiempo * del lugar, pero estables * permanentes en cuanto
a los principios l(gicos en que debe apo*arse la prueba de los hecho en la confirmaci(n de la sentencia. (Couture".
Clasificaci(n de la .rueba
1.< 0eg,n el destino con que se cre( el medio probatorio:
.rueba preconstituida:
's aquella que se crea de antemano teniendo en mira el porvenir, son las que nacen con anterioridad al litigio. 'sto es, se
elaboran precaviendo la posibilidad de tener que probar en el futuro. 'jemplo: la escritura p,blica en un contrato de
compraventa, *a que ella permite constatar que se celebr( tal contrato.
.ruebas a posteriori (simples o causales": son las que nacen durante el discurso del pleito. 's lo que sucede con la confesi(n
de parte * la prueba testimonial.

4.< :tendiendo al grado de convicci(n:
.lena prueba (perfecta o completa": es la que por s sola basta para demostrar el hecho que se trata, para producir
convicci(n en el ju+gador. 'jemplo: la escritura p,blica en cuanto a su fecha * la confesi(n de parte.
0emiplena prueba: es la que por s sola no basta para demostrar la veracidad del hecho, dejando duda acerca de la verdad de
%l *, por consiguiente, no instru*e al jue+ en t%rminos de poder dar sentencia. 'jemplo: testigos * confesi(n personal fuera
de juicio.
#5
'n otras palabras, la plena prueba acredita por s sola la verdad de un hecho. 'n cambio, la semiplena prueba, no es
suficiente por s sola para acreditar la veracidad o e&actitud del hecho controvertido.
(otras clasificaciones, ver .e1ailillo, Daniel: #a prueba en materia sustantiva civil, p. !4 * sgtes.".
Iedios de .rueba
1.< 9nstrumentos:
#a prueba instrumental es aquella que se produce por medio de documentos en la forma que establece la le*.
Documento e instrumento: por documento se entiende a todas aquellas cosas en que se e&presa una manifestaci(n de
pensamiento por medio de signos. : este respecto, es totalmente indiferente el material sobre el cual estos signos est%n
escritos * tambi%n es indiferente la clase de signos (letras, n,meros, signos, etc.".
.or su parte, el instrumento es aquel documento escrito que constata un hecho con el fin de servir de medio probatorio.
#uego, sera instrumento una escritura p,blica, no lo sera una carta o un diario, pues no est3n destinados a servir de
prueba.
De lo anterior se desprende que el documento es una idea m3s amplia que el instrumento, * que este ,ltimo viene a
constituir la especie dentro del g%nero que es el documento.
:dem3s, se sostiene otra diferencia entre documentos e instrumentos, puesto que el primero e&presa el pensamiento por
cualquier medio, en tanto que el instrumento representa el instrumento mediante escritura.

Dtulo e instrumento: ttulo es el acto o contrato de que da cuenta o prueba el instrumento. Iientras que el instrumento es
s(lo su prueba escrita. 0in embargo, a menudo la e&presi(n ttulo se emplea con el sentido de instrumento, hasta el punto
que en el lenguaje corriente se confunden ambas e&presiones. 'jemplos: arts. EE, EA * 1FA1 del CC.
$o obstante lo anterior, no coincide con la idea jurdica de ttulo, *a que %ste es un acto jurdico del que nace un derecho u
obligaci(n. 'n cambio, el instrumento es el elemento material en el cual se consigna el acto jurdico * que sirve para probar
la e&istencia de ese acto.
Clasificaci(n de los 9nstrumentos:
:tendiendo a la ra+(n por la cual se e&igen los instrumentos, pueden ser por va de solemnidad o por va de prueba.
#os primeros constitu*en un elemento del hecho a probar, del acto o contrato de que dan cuenta.
#os instrumentos e&igidos por va de prueba son los que se limitan a suministrar datos sobre un hecho o estado jurdico,
que no est3 formali+ado en ellos, sino que e&iste fuera, * del cual no forman parte como requisito constitutivo.
1.< 9nstrumentos .,blicos:
0eg,n el art.1EAA del CC: 9nstrumento p,blico o aut%ntico es el autori+ado con las solemnidades legales por el competente
funcionario.
Dodo instrumento que no coincida con esta definici(n es instrumento privado.
'n el art.1EAA las e&presiones aut%ntico * p,blico estaran tomadas como sin(nimas. .ero en opini(n de don :rturo
:lessandri >., el instrumento es p,blico cuando ha sido autori+ado por el competente funcionario2 es aut%ntico, seg,n el
art.17 del CC, cuando ha sido otorgado * autori+ado por las personas * de la manera que en el instrumento se e&presa, es
decir, cuando corresponde a la realidad, emana del funcionario que la autori+a * ha sido subscrito por las personas que
#
parecen subscribi%ndolo, cuando el hecho de que da cuenta el instrumento corresponde a la verdad * realidad. 'n rigor, los
instrumentos p,blicos son casi siempre aut%nticos2 pero ha* muchos instrumentos aut%nticos que no son p,blicos.

Diferencias entre instrumento p,blico e instrumento privado:
< 'l instrumento p,blico est3 sometido a formalidades. 'n cambio, en el instrumento privado no es necesario cumplir con
formalidades, a menos que la le* lo se1ale.
< 'l instrumento p,blico hace plena fe. 'l instrumento privado por s, no hace plena fe, a menos que ha*a sido legalmente
reconocido o se ha*a mandado tener por reconocido.
< Cuando se impugna un instrumento p,blico, el peso de la prueba lo tiene aquel que invoca la impugnaci(n. 'n cambio,
trat3ndose de los instrumentos privados, el peso de la prueba no va a recaer sobre quien efect,e la impugnaci(n, sino sobre
quien sostiene la veracidad de dicho instrumento
>equisitos del instrumento p,blico:
< Debe ser autori+ado por un funcionario p,blico en su car3cter de tal. #a fuer+a proviene precisamente de la confian+a o fe
p,blica que inspira la persona investida de la facultad de autori+ar instrumentos aut%nticos.
< 'l funcionario debe ser competente en cuanto a la materia * al territorio.
< 'l instrumento debe otorgarse con las formalidades que la le* se1ala, las cuales varan de caso en caso.
'fectos de la falta de instrumento p,blico en los casos en que la le* requiere esta solemnidad: el acto no llega a
perfeccionarse porque le falta uno de sus requisitos de e&istencia, * mal puede probarse lo que no e&iste o es in,til la prueba
de lo que es absolutamente nulo. :s se desprende de los arts. 1E4 * 17F1 del CC.
'n el caso previsto por el inc.4 del art.17F1 se va a producir la conversi(n del instrumento p,blico en instrumento privado,
el que deber3 cumplir con los siguientes requisitos:
debe ser nulo por incompetencia del funcionario o vicios en la forma.
debe referirse a actos o contratos en que la le* no requiera como solemnidad al instrumento p,blico.
debe estar firmado por las partes.

.or su parte, cuando el instrumento se e&ige por va de prueba, el acto tiene e&istencia independiente de %ste. #a omisi(n
del instrumento no produce la nulidad en este caso, sino otro tipo de sanci(n que es la imposibilidad de usar otros medios
probatorios (arts. 17F * 17FA".
#a ra+(n de que esta omisi(n no afecte la valide+ del acto o contrato, es que %ste e&iste con plena independencia del acto o
contrato2 por ejemplo: si se vende un bien mueble de un valor superior a 4 unidades tributarias (HD", de acuerdo con lo
establecido en los arts. 17F * 17FA esta compraventa deber3 constar por escrito, pero el instrumento aqu no es solemnidad,
sino que el fin con que se e&ige es el de probar el acto o contrato. 0i se omite la escrituraci(n el acto es v3lido, pero no
podr3 probarse por testigos. Distinta es la situaci(n de la compraventa de un bien ra+ que debe hacerse por escritura
p,blica, *a que la solemnidad est3 e&igida por va de solemnidad, de manera tal que si se omite, la sanci(n ser3 la nulidad
absoluta.
Drat3ndose del instrumento p,blico nos encontramos que frecuentemente se habla de la copia, esto es, aquel instrumento
que reproduce el contenido del instrumento original. Danto el original como las copias que se han dado cumpliendo con los
requisitos legales, tienen la calidad de instrumento p,blico (art.5!4 C.C".
'scritura .,blica.
#!
#a escritura p,blica no es m3s que una especie de instrumento p,blico. 0eg,n se desprende de los arts. 1EAA del CC * !F5
del C)D la escritura p,blica es el instrumento p,blico o aut%ntico autori+ado con las solemnidades legales por el
competente notario e incorporado en un protocolo o registro p,blico.
>equisitos que deben reunir las escrituras p,blicas:
1.< Dienen que ser autori+adas por el notario competente: esto es, el que ha sido legalmente nombrado, que act,a dentro del
territorio de su jurisdicci(n * que se encuentra en el ejercicio de sus funciones. $o tiene el car3cter de escritura p,blica
aquella que no fuere autori+ada por el notario competente o que fuera autori+ada por notario competente suspendido o
inhabilitado (art.!4E inc.1 del C)D".
'l art.C de la #e* !F (le* del >egistro Civil" dice que en aquellas comunas que no sean asiento de un notario, los
oficiales del >egistro Civil quedan autori+ados para autori+ar determinadas escrituras, debiendo llevar registro p,blico para
los efectos de autori+ar los poderes judiciales, inventarios solemnes, partidas de nacimiento, legitimaci(n de hijos * dem3s
que la le* se1ale.

4.< #a escritura p,blica tiene que ser incorporada en el registro p,blico o protocolo del notario: el protocolo, seg,n el
Diccionario de la #engua, es el libro en que el notario pone * guarda por su orden los registros de las escrituras * otros
instrumentos que han pasado ante %l.
'l C)D determina * establece la forma en que debe ser llevada el protocolo * tiene por objeto la f3cil ubicaci(n de los
instrumentos. 'l art.!4A del C)D determina * establece la forma en que deben llevarse los protocolos por los notarios. 'l
original de la escritura p,blica, esto es la escritura p,blica en s misma * firmada por las partes * el notario (escritura
matri+" es lo que se ingresa en el protocolo.
#o que se entrega a las partes interesadas son las copias de la escritura p,blica, es decir, la transcripci(n de la escritura
matri+ hecha con las solemnidades legales. 'stas copias pueden ser otorgadas por el notario o archivero judicial (arts. !F1 *
!CE C)D". #a copia es instrumento p,blico, pero no escritura p,blica, puesto que la escritura p,blica es la que est3 inserta
en los protocolos o libros del notario.
0eg,n el art.!4E $-4 del C)D, no se considerar3 escritura p,blica o aut%ntica la que no est3 en el protocolo o se escriba en
alguno que no pertene+ca al notario autori+ante o al de quien est% subrogando legalmente.
5.< )torgamiento con las solemnidades legales: las escrituras p,blicas deben cumplir con una serie de solemnidades
contempladas en diversas disposiciones, tales son:
a" tienen que escribirse en idioma castellano * estilo claro * preciso, no pudiendo emplearse abreviaturas, cifras ni
otros signos que los caracteres de uso corriente, ni contener espacios en blanco. .ueden contenerse palabras en idioma
e&tranjero siempre que sean de uso com,n, o bien como termino de una ciencia o arte. (art.!F! C)D".
b" debe comen+ar e&presando el lugar * fecha de su otorgamiento, el nombre del notario que la autori+a * el de los
comparecientes, con e&presi(n de su nacionalidad, estado civil, domicilio * profesi(n (art. !FC C)D".
c" debe otorgarse ante notario competente (art.!FC".
d" debe haberse acreditado la identidad con la c%dula personal respectiva, cu*os datos ha* que insertar en la escritura.
#os e&tranjeros * chilenos radicados en el e&tranjero acreditar3n su identidad con su pasaporte o con el documento de
identidad con el que hubieren ingresado al pas. (art. !FC C)D".
e" la escritura p,blica debe ser firmada por las partes, autori+3ndola el notario a continuaci(n (arts. !FE * !F C)D".

#a lectura en vo+ alta de la escritura ser3 reali+ada s(lo si uno de los otorgantes lo solicita. 0i todos est3n de acuerdo se
omitir3 tal formalidad, le*%ndola ellos mismos. (art. !F7 C)D".
'l reverso de las hojas que contienen la escritura * sus copias deber3 ser inutili+ado por el notario con su firma * sello.
(:rt.!F!".
#"
#os notarios, aparte de la obligaci(n que tienen de llevar el protocolo, deben llevar el >epertorio de escritura p,blicas e
instrumentos protocoli+ados, en el cual tienen que darle n,mero a estos instrumentos protocoli+ados de acuerdo al orden de
su presentaci(n, a su ve+, el notario deber3 colocar la fecha en que se efect,a el ingreso de la escritura e indicar3 el nombre
de las partes. 'ste libro se cierra diariamente con las indicaciones de la ,ltima anotaci(n, si no hubiera ninguna anotaci(n
tiene que dejarse constancia de ello.
'l repertorio se cre( para evitar el que una escritura p,blica fuese protocoli+ada con fecha anterior a otra.
#a .rotocoli+aci(n:
Consiste en agregar un documento al final del registro del notario a petici(n de parte interesada.
9ncorporar es pasar a formar parte del cuerpo.
:gregar es poner o colocar despu%s de algo.
$o es lo mismo la escritura p,blica que el instrumento protocoli+ado, porque la escritura p,blica se e&tiende ante el notario
* se incorpora en el registro2 en cambio, en la protocoli+aci(n se agrega el documento al final del registro.
.ara que la protocoli+aci(n surta efectos, debe dejarse constancia en el repertorio el da en que se presente el documento
para su protocoli+aci(n.
#a regla general es que la protocoli+aci(n no da al instrumento el car3cter de p,blico. .ero esta regla tiene e&cepciones
como la establecida en el art.!4F del C)D, que se1ala cinco casos en que determinados instrumentos, una ve+
protocoli+ados, valen como instrumento p,blicos.
Lines de la protocoli+aci(n:
a.< el instrumento protocoli+ado adquiere fecha cierta desde el momento de la protocoli+aci(n.

b.< tiene importancia para la conservaci(n del mismo documento, pues queda bajo el cuidado * la responsabilidad del
notario.
c.< 'n cuanto a la fecha del instrumento protocoli+ado, se cuenta desde que se anote en el libro repertorio que lleva el
notario, no desde que se agrega.
@alor probatorio de los instrumentos p,blicos: :rt. 17FF CC
'l instrumento p,blico hace plena fe en ciertos aspectos, esto significa que por s solo es suficiente para acreditar el hecho a
que se refiere, sin que sea necesario recurrir a otros medios probatorios. .ero esto no quiere decir que la plena fe no pueda
ser contradicha2 *, por el contrario, puede ser desvirtuada por el m%rito de otras pruebas.
>a+ones en virtud de las cuales hace plena fe el instrumento p,blico:
< .orque en el otorgamiento interviene un funcionario p,blico, que tiene que cumplir determinadas requisitos para su
designaci(n, est3 sometido a vigilancia * sobre %l pesan serias sanciones si se aparta de sus deberes. .or esto, es l(gica la
confian+a que inspira el funcionario p,blico. 's en ra+(n de esta confian+a que la plena fe del instrumento se limita s(lo a
las aseveraciones que conforme a la le* hace el mismo funcionario.
< 'l instrumento p,blico est3 garanti+ado por el cumplimiento de ciertas solemnidades.
##
< 0e estima que es difcil entrar a falsificar los instrumentos p,blicos.
.ara determinar el valor probatorio la le* distingue entre el valor respecto de las partes * respecto de terceros.
.or otro lado, la le* distingue entre el otorgamiento del instrumento * la veracidad de las declaraciones.
:.< @alor probatorio entre las partes:
'l instrumento p,blico hace plena fe entre las partes del hecho de haberse otorgado realmente por las personas * de la
manera que en el instrumento se e&presa (arts. 17 * 17FF del CC".
'n el otorgamiento se debe distinguir entre las declaraciones de las partes * las declaraciones del funcionario p,blico :

las declaraciones de las partes se presumen, por regla general, sinceras, pero no hacen plena fe p,blica. .uesto que ella se le
atribu*e al instrumento en consideraci(n al funcionario que interviene en %l.
en cuanto a las declaraciones del funcionario se debe hacer un an3lisis de ellas:
a" las declaraciones del funcionario respecto de los hechos que percibi( por sus propios sentidos hacen plena fe.
b" las declaraciones referentes a hechos propios del funcionario hacen plena prueba.
c" tambi%n hacen plena fe las declaraciones que hace el funcionario respecto a hechos que ha comprobado por los
medios legales.
d" no hacen plena fe las declaraciones del funcionario que se fundan en dichos de otras personas.
e" no hacen plena fe las declaraciones que consisten en meras apreciaciones hechas por %l.
'l art.17FF dice que el instrumento p,blico hace plena fe en cuanto al hecho de haber sido otorgado * su fecha.
0e dice que en esta disposici(n ha* una redundancia, puesto que la fecha sera parte del otorgamiento.
'n cuanto a las declaraciones de las partes <de acuerdo con el art.17FF< el instrumento p,blico en cuanto a la verdad de sus
declaraciones no hace plena fe. :qu ha* que distinguir en cuanto a la formulaci(n * en cuanto a la veracidad de la
declaraci(n.
'n cuanto a la formulaci(n el instrumento p,blico hace plena fe, porque se trata de un hecho que el funcionario atestigua
por haberlo comprobado por sus sentidos.
'n lo que respecta a la veracidad de las declaraciones el instrumento p,blico no hace plena fe, pero su veracidad se
presume. 'n cuanto a las ra+ones por las cuales se presume se debe distinguir entre las declaraciones dispositivas *
enunciativas:
Declaraciones dispositivas: son las que las partes han tenido en vista * constitu*en el objeto del contrato2 e&presan el
consentimiento * especifican el objeto sobre que %ste recae, con todas sus modalidades. Dienen que referirse a los elementos
de la esencia del acto o contrato. 'jemplo: las declaraciones del comprador * el vendedor en que dicen celebrar el contrato
de compraventa sobre tal cosa, que el precio es tal suma, pagadero a tantos meses, etc.

Declaraciones enunciativas: son aquellas que no constitu*en el objeto del acto de que se trata2 son aquellas en que las partes
relatan en t%rminos simplemente enunciativos hechos o actos jurdicos anteriores. 'jemplo: el vendedor dice que la finca
que vende est3 gravada con una servidumbre en favor del due1o de otro predio.
De acuerdo con los establecido en el art.17FF, el instrumento p,blico no hace plena fe de la verdad de las declaraciones
dispositivas que contiene. 'sto no quiere decir que no haga fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, sino que significa
1$$
que el instrumento p,blico no hace prueba de la verdad de los hechos a que la declaraci(n se refiere. 'sta interpretaci(n est3
conforme a los arts.17 * 17FF del CC * !77 del C...
.ero, si bien es cierto, el instrumento p,blico no hace plena prueba, las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas,
por que el legislador parte de la base de lo normal, * lo normal es que el contenido de las declaraciones sea verdadero. #a
presunci(n de veracidad resulta de la aplicaci(n de las normas del peso de la prueba (onus probandi" * no se funda en la fe
p,blica, pero como presunci(n que es, puede ser desvirtuada por una prueba en contrario.
'n los que respecta a las declaraciones enunciativas el instrumento p,blico hace plena prueba en cuanto al hecho de haber
sido formuladas. .ero la sinceridad de las declaraciones enunciativas que relatan simples hechos anteriores, no se presume,
pues las partes no prestan a ellas la misma atenci(n que a las dispositivas, que constitu*en el objeto del acto a que el
instrumento se refiere.
.ero las declaraciones enunciativas tienen cierto m%rito probatorio que resulta de su consideraci(n de confesi(n
e&trajudicial o de testimonio, seg,n los casos. Contra la parte que la emite tiene el valor probatorio de confesi(n
e&trajudicial (art.5A C.C". Contra terceros la declaraci(n enunciativa no constitu*e sino un testimonio irregular, prestado
fuera de juicio * sin las formalidades previstas por la le*, con lo cual no tiene valor probatorio como prueba de testigos,
pero podra servir de base a una presunci(n judicial.
'sta misma regla se aplica para aquellas partes del instrumento que no han formulado la declaraci(n.

5.< Declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas: ha* ciertas declaraciones enunciativas que el
legislador asimila a las dispositivas: las que tienen relaci(n directa con %stas.
'l art.17FE dice: 'l instrumento p,blico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que
tenga relaci(n directa con lo dispositivo del acto o contrato.
>especto de ellas se aplica la misma regla que para las declaraciones dispositivas, es decir, est3n amparadas por la
presunci(n de veracidad.
#a ra+(n de este trato jurdico estriba en que la declaraci(n enunciativa directamente relacionada con la dispositiva, est3 tan
ligada a %sta que puede decirse que con ella se funde. U las partes ponen tanta atenci(n en esta enunciativas como en las
dispositivas mismas.
Determinar si una declaraci(n enunciativa tiene relaci(n directa con lo dispositivo del acto es una cuesti(n de hecho, que
corresponde determinar en cada especie particular. .ero, se estima en general, que e&iste esta relaci(n cuando la declaraci(n
enunciativa relata hechos que contribu*en a la determinaci(n del objeto o causa de la declaraci(n dispositiva o cuando
modifican los derechos que nacen de ella en todo o parte.
B.< @alor probatorio respecto de terceros:
'n cuanto al otorgamiento * la fecha el instrumento p,blico produce plena fe (art. 17FF".
Dambi%n hace plena fe respecto del hecho de haberse formulado las declaraciones.
'n cuanto a la veracidad, las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas frente a terceros por aplicaci(n de las reglas
del peso de la prueba, puesto que lo normal es que las declaraciones correspondan a la sinceridad de las partes.
.ero aqu se presenta un problema puesto que el art.17FF parece decir lo contrario: 'l instrumento p,blico hace plena fe en
cuanto al hecho de haberse otorgado * su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en %l ha*an hecho
los interesados. 'n esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.
.ero el problema es que aqu ha* un equvoco en que el legislador confunde dos cosas: el valor probatorio con el efecto
obligatorio del acto jurdico.
#o que el legislador quiso decir es que lo e&presado en el instrumento no obliga ni alcan+a a los terceros.

1$1
U esto es l(gico porque los terceros no han concurrido con su voluntad a obligarse por el acto o contrato de que da cuenta el
instrumento. #as declaraciones enunciativas no tienen m%rito alguno frente a terceros, la parte que formul( las declaraciones
enunciativas no las puede hacer valer frente a terceros como prueba de verdad de los hechos que refiere, porque nadie
puede constituir en medio de prueba sus propias declaraciones.
'l tercero s que puede invocar la declaraci(n enunciativa contra el que la hace * la declaraci(n tiene en contra de %ste el
m%rito de la confesi(n e&trajudicial: sirve de base a una presunci(n judicial para acreditar los hechos confesados (art. 5A
C.C"
:l igual de lo que sucede entre las partes, las declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas se
presumen sinceras frente a terceros. De esta forma lo ha entendido la doctrina, pese a que el te&to del art.17FE se refiere
solamente a las partes * ellos podra llevar a concluir que estara e&clu*endo a los terceros * que estas declaraciones
enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas no haran fe contra terceros. #o que sucede es algo similar a lo
que acontece con el art.17FF, porque el art. 17FE es la traducci(n del art.154F del CC franc%s * se confunde tambi%n el
efecto obligatorio con el m%rito obligatorio. $o obstante el te&to del art.17FE, los autores * la jurisprudencia entienden que
las declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas se presumen verdaderas tanto respecto de las
partes como de terceros por aplicaci(n de las reglas del onus probandi o carga de la prueba.
9mpugnaci(n de los instrumentos p,blicos
#a impugnaci(n es la refutaci(n destinada a destruir la fe probatoria de un instrumento.
'l instrumento p,blico se puede impugnar por va de nulidad * por va de falta de autenticidad. Dambi%n pueden
impugnarse las declaraciones de las partes contenidas en el instrumento, en este caso, la fe del instrumento no se destru*e,
pero su m%rito probatorio queda indirectamente afectado, pues se desvirt,an las declaraciones en %l consignadas.
:.< 9mpugnaci(n por va de nulidad:
0on plenamente aplicables las normas que rigen la nulidad de los actos jurdicos (Corte 0uprema, 1 de julio de 1A5A. >ev.,
D.5, secc. primera, p.157". #a nulidad puede referirse al funcionario autori+ante o al instrumento en s mismo:

a" $ulidad por falta de funcionario autori+ante: se produce por no haber sido autori+ado el instrumento por el
verdadero funcionario p,blico, esto es, que quien aparece como funcionario p,blico no tiene esa calidad2 o bien, que aun
siendo funcionario p,blico, es incompetente en ra+(n de la materia o del territorio2 o bien, cuando teniendo la competencia
del funcionario p,blico, le est3 prohibido intervenir en un caso determinado.
b" $ulidad a que se refiere el instrumento mismo: se produce por la omisi(n de las formalidades que la le* se1ala que
deba llenar dicho instrumento p,blico, trae aparejada la nulidad absoluta del mismo (art.1E4", a menos que la le*
estable+ca otra sanci(n como en el art.1F4E con respecto al testamento.
#a prueba de la nulidad del instrumento se puede hacer por cualquier medio probatorio establecido por la le*, incluso puede
recurrirse a la prueba de testigos, porque la limitaci(n establecida en el art.17F se refiere a los actos * contratos * en este
caso se est3n probando hechos.
B.< 9mpugnaci(n por falta de autenticidad:
0e refiere al instrumento falso, este es, aquel que no ha sido autori+ado por el funcionario que indica, o por no haber sido
otorgado por las partes que e&presa, o por haberse alterado las declaraciones que %stas hicieron.
'n materia civil, la falta de autenticidad puede impugnarse por todos los medios que la le* acepte para establecer el fraude,
teniendo especial importancia el informe de peritos (especialmente por el cotejo de letras * la comparaci(n de firmas".
1$2
Drat3ndose de las escrituras p,blicas la le* ha establecido una limitaci(n cuando se trata de impugnar su autenticidad por
medio de testigos (art.!4A C.C", en este caso se requiere de C testigos sin tachas, legalmente e&aminados * que den ra+(n
de sus dichos. 'sta prueba es calificada por el tribunal de acuerdo con la sana crtica.
C.< 9mpugnaci(n por la falsedad de las declaraciones contenidas en el instrumento:
Cuando se impugna la veracidad de las declaraciones que el instrumento contiene, no se est3 impugnando al instrumento
p,blico en s mismo. #a fe p,blica que ampara el instrumento alcan+a solamente a las declaraciones hechas por el
funcionario p,blicos * no a las declaraciones hechas por las partes.
#uego, lo que se ataca no es el instrumento mismo, sino la veracidad de las declaraciones que contiene el instrumento.

.orque las declaraciones se manifestaron ante el funcionario, luego, el instrumento p,blico est3 acreditando bajo su fe que
esas declaraciones se hicieron. .or esto, se va a atacar la veracidad * no la formulaci(n del instrumento.
4.< 9nstrumentos .rivados:
0on aquellos que se otorgan por los particulares sin que en su otorgamiento intervenga un funcionario p,blico con el
car3cter de tal.
$o es necesario que estos instrumentos cumplan con alguna formalidad, salvo la firma de las partes que es generalmente
e&igida.
0e estima que debe estar firmado por los otorgantes porque la firma es el signo por el cual una persona aprueba * hace su*o
lo que se encuentra escrito en el instrumento.
'sta idea se ve confirmada en el art.17F1 inc.4, al hablar de la conversi(n del instrumento p,blico en instrumento privado,
que e&ige como requisito ,nico que el instrumento est% firmado por las partes. .or su parte, el art.17F4 reconoce el valor de
escritura p,blica al instrumento privado, respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, si se llenan los
requisitos que indica. Linalmente, el art.17F5 dice que la fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros
sino, entre otros casos, desde el fallecimiento de uno de los que lo han firmado. (ver >evista de Derecho * ;urisprudencia:
D.5!, secc. primera, p.CC72 D.1E, secc. primera, p.!!4".
/a* ciertos documentos, como los asientos, registros * papeles dom%sticosZque no necesitan ser firmados por las partes
ante notario. 0e sostiene, aun cuando ha* dudas, que esto no le da el car3cter de instrumento privado * que el notario pasa a
ser un testigo del otorgamiento del instrumento.
$o obstante, ha* ciertos instrumento privados en los cuales la autori+aci(n de la firma por el notario reviste importancia
porque le confiere m%rito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento previo2 as sucede con la letra de cambio, los pagar% a
la orden * el cheque (art. !5! $.! C.C".
@alor probatorio de los instrumentos privados
.or regla general, el instrumento privado carece de valor probatorio respecto de toda persona. .ero si es reconocido o
mandado a tener por reconocido adquiere valor probatorio entre las partes (art.17F4". :l igual que el instrumento p,blico,
hace plena fe entre las partes, incluso en cuanto a las declaraciones enunciativas, siempre que est%n directamente
relacionadas con las dispositivas (art.17FE".

>especto de terceros, ha* autores que dicen que el instrumento privado aun reconocido o mandado tener por reconocido no
produce prueba frente a terceros. .ara ello se basan en que el art.17F4 se refiere s(lo a las partes.
1$3
0in embargo, otros sostienen que una ve+ establecida la autenticidad del instrumento (:. @odanovic", su valor probatorio es
el mismo entre las partes que con respecto de terceros. #lega a esta conclusi(n aplicando el principio del onus probandi que
dice que lo normal se presume * lo anormal debe probarse, * lo normal es que las declaraciones ha*an sido formuladas por
las partes * que sean sinceras. Dodo esto, sin perjuicio de que los terceros puedan aducir la prueba contraria.
.ara que el instrumento privado tenga eficacia probatoria tiene que haber sido reconocido o mandado a tener por
reconocido.
'l reconocimiento puede ser judicial * e&trajudicial o voluntario.
< >econocimiento judicial: se declara la valide+ del documento por resoluci(n del jue+ (art.5!E $.! C.C".
< 's voluntario cuando emana de la declaraci(n de las partes. .uede ser e&preso o t3cito.
's e&preso cuando ha sido directamente reconocido por la persona a cu*o nombre ha sido otorgado el instrumento o la parte
contra quien se hace valer reconoce el instrumento o lo ha reconocido en otro instrumento p,blico.
's t3cito, cuando puesto el instrumento en conocimiento de la parte contraria, no se alega por %sta su falsedad o falta de
integridad dentro de los E das siguientes a la fecha de su presentaci(n, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a
aquella parte con el reconocimiento t3cito del instrumento si nada e&pone dentro de dicho pla+o (art. 5!E $.5 C.C".
< >econocimiento e&trajudicial: se produce cuando el instrumento lo reconocen las personas referidas en %l en un juicio
distinto de aquel en que se hace valer el instrumento (art.5!E $-5 C.C".
0i una de las partes presenta un instrumento privado * la otra lo desconoce, le corresponde probar la autenticidad a la parte
que lo present( o lo hi+o valer. .orque en el instrumento privado no e&iste la garanta de fe p,blica que confirme la
intervenci(n del funcionario p,blico. .ara acreditar la autenticidad del instrumento que ha presentado, podr3 servirse de
todos los medios probatorios que la le* establece, teniendo especial importancia el cotejo de letras con otro instrumento
indubitado, esto es, aquel en que no ha*a dudas respecto de las partes que lo otorgaron.

RDesde cu3ndo se cuenta la fecha de un instrumento privado respecto de las partes * respecto de tercerosN
Como en el instrumento privado no interviene el funcionario p,blico, ni e&isten solemnidades legales, ha* incertidumbre en
cuanto a la fecha de su otorgamiento. .uede e&istir esta incertidumbre porque las partes lo pueden antedatar o postdatar de
com,n acuerdo.
>especto de las partes: tiene fecha cierta desde que el instrumento ha sido reconocido o mandado a tener por reconocido. 'n
este caso, va a tener al fecha que se e&presa.
>especto de terceros: respecto de ellos no consta ni puede constar la autenticidad del instrumento privado, ni aun cuando
ha*a sido reconocido por las partes o se ha*a mandado a tener por reconocido. .or eso es que el legislador, protegiendo los
intereses de estas personas ajenas al instrumento, acepta como fecha cierta a aquellos casos desde los cuales no es posible
modificar el instrumento privado, esto es, cuando se han producido hechos que imposibilitan una futura adulteraci(n del
instrumento. 'stos casos est3n contemplados por el art.17F5:
1.<fallecimiento de alguno de los que han firmado.
4.<desde el da en que ha sido copiado en un registro p,blico.
5.<desde el da en que conste haber sido presentado en juicio.
!.<desde el da en que se ha*a tomado ra+(n de %l o le ha*a inventariado un funcionario competente en el car3cter de tal.
: estos casos se debe agregar la protocoli+aci(n del instrumento (art.!1A C)D".
:rts. 17F! * 17FC. 'stos instrumentos privados son los asientos, registros o papeles dom%sticos, cartas, telegramas * notas
escritas por el acreedor. 0e caracteri+an por ser instrumentos privados otorgados por una sola parte. .or regla general,
carecen de valor probatorio. .or e&cepci(n, si han sido reconocidos o mandados a tener por reconocidos tienen el valor de
confesi(n e&trajudicial.
1$4

4.<.rueba testimonial.
0e entiende por testigos a los terceros ajenos al acto o hecho que est3 sometido a discusi(n que pueden afirmar la e&istencia
de un hecho jurdico porque estuvieron presentes en el momento que se produjo o que estuvieron conocimiento del mismo.
9nconvenientes de la prueba testimonial: la declaraci(n de la persona est3 condicionada por diversos factores psquicos
personales que pueden contribuir a inducirla involuntariamente a desfigurar la realidad, esto hace que distintas personas
capten un hecho en forma diferente. :dem3s, esta prueba presenta el inconveniente de que es posible que ciertas personas
declaren en forma falsa sobre hechos que le convengan, pudiendo ser motivados para ello por ra+ones de amistad o por el
deseo de obtener una recompensa. : este respecto, don :ndr%s Bello se1alaba en el Iensaje del CC lo siguiente:
$o ha* para qu% decir la facilidad con que por medio de declaraciones juradas pueden impugnarse * echarse por tierra los
m3s legtimos derechos. Conocida es en las poblaciones inferiores la e&istencia de una clase infame de hombres que se
labran un medio de subsistencia en la prostituci(n del juramento.
:lgo tmidas parecer3n bajo este punto de vista las disposiciones del pro*ecto2 pero se ha recelado poner trabas a la
facilidad de las transacciones, * se ha credo m3s prudente aguardar otra %poca en que generali+ado por todas partes el uso
de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a m3s estrechos lmites la admisibilidad de la prueba verbal.
#a circunstancia de riesgo que implica la declaraci(n de testigos * el peligro de que a trav%s de ella pueda afectarse la
realidad * pasarse a llevar los derechos de otro, llev( al legislador a limitar este tipo de prueba. 0in embargo, ha* ciertos
casos en que es necesario recurrir a esta prueba, *a sea por la naturale+a misma de los hechos que se trata de demostrar, *a
sea porque significa un medio de prueba m3s e&pedito * r3pido, conveniente al acto en que incide. :s, en los delitos *
cuasidelitos civiles es casi imprescindible la prueba testimonial. Dambi%n en materia comercial no ha* limitaciones, salvo
e&cepciones, para esta prueba en consideraci(n al monto de las obligaciones que se trata de probar.
.ero, ha* actos que no pueden probarse por testigos, es decir, actos en los cuales la prueba de testigos es inadmisible:
< 'l legislador dice en el art.17F que no se admitir3 prueba de testigos respecto de una obligaci(n que ha*a debido
consignarse por escrito. 'sto es, todos aquellos actos solemnes en los cuales la solemnidad consiste en la escrituraci(n,
como sucede con el contrato de compraventa de bienes races (art.1F1", con el contrato de promesa de celebrar un
contrato(art.1CC!" * con los testamentos solemnes.
Cuando el acto solemne * la solemnidad consiste en la escrituraci(n, la falta del instrumento respectivo no solamente
impide la prueba de un acto o contrato por un medio diferente, sino que tiene como sanci(n la nulidad absoluta del acto o
contrato. :un cuando Claro 0olar sostiene que la sanci(n para este caso es la ine&istencia del acto, teniendo como
fundamento el art. 17F1 inc.1.
< 'l CC se1ala en el art.17FA que deben constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una
cosa que valga m3s de 4 unidades tributarias. #a HD puede ser anual o mensual, se entiende que en este art. se refiere a las
HD mensuales. Cuando el legislador dice que en este caso no se admitir3 la prueba de testigos, no quiere decir que no pueda
probarse por otros medios, puesto que la limitaci(n la ha establecido con respecto a la prueba de testigos.
#a limitaci(n de la prueba de testigos se refiere a los actos * contratos, * no a los hechos. .or esto es que los hechos pueden
probarse por testigos, aun cuando la cantidad que se demande o reclame sea superior a 4 HD. Dambi%n puede probarse toda
otra clase de hecho de la naturale+a o del hombre que indirectamente pudiera tener consecuencias de ndole jurdico.
#a entrega de la cosa puede probarse por testigos porque es un hecho.
'n las obligaciones e&iste una distinci(n entre las obligaciones de dar * las obligaciones de hacer. #as obligaciones de dar
dicen relaci(n con la transferencia del dominio o la constituci(n de un derecho real.
'n opini(n de :lessandri la prueba testimonial se refiere a las obligaciones de dar, hacer o no hacer alguna cosa. :s lo
probara el te&to del art.17FA que habla de la entrega o promesa de una cosa * no de la entrega o promesa de entrega de una
cosa.
Claro 0olar no cree que el art.17FA se ha*a referido a toda clase de obligaciones de dar, hacer * de no hacer, porque si tal
hubiere sido la intenci(n del legislador, las palabras de la le* estaran de m3s, * habra bastado decir que deber3n constar
1$5
por escrito los actos o contratos que valgan m3s de 4 HD2 pero no es eso lo que dice, sino los actos que contengan la entrega
o promesa de una cosa que valga m3s de 4 HD.
.or su parte, :ntonio @odanovic estima que es :lessandri quien est3 en lo correcto, porque e&iste la misma ra+(n para
e&igir la prueba escrita trat3ndose de la promesa de entrega de una cosa que trat3ndose de la promesa de reali+ar un hecho o
una abstenci(n, pues el legislador atiende al valor del objeto de la obligaci(n. 0e1ala que en cuanto a la idea de Claro 0olar
de que la palabra entrega despu%s de promesa no se puso para evitar la cacofona, no convence, porque el legislador en
muchas ocasiones prefiri( incurrir en ese defecto de lenguaje para ganar en claridad. #a ra+(n, pues, por la que no est3 la
palabra entrega despu%s de promesa, es de fondo jurdico * no de forma literaria.

'l inc.4 del art.17FA dice que no es admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se
e&prese en el acto o contrato ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despu%s de su otorgamiento, aun
cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cu*o valor no alcance a la referida suma.
:s, si en un contrato de mutuo de un valor superior a 4 HD se pact( una determinada tasa de inter%s, una de las partes
pretende probar que hubo despu%s rebaja del tanto por ciento de intereses, no podr3 hacerlo mediante testigos.
.ero, al igual que en el caso de los actos que contienen la entrega o promesa de una cosa que vale m3s de 4 HD, podra
emplear otro medio de prueba, como la confesi(n judicial.
R 'n qu% momento se establece el valor de la cosa que debe entregarseN
:l momento de la celebraci(n del acto o contrato, porque es en ese momento en que debe cumplirse con la obligaci(n de
consignarlo por escrito. (arts. 17F * 171F". De esto se desprenden varias cosas:
< =ue no se inclu*en en este valor de 4 HD los frutos, intereses u otros accesorios de la especie debida (art.17FA inc. final".
< : aquel que demanda una cosa de un valor de m3s de 4 HD no se le admite la prueba de testigos, aunque limite a ese valor
la demanda (art.171F inc.1"
< Dampoco se le admite cuando lo demandado es de un valor inferior a 4 HD, * se declara que lo que se demanda es parte o
resto de un cr%dito que debi( ser consignado por escrito * no lo fue (art. 171F inc.4".
Cabe destacar que el inc.4 del art.17FA emplea la e&presi(n acto o contrato en el sentido de instrumento2 no en el de
declaraciones de voluntad que es el que correctamente le atribu*e el inc. 1.
#a limitaci(n de la prueba testimonial del art.17FA inc.4, se refiere a los otorgantes, * no a los terceros. Dampoco tiene
lugar en materia mercantil (art. 14A C de C".
'sta regla de que no es admisible la prueba de testigos contemplada en los arts. 17F * 17FA, tiene la siguientes
e&cepciones, las que s(lo son aplicables a las circunstancias de los arts.17F * 17FA, * en caso alguno, a aquellos actos que
han debido consignarse por escrito (art.1711":

1.< Cuando ha* un principio de prueba por escrito: principio de prueba por escrito es un acto escrito del demandado o de su
representante que hace verosmil el hecho litigioso (art. 1711 inc.1". .ara que el documento constitu*a principio de prueba
por escrito debe reunir los siguientes requisitos:
debe ser un documento escrito, firmado o no.
puede ser p,blico o privado reconocido o mandado a tener por reconocido.
debe hacer verosmil el hecho litigioso, es decir, entre %l * la obligaci(n que se trata de probar, debe haber manifiesta ilaci(n
* coherencia.
debe emanar de la parte contra la cual se invoca o de su representante, aunque no sea el demandado. 'l CC emplea la
e&presi(n demandado, porque normalmente %l lo habr3 dado.
1$
4.< Cuando ha* imposibilidad de obtener prueba por escrito: en este caso se admite la prueba testimonial. #a imposibilidad
puede ser fsica o moral. /a* imposibilidad fsica cuando las circunstancias materiales no permiten otorgar un instrumento.
U ha* imposibilidad moral cuando ra+ones de afecto, delicade+a, etiqueta o costumbre no hacen procedente e&igir la
e&tensi(n de un documento escrito.
5.< Linalmente, procede cuando la le* e&cept,a la limitaci(n: ejemplos se pueden encontrar en los arts. 417C (comodato", en
el dep(sito necesario (art.4457" * en los negocios mercantiles (art. 14 C de C".
@alor probatorio de la prueba de testigos:
0e debe distinguir entre los testigos presenciales * los testigos de odas.
Destigos presenciales o de vista: son los que deponen hechos que han visto * presenciado.
Destigos de odas: son los que relatan hechos que no han percibido por sus propios sentidos * que conocen por el dicho de
otras personas. .or esta ra+(n, los testimonios de odas se consideran como base para una presunci(n judicial (art.55 C.C".
0in embargo, es v3lido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que o*( decir a alguna de las partes, en cuanto
de este modo se e&plica o esclarece el hecho de que se trata.

>especto de los testigos presenciales, el art. 5! del C.C da distintas normas:
la declaraci(n de un testigo imparcial * verdico constitu*e una presunci(n judicial cu*o m%rito probatorio ser3 apreciado en
conformidad al art.!4E. De acuerdo con este art. las presunciones como medios probatorios se rigen por las disposiciones
del art.1714 del CC, seg,n el cual las presunciones deben ser graves, precisas * concordantes.
la declaraci(n de dos o m3s testigos contestes en el hecho * en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente
e&aminados * que den ra+(n de sus dichos, podr3 constituir plena prueba cuando no ha*a sido desvirtuada por otra prueba
en contrario.
cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de la otra, tendr3n por
cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor n,mero, pare+ca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de
los hechos, o por ser mejor fama, m3s imparciales * verdicos, o por hallarse m3s conformes en sus declaraciones con otras
pruebas del proceso. 'n este caso, se aprecia la calidad * no la cantidad de testigos.
cuando los testigos de una * otra parte re,nan iguales condiciones de ciencia, imparcialidad * de veracidad, tendr3n por
cierto lo que declare el ma*or n,mero de testigos.
si son iguales en calidad * n,mero, se tendr3 por no probado el hecho.
cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favore+can a la parte contraria se
considerar3n presentadas por %sta, apreci3ndose el m%rito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.
's importante que los testigos e&presen la causa por la cual ellos tienen conocimiento de los hechos que est3n aseverando,
esto es, tienen que dar ra+(n de los hechos.

5.< .resunciones
#a presunci(n es el resultado de una operaci(n l(gica, mediante la cual, partiendo de un hecho conocido se llega a aceptar
como e&istente otro desconocido o incierto.
#as presunciones se basan en el supuesto de que debe ser verdadero en el caso concreto lo que suele serlo de ordinario en la
ma*or parte de los casos en que entran aquellos antecedentes o circunstancias conocidas.
#os tribunales han resuelto que en aquellos casos en que es inadmisible la prueba testimonial, * la presunci(n se basa en las
declaraciones de los testigos, dicha presunci(n resulta inadmisible, porque equivaldra a burlar las limitaciones de la prueba
testimonial (>evista de Derecho * ;urisprudencia: D.5, secc. primera, p. 45F2 D.A2 secc. primera, p.117". .ero vale la
1$!
presunci(n aunque contribu*an a formarla declaraciones testimoniales, si aqu%lla se deduce de hechos confesados por las
partes o que constan de autos (>evista de Derecho * ;urisprudencia: D.57, secc. primera, p.!AA".
Clasificaci(n:
a" presunciones judiciales simples o del hombre,
b" presunciones legales, las que se subclasifican atendiendo a si admiten o no prueba en contrario en:
simplemente legales *
de derecho.
.resunciones judiciales:
0on las que el jue+ deduce de ciertos antecedentes * circunstancias que %l determina * que se llaman indicios. $o
se encuentran enumeradas en la le*, *a que es imposible establecer su n,mero.
Condiciones que deben reunir estas presunciones para tener valor probatorio: seg,n el inc. final del art.1714 las
presunciones deben ser graves, precisas * concordantes.
Grave: significa que del hecho conocido se dedu+ca casi necesariamente el hecho desconocido.
.recisa: significa que no puede aplicarse a muchas circunstancias, que ha*a relaci(n de causalidad entre las circunstancias *
antecedentes conocidos * la conclusi(n que de ellos se infiere.

Concordantes: significa que una presunci(n no se destru*e con otra, que si son varios los antecedentes ha*a entre ellos
armona.
#a presunci(n judicial debe fundarse en hechos reales * plenamente probados. Constitu*e plena prueba, pero, l(gicamente
puede ser destruida por otra plena prueba.
b" .resunciones legales: son aquellas en que los antecedentes o circunstancias que dan motivo al hecho que se deduce,
son determinados por la le* (art.!7 inc.4". 0on e&cepcionales * su interpretaci(n es restrictiva, de ah que no puedan
aplicarse por e&tensi(n ni analoga m3s all3 de los casos e&presamente previstos por el legislador.
Dentro de estas presunciones se encuentran las simplemente legales * las de derecho:
presunciones simplemente legales: son aquellas en que se permite probar que el hecho deducido no e&iste, aunque sean
ciertos los antecedentes o circunstancias de que la le* la infiere (art. !7 inc.5". Como ejemplo se puede citar al art. 1F, que
e&presa que el hijo que nace despu%s de e&pirados los 1F das subsiguientes al matrimonio, se reputa concebido en %l *
tiene por padre al marido. .ero el inc.4 del mismo artculo faculta al marido para no reconocer al hijo como su*o si prueba
si prueba en que durante el tiempo en que pudiera presumirse la concepci(n, estuvo en absoluta imposibilidad de tener
acceso a la mujer.
'n la pr3ctica, las presunciones simplemente legales tienen como efecto el de invertir el peso de la prueba, cuando lo
presumido no es lo normal.
presunciones de derecho: no pueden discutirse, no admite prueba en contrario, supuestos los antecedentes * circunstancias.
de que la le* la infiere (art.!7 inc.!". 0e puede citar como ejemplo a los arts.7E inc.4, 445, 7FE inc. final * 17AF.
$o ha* necesidad de t%rminos sacramentales para considerar una presunci(n como de derecho. #o que si es necesario es que
se revele claramente la intenci(n del legislador de no admitir prueba en contrario.
$aturale+a jurdica de las presunciones:
1$"
:lgunos estiman que no son medios de prueba, porque lo que en realidad se hace es liberar a una persona de la carga de la
prueba. (:lessandri * Claro 0olar".
0in embargo, ha* que hacer una distinci(n entre las presunciones legales * las presunciones de derecho. 'n cuanto a la
presunci(n legal, no es que se libere del peso de la prueba, sino que se aliviana de la misma desde el momento en que se
infiere un hecho desconocido.
'n lo que respecta a la presunci(n de derecho, no tendra la calidad de medio probatorio, porque no e&iste ninguna
posibilidad de probar lo contrario.

!.< #a confesi(n
's la declaraci(n que hace una persona por la cual reconoce * prueba para s mismo un hecho que le perjudica.
0e dice que esta es la prueba m3s importante de todas. 0e fundan en que no es l(gico creer que el que confiesa en juicio no
ha de mentir para perjudicar sus intereses, * cuando hace una declaraci(n favorable a la parte contraria, debe ser credo.
#a confesi(n tiene que prestarla alguna de las partes, porque las partes prestan confesi(n2 mientras que los terceros son
testigos * prestan declaraciones.
#os hechos confesados tiene que ser contrarios a los intereses del confesante * no favorables a %l.
#a confesi(n produce todos sus efectos en forma plena * efica+ desde el momento en que ella se presta.
.ara confesar es necesario tener capacidad como para disponer del derecho al cual se refiere la confesi(n, aunque la
confesi(n en s misma no constitu*e disposici(n del derecho2 pero, como consecuencia de ella, puede producirse dicha
disposici(n. :s, si alguien reconoce que no tiene un derecho, est3 haciendo disposici(n de %l.
Clasificaci(n: #a confesi(n puede ser judicial o e&trajudicial.
1.< Confesi(n e&trajudicial: es la prestada fuera de juicio o ante tribunal incompetente, o distinto del de la causa. .uede ser
e&presa o t3cita, seg,n se haga en t%rminos formales * e&plcitos o se desprenda de los dichos o actitudes del confesante.
0u valor probatorio es variable. 0i es puramente verbal * se presta en casos en que no es admisible la prueba testimonial,
dicha confesi(n no es considerada. 0i es admisible la prueba testimonial, la confesi(n e&trajudicial constitu*e la base de una
presunci(n judicial.
#a confesi(n e&trajudicial constitu*e presunci(n grave cuando se presta ante la parte contraria2 ante jue+ incompetente,
pero que ejerce jurisdicci(n2 o cuando se rinde en juicio entre otras partes2 *, por ,ltimo, esta confesi(n puede constituir
plena prueba cuando se ha prestado en otro juicio en que intervienen las mismas partes * ha* poderosos motivos para
considerarla en dicho car3cter.
4.< Confesi(n judicial: admite clasificaciones atendiendo a la forma en que ella se presta * a la naturale+a misma de la
confesi(n.

:tendiendo a la forma: puede ser espont3nea o provocada.
'spont3nea: es la que la parte hace libremente en las diferentes actuaciones del juicio2 es la que por propia iniciativa presta
la parte.
.uede ser verbal o escrita, seg,n se haga en las audiencias o en los escritos respectivamente.
.rovocada: (reviste ma*or importancia" es la que la parte presta a requerimiento de la otra, por provocaci(n se la
contraparte. >ecibe el nombre de pliego de posiciones. 0e denominan posiciones las preguntas que una de las partes formula
para que sean contestadas bajo juramento por la contraparte. 0e formulan en conjunto, por escrito * se presentan al tribunal
en sobre cerrado.
1$#
#a persona que ofrece la prueba se llama ponente, *a la que contesta se llama absorbente.
#as respuestas al pliego de posiciones las da la parte absorbente por intermedio del jue+, e incluso, ha* ciertos casos en que
la le* faculta a %ste para que, a petici(n de parte, d% por confesados los hechos.
#a confesi(n provocada puede ser e&presa o t3cita, la primera se hace en t%rminos e&plcitos2 * la segunda, es la que el jue+
declara a petici(n de parte, porque la le* la deduce de ciertos hechos, como cuando el litigante no comparece al segundo
llamamiento hecho bajo apercibimiento de tenerlo por confeso, o comparece * se niega a declarar o se limita a dar
respuestas evasivas (art.5A! C.C". 'n estos casos se le da por confeso, a petici(n de la parte contraria, en todos aquellos
hechos que est%n categ(ricamente en el escrito en que se pidi( la declaraci(n.
#a confesi(n se clasifica tambi%n en pura * simple, compleja * calificada.
.ura * simple: es la que se hace sin agregar nada a los hechos confesados.
Compleja: es aquella en que se confiesa algo, pero se le agregan hechos desligados entre s (complejas de primer grado", o
hechos ligados entre s o que se modifican los unos a los otros (compleja de segundo grado", pero sin alterar la naturale+a
jurdica.
Calificada: es aquella en que el confesante reconoce un hecho, pero le agrega una circunstancia que altera su naturale+a
jurdica. .or ejemplo: reconoce haber recibido una suma de dinero, pero no a ttulo de mutuo, sino a ttulo de donaci(n.
>equisitos de la confesi(n:
1.< debe hacerse por una parte2
4.< debe prestarse ante el tribunal de la causa2

5.< debe ser hecha conscientemente: sin error de hecho, *
!.< debe el hecho perjudicar al que lo confiesa.
@alor probatorio de la confesi(n judicial:
Cualquiera que sea su clase o forma, produce plena prueba respecto del confesante, tanto en los hechos personales de %ste,
como en los que no lo son (arts.1715 CC, 5AA * !FF C.C". Cabe destacar que estos arts. del C.C modifican al art. 1715,
pues %ste limitaba dicho valor probatorio a los hechos personales del confesante * no lo e&tenda a los hechos que no son
personales, entendiendo por hechos personales aquellos en que ha intervenido la persona que confiesa * aquellos de que
tiene conocimiento directo.
Casos en que no es admisible la confesi(n judicial.
.or regla general, la confesi(n judicial es admisible en toda clase de actos * contratos. Como e&cepci(n se pueden nombrar
los siguientes casos:
a" los actos * contratos solemnes (arts. 17F1 * 1715 CC", porque la ,nica forma de probarlos es mediante la
respectiva solemnidad.
b" en el juicio de divorcio, *a que no se admite el divorcio por mutuo consentimiento.
c" en el juicio de nulidad de matrimonio, por la misma causal del anterior.
0in embargo, la tendencia actual es aceptar la confesi(n cuando concuerda con otras pruebas2 *, en todo caso, no se admite
cuando la le* lo establece e&presamente (arts.1C7 * 4!C".
11$
9ndivisibilidad de la confesi(n
'l problema consiste en saber si el adversario del confesante puede fraccionar la confesi(n, sirvi%ndose s(lo de la parte que
le beneficia * recha+ando la que le perjudica. 'ste problema no e&iste en las confesiones puras * simples, pues como
contienen un solo elemento, materialmente no se puede hacer separaci(n o divisi(n alguna.
'n general, se dice que las confesiones prestadas en juicio son indivisibles. 'l fundamento de la indivisibilidad de la
confesi(n sera en que %sta no se constitu*e sino de todas sus partes, las cuales son mutuamente unas condiciones de otras, *
dividir la confesi(n sera desnaturi+arla.

)tros dicen que el fundamento de la indivisibilidad proviene de la fuer+a probatoria2 invocada * prestada la confesi(n,
produce plena prueba en todas sus partes, de suerte que no podra aceptarse una parte * e&igirse la prueba del resto2 el efecto
probatorio se e&tiende a la totalidad de lo confesado, * no a una parte.
.ero otro sector de la doctrina estima que el problema de la indivisibilidad no e&iste, porque las llamadas confesiones
calificadas * complejas no seran confesiones, sino simples denegaciones: el que hace una de dichas confesiones (que son
las ,nicas que provocan el problema, *a que las puras * simples por su propia naturale+a no lo pueden suscitar" nada que e
perjudique reconoce contra s mismo, sino que fija su verdadera situaci(n en oposici(n a la que pretende atribuirle el
adversario.
'l principio de la indivisibilidad se acepta respecto de las confesiones calificadas, porque %sta no es una confesi(n sino
simplemente una denegaci(n * despojar el hecho confesado de las circunstancias que constitu*en su calificaci(n, sera
esnaturali+arlo, convirti%ndolo en otro hecho jurdico distinto.
>especto de la confesi(n compleja se dice que la formada por hechos cone&os, es indivisible2 * la formada por hechos
cone&os, es divisible.
Hna confesi(n puede comprender hechos diferentes o no, seg,n si %stos salen o no de la (rbita del derecho que se discute en
el juicio. Cuando la confesi(n comprende hechos diferentes, no ha* una sola confesi(n, sino varias: tantas como cuantos
sean los hechos diferentes. U en estos casos puede separarse, esto es, invocarse una independiente de las dem3s.
'n el derecho positivo chileno, por regla general del art.!F1 del C.C, el m%rito de la confesi(n no puede dividirse en
perjuicio del confesante.
.ero este mismo art. considera ciertas e&cepciones:
< 0iempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s, *
< Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique
con alg,n medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, seg,n el confesante, modifican o alteran el hecho
confesado.
0on hechos totalmente desligados entre s los que constitu*en confesiones diferentes. 'n consecuencia, pueden separarse los
unos de los otros sin que se cercene el principio de la indivisibilidad.
9rrevocabilidad de la confesi(n.
0e puede caracteri+ar a la confesi(n porque una ve+ hecha no se puede revocar, salvo que se ha*a padecido error de hecho.
#o dicho se aplica tanto a la confesi(n de hechos personales como a la confesi(n de hechos de terceros (arts.1715 CC * !F4
C.C".

C.< 9nspecci(n personal del tribunal
'st3 regulada entre los arts. !F5 * !F del C.C * se define como el reconocimiento o e&amen de la cosa litigiosa o del lugar
del suceso, reali+ados por el mismo tribunal, con el fin de aclarar la verdad de los hechos controvertidos.
111
'ste medio tiene ma*or importancia en materia penal que en materia civil. Diene lugar en materia civil cuando la le* lo
ordena, por ej. la denuncia de obra ruinosa (C71 C.C" o el amparo de aguas (15 C.:guas" * cuando el jue+ lo dispone.
.rocedimiento: .revio decreto, el jue+ * el secretario se trasladan al lugar del hecho. De la diligencia de inspecci(n se
levanta un acta, dejando constancia de las circunstancias * hechos materiales observados por el tribunal. 'l jue+ firma el
acta * la autori+a el secretario.
Como valor probatorio constitu*e plena fe en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal estable+ca en el
acta como resultado de su propia observaci(n, pero no respecto de las conclusiones que el tribunal pueda sacar de lo
observado.
7.< 9nforme de peritos
's el dictamen que emiten los t%cnicos de una ciencia o arte.
0e recurre a ellos en aquellos juicios en que es menester poseer conocimientos especiali+ados sobre la materia que se
discute o que motiva la contienda.
'l informe de peritos puede ser obligatorio o facultativo.
< 's obligatorio en los casos de interdicci(n por causa de demencia, en los juicios de servidumbre de tr3nsito, en el cotejo de
letras, etc. :rt. !FA.
< 's facultativo cuando se trata de hechos para cu*a apreciaci(n se necesitan conocimientos especiales de alguna ciencia o
arte o cuando se trata de puntos de derecho referentes a alguna legislaci(n e&tranjera. :rt. !11 $-s 1 * 4.
Doda persona es h3bil para ser perito, salvo:
los inh3biles para declarar como testigos en juicio, *
los que no tienen ttulo profesional e&pedido por autoridad competente, si la ciencia o arte cu*o conocimiento se requiere
est3 reglamentada por la le* (art. !14 C.C".

'l valor probatorio del informe de peritos le corresponde apreciarlo al tribunal, que debe hacerlo en conformidad a las
reglas de la sana crtica (art.!4C C.C".
@aloraci(n de las pruebas contradictorias.
'l art.!4 C.C regula esta situaci(n, d3ndole un campo de acci(n mu* amplio al jue+, puesto que a falta de le* que resuelva
el conflicto lo resuelve el tribunal prefiriendo lo que crea mas conforme con la verdad.
D. .e1ailillo agrega que antes de efectuar esta valoraci(n el jue+ debe anali+ar los tipos de pruebas que se contradicen,
present3ndose el problema s(lo si ha* oposici(n entre plenas pruebas o entre pruebas semiplenas, entre s respectivamente.
0i ha* oposici(n entre una plena prueba * una semiplena se prefiera a la primera, lo que equivale a concluir que se dar3 por
probado el conforme se desprende de la plena prueba, o con las caractersticas que se desprenden de la plena.
112

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Luis Manuel Castillo LatorreTecnico Juridico de Nivel Superior IP La Araucana sede Temuco

Teora del acto jurdico.

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