9.4. TUTELA (CC, ARTS.

1728 A 1766) E CURATELA 137

(CC, ARTS. 1767 A 1783) ..: :::::::: ..:: :::: ..::::'.::::'.::: 139
10. DIREITO DAS SUCESSOES 39
............................... 1
10.1. SUCESSO EM GERAL :: 139
10.1.1. HERANA E SUA ADMINISTRAAO .. .. .. 39
....................... 1
10.1.2. VOCAO HEREDITARIA 40
10.1.3. ACEITAO E RENNCIA DA HERANA 142
_ 1
10.1.4. EXCLUDOS DA SUCESSAO 43
NA VACANTE 1
10.1.5. HERANA JACENTE E HERA 44
_ 1
10.2. SUCESSAO LEGITIMA 152
10.3. SUCESSO TESTAMENTRIA 56
................................................ .1
10 3 2 LEGADO .. 7
... ENTRE HERDEIROS E LEGATARIOS 15
10.3.3. DIREITO DE ACRESCER 157
SUBSTlTU IO TEST AMENT ARIA .. .. .. .. .. .. .. .. 10.3.4.
1/0 li 11/0 11/111111/11 O CIVil.
1. LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL BRASILEIRO
".". DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO
o dlrolto podo oxprlmir, dentre vrias, duas significaes diversas.
Direito objetivo - regra social obrigatria; expresso das necessidades dos gru-
pos sociais, sob a forma de preceitos coativos; norma posta a viger num determinado
momento, para reger as relaes dos homens vivendo em sociedade - normas agendi.
a lei, a norma.
Direito subjetivo - prerrogativa que para o indivduo decorre da norma objetiva,
quando ele o titular do direito - facultas agendi. Quando se fala em facultas agendi
deve-se conceber um titular de tal prerrogativa, porque no h direito subjetivo que no
tenha um sujeito, pois o direito tem por escopo proteger interesses humanos .
FONTES
a origem, meio pelo qual se forma a norma jurdica.
Fontes diretas (ou imediatas): lei ou costumes
Fontes indiretas (ou mediatas): analogia, princpios gerais do direito, doutrina e
jurisprudncia.
1.2. Contedo e funEs da L1CC
Apesar de a LlCC acompanhar o Cdigo Civil, ela autnoma, dele no fazendo
parte. A LlCC tem carter universal, aplicando-se a todos os ramos do direito, salvo
naquilo que for regulado de forma diferente na legislao especfica (Ex.: o direito penal
somente admite a analogia in bonan partem).
1.3. Aplicao das normas jurdicas
A norma somente se movimenta diante de um caso concreto, ou seja, as normas
existem, entretanto, apenas quando da existncia de um fato que elas devero ser
aplicadas. Quando o fato individual se enquadra no preceito abstrato contido na norma,
h o fenmeno da subsuno. Entretanto, para tanto, faz-se necessria uma correta
Interpretao da norma jurdica.
Contudo, h situaes que a lei no prev, no encontrando o juiz norma que
seja aplicvel ao caso em questo, no podendo subsumir o fato a nenhuma norma, ou
seja, depara-se com uma lacuna.
9
Anamaria Pratas ------------------------------------
1.4. Interpretao da lei
Interpretar descobrir o sentido e o alcance da norma jurdica. No s as leis
obscuras e ambguas esto sujeitas interpretao, mas todas as leis devem ser in-
terpretadas, porque o direito objetivo exige seja entendido para ser aplicado e nesse
entendimento vem consignada a sua interpretao. (Hermenutica a teoria cientfica
da arte de interpretar).
Vrias so as tcnicas utilizadas para interpretar a lei, dentre elas, podem ser
destacadas:
autntica: quando o seu sentido explicado por outra lei (lei interpretativa). Ela
realiza-se por via de um provimento legislativo. A lei interpretativa tida como a prpria
lei interpretada.
jurisprudencial: a realizada pelos tribunais.
doutrinria: aquela feita pelos juristas, ou seja, pelos estudiosos do direito.
gramatical ou literal: a que se realiza pela anlise filolgica do texto, sendo
baseada nas regras da lingstica. O intrprete precisa a significao dos vocbulos,
a sua colocao na frase, o uso de partculas e clusulas, o emprego de expresses
sinnimas.
o lgica: a interpretao que visa reconstituir o pensamento do legislador.
sistemtica: a interpretao que valoriza a harmonizao do texto em exame
com o sistema jurdico como um todo.
o histrica: a interpretao que valoriza o estudo da relao com o momento
em que a lei foi editada .
teleolgica ou sociolgica: a interpretao segundo a qual o intrprete pro-
cura levar em considerao os fins para os quais a lei foi editada (art. 5 da LlCC).
o declarativa: o texto legal est de acordo com o pensamento do legislador.
o extensiva: a interpretao segundo a qual o interprete procura ampliar o
sentido do texto, ou seja, o legislador disse menos do que queria dizer.
o restritiva: a interpretao segundo a qual o intrprete busca conter o texto, para
no alcanar outras situaes, ou seja, o legislador disse mais do que deveria dizer.
1.5. Integrao
o preenchimento de lacunas, mediante aplicao e criao de normas individu-
ais, atendendo ao esprito do sistema jurdico. Chama-se integrao da norma jurdica
o recurso a certos critrios suplementares, para soluo de eventuais dvidas ou emis-
ses da lei. Assim sendo, o Juiz no pode eximir-se de decidir ou despachar alegando
lacuna ou obscuridade da lei.
10
__________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
So meios de integrao:
o analogia - a aplicao de um princpio jurdico regulador de certo fato a outro
fato no regulado, mas semelhante ao primeiro.
Legis - aplica-se uma outra norma geral ao caso sub judice
Juris - aplica-se um conjunto de normas ao caso sub judice
o costume - representa a reintegrao constante de uma conduta, na convico
de ser a mesma obrigatria ou em outras palavras, uma prtica geral aceita como sendo
o direito. Tem como condies continuidade, uniformidade, diuturnidade (largo espao
de tempo), moralidade e obrigatoriedade. Dois so os elementos que constituem o cos-
tume: externo (repetio dos mesmos atos) e interno (convico).
Praeter legem - supre a lei
Secundum legem - a prpria lei remete ao costume (ex.: arts. 596, 597, 615 do
Cdigo Civil)
Contra legem - contra a lei (costume ab-rogatrio) ou quando a lei fica apenas
Inutilizada (desuso). A admisso desse costume um antigo debate, no sendo acolhi-
cio pela maior parte dos doutrinadores.
o princpios gerais do direito - normas de valor genrico que orientam a com-
preenso do sistema jurdico em sua aplicao e integrao (p.ex.: a norma contida
no art. 3 da LlCC, a de que no admite escusa de no-cumprimento da lei por no
GOnllec-la); so regras que se encontram na conscincia dos povos e so universal-
monte aceitas, mesmo no escritas.
Eqidade - em seu sentido lato, confunde-se com o ideal de justia; j no seu
3(~ntido estrito, empregada quando a prpria lei d oportunidade ao juiz para formular
fI l10rma mais adequada ao caso concreto. (Ex.: o art. 1586 do Cdigo Civil que autoriza
() lulz a regular de maneira diferente a guarda dos filhos, a bem do menor, em havendo
rnntivos graves).
, . 6. Vigncia e Eficcia da lei
a lei uma emanao estatal- advinda de rgos competentes (art. 61 da CF). A
l/\tIo oxecutria compreende trs momentos: sano, promulgao e a publicao.
Sano - ato pelo qual o Poder Executivo exerce a faculdade de dar o seu assen-
111111;)1110; um ato unilateral do Presidente da Repblica, podendo ser expressa (exerci-
drlol11 15 dias teis) ou tcita (quando no exerce a sano).
Promulgao - alo jurdico e obrigatrio por fora do qual o Presidente da Rep-
!>lIml (i(, forA oxoculrln t't 101; n or(lol1n50 do cumprimento da lei.
'/1
Anamaria prates -------------------
publicao _meio oficial estabelecido para tornar possvel o cont1Gcimento da lei
j formada e declarada em execuo; finalidade de tornar a lei obrigatria.
De um modo geral, as prprias leis indicam a data em que entraro em vigor,
porm se uma lei nada dispuser a respeito, entrar ela em vigor no territrio nacional, 45
(quarenta cinco) dias aps a publicao e nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade
da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada.
A esse perodo d-se o nome de vacalio legis (perodo entre a publicao da lei e sua
vigncia _o art. 1 da LlCC em seus pargrafos dispe sobre os prazos de vigncia da
lei). com a entrada em vigor da lei que decorre o carter de obrigatoriedade, pois nin-
gum pode escusar-se de cumpri-Ia alegando seu desconhecimento (art. 3 da LlCC) .
O art. 8 da Lei Complementar n. 95/98 assim dispe:
A vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a con-
templar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento,
reservada a clusula "entra em vigor na data de sua publicao" para
as leis de pequena repercusso.
1 A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabe-
leam perodo de vacncia far-se- com a incluso da data da publica-
o e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente
sua consumao integral.
2 As leis que estabeleam perodo de vacncia devero utilizar a
clusula 'esta lei entra em vigor aps decorridos (o nmero de) dias
de sua publicao oficia/'.
Salvo casos excepcionais, a lei tem vigncia permanente (art. 2 da LlCC). Para
que possa ter sua eficcia cessada, h necessidade que sobrevenha outra lei, revogan-
do a anterior. Pelo princpio da continuidade, podemos dizer que a lei s perde a efic-
cia em razo de uma fora contrria sua vigncia. E tal fora denominada revogao,
consiste na votao de outra lei, com fora de cessar a sua obrigatoriedade.
A revogao pode ser total (ab-rogao) ou parcial (derrogao)
Quando uma lei ab-rogada, desaparece e inteiramente substituda pela lei re-
vogadora ou apenas se anula, perdendo o vigor de norma jurdica a partir do momento
em que entra em vigor a lei que a ab-rogou.
Derrogada, a lei no desaparece, no sai de circulao jurdica, porm ampu-
tada nas partes ou dispositivos atingidos, que apenas estes perdem a obrigatoriedade.
A revogao ainda pode ser expressa (compreende aquela em que existe uma de-
clarao na prpria lei pela qual o legislador, fulmina a lei velha, ao apontar os artigos que
tem em vista abolir) ou tcita (ocorre no momento em que entra em vigor a lei revogadora,
12
/lOJa/110 Da Dl/ll!nO CIVIL
C1IJ~1 fW:rI ul)ll\jnIIIIIIOIf1 (lIJII,III) 11 IdllotQ do cnncolm aquela que teve mira atingir).
Salvo cllopo$lAn 0111 cOlllr{u'lo, a loi rovogada no se restaura por ter a lei revo a-
(iom poreJldo a vlonda (t\ll~ 3~alJQ) Dessa f - h' .. ~ g
6 ' . _ loIc orma, nao a a reprlslrmaao, isto
d ressurrelao da lei abolida pela revogao da lei que a revog -
I ou, a nao ser quando
10uver expresso pronunciamento do legislador nesse sentido.
, E~ prin:~io,. a lei ~O deve ser retroativa, isto , no deve alcanar fatos do pas-
.lOdo, porem diSCiplinar situaes presentes e futuras, a partir de sua vigncia.
. Porm se, por exceo, uma lei nova pretender regular fatos passados dever
rospeltar o direito adquirido t' 'd" . '
. . ' o a o Jurr ICOperfeito e a coisa julgada (aft. 6 da LlCC) .
. Direito adquirido - o que j se incorporou definitivamente ao patrimnio e per-
sonalidade de seu titular
. Ato jurdico perfeito - o que se consumou segundo a norma vigente ao tempo
(~mque se efetuou
Coisa julga da - deciso judiciria de que no caiba mais recurso
1.8. Conflito interespacial de Leis
... Qua~to. ao problema de conflito de lei no espao, a lei tem aplicao dentro do
lorntorro delimitado pelas fronteiras do Estado (princpio da territorialidade).
O Brasil adotou a doutrina da territorialidade moderada = territorialidade (arts. 8
I:J 92 da LlCC) + extraterritorialidade (arts. 7. 10. 12 e 17 da LlCC). --
Lei do domiclio (lei do pas onde a pessoa domiciliada) - Regra:
1. regras de casamento (impedimentos, regime de bens etc.)
2. sucesso causa mortis:
- lei do domiclio do de cujus que rege a sucesso' ,
- lei do domiclio do herdeiro que regula a capacidade para suceder;
- sucesso de bens estra' "
f . , . ngelros no paiS, sera regulada pela lei brasileira mais
nvoravel ao conJuge e aos filhos;
3. competncia judiciria da justia brasileira:
- ru domiciliado no Brasil ou obrigao a ser cumprida no Brasil;
- aes relativas a imveis no Brasil;
Lei da situao da coisa - para qualificar e regular os bens.
Lei do domiclio do proprietrio - quanto aos bens mveis que trouxer.
Lei do pas em que se consrt ' .. I Ulrem - para qualificar e reger as obrigaes.
13
- ---------------------
AlUlIlI/II/1I 1'/1111111
2. pessoas E SUJEITOS DE DIREITO
2.1. PESSOA NATURAL
Pessoa natural ou fsica todo ser humano, desde e enquanto vivo. A aptido
para adquirir direitos e contrair obrigaes caracterstica de todo ser humano, que a
adquire ao nascer com vida.
2.1.1. Personalidade
Enquanto a pessoa natural o sujeito das relaes jurdicas, a personalidade
a possibilidade de ser sujeito. uma aptido reconhecida a todos os seres humanos,
bastando para tanto que nasa com vida. a aptido genrica para titularizar direitos e ,
contrair obrigaes; o atributo necessrio para ser sujeito de direito.
Nascituro o que j concebido, mas no nascido; a pessoa que est
por nascer, j concebida; o feto com possibilidade de nascer com vida e tornar-se
uma pessoa natural. So assegurados pela lei os direitos do nascituro, porm, estes
permanecem em estado potencial, de modo que tais direitos s efetivar-se-o com o
nascimento com vida do nascituro. Se nascer com vida, adquire personalidade, e a
expectativa de direito transforma-se em titularidade de direitos. Mas, se tal no ocorrer,
nenhum direito o nascituro ter.
Alguns direitos assegurados ao nascituro: 1. Pode ser reconhecido (CC, art.
1609); 2. Pode lhe ser nomeado um curador, se o pai falecer e a me no tiver o poder
familiar (CC, art. 1779); 3. Receber herana (CC, art. 1798); 4. Ser contemplado com
doao (CC, art. 542).
Tem tambm o nascituro, como direitos personalssimos, o direito vida e o
direito integridade fsica.
O nascituro no tem personalidade (teoria natalista - adotada por maior parte
da doutrina)
INicIo DAPERSONALIDADE (CC, art. 2) - ter incio a personalidade com o nas-
cimento com vida (teoria natalista), ainda que o recm-nascido venha a falecer um
segundo depois, pois a lei no contemplou o requisito da viabilidade e forma huma-
na para tanto. O nascimento com vida constatado pela respirao, ainda que no
cortado o cordo umbilical.
Adquirindo o homem a personalidade, surgem direitos que lhe so tpicos (di-
reitos da personalidade), tais como os direitos vida, liberdade, sade, ao nome,
imagem, honra, etc.
14
110" 1110 I1I II/lUIII t I I IVII
Dll'ollo/l dI! pUrllOl1lllldllclQ
Sf.i (1()11010:, dllolhH" (111U 11"') p' )dUII1:301" dostacados da possoa, I ,rI<) I)IIIIIIIIIAIIIIIII
,', ()IdOI/1 patrhnonlal (oxtrr'l!mlrh 110nil'lll(lacJo),sendo inalienveis, intranslnisslvulA, 11I1pl U~
crlllvols, irronullcivois, Illclisponlvois, perptuos (podem ser post mortem, subsistoln flt
1\ (Iucomposio do cadver e ad eternum, que subsistem para todo o sempre) no po
dondo o seu exerccio sofrer limitao voluntria (CC, art. 11). Alm do que, pode haver
Ilxl~lncia para que cesse a ameaa ou a leso, o direito de personalidade, e reclamar
por'das e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei (lesado direto); se a
possoa j estiver morta, poder requerer tais medidas o cnjuge sobrevivente, ou qual-
qllor parente seu em linha reta, ou colateral at 4 grau (lesados indiretos).
EXTINODAPERSONALIDADE (CC, art. 6) o fim da personalidade, coincide com o
Irrnino da pessoa natural - com a morte real. A prova da morte real se d por meio do
~,tostado de bito.
Ou, em caso de desastre (naufrgio, inundao, incndio, terremoto) e no sen-
do encontrado o corpo e estando provada a presena da pessoa no local do desastre,
ror meio de justificao.
Comorincia ou morte simultnea (CC, art. 8) - a morte real de duas ou mais
pessoas ao mesmo tempo, isto , na mesma ocasio e em razo do mesmo sinistro. No se
I~odendo averiguar quem faleceu primeiro, consideram-se falecidos ao mesmo tempo.
A importncia desta presuno legal tange aos direitos sucessrios, no haven-
do transferncia de bens entre os comorientes.
Morte presumida (CC, art. 6, segunda parte) - poder ser com ou sem a de-
clarao da ausncia.
Ausente o que desapareceu sem dar notcias por um lapso temporal
lIIuito grande.
A morte presun-1idapode ser declarada, sem a decretao da ausncia, somente po-
(Iondo ser requerida depois de esgotadas todas as buscas e averiguaes, fixando a sentena
Hdata provvel do falecimento, nos seguintes casos (CC, art. 7): 1) se a pessoa estava em risco
ciovida, e sua morte era extremamente provvel; 2) se a pessoa desapareceu em campanha ou
foi feita prisioneira, no tendo sido encontrada nos dois anos posteriores ao trmino da guerra.
Morte civil - tal espcie de morte era comum no Direito Romano, onde algumas
pessoas, apesar de vivas, eram consideradas como mortas, para efeitos legais (condena-
cios a penas perptuas, religiosos professos). Em nosso direito, tal espcie de morte no
mais reconhecida, apesar de a doutrina reconhecer alguns resqucios da mesma, como no
tlrt. 1816 do CC ao dispor que " ...os descendentes do herdeiro excludo sucedem, como se
ole morto fosse antes da abertura da sucesso".
/5
Anamara Prates
2.1.2. Capacidade
a medida da personalidade, dividindo-se em capacidade de fato e de direito;
um dos atributos da personalidade; a aptido de ter ou adquirir direitos e contrair
obrigaes. Pode ser de fato ou de direito.
Capacidade de direito, de gozo ou de aquisio - a aptido, oriunda da per-
sonalidade, para adquirir direitos e contrair obrigaes na vida civil; a de ser titular de
direito ou de ter ou adquirir direito. Inerente a todo ser humano em virtude exclusiva da
sua condio de pessoa, tanto que o art. 1, do CC, preceitua que "toda pessoa capaz
de direitos e deveres na ordem civil". Este artigo refere-se capacidade de direito, que
a possibiliqade de ter direitos.
Capacidade de fato ou de exerccio - aptido para exercer, por si, atos da
vida civil; a do exerccio do direito; faculdade que tem a pessoa, por si mesma, de
levar a efeito o uso e gozo dos diversos direitos. Para ser pessoa e ter capacidade de
direito, basta nascer com vida, mas para ser capaz, necessrio o preenchimento de
determinados requisitos legais.
2.1.3. INCAPACIDADE
a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil; inexistncia, na pessoa, dos
requisitos que a lei entenda indispensveis para que ela exera seu direito. Se a capaci-
dade a aptido para adquirir direitos e obrigaes, a incapacidade a sua inaptido.
A incapacidade tem relao com a capacidade de fato ou de exerccio, e no com a de
direito ou de gozo.
Incapacidade absoluta - impedimento total para o exerccio dos atos da vida
civil; impedimento de exerccio pessoal, porquanto, se devidamente representados, os
absolutamente incapazes podem adquirir direitos e contrair obrigaes (o ato praticado
por absolutamente incapaz, sem estar representado, nulo - CC, art. 166, I).
So absolutamente incapazes (CC, art. 3):
1) os menores de 16 anos (menores impberes) - por falta de discernimento para
a perfeita prtica dos atos da vida civil;
2) os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio dis-
cernimento para a prtica desses atos - desde que assim declarados pelo juiz por meio
de um processo de interdio. Os intervalos de lucidez so desprezados, ou seja, decla-
rado incapaz, os atos praticados por ele quando lcido continuam nulos;
3) os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade - aqui
esto includas as pessoas de condio psquica normal, mas que no momento, no pos-
sam se expressar (pessoas com perda de memria, desde que no possam se expressar;
pessoas hipnotizadas). Tal incapacidade no se estende aos cegos e aos ausentes.
16
"0/IJII/O IJJ, /J/lIl./rO C/VIL
, Incnpnolclndo rcllrlllvl'l Mil) IIJlfltlvftl IUJllto incapazos aqueles que podem pra-
tl~/l1 j)OMOI'IIrIIUlllo Oil fllu~: </'1 vllirl civil, dosdo quo devidamente assistidos por repre-
"t,lIlnlllo IOg81. Caso 1)(10 SoJwn nssislidos e pratiquem atos da vida civil, estes sero
/llIultlvois, so projudiciais ao incapaz (CC, art. 171, I).
Requisitos simultneos: carter temporrio + impossibilidade total de expresso
IIIJ vontade.
So relativamente incapazes (CC, art. 6):
1) os maiores de 16 e menores de 18 anos (menores pberes) _em determinados
mtc)8 eles podem agir sem a necessidade da assistncia, como, p. ex., podem elaborar tes-
1IIIIIonlo (CC, art. 1860), ser mandatrios (CC, art. 666), ser testemunhas (CC, art. 228, I).
Se o menor pbere omitir dolosamente a idade ou declarar-se maior,.no poder
Mlllar a obrigao ou eximir-se de cumpr-Ia (CC, art. 180);
2) os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental
1()/Ilmm o discernimento reduzido - estaro sujeitos interdio conforme preceitua ~
nlrt. 1767, 111 do CC;
3) os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo _ os que no se en-
qlll'ldrarem no art. 3, li do CC so contemplados por esse dispositivo, estando sujeitos,
talllbm, interdio como preceitua o art. 1767, IV do CC;
4) os prdigos, assim declarados por sentena judicial aps processo de inter-
r.llqi'\o (CC, art. 1767, V) . Prdigo quem dilapida seu patrimnio, fazendo excessivos
CIMlos .de forma habitual, desordenada e notria. Os prdigos so impedidos apenas
Clu praticar atos de disposio de patrimnio, de modo que todos os demais atos da
vicia civil podero ser por eles validamente praticados (ex: casar).
* ndio - o Cdigo Civil atual reservou legislao especial a proteo dos ndios.
Suprimento da incapacidade - o instituto da incapacidade constitui na verdade
urna forma de proteo legal aos incapazes. Eles podero praticar os atos da vida civil
mas no pessoalmente. Desse modo, os relativamente so assistidos e os absoluta~
1110nteso representados.
Tutela - instituto destinado aos menores que no possuem genitores.
Curatela - instituto destinado aos maiores interditados.
Tambm se d curador, mediante processo especial, ao nascituro e ao ausente.
Cessao da incapacidade - quando desaparecem as causas que a determina-
laln. Em relao menoridade, a incapacidade cessa (CC, art. 5):
1. quando o menor completa 18 anos;
2. ou com a emancipao, que poder ser:
17
AIIIIIIIIIIIII PrnflM
2.1. voluntria: outorga dos pais, ou de um deles na falta do (Julio, por moio de
escritura pblica, se o menor tiver 16 anos de idade;
2.2. judicial: concedida por sentena, ouvido o tutor, desde que o menor tenha
completado 16 anos (a sentena dever ser registrada em cartrio). O tutor no pode
conceder a tutela mediante outorga;
2.3. legal, que se dar por meio de:
- casamento - ocorrer a emancipao automaticamente, no sendo necessria
a escritura pblica. Se morrer um dos cnjuges ou se separarem, o emancipado no se
torna mais incapaz; em sendo anulado o casamento retoma incapacidade o nubente
que contraiu o casamento de m-f;
- exerccio de funo pblica por funcionrios nomeados em carter efetivo.
- colao de grau em ensino superior, caso em que a emancipao tambm ser
automtica;
- estabelecimento civil ou comercial ou relao de emprego, ambos com econo-
mia prpria, desde que o menor tenha 16 anos de idade completos.
2.1.4. DOMICiLIO
conceito jurdico que significa o local de onde irradiam as atividades jurdicas
dos sujeitos de direito; local onde a pessoa responde, permanentemente, por seus ne-
gcios e atos jurdicos; sede da pessoa onde se presume presente para efeitos jurdicos.
Segundo o art. 70 do CC "o domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece
sua residncia com nimo definitivo".
O domiclio possui dois elementos:
1. Elemento objetivo ou material - a residncia, o local em que a pessoa
habita com nimo de permanecer, mesmo que dele se ausente temporariamente. A
residncia abrange a idia de habitao mais como uma relao de fato entre a pessoa
e a coisa.
2. Elemento subjetivo ou psicolgico - nimo definitivo. Na residncia h ape-
nas um nimo de permanecer, no domiclio o nimo de permanecer para sempre. Na
habitao, por outro lado, s h a relao de fato entre a pessoa e a coisa (o imvel).
o local em que a pessoa permanece, acidentalmente, sem o nimo de ficar. Ex.: casa de
praia alugada para passar frias etc.
DOMiCLIO = RESIDNCIA + NIMO DEFINITIVO
. Uma pessoa pode ter vrias residncias e um s domiclio: ter vrios imveis
que eventualmente ocupe, mas s em apenas um apresenta-se o nimo definitivo.
18
11011'1110 m, 01111./10 CIVIL
. A PU~ll'()~1j!otlll II!I vll/ 111/1111/1111 IIH:IM u vftrlos clornlcflios: quando vive alternada-
1II0llto nH:3 rIJSltlr.II1(~IIII'1, C(Jllil\lIlillo tluf/l1ll1vo SOl considerado domiclio qualquer um
(lcJloD (CC, ar!. 71).
. A pessoa pode ainda ter domidlio sem ter residncia (CC, art. 73). o caso dos
(,Iunnos, circenses e andarilhos que no tem residncia fixa. Considera-se domiclio o
11 Icul onde forem encontrados, pois o art. 73, do Cdigo Civil estabelece que "ter-se-
por ~omiclio da pessoa natural, que no tenha residncia habitual, ou empregue a vida
ClI1l viagens, sem ponto central de negcios, o lugar onde for encontrada",
. _Domiclio profissional - Art. 72: " tambm domiclio da pessoa natural, quanto
,!ttl rolaoes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida".
Pargrafo nico. Se a pessoa exercitar profisso em lugares diversos, cada um
r.IHlosconstituir domiclio para as relaes que lhe correspondem",
MUDANA DE DOMiCLIO:
Requisitos:
1. a transferncia para local diverso
+
2. o nimo definitivo de fixar a residncia neste novo lugar, que ser o novo
(Jomlclio
Espcies de domiclio:
1. Voluntrio: aquele livremente escolhido. Pode ser:
a) Comum: quando fixado livremente pelo critrio de estabelecimento de resi-
CI~llcia com nimo definitivo.
b) Especial ou contratual: as partes fazem um contrato e nele estabelecem um
I"cnl para dirimir eventuais conflitos na execuo daquele.
. 2. ~ecessrio o'u legal: o domiclio determinado pela lei em razo da condio
011i3ltuaao de determinadas pessoas (CC, art. 76 pargrafo nico):
o domiclio dos incapazes o de seus pais ou representantes;
o domiclio do funcionrio pblico o local onde exerce sua funo permanen-
tOrl1onte, no perdendo, contudo, seu domiclio voluntrio, j que adotamos o sistema
Q(Jl'rnnico;
o domiclio do militar em servio ativo o lugar onde servir, sendo da Marinha ou
"" Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado;
o do martimo, onde o navio estiver matriculado;
o preso tem domiclio no local onde cumpre a sentena;
19
Anll"'nrlll Prnl"'lI
. o agente diplomtico do Brasil, que citado no u~tlllllyulll>, I\hJ~JfH uxtraterrlto-
rialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, podor sor demandado no
Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve (CC, art. 77).
. 3. De eleio: estabelecido, contratualmente, pelas partes (CC, art. 78). H uma
forte corrente jurisprudencial no aplicando o foro de eleio nos contratos de adeso,
quando prejudicial ao consumidor.
. Caractersticas do domiclio:
- necessidade: toda pessoa tem domiclio, pois tal existncia envolve tambm o
interesse de terceiros.
- fixidez: normalmente o domiclio fixo.
2.2. AUSNCIA (CC, arts. 22 a 39)
Ausente - aquele que desaparece de seu domiclio sem deixar representante e
sem dar notcia de seu paradeiro. A declarao da ausncia composta de trs fases:
1) curadoria; 2) sucesso provisria e 3) sucesso definitiva.
Pressupostos: 1. desaparecimento da pessoa de seu domiclio; 2. existncia
de bens do desaparecido; 3. ausncia de procurador para gerir esses bens, ou caso o
mandatrio no queira ou no possa exercer o mandato, ou se seus bens forem insu-
ficientes .
Curadoria - quem pode exercer: a) cnjuge se no estiver separado judicial-
mente ou separado de fato por mais de dois anos; b) na falta do cnjuge, os pais ou os
descendentes, nesta ordem, desde que no haja impedimento que iniba o exerccio da
curadoria; os descendentes mais prximos precedem os mais remotos; c) na falta das
pessoas acima mencionadas, a escolha do curador compete ao juiz.
Sucesso provisria - quem pode requerer: a) cnjuge no separado judicial-
mente; b) herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios; c) os que tiverem sobre
os bens do ausente direito dependente de sua morte; d) os credores de obrigaes
vencidas e no pagas.
Sucesso provisria - observaes:
- Enquanto a sucesso for provisria, os herdeiros, para se imitirem na posse dos
bens do ausente, daro garantias da restituio deles, mediante penhora ou hipotecas
equivalentes aos quinhes respectivos (CC, art. 30), com exceo dos ascendentes,
descendentes e o cnjuge, provando a qualidade de herdeiros, que podero entrar na
posse dos bens, sem prestar garantia (CC, art. 30 2);
- Aparecendo o ausente, extingue-se a sucesso provisria (CC, art. 36);
20
1I0TI!1I/0 OU DIIII!/TO CIVIL
-I)OPO/tl <10OllIPOIHlfl<lI)b!llut' 1;0118 D9 SUCossores provisrios representaro ativa
1IIJIIB:llvIlIIIOII(O o fHIBOII!(J,~\Ollcloquu (~orrorllo contra eles as aes pendentes e as que
1")lvonlum vlorarn [\ sor rnovlclflH (CC, art. 32);
Se os sucessores provisrios forem descendente, ascendente ou cnjuge, os
IIIIJI~rnOSficaro com os frutos e rendimentos dos bens que lhe couberem, mas se ou-
1109forem os sucessores provisrios metade dos frutos dever ser capitalizada, prestan-
rJII contas anualmente ao juiz competente (CC, art. 33);
- Se o ausente aparecer e provando que sua ausncia foi voluntria e injusti-
, rleJllda, perder em favor do sucessor sua parte nos frutos e rendimento (CC, art. 33,
1~r.II'{lgrafonico).
Sucesso definitiva - observaes:
- Se o ausente ou algum de seus descendentes ou ascendentes aparecer at dez
CtllOSaps o trnsito em julgado da sucesso definitiva, ter direito apenas aos bens que
1!I'"tfa existirem e os sub-rogados em seu lugar, ou o preo que os herdeiros e demais inte-
fl(JlJl:1f.1dos houverem recebido pelos bens alienados depois daquele tempo (CC, art. 39);
- Se no regressar nos dez anos seguintes e nenhum interessado promover a su-
COllIsodefinitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito
I d/cloral ou da Unio (CC, art. 39, pargrafo nico).
3. PESSOA JURDICA
.3. 1. Conceito, Requisitos, Natureza Jurdica e Domiclio
Conceito de pessoa jurdica - tambm chamada de pessoa moral ou coletiva,
n possoa jurdica a entidade a que a lei atribui personalidade distinta dos membros
C1~I() a compem, de modo que ela possa vir a ser sujeito de direitos e obrigaes. a
Ulllctade de pessoas naturais ou de patrimnios, que visa consecuo de certos fins,
rtconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes.
Requisitos: 1) Vontade humana criadora: a pessoa jurdica tem sua gnese na
vOlltade humana, a qual, para ser eficaz, deve emitir-se na conformidade do que pres-
Or(bveo direito positivo; 2) Observncia das prescries legais: porque a lei que con-
VIIII te, formalmente, um aglomerado de pessoas naturais em uma s pessoa jurdica;
O) Uceidade dos objetivos: pois no se pode conceber que o direito reconhea a exis-
I&ncia de um ente que seja a projeo da vontade humana para atuar e proceder em
duwcompasso com a ordem jurdica que lhe possibilitou o surgimento.
DOMiCLIO (CC, ART. 75)
. Unio - Distrito Federal;
21
1I/lIIlIIlIrlll (>""08
Estados e Territrios - respectivas capitais;
Municpio - onde funcione a administrao municipal;
Demais pessoas jurdicas - lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e
administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitu-
tivos; se a pessoa jurdica tiver diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada
um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados; se a administrao,
ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no
tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabe-
lecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.
2.3.2. Classificao das pessoas jurdicas
I. Quanto nacionalidade:
- nacional;
- estrangeira.
11.Quanto estrutura interna
- corporao (reunio de pessoas - universitas personarum) - d-se primazia aos
membros que a compem, seus objetivos internos so voltados para o bem dos sujeitos
que a integram. As corpo raes se subdividem em associaes e sociedades. O que
as difere o intuito ou no de lucro, ou seja, as associaes tm outros fins que no
lucrativos (religiosos, morais, assistenciais, etc.) e as sociedades possuem finalidade
lucrativa, podendo ser simples ou empresrias.
Empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria
de empresrio sujeito a registro; e simples as demais - art. 982 do Cdigo Civil.
- fundao (reunio de bens - universitas bonorum) - possui objetivos externos,
sendo o patrimnio seu elemento essencial.
111. Quanto s funes e capacidade:
- direito pblico:
- externo: Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito
internacional privado (CC, art. 42).
- interno:
administrao direta: Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios.
administrao indireta: autarquias, fundaes pblicas, agncias reguladoras
(natureza de autarquias especiais) e demais entidades de carter pblico criadas por
lei e organismos administrativos, resultantes de descentralizao por servio, investidos
de atribuies de natureza pblica. As pessoas jurdicas de direito pblico que tenham
22
110 I/!///O 1>,' LJ/lllf/fO C/VII.
IJI~lllltllIlI du dlllllln ptlvFHI() IIJ'IIJIIIIIO, 110111/0 coubor, pelas normas do Cdigo Civil,
l~llIvo cllt1pOnlf!\o0111c:ol1ldulo (CC. ruI. -11, porgrafo nico).
dlroilo prIvado: corporaos (sociedades simples e empresrias, associaes,
pruliclos polfticos, entidades religiosas e sindicatos - que tm natureza de associao)
~)fundaes particulares.
SOCIEDADESE ASSOCIAES - so organizaes de pessoas reunidas intencional-
1I10nle para determinado fim, que se apresentam perante terceiros como se fossem uma
possoa s, a pessoa jurdica, com personalidade distinta da de seus membros.
Princpio bsico: existncia distinta da dos seus membros. Se algo devido
IQociedade no devido aos scios individualmente; se a sociedade deve alguma coisa,
11(,0 esta devida pelos scios. A princpio, os membros no respondem pela obriga-
os da entidade. Entretanto, os estatutos podem estabelecer responsabilidade dos
IIlombros (art. 46, V).
FUNDAES somente podem ter fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia.
DESCONSIDERAO DAPESSOAJURDICAOUPENETRAO - atualmente, o CDCON, no
di!'!. 28 e seus pargrafos, autoriza o juiz a desconsiderar a personalidade jurdica
~m casos de abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou
violao dos estatutos ou contrato social, bem como nos casos de falncia, insol-
vncia, encerramento da pessoa jurdica provocado por m administrao. E, ainda,
sompre que a personalidade da pessoa jurdica for, de algum modo, obstculo ao
mssarcimento de prejuzos causados aos consumidores. O Cdigo Civil, em seu art.
50, tambm dispe quanto desconsiderao nos seguintes termos: "Em caso de
flbuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
(;onfuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio
PlJblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determi-
IIEldas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos adminis-
tradores ou scios da pessoa jurdica". Ocorrer em duas hipteses: a) desvio de
linalidade; b) confuso patrimonial. Desde que haja prejuzo, individual ou social,
que justifique a suspenso temporria da personalidade.
23
Anamaria Prates ----------------------------
3. Bens
3.1. Consideraes iniciais
Coisa - tudo que existe objetivamente, com excluso do homem. Como s o
homem tem personalidade, coisa tudo que existe exteriormente a ele.
- coisa sem dono - res nullius
- coisa mvel abandonada - res derelicta
Bens - a palavra bens tem amplo significado, abrangendo coisas e direitos sob
os mais diversos aspectos.
Patrimnio - o conjunto de bens, de qualquer ordem, pertencentes a um titular.
3.2. Classificao
I. BENSCONSIDERADOS EMSI MESMOS(arts. 79 a 91)
Aqui os bens so analisados de modo objetivo, sem qualquer relao com outros
bens ou com seu titular.
1.1. Bens imveis e mveis (CC, arts. 79 a 84)
Imveis: as coisas que no podem ser removidas de um lugar para o outro sem
destruio. a) por natureza: solo e tudo que se incorporar naturalmente a ele, como
rvores e frutos pendentes (CC, art. 79, 1 parte); b) por acesso fsica industrial ou
artificial- significa justaposio ou aderncia de uma coisa a outra; produzido pelo tra-
balho do homem. Ex.: sementes, edifcios (CC, art. 79, 2 parte); c) por disposio legal
- aqueles que a prpria lei determina como sendo bens imveis: I - direitos reais sobre
imveis e as aes que os asseguram e 11 - o direito sucesso aberta (CC, art. 80).
No perdem o carter de imveis: I - as edificaes que, separadas do solo, mas
conservando a sua unidade, forem removidas para outro local; 11 - os materiais proviso-
riamente separados de um prdio, para nele se reempregarem (CC, art. 81).
Mveis: podem ser transportados, suscetveis de movimento prprio, ou de re-
moo por fora alheia, sem alterao de sua substncia ou da destinao econmica-
social. Podem ser: a) por natureza - podem ser removidos sem dano; b) por determina-
o legal - aqueles que a prpria lei determina como sendo bens mveis: I - as energias
que tenham valor econmico; 11 - os direitos reais sobre objetos mveis e as aes cor-
respondentes e 111 - os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes
(CC, art. 83); c) por antecipao - so os incorporados ao solo, mas com a inteno de
separ-Ios oportunamente e convert-Ios em mveis. Ex.: rvores destinadas ao corte.
Semoventes: so bens mveis dotados de movimento prprio e autnomo (so
os animais).
24
---------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
1.2. Bens fungveis e no fungveis (CC, art. 85)
Fungveis: so os mveis que podem ser substitudos por outros da mesma
espcie, qualidade e quantidade;
Infungveis: so os que no podem ser substitudos por outros da mesma esp-
cie, qualidade e quantidade; valem pela individualidade.
1.3. Bens consumveis e no consumveis (CC, art. 86)
Consumveis: so os mveis que se destroem assim que usados (consum-
veis de fato - ex.: alimento) e os destinados alienao (consumveis de direito - ex.:
para um estudante um livro' inconsumvel, mas para o livreiro consumvel, pois
ost destinado alienao);
Inconsumveis: so os que no se destroem pelo uso; admitem uso reiterado;
so de natureza durvel. Ex.: livro.
1.4. Bens divisveis e indivisveis (CC, arts. 87 e 88)
Divisveis: so os que podem ser divididos, sem que afete sua substncia,
diminuio considervel do valor, ou prejuzo do uso a que se destinam; bens que
pOdem ser partidos em pores reais e distintas, formando cada qual um todo per-
lolto. Ex.: bolo;
Indivisveis: no admitem diviso, sem que haja alterao de sua substncia.
Podem ser: a) por natureza - os que no podem partir sem alterao na sua substncia;
b) por determinao legal - a lei que determina a indivisibilidade (as servides, as hipo-
I, cas); c) por vontade de uma das partes - convencional.
1.5. Bens singulares e coletivos (CC, arts. 89 a 91)
Singulares: so os bens que embora reunidos se consideram de per si, indepen-
(Iolltemente dos demais.
Coletivos ou Universais: so as formadas por vrias coisas singulares e
<111'111(10 consideradas em conjunto formam um todo. Podem ser: a) universalida-
(/(J rio fato ou "universitas factum" - pluralidade de bens singulares que, pertinen-
I<H~1'1 mesma pessoa, tenham destinao unitria (floresta, rebanho, biblioteca);
(lfll)()lls que forma a universalidade podem ser objeto de relaes jurdicas pr-
fi! 111l~:I)) universalidade de direito ou "universitas iuris" - complexo de relaes
jllilillcns, cJo urna pessoa, dotadas de valor econmico (herana, patrimnio, fun-
di, d'J cornrcio).
25
Anamaria Prates ----------------------------
11.Dos BENS RECIPROCAMENTE CONSIDERADOS (arts. 92 a 97)
Aqui os bens so analisados uns em relao aos outros. So eles:
2.1. Principal
o bem que existe sobre si, concreta ou abstratamente; o bem que tem uma
existncia prpria, independendo de outro bem. Ex.: solo.
2.2 Acessrio
aquele cuja existncia depende do principal. O bem acessrio segue o princi-
pal, salvo disposio em contrrio (o proprietrio do imvel presumidamente o pro-
prietrio dos mveis que nele estiverem). No se trata de regra absoluta que cede
vontade das partes.
Espcies de bens acessrios
Frutos: utilidades que uma coisa periodicamente produz, nascem e renascem
da coisa, sem acarretar-lhe a destruio no todo ou em parte.
Produtos: utilidades que se retiram da coisa, diminuindo-se a quantidade por-
que no se reproduzem periodicamente (Ex.: pedras que se retiram das pedreiras, mi-
nerais das minas).
Pertena: bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo
duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro.
Benfeitorias: obras ou despesas feitas em coisa j existente, a fim de conserv-
Ia, melhor-Ia ou embelez-Ia. Podem ser:
- necessrias: as que tm por fim conservar a coisa ou evitar que se deteriore.
Ex.: conserto de infiltrao, reforo na base.
- teis: as que aumentam ou facilitam o uso da coisa. Ex.: acrscimo de uma
garagem.
- volupturias: as de mero deleite ou recreio (ex. jardins), que no aumentam o
uso habitual da coisa, ainda que a tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor.
Ex.: uma piscina, um campo de futebol.
111.Dos BENS PBLICOS E PARTICULARES (arts. 98 a 103)
A anlise aqui feita com relao ao titular do domnio.
3.1 Bens pblicos: os que pertencem pessoa jurdica de direito pblico inter-
no. Podem ser: - Bens de uso comum do povo: o uso e o gozo so do povo, os quais
podem ser gratuitos ou retribudos. - Bens de uso especial: destinam-se especialmente
execuo dos servios pblicos, sendo utilizados exclusivamente pelo Poder Pblico.
- Bens dominicais ou dominiais: constituem o patrimnio dos entes pblicos, no estan-
do vinculados a maiores finalidades. Podem ser mveis ou imveis.
26
----------------------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Observaes:
- Os bens pblicos apresentam, como regra, a caracterstica da inalienabilidade
e, como conseqncia desta, a imprescritibilidade, a impenhorabilidade e a impossi-
bilidade de onerao. A inalienabilidade no absoluta; se o bem for suscetvel de
valorao patrimonial pode perder tal caracterstica pela desafetao (CC, art. 100). De
outro lado, a alienabilidade, caracterstica dos bens dominicais, no absoluta, porque
podem perd-Ia pelo instituto de afetao - ato ou fato pelo qual um bem passa da
categoria de bem do domnio privado do Estado para a categoria de bem de domnio
pblico (CC, art. 101).
- Desafetao: lei ou ato administrativo que autoriza a alienao de bens pblicos.
3.2 Bens particulares: so definidos por excluso; todos os outros bens que
no sejam pblicos so particulares, independente da pessoa a que pertencerem.
27
I
I
I' r
Anamaria Prates ---------------------------
4. Fatos, Atos e negcios jurdicos
4.1. consideraes iniciais
Fato jurdico em sentido amplo = todo evento da natureza ou ato praticado pelo
homem capaz de produzir aquisio, modificao ou extino de direitos.
1. Fato jurdico em sentido estrito = todo evento da natureza que produz efeito
na rbita do direito
2. Ato jurdico = declarao de vontade que produz efeito na rbita do direito
2.1. Ato lcito:
- Ato meramente lcito = praticado pelo homem cujos efeitos no foram produzi-
dos nem almejados pelo agente
- Negcio jurdico = praticado pelo homem cujos efeitos jurdicos produzidos na
rbita do direito foram previstos e almejados pelo agente
2.2. Ato ilcito
RESERVA MENTAL (CC, art. 110)
uma declarao feita, onde o declarante no quer o resultado contido na decla-
rao e nem seu contedo corresponde a real inteno do declarante, sendo que este
a faz com o objetivo de enganar o declaratrio ou terceiros. O que o declarante quer
diferente do que ele declara.
Se o declaratrio no tinha conhecimento dessa reserva mental, ento o negcio
continuar existindo. Entretanto, se o declaratrio tinha conhecimento da reserva men-
tal, o negcio ser inexistente .
4.2. REPRESENTAO (arts. 115 a 120)
Os poderes da representao podem ser conferidos pela lei, denominando-se
representao legal (ex.: pais quanto aos filhos; tutor, nos interesses do pupilo; in-
ventariante, representando o esplio; sndico, representando a massa falida) ou pelo
interessado, e ento se diz representao voluntria ou convencional (mandato).
O representante atua com sua vontade prpria, mas as conseqncias jurdicas
sero produzidas em relao ao representado, por isso que os atos praticados pelo
representante contra os interesses do representado sero anulados se o terceiro que
contratou com o representante tinha ou deveria ter conhecimento que o representante
atuava em conflito com os interesses do representado. O prazo para tal anulao ser
de 180 (cento e oitenta) dias a contar da concluso do negcio ou da cessao da
incapacidade.
28
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Como regra, o representante no pode contratar consigo mesmo (autocontrato
ou contrato consigo mesmo). Entretanto, h a possibilidade do autocontrato, se houver
autorizao pela lei ou pelo contrato.
4.3. elementos
Para que o negcio jurdico seja vlido, h necessidade da coexistncia dos se-
guintes elementos essenciais (CC, art. 104): 1) agente capaz; 2) objeto lcito, possvel,
(Jeterminado ou determinvel e 3) forma prescrita ou no defesa em lei.
Contudo, a doutrina entende que tal indicao do Cdigo incompleta e inexata,
preferindo classificar os elementos dos atos em essenciais e acidentais:
A. Elementos essenciais: so aqueles sem os quais o ato no existe ou, em
Ulxlstindo, no vlido. Dividem-se em:
A.1. Elementos essenciais de existncia: 1) vontade humana - pode ser expressa ou
1~lcita,quando a lei no exigir o contrrio; 2) finalidade negocial - a inteno de criar, modificar
I~xlinguir direitos; 3) idoneidade do objeto - o objeto deve ser fisicamente possvel;
A.2. Elementos essenciais de validade: 1) agente capaz - a aptido do agente
1/110rvirno negcio jurdico como declarante ou declaratrio; 2) liceidade do objeto - o
obJelo deve ser juridicamente possvel, alm de determinado ou determinvel; 3) forma
IJrescrita ou no defesa em lei - a regra da forma livre (CC, art. 107); entretanto, pode
1111110 a lei como a parte impor forma especial.
B. Elementos acidentais: so os que acrescentam ao ato, modificando suas
Qllrflclersticas naturais, tais como, a condio, o termo e o modo ou o encargo (CC,
lJlI~. 121a 137).
4. DA CONDiO, DO TERMO E DO ENCARGO (arts. 121 a 137)
So os elementos acidentais dos negcios jurdicos. Eram denominados pelo
QC do 1916 de modalidades do ato jurdico.
4.4.1. CONDiO (evento futuro e incerto) - tal incerteza dever ser objetiva, e
Mo mubjetiva, o que significa que a eventualidade poder ou no acontecer. O evento
no qllnl se funda a condio dever ser sempre incerto. Se for certo, como a morte, ha-
VIII'II(Jrrno e no condio. A condio deve derivar exclusivamente da vontade das par-
1111i, r)11 ~'oJa,no considerada propriamente uma condio, aquela imposta pela lei.
INAIJMISSIIJIUD!\{)r;: 1. matrimnio - ningum pode casar sob condio; 2. reconhe-
1I!lIUlIIO do 111110 (CC, ar!. 1613) - nllora estado, estabelecendo situao permanente; 3.
29
I I
Anamaria Prates ----------------------------
adoo (CC, art. 375) - altera o estado, estabelecendo situao permanente; 4. eman-
cipao - como gera importantes efeitos na ordem social seria inconveniente que ela
pudesse se desfazer pelo advento da condio; 5. aceitao ou renncia de herana
sob condio ou termo (CC, art. 1808)
Classificao
1. QUANTO POSSIBiliDADE
Possvel
Impossvel
- fisicamente impossvel: a impossibilidade tem que se ser inatingvel para to-
das as pessoas; se for inalcanvel apenas para o devedor, no considerada fisica-
mente impossvel.
- juridicamente impossvel: fere a lei, a moral ou os bons costumes.
2. QUANTO FONTE QUE PROMANAM OU PARTICIPAO DA VONTADE DOS SUJEITOS
casual: depende do acaso, de um acontecimento fortuito ou da vontade exclu-
siva de um terceiro.
potestativa: dependem da vontade exclusiva de uma das partes.
- puramente potestativa: depende exclusivamente da vontade de uma das par-
tes; fica ao inteiro arbtrio de somente uma das parte; a clusula si voluera; um mero
capricho. No permitida.
- simplesmente potestativa: no depende exclusivamente da vontade de uma
das partes, mas de um acontecimento exterior que esteja fora do seu alcance.
mista: fuso da vontade de uma ou de ambas as partes e a vontade de um terceiro.
Conseqncias:
Quando resolutivas sero inexistentes (no escritas); o ato prevalece, conside-
rando-se a condio como no escrita.
Quando suspensivas invalidam os negcios jurdicos que lhe so subordina-
dos; tanto o ato como a condio sero nulos.
A condio de no fazer coisa impossvel tida por inexistente.
3. QUANTO AO MODO DE ATUAO
suspensiva: impede que o ato produza efeitos at a realizao do evento fu-
turo e incerto; no se ter o direito adquirido enquanto no se verificar a condio sus-
pensiva; as partes protelam, temporariamente, a eficcia do negcio at a realizao do
evento futuro e incerto; se o evento futuro e incerto vier adquire-se o direito; se no vier,
o direito no ser adquirido. Somente pode ser expressa.
30
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
resolutiva: extingue, resolve o direito transferido pelo ato, quando ocorrido o
evento futuro e incerto; o negcio se resolve com o advento da condio. Pode ser tcita
(h necessidade de interpelao judicial para que ocorra a resoluo) ou expressa (a
resoluo automtica).
4. QUANTO llCITUDE
lcita: "todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos costu-
mes" (CC, art. 122).
ilcita: quando a lei proibir, ou que forem imorais ou contrrias aos bons costu-
mes. So ilcitas as perplexas (as que privam de todo efeito o negcio jurdico); as pura-
mente potestativas (as que sujeitam ao puro arbtrio de uma das partes); as impossveis
e as incompreensveis ou contraditrias.
4.4.2. TERMO (evento futuro e certo) - marco inicial ou final do ato jurdico; dia em
que comea ou se extingue a eficcia do negcio jurdico.
Termo certo - quando se reporta a uma data do calendrio ou quando fixado
lendo por base o decurso de certo lapso temporal.
Termo incerto - quando se refere a evento futuro, mas que se verificar em
data indeterminada.
Termo inicial ou suspensivo (dies a quo) - quando a partir dele pode se exer-
IJer o direito; o termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito.
Termo final ou resolutivo ou extintivo (dies ad quem) - quando nele encontra
11ma produo de efeitos do negcio jurdico.
4.4.3. MODO OU ENCARGO - uma limitao liberalidades (testamento, doaes), pela
flual se impe um nus ou obrigao ao beneficirio; a manifestao de vontade
Rlposta ao negcio jurdico, criando para o onerado uma restrio vantagem decor-
Ii~nte deste ato.
O encargo ilcito ou impossvel ser considerado no escrito; entretanto, se o
llincargo ilcito ou impossvel for o motivo determinante da liberalidade, ser considerado
Illvlido tambm o negcio jurdico.
0/'.5. DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO (arts. 138 a 165)
Alguns defeitos do negcio jurdico se manifestam diretamente sobre a vontade,
<lrllnollstrondo uma oposio ontre o propsito ntimo do agente e sua expresso (ver-
II(\IIHI oscrlta). So ossos os viclOS DE CONSENTIMENTO (o erro ou a ignorncia;
(/ (#0/0; li cotllio; o ostlldo do IHJrlgo o li/asilo).
31
Anamaria Prates
Em outros defeitos, a vontade existe e funciona normalmente, havendo uma per-
feita correspondncia entre a vontade interna e a declarao. Entretanto, ela desvia-se
da lei, ou da boa f, e orienta-se no sentido de prejudicar terceiros, ou de infringir o
direito. o vCIO SOCIAL (fraude contra credores).
4.5.1. ERRO OU IGNORNCIA (arts. 138 a 144)
Erro - falsa noo a respeito de um objeto ou de determinada pessoa; o que est
registrado na mente falso; a idia falsa da realidade capaz de conduzir o declarante
a manifestar sua vontade de maneira diversa da que manifestaria se porventura melhor
a conhecesse. Para que o ato seja viciado, o erro alm de SUBSTANCIAL deve ser REAL
(o erro deve importar efetivo prejuzo ao interessado).
No Cdigo Civil de 1916, o erro deveria ser escusvel Uustificvel). Aquele erro
que qualquer pessoa de diligncia normal (homo media), em face de circunstncias
do negcio seria capaz de comet-Io. Para a maioria da doutrina no Cdigo Civil atual
a escusabilidade no mais exigncia para a caracterizao do erro como defeito do
negcio jurdico, porque adota-se o princpio da confiana.
Ignorncia - o completo desconhecimento acerca do objeto.
O direito civil considera erro e ignorncia sinnimos, tendo a mesma importncia
sobre a manifestao de vontade, no havendo, assim, diferena quanto aos efeitos.
I. ERROSUBSTANCIAL OUESSENCIAL - de tal importncia que sem ele o ato no se
realiza. O erro substancial gera a anulao do negcio~ Pode ocorrer nas seguintes
hipteses: 1. Erro que interessa natureza do negcio (erro r in negotio); 2. Erro sobre
o objeto principal da declarao de vontade (erro r in corpore); 3. Erro que recai sobre
alguma das qualidades essenciais do objeto principal da declarao (error in substan-
tia); 4. Erro que diz respeito identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem a
declarao se refere (error in persona); 5. Erro de direito (error juris).
11.ERROACIDENTAL - o concernente s qualidades secundrias ou acessrias da
pessoa ou do objeto. No induz anulao do negcio. No haver a anulao do ato
por ser fcil provar que houve um erro na indicao da coisa.
4.5.2. DOLO (arts. 145 a 150)
a inteno de prejudicar algum. todo artifcio empregado para enganar algum.
I - DoLUS BONUS E DoLUS MALUS
Dolus bonus - artifcio sem finalidade de prejudicar. Induzir algum a tomar rem-
dio que no deseja ingerir e que lhe necessrio. No induz anulabilidade.
32
ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Dolus malus - o verdadeiro dolo, levando anulao do negcio.
11- DOLOPOSITIVO- consiste em uma ao enganadora.
DOLONEGATIVOOU DOLOPOROMISSO- quando se traduz em uma omisso, um
silncio intencional, que seja de tal importncia que sem ele o negcio no teria sido
realizado. Gera anulabilidade do negcio.
111- Dolo essencial (principal) e dolo acidental
DOLOPRINCIPAL - causa determinante do ato, sua nica razo, o dolo que se origina e
que sem ele no se teria concludo. Gera anulabilidade do negcio. Para que seja caracteri-
zado vcio de consentimento preciso: 1. inteno de induzir o declarante prtica do ato;
2. os artifcios fraudulentos utilizados devem ser graves; 3. tais artifcios devem ser a causa
determinante da declarao de vontade; 4. os artifcios devem ser provenientes do outro
contraente, ou que sejam desconhecidos, se provenientes de terceiros.
HIPTESES QUANDOo DOLOADVMDETERCEIRO:
1. dolo de terceiro e a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhe-
ulmento - ato anulvel;
2. dolo de terceiro completamente ignorado pela parte - ato vlido, mas pode o
prejudicado exigir perdas e danos de quem originou o dolo .
DOLODEREPRESENTANTE:
1. dolo de representante legal - o representado por ele responsvel at a impor-
Idlncia que teve proveito com a realizao do ato;
2. dolo de representante convencional - o representado responder solidariamen-
,,) com ele por perdas e danos, por ter escolhido maio mandatrio
+ Dolo bilateral- dolo de ambas as partes se neutralizam, por haver compen-
'1lo de dois ilcitos civis.
DOLOACIDENTAL - no razo determinante do ato; sem ele, ou apesar dele o
nU'Jcio se teria realizado, embora em condies diversas. O ato vlido, podendo
I!i<:mretar indenizao.
'1.!;.3. COAO (ARTS. 151 A 155)
Ameaa com que se constrange algum prtica de um ato jurdico. Pode ser
IItJlcn (vis absoluta) ou moral (vis compulsiva). Na coao fsica, a vtima no pode
qllrJlur diversamente - nem negcio jurdico h (alguns doutrinadores entendem ser
l~rl'llI do nulidade absoluta, outros de inexistncia do negcio jurdico); na coao moral
Ir/ltlfl IIIQ 1<11 opi\o, embora fi vontade declarada se coloque em oposio vontade
1i3rll 110m11I1Iiclncle mlntivf\.
33
Anamaria Prates
A coao pode, ainda, ser incidente, ou seja, no preencher os requisitos,
no gerando, assim, anulao do ato, apenas perdas e danos.
REQUISITOS:
1. causa determinante do ato;
2. grave - adota-se o critrio concreto, ou seja, levar-se- em conta o sexo, a ida-
de, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias
que possam influir na gravidade dela (o critrio abstrato adotado no erro, ou seja, leva-
se em conta o homem mdio e normal);
3. injusta - exerccio anormal, irregular ou abusivo de um direito;
4. atual ou iminente - dano prximo e provvel;
5. justo receio de um grave prejuzo - no precisa que o dano seja igual ao ato
extorquido, necessrio apenas que haja grave prejuzo;
6. o dano deve referir-se pessoa do paciente, sua famlia, ou a seus bens.
Se a coao disser respeito a pessoa no pertencente famlia do pacien-
te, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao.
CAUSASEXCLUDENTES DACOAO:
1. ameaa ao exerccio normal de um direito.
2. simples temor reverencial (se o temor deixa de ser simples, passando a cons-
tituir um vcio).
HIPTESES QUANDO ACOAOADVMDETERCEIRO:
1. coao de terceiro e a parte a quem aproveite dela tivesse ou devesse ter co-
nhecimento - ato anulvel e responsabilidade solidria em perdas e danos;
2. coao de terceiro completamente ignorada pela parte - ato vlido, mas pode
o prejudicado exigir perdas e danos do autor da coao.
4.5.4. ESTADO DE PERIGO (ART. 156)
Caracteriza-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de
salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, as-
sume obrigao excessivamente onerosa. Tratando-se de pessoa no pertencente
famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias. Exemplo de estado de
perigo quando a pessoa, afogando, oferece uma excessiva quantia em dinheiro para
ser salva.
A obrigao assumida por aquele que se encontra em estado de perigo de dar
ou de fazer e a obrigao do outro (contraprestao) ser de fazer.
34
-------------------------- ROTEIRO DE DIREITO CIV/L
4.5.5. LESO (ART. 157)
Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou inexperin-
cia, se obriga prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao opos-
ta, sendo que a avaliao dessa desproporo ser feita segundo os valores vigentes
ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico. A desproporconalidade no pode
ser superveniente (teoria da impreviso).
A leso gera anulabilidade do negcio. Entretanto, no ser decretada a anula-
o do negcio se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concor-
dar com a reduo do proveito.
Requisitos: Objetivo ~ manifesta desproporo das prestaes e Subjetivo _
inexperincia ou premente necessidade dispensando-se o dolo de aproveitamento (in-
teno do agente de obter lucro exagerado).
4.5.6. FRAUDE CONTRA CREDORES (ARTS. 158 A 165)
Negcio que prejudicial ao credor por tornar o devedor insolvente ou por j ter
/;lido praticado em estado de insolvncia. O negcio ser anulado.
REQUISITOS: - objetivo (eventus damni) - o prprio ato prejudicial ao credor; pre-
Juzo suportado pelos credores. - subjetivo (consilium fraudis) - m-f do devedor; cons-
c:lncia de prejudicar terceiros; conluio entre o devedor e a pessoa que celebra com ele
I:) negcio.
Obs.: alguns doutrinadores enquadram, tambm, como requisito, a anteriorida-
do do crdito.
NEGCIOS JURDICOS suscE1ivBs DEFRAUDE: 1.atos de transmisso gratuita de bens - (doao,
renncia a direitos patrimoniais adquiridos, dote) - no precisa provar o consilium fraudis, basta
provar o eventus damni; 2. remisso de dvida (perdo de dvida) - o ato tem que ser praticado
~rn estado de insolvncia, ou este o reduza a tal estado. No se requer prova de qualquer outro
r~lquisito,apenas a prova da insolvncia - o consilium fraudis presumido, devendo ser provado
(Iponas o eventus damni; 3. pagamento antecipado de dvidas a credor quirografrio - deve
III)r dvida ainda no vencida. Se a obrigao j se vencera, o pagamento respectivo constitui
mio normal do devedor - basta provar o eventus damni; 4. concesso de garantias de dvidas
/I credores quirografrios - quebra-se o princpio de igualdade dos credores, ficando o benefi-
(:llIclo com primazia sobre os demais - basta provar o eventus damni; 5. atos onerosos - sero
11111 ilveis,desde que notria a contempornea insolvncia do devedor, ou desde que haja mo-
Ilvo para ser conhecida da outra parte. A insolvncia deve ser notria ou presumida - devem ser
1'1' ovncfos o consilium fraudis e o eventus damni.
SLJlrlula 195 STJ - Eln ombargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude
1)1 Jlltrn crocforcJH.
35
II
Anamaria Prates ----------------------------
A coao pode, ainda, ser incidente, ou seja, no preencher os requisitos,
no gerando, assim, anulao do ato, apenas perdas e danos.
REQUISITOS:
1. causa determinante do ato;
2. grave - adota-se o critrio concreto, ou seja, levar-se- em conta o sexo, a ida-
de, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias
que possam influir na gravidade dela (o critrio abstrato adotado no erro, ou seja, leva-
se em conta o homem mdio e normal);
3. injusta - exerccio anormal, irregular ou abusivo de um direito;
4. atual ou iminente - dano prximo e provvel;
5. justo receio de um grave prejuzo - no precisa que o dano seja igual ao ato
extorquido, necessrio apenas que haja grave prejuzo;
6. o dano deve referir-se pessoa do paciente, sua famlia, ou a seus bens.
Se a coao disser respeito a pessoa no pertencente famlia do pacien-
te, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao.
CAUSASEXCLUDENTES DACOAO:
1. ameaa ao exerccio normal de um direito.
2. simples temor reverencial (se o temor deixa de ser simples, passando a cons-
tituir um vcio).
HIPTESES QUANDOACOAOADVMDETERCEIRO:
1. coao de terceiro e a parte a quem aproveite dela tivesse ou devesse ter co-
nhecimento - ato anulvel e responsabilidade solidria em perdas e danos;
2. coao de terceiro completamente ignorada pela parte - ato vlido, mas pode
o prejudicado exigir perdas e danos do autor da coao.
4.5.4. ESTADO DE PERIGO (ART. 156)
Caracteriza-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de
salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, as-
sume obrigao excessivamente onerosa. Tratando-se de pessoa no pertencente
famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias. Exemplo de estado de
perigo quando a pessoa, afogando, oferece uma excessiva quantia em dinheiro para
ser salva.
A obrigao assumida por aquele que se encontra em estado de perigo de dar
ou de fazer e a obrigao do outro (contraprestao) ser de fazer.
34
-
-----------------------_ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
4.5.5. LEso(ART. 157)
Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou inexperin-
cia, se obriga prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao opos-
Ia, sendo que a avaliao dessa desproporo ser feita segundo os valores vigentes
no tempo em que foi celebrado o negcio jurdico. A desproporcional idade no pode
(ler superveniente (teoria da impreviso).
A leso gera anulabilidade do negcio. Entretanto, no ser decretada a anula-
o do negcio se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concor-
(Jar com a reduo do proveito.
Requisitos: Objetivo - manifesta desproporo das prestaes e Subjetivo _
Il10xperincia ou premente necessidade dispensando-se o dolo de aproveitamento (in-
t!!lno do agente de obter lucro exagerado).
4.5.6. FRAUDE CONTRA CREDORES (ARTS. 158 A 165)
Negcio que prejudicial ao credor por tornar o devedor insolvente ou por j ter
illdo praticado em estado de insolvncia. O negcio ser anulado.
REQUISITOS: - objetivo (eventus damni) - o prprio ato prejudicial ao credor; pre-
Juizo suportado pelos credores. - subjetivo (consilium fraudis) - m-f do devedor; cons-
1:lncia de prejudicar terceiros; conluio entre o devedor e a pessoa que celebra com ele
II negcio.
Obs.: alguns doutrinadores enquadram, tambm, como requisito, a anteriorida-
Clc~ cio crdito.
NEGCIOS JURDICOS suscETVEIs DEFRAUDE: 1.atos de transmisso gratuita de bens - (doao,
1~III'tnciaa direitos patrimoniais adquiridos, dote) - no precisa provar o consilium fraudis, basta
j:.ill)varo eventus damni; 2. remisso de dvida (perdo de dvida) - o ato tem que ser praticado
DI)1ostado de insolvncia, ou este o reduza a tal estado. No se requer prova de qualquer outro
ro< IUisito,apenas a prova da insolvncia - o consilium fraudis presumido, devendo ser provado
ftp~)I1DSo eventus damni; 3. pagamento antecipado de dvidas a credor quirografrio - deve
"or (Uvida ainda no vencida. Se a obrigao j se vencera, o pagamento respectivo constitui
.IC> l10rmal do devedor - basta provar o eventus damni; 4. concesso de garantias de dvidas
p credores quirografrios - quebra-se o princpio de igualdade dos credores, ficando o benefi-
01111110 com primazia sobre os demais - basta provar o eventus damni; 5. atos onerosos - sero
1)111 tIIlVois,desde que notria a contempornea insolvncia do devedor, ou desde que haja mo-
\lVI) I)lIm ser conhecida da outra parte. A insolvncia deve ser notria ou presumida - devem ser
IJIIIVIIc!OS o consilium fraudis e o eventus damni.
Sl'Hl1uln 195 STJ Em ombargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude
((lIlllf' crodoron.
35

Anamaria Prates ---------------------------

4.6. InVALlDADE DO NEGCIO jurdico
A expresso invalidade abrange a nulidade e a anulabilidade.
Inexistncia - falta de algum elemento estrutural do negcio jurdico, como, p.
ex., quando no houver manifestao de vontade. Contm um grau de ineficcia to
grande que dispensa ao judicial para ser declarado.
Nulidade - o negcio praticado com ofensa a preceitos de ordem pblica, a
falta de elemento substancial ao ato jurdico. Pode ser argida a qualquer tempo, por
qualquer pessoa, no se convalida pelo decurso de tempo e no suscetvel de confir-
mao. O atual Cdigo Civil (art. 170) admite a converso do negcio jurdico nulo se
contiver os requisitos de outro, subsistindo este quando o fim a que visavam as partes
permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade.
- se o instrumento nulo, o negcio jurdico no ser nulo se puder ser provado
por outro meio; entretanto, se a escritura pblica da substncia do ato, este no valer
sem o documento;
- a invalidade parcial de um negcio jurdico no prejudicar a parte vlida, se
separvel.
Anulabilidade - o negcio que ofende o interesse particular de pessoas que o
legislador buscou proteger. O negcio anulvel pode se tornar vlido se o prejudicado
no argir a anulabilidade nos prazos legais. S pode ser argida pelos interessados e
admite convalidao e ratificao.
SIMULAO
Declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito diverso do ostensiva-
mente indicado. O defeito do negcio no est na vontade, mas no ato concreto de sua
declarao, com o fim de obter efeito diferente do que a lei estabelece.
Simulao absoluta - as partes no querem realmente praticar o negcio, em-
bora aparentem fazem-no. S existe um negcio que simulado. O devedor simula
vender seus bens a parentes ou amigos. Gera nulidade do negcio.
Simulao relativa - as partes realizam negcio diverso daquele que efetivamen-
te pretendem. Na realidade h dois negcios: um aparente, negcio simulado, osten-
sivo, que no o verdadeiro; e outro, oculto, disfarado, que o realmente pretendido
pelas partes, o negcio dissimulado. Um contrato de compra e venda que esconda uma
doao - compra e venda: negcio simulado; doao: negcio dissimulado. Subsistir o
negcio dissimulado, se vlido for na substncia e na forma.
------------- ~ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
4.7. ATOS ILCITOS (arts. 186 a 188)
So aqueles praticados em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subje-
tivo individual. Causam dano a outrem, criando o dever de reparar tal prejuzo. Logo, produ-
zem efeito jurdico, s que este no desejado pelo agente, mas imposto por lei.
(Tal item ser melhor abordado no tema Responsabilidade Civil.)
4.8. PRESCRIO E DECADNCIA (arts. 189 a 211)
Prescrio
a extino da pretenso do direito material pelo no-exerccio no prazo legal.
Se est prescrita a pretenso, que exercitvel por meio de ao judicial, qualquer de-
fesa relativa a essa pretenso tambm estar prescrita.
A prescrio renuncivel, podendo a renncia ser expressa ou tcita (fatos do
interessado incompatveis com a prescrio). A renncia somente valer, sem que haja
prejuzo de terceiro, aps a consumao da prescrio.
Regras: - pode ser declarada pelo juiz de ofcio; - os prazos prescricionais no
podem ser alterados por acordo das partes.
Impedimento ou suspenso da prescrio
Haver o impedimento quando o prazo ainda no comeou a fluir; e a suspen-
klo, quando o prazo j se iniciou. No caso da suspenso, cessada a causa ou o obst-
culo, o prazo prescricional volta a correr pelo tempo restante, sendo que a prescrio
Iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu sucessor.
Interrupo da prescrio
Com a cessao de uma clusula interruptiva, o prazo volta a correr integralmen-
II~,sendo desprezado o prazo anterior. Quando interrompida, a prescrio recomea a
c:orrer da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interrom-
p(~r.A interrupo da prescrio somente poder ocorrer uma vez e pode ser feita por
qualquer interessado.
Prazos prescricionais (CC, arts. 205 e 206):
Regra-se a lei no fixar prazo menor, a prescrio ocorre em dez anos.
Decadncia
A decadncia tem semelhana com a prescrio, mas com ela no se confunde. a
I h)Qfldncia a extino do direito pelo no-exerccio do mesmo dentro do prazo legal. O que
1M! IIxllngue com a decadncia o prprio direito e no apenas a pretenso que o protege.
A (lr)caclncia legal pode ser reconhecida de ofcio, diferentemente da decadncia conven-
111(~llfll quo somonto poclo DOI fI10(111c1fl pola porte, em qualquer grau de jurisdio.
~I'I
Anamaria Prates ----------------------------
4.9. PROVA (arts. 212 a 232)
FORMA - maneira que a vontade se manifesta nos negcios jurdicos; meio de
exprimir a vontade do negcio jurdico.
o Regra - principio da forma livre, podendo o ato ser praticado por qualquer meio,
exceto quando a lei exigir a observncia de determinada forma.
o Forma livre - a predominante no direito brasileiro. Qualquer manifestao
de vontade, no imposta obrigatoriamente pela lei (palavra escrita ou falada, escrito
pblico ou particular etc.).
o Forma especial (ou solene) - a exigida pela lei como requisito de validade
de determinados negcios jurdicos. Tem por finalidade assegurar a autenticidade do
ato. Pode ser nica, quando no puder ser substituda por outra; ou mltipla (ou plural)
quando pode haver a formalizao do negcio por diversos modos, institudos em lei.
o Forma contratual - a convencionada pelas partes.
A no obedincia da forma prescrita em lei acarreta nulidade do negcio jurdico
(CC, art. 166, IV e V).
PROVA
Meio para demonstrar a existncia do negcio jurdico. Deve ser admissivel; per-
tinente e concludente.
PRINCPIOS: o nus da prova incumbe a quem alega; o juiz deve julgar pelo alega-
do e provado; provam-se fatos e no o direito; fatos notrios, incontroversos indepen-
dem de provas;
MEIOSDEPROVAS:
_Negcios solenes: somente pode ser feita pela forma exigida pela lei.
- Negcios no solenes:
a) Confisso - ato pelo qual uma parte afirma o que a outra alega. Pode ser ju-
dicial ou extrajudicial, expressa ou presumida (ou ficta). A confisso irrevogvel, mas
pode ser anulada se decorreu de erro, de fato ou de coao (CC, art. 214). No tem efi-
ccia a confisso se provm de quem no capaz de dispor do direito a que se referem
os fatos confessados. Se feita a confisso por um representante, somente eficaz nos
limites que este pode vincular o representado (CC, art. 213);
b) Documento - pode ser pblico, quando elaborado por autoridade pblica ou
particular, quando elaborado por particulares. As declaraes constantes de documen-
tos assinados presumem-se verdadeiras com relao aos signatrios (CC, art. 219);
c) Testemunha - salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal
s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio
38
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados e, qualquer que seja o valor
do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou complemen-
tar da prova por escrito (CC, art. 227);
d) Presuno - podem ser legais (juris) que se dividem em absolutas (juris et
de jure - no admitem prova em contrrio) e relativas (juris tantum - admitem prova em
contrrio) ou comuns (hominis). As presunes, que no as legais, no se admitem nos
casos em que a lei exclui a prova testemunhal;
e) Percia - que engloba exame (apreciao de algo por peritos) e vistoria (ins-
peo ocular). A vistoria pode ter a finalidade de perpetuar a memria de determinados
latos transitrios, sendo denominada de vistoria ad perpetuam rei memoriam. H, tam-
bm, o arbitramento que seria a avaliao procedida por especialistas para determinar
() valor de alguma coisa ou estimar uma obrigao em dinheiro. O Cdigo Civil atual
trouxe dois dispositivos quanto recusa em se realizar a percia:
Art. 231. Aquele que se nega a submeter-se a exame mdico necessrio no
I)oder aproveitar-se de sua recusa.
Art. 232. A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que
&10 pretendia obter com o exame.
Smula 301 do 8T J - Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a subme-
t~rse ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade.
39
Anamaria Prates
5. DIREITO DAS OBRIGAES
o direito pode ser dividido em dois grandes ramos:
o o dos direitos no patrimoniais, referentes pessoa humana e
o o dos direitos patrimoniais, de valor econmico, que por sua vez dividem-se
em: reais (direito sobre uma coisa; integra o Direito das Coisas) e obrigacionais ou pes-
soais ou de crdito (direito contra uma pessoa; compe o Direito das Obrigaes).
5.1. Direitos reais x Direitos obrigacionais (pessoais)
Os direitos reais esto assentados sobre um objeto especificamente considerado em
determinado patrimnio. A coisa fica sujeita, diretamente, vontade de seu titular, que exerce
esse direito sem interveno de quem quer que seja.
Os direitos obrigacionais ou pessoais dependem do cumprimento de uma pres-
tao devida pelo devedor ao credor, que se encontram vinculados em uma relao
jurdica obrigacional.
5.2. Conceito, elementos constitutivos e fontes da obrigao
OBRIGAO- relao jurdica transitria de cunho pecunirio, unindo duas (ou
mais) pessoas, devendo uma (o devedor) realizar uma prestao outra (o credor).
ELEMENTOS: subjetivo; objetivo e vnculo jurdico
1. Subjetivo - existncia de dois sujeitos essencial ao conceito de obrigao. O
contrato consigo mesmo no desnatura a bipolaridade do conceito de obrigao, pois
continuam a existir no instituto dois sujeitos na estrutura da obrigao. Sujeito ativo =
credor; Sujeito passivo = devedor.
2. Objetivo = prestao do devedor
Objeto imediato - atividade do devedor em prol do credor; a prpria prestao.
Objeto mediato - bem material sobre o qual incide a prestao; objeto da prestao.
O objeto a prestao que deve ser possvel; lcito e determinado ou determinvel.
3. Vnculo jurdico - ele que mobiliza o patrimnio do devedor em relao ao
credor; dbito (Schuld) + responsabilidade (Haftung) = so aspectos do vnculo obri-
gacional, vindo sempre juntos. Entretanto, h situaes em que ora falta o dbito (ex.:
contrato de fiana), ora falta a responsabilidade (ex.: dvida prescrita).
5.3. Classificao
* Para melhor compreenso, em todas as situaes abaixo utilizaremos A, B, C e
D como devedores e ~ X, Y e Z como credores.
40
110'1./1/0 DI! 01/1/:/ ro CIVIL
5.3.1. CLASSIFICAO QUANTO AO OUJeTO
Tal classificao tem por base a prestao para classificar a obrigao em obrigao
(10 dar (coisa certa ou incerta), de fazer e de no fazer. Duas positivas e uma negativa.
1. OBRIGAO DE DAR OU DE RESTITUIR - dever de transferir ao credor alguma coisa,
ou alguma quantia, como no caso da compra e venda. A obrigao de dar pode ser
trmlo referente a coisa certa como a coisa incerta (indicada ao menos pelo gnero e
flnla quantidade).
1.1 OBRIGAO DE DAR COISA CERTA - O credor no obrigado a receber outro bem,
/linda que mais valioso (CC, art. 313), salvo estipulao em contrrio; ~brange os aces-
i1I6rios (CC, art. 233). Efetivao de bens imveis ocorre com a tradio solene, que o
registro na matrcula de imvel (art. 1.245 do CC).
PERECIMENTO (PERDA TOTAL DO OBJETO) ou DETERIORAO (PERDA PARCIAL DA COISA):
a. Com culpa do devedor:
a.1. Perecimento com culpa do devedor (entregar: art. 234, segunda parte; res-
tituir: art. 239)
A ia entregar ou restituir a W um objeto que pereceu por culpa de A. Sendo as-
IIlrn, A entregar ou restituir a Wo equivalente, mais perdas e danos.
a.2. Deteriorao com culpa do devedor (entregar: art. 236; restituir: art. 240,
I,ogunda parte)
A ia entregar ou restituir a W um objeto que se deteriorou por culpa de W. Sendo
Msim, W pode no receber a coisa, mas o equivalente, mais indenizao (perdas e da-
nos) ou receber a coisa no estado, mais perdas e danos.
o Obs.: com culpa - reposio ao estado anterior, mais perdas e danos.
b. Sem culpa do devedor
b.1. Perecimento sem culpa do devedor (entregar: art. 234, primeira parte; resti-
11 ilr: art. 238)
A ia entregar ou restituir a W um objeto que pereceu sem culpa de A. Resolve-se
1i obrigao para ambas as partes. No h responsabilidade alguma do devedor. As
pmtes voltam ao status quo ante.
b.2. Deteriorao sem culpa do devedor, na modalidade entregar (CC, art. 235)
A ia entregar a W um objeto que se deteriorou, sem culpa de A. W pode resolver
II obrigao (volta-se ao estado anterior) ou aceitar a coisa no estado (com abatimento
do preo naquilo que perdeu).
b.3. Deteriorao sem culpa do devedor, na modalidade restituir (CC, art. 240,
l'llr neirn pnrto)
41
Anamaria Prates ----------------------------
A ia restituir a W um objeto que se deteriorou sem culpa de A. W recebe a coisa
no estado em que estiver sem direito a qualquer indenizao.
o Obs.: sem culpa - reposio ao estado anterior, sem perdas e danos.
o Quando no h culpa prevalece o princpio res perit do mio (a coisa perece para
o dono), ou seja, sempre ser o dono que ir sofrer o prejuzo.
1.2 OBRIGAO DE DAR COISA INCERTA a coisa ser indicada, ao menos, pelo gnero
(espcie) e quantidade. Sem tais indicaes no possvel o cumprimento obrigacio-
na!. Tem que ser determinvel (CC, art. 243). A terminologia do Cdigo fala em gnero,
quando deveria mencionar espcie.
Direito de escolha
Pertence ao devedor, salvo disposio expressa (CC, art. 244). Aps a escolha,
a coisa que era incerta passa a certa. Se antes da escolha ocorrer perecimento ou dete-
riorao, o devedor no poder aleg-Ia em seu favor, mesmo que tenha sido por caso
fortuito ou fora maior (CC, art. 246).
2. OBRIGAO DE FAZER: aquela na qual o devedor deve praticar ou no determi-
nado ato em favor do credor.
Inadimplemento
Recusa ou retardamento (mora) do devedor no fazer:
1. se o fato puder ser executado por terceiro, o credor manda executar, por or-
dem judicial, s custas do devedor OU 2. converte em perdas e danos (art. 249 do CC)
o S o credor pode optar entre essas duas possibilidades.
o Podendo terceiro realizar o ato, a obrigao deixa de ser personalssima
Impossibilidade do devedor no cumprimento da obrigao
1. Sem culpa do devedor - resolve-se a obrigao, voltando as partes situao
anterior, sem direito indenizao .
2. Com culpa do devedor - perdas e danos.
3. OBRIGAO DE NO FAZER: absteno por parte do devedor .
Inadimplemento (quando algum faz o que se obrigou a no fazer)
a) com culpa do devedor: 1. desfazimento do ato + perdas e danos (CC, art. 251)
OU 2. perdas e danos
b) sem culpa do devedor:
Extino da obrigao sem perdas e danos - status quo ante (CC, art. 250)
42
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
15.3.1.Classificao quanto aos elementos (sujeitos, vnculo jurdico e objeto)
1. S,MPLES: um credor, um devedor e um objeto. Ex.: obrigao de quem deve
/')lItregar a outrem uma estatueta. Algum que entrega (o devedor) a outrem (o credor)
111118 estatueta (o objeto).
o Basta que um dos elementos esteja no plural para que a obrigao se denomine
composta ou complexa
2. COMPOSTAS OU COMPLEXAS: multiplicidade de objetos e/ou sujeitos.
A) COMPOSTAS COM MULTIPLlCIDADE DE OBJETOS: CUMULATIVAS E ALTERNATIVAS
A) CUMULATIVAS (OU CONJUNTlVAS): todos os objetos devem ser prestados (E); o cum-
primento da obrigao ocorre pela prestao de todos os objetos.
B) ALTERNATIVAS (ou DISJUNTIVAS): um ou outro objeto deve ser prestado (OU). H
vil rios objetos, mas apenas o devedor est obrigado a entregar apenas um. Para que o
(Iovedor se liberte do vnculo obrigacional dever prestar ao credor um dos vrios obje-
101ft componentes da obrigao.
Peculiaridades das alternativas:
- salvo estipulao em contrrio, a escolha cabe ao devedor;
- no pode o devedor obrigar o credor a receber parte da prestao (princpio
tI'llndivisibilidade);
- no caso de prestaes peridicas, pode o devedor, ao final de cada perodo,
OIJoolher a obrigao que quiser, no estando vinculado a prestar a mesma obrigao
tio fino pretrito;
- se houver pluralidade de optantes, e no houver um acordo unnime, o juiz
eJoclcJlrdepois de assinado prazo para deliberao;
- se houver possibilidade que terceiro faa a opo, e este no quiser, ou no
pudor exerc-Ia, caber ao juiz a escolha, caso no haja acordo entre as partes;
decadncia do direito de escolha: caso o devedor no exera o direito de esco-
IIln, o CPC em seu art. 571 d opo para que o devedor seja citado para em dez dias
)(I~rc-Io; caso no o faa o direito passar ao credor.
Impossibilidade de cumprimento das alternativas
Tal impossibilidade material e no jurdica, pois se for jurdica, por ser o objeto
Illt,llo loda a obrigao ser nula. Ento, referimo-nos aqui impossibilidade material.
I. Impossibilidade desde o nascimento da obrigao:
1, impossibilidade de uma entre as duas prestaes: obrigao simples, quanto
IIlIlllInto (CC, ar!. 253);
43
Anamaria Prates ----------------------------
2. impossibilidade de uma entre mais de duas prestaes: obrigao alternativa
quanto s demais.
11./mpossibilidade superveniente (surge aps o nascimento da obrigao):
1. Sem culpa do devedor: concentrao do dbito na(s) remanescente(s);
2. Com culpa do devedor:
2.1 escolha do devedor: concentrao do dbito na(s) remanescente(s);
2.2 escolha do credor: prestao remanescente ou o equivalente em dinheiro
da(s) outra(s) + perdas e danos (CC, art. 255, primeira parte)
111. /mpossibilidade de todas as prestaes
1. Sem culpa do devedor: a obrigao desaparece (CC, art. 256);
2. Com culpa do devedor:
2.1 Escolha do devedor: valor da que se impossibilitou por ltimo + perdas e
danos (CC, art. 254);
2.2 Escolha do credor: valor de qualquer uma das prestaes + perdas e danos
(CC, art. 255, segunda parte).
Obrigao facultativa: apesar de alguns doutrinadores inclurem tal obrigao
na categoria da composta, e/a obrigao simples. Somente uma prestao est vincu-
lada. Ao nascer, a obrigao existe unidade de objeto, a prestao nica; todavia, para
facilitar-lhe o pagamento, outorga-se ao devedor a excepcional faculdade de liberar-se
mediante prestao diferente.
B) COMPOSTAS OU COMPLEXAS COM MULTIPLlCIDADE DE SUJEITOS: DIViSVEIS, INDIVISVEIS E SOLIDRIAS
A pluralidade no tem em mira o objeto e sim os sujeitos. Entretanto, o que
divisvel ou indivisvel a prestao em face dos sujeitos. Se no houver pluralidade de
sujeitos, no h porque se falar em divisibilidade.
A) DIViSVEIS: o objeto pode ser dividido entre os sujeitos, sem que as partes fracio-
nadas percam as caractersticas do todo. Ex.: cinco sacas de caf a cinco credores.
B) INDIVlSVEIS: o objeto no pode ser dividido entre os sujeitos, pois as partes fra-
cionadas perdem as caractersticas do todo.
Pode haver conveno quanto indivisibilidade: indivisibilidade convencional.
No direito das obrigaes, a questo da indivisibilidade somente tem relevo
quando houver p/uralidade de credores ou p/ura/idade de devedores (como dever ser
fracionado o objeto para vrios credores ou como vrios devedores podem prestar parte
desse objeto).
44
_____________________ . ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Divisibilidade e indivisibilidade nas obrigaes de dar, fazer e no fazer
Obrigaes de dar: podem ser divisveis ou indivisveis.
Ex. divisvel: A se obriga a entregar a We a X 02 vacas; entregar 01 vaca a We
01 vaca a X.
Ex. indivisvel: A se obriga a entregar a We a X uma fazenda; dever entregar a
nimbos a fazenda.
Obrigaes de fazer: podem ser divisveis ou indivisveis.
Ex. divisvel: A contrata com W pintura de 05 quadros; poder o contrato constar
que W pinte 01 quadro por ms.
Ex. indivisvel: A contrata com Wa pintura de 01 quadro; neste caso o objeto de
f~lzer indivisvel.
Obrigao de restituir: em regra indivisvel.
Obrigao de no fazer: em regra indivisvel. Entretanto, se h um conjunto
"13 abstenes negativas, cada uma deve ser vista individualmente. Ex.: algum se obri-
(jfl fi no plantar e a no colher; as abstenes so completamente independentes.
Pluralidade de devedores (concurso passivo) e pluralidade de credores
(ooncurso ativo)
1. P/ura/idade de devedores (concurso passivo) - art. 259
Cada um se obriga prestao total, sub-rogando-se no direito de cobrar do ou-
I.:) r-I parte que pagou. Ex.: A e a se obrigam a entregar um cavalo a W; o cavalo poder
r entregue tanto por A como por a, ficando o que entregou com o direito de cobrar
iJ/:! outro o que for devido.
2. P/ura/idade de credores (concurso ativo) - art. 260
A deve a W, X e Y. Tanto vv, X, ou Y podem exigir de A toda a dvida ou parte dela.
~\penas um dos credores, p.ex., W exigir a dvida, o devedor, A, tem duas opes:
a. cumprir a dvida total para W, X e Y ou
b. cumprir a dvida total apenas a W, exigindo-lhe, entretanto, que preste cauo
IrI\ garantir o crdito de X e Y. Ex.: A deve um cavalo de 300 a W, X e Y. W recebe o
~Vntlo, devendo dar cauo para garantia de X e Y. Assim, W torna-se devedor junto a
iI( (JII 100 e junto a Y de 100 .
Obs.: Na falta de cauo no deve o devedor pagar a um s credor.
3. P/ura/idade de credores (concurso ativo) com remisso (perdo), transao,
r/l ivw.;t'io. compensao ou confuso - art. 262
Podo ocorrer do um dos credores perdoar a dvida, o que no implica extino
45
Anamara Prates ----------------------------
da obrigao quanto aos demais. Ex.: A deve um cavalo de 300 a W, X e Y. W perdoa a
dvida. A dever entregar o cavalo a X e Y, recebendo o valor de 100 que era a parte de
W, ou seja, X e Y somente podero exigir o cavalo de A. se lhe pagarem 100.
Tal situao tambm aplicada nos casos de transao, novao, compensa-
o e confuso
Perecimento do objeto indivisvel
1. Por culpa do devedor - o objeto torna-se divisvel, pois no lugar dele surge o
equivalente a seu valor, em dinheiro, alm de perdas e danos;
2. Se forem vrios devedores e houve o perecimento apenas por um - o objeto
torna-se divisvel, respondendo por perdas e danos apenas o que deu culpa ao pere-
cimento do objeto, mas os outros no ficam exonerados se sua cota parte do objeto,
apenas no respondendo pelas perdas e danos; entretanto, se houver culpa de todos
os devedores, respondero todos por partes iguais.
Em suma: quando uma obrigao se resume em perdas e danos ela perde o
carter de indivisibilidade.
c) SOLIDRIAS: h solidariedade quando na mesma obrigao concorre pluralida-
de de credores, cada um com direito dvida toda (ativa), ou plural idade de devedores,
cada um obrigado a ela por inteiro (passiva).
A solidariedade no se presume, sendo resultante da lei ou da vontade das partes.
No pode existir solidariedade sem que haja indivisibilidade do objeto a ser prestado.
Apesar das diferenas abaixo, o efeito fundamental da obrigao solidria o
mesmo da obrigao indivisvel.
Solidariedade ativa - pluralidade de credores (CC, arts. 267 a 274)
_cada credor tem direito ao recebimento de todo o crdito;
_ sendo o devedor acionado por um dos credores, dever pagar a este a totali-
dade da dvida, ficando os outros credores com direito de reaver do credor que recebeu
as cotas que lhe couberem;
_quando um dos credores recebe, os outros ficam sem garantia, tendo apenas o
direito de cobrar de quem recebeu, ficando o devedor liberado do dbito (diferentemen-
te da indivisibilidade, em que o devedor s pode pagar a um dos credores, mediante
cauo de ratificao);
_ falecendo um dos credores solidrios, os herdeiros somente podero exigir
a cota de crdito que corresponde a seu quinho, salvo se a obrigao for indivisvel,
onde cada um poder exigir a dvida toda;
_mesmo que a prestao seja convertida em perdas e danos, subsiste a solidariedade;
46
ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
- se o credor remir a dvida ou receber o pagamento, responder em relao aos
outros pela parte que Ihes caiba;
- o devedor somente pode opor excees pessoais em relao ao credor que
estas aproveitarem;
- o julgamento que for contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais;
entretanto, se o julgamento for favorvel a um dos credores solidrios, todos os outros sero
beneficiados, salvo se tenha sido fundado em exceo pessoal ao credor que o obteve.
Solidariedade passiva - pluralidade de devedores (CC, arts. 275 a 285)
- pode resultar de vontade das partes ou da lei:
W empresta aA, B e C 300, podendo estipular a solidariedade passiva, sendo as-
I~im, W poder exigir apenas de um deles ou W poder exigir de dois deles ou Wpoder
d!xigir de todos eles total ou parcialmente a dvida. A. B e C so, cada um, responsveis
I)010total da dvida (300).
- enquanto no cumprida por total a obrigao, permanece a solidariedade:
Ex.: A. B e C devem a W300. Wexige de A 100. Poder Wexigir o restante, tanto
Cio A, B e/ou C;
- a propositura de ao em relao a um ou alguns dos devedores no importa
!tlnncia da solidariedade;
- se a obrigao tornar-se impossvel por inexistncia de culpa do devedor, ha-
vur extino;
- havendo culpa, continuam todos os devedores obrigados em relao dvida,
'~1I'tS o devedor que deu culpa responder por perdas e danos alm de continuar soli-
(1(lrlEIem relao obrigao principal (as perdas e danos so de responsabilidade de
qlJmn deu culpa, haja vista a culpa ser pessoal);
- no caso de defesa dos devedores, somente aproveitaro as defesas que no
,ulflm de carter pessoal, ou seja, a comum a todos;
- falecendo um dos devedores solidrios, cada herdeiro ser obrigado apenas
C~H!Ique corresponder a seu quinho hereditrio (salvo se a obrigao for indivisvel).
Ittllutanto, todos os herdeiros, sero tidos com um s devedor solidrio em relao aos
CIOlllflls devedores;
- mas, aps a partilha, o credor s pode pedir a cota de cada herdeiro na dvida,
lIato poeJendo os co-herdeiros ser compelidos a saldar a dvida inteira;
nns hipteses em que a dvida se antecipa (CC, art. 333) em havendo solida-
tlmd'Hlo passiva, n,10 so roputar voncida antecipadamente a dvida quanto aos outros
dl!ivl1I loroft l1olvonlos;
47
Anamaria Prates ---------------------------
_se um deles entrar em insolvncia a cota parte ser repartida entre os outros;
se a solidariedade interessar apenas a um dos devedores, este responder por
toda a dvida em relao ao que tiver pago;
_o credor pode renunciar solidariedade (renncia de solidariedade = renncia
do crdito) de forma absoluta (feita em favor de todos os devedores) ou relativa (feita em
favor de apenas um ou alguns devedores). Se a renncia for absoluta cada devedor fica
responsvel pela sua cota; se a renncia for relativa o credor somente poder acionar
os outros devedores abatendo no dbito a cota relativa ao exonerado;
Obs.: Se houve rateio entre os co-obrigados, por insolvncia de um dos devedo-
res, para saldar o dbito junto ao credor, o devedor favorecido com a renncia da soli-
dariedade, ter que contribuir, porque um ato unilateral do credor no pode prejudicar
os outros devedores;
_mesmo havendo renncia ao crdito ou remisso da dvida por parte do credor
(que diferente de renncia solidariedade), fica o devedor perdoado, obrigado a par-
ticipar do rateio, em caso de insolvncia de um dos co-devedores;
5.4. TRANSMISSO DAS OBRIGAES
5.4.1. CESSO DE CRDITO (arts. 286 a 298)
Negcio jurdico, em regra oneroso, por meio do qual o sujeito ativo (cedente/
alienante) transfere uma obrigao a um 3Q estranho ao negcio original (adquirente/
cessionrio), independentemente da anuncia do devedor (cedido), desde que no se
oponha a natureza da obrigao, a lei ou a conveno com o devedor. A clusula que
probe a cesso somente pode ser oposta ao cessionrio (adquirente) de boa-f se
constar do instrumento da obrigao.
Pressupostos de validade - os mesmos de qualquer negcio jurdico:
1. capacidade - capacidade e legitimao para praticar atos de alienao
2. objeto - desde que no se oponha a natureza da obrigao (direitos persona-
lssimos, crdito alimentar), a lei (indenizao decorrente de acidente de trabalho), ou
a conveno com o devedor. Ex.: no podem ser cedidos crditos cuja intransmissibili-
dade se convencionou.
3. formas - a lei no impe forma especfica. negcio no solene e consensual,
ou seja, independe de forma determinada, aperfeioando-se com o mero consentimen-
to das partes.
_ Contudo, sua eficcia apenas ter valor perante terceiros (pessoas que no
figuram no negcio, incluindo o devedor cedido) se for celebrada por instrumento pbli-
co ou particular, revestido com as solenidades do art. 654 1Q (CC, art. 288)
48
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Finalidade da notificao do devedor-cedido
O devedor-cedido dever ser notificado da cesso, para que a cesso tenha
eficcia (CC, art. 290, 1 parte).
1. At ser notificado o devedor pode pagar ao credor primitivo, resgatando o seu
dbito (art. 292 1 parte). Contudo, com a notificao no poder mais faz-Io.
o Quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da no-
tificao (CC, art. 292, ltima parte).
2. A partir do momento em que notificado, pode o cedido opor junto ao cedente
8 ao cessionrio, as excees que lhe competirem (ex.: poder alegar que j pagou a
dvida; que j houve compensao, etc.).
- Se o devedor declarou-se ciente no escrito pblico ou particular, a notificao
ID desnecessria.
Efeitos da cesso
1. Transferncia da relao jurdica - o cessionrio passa a ser o titular da relao
Jllrfdica em que o cedente era titular.
2. Garantia - o cedente responsvel pela existncia da dvida poca do negcio.
- No responder o cedente pela solvabilidade do devedor, apenas pena exis-
t4}ncia de crdito. Apenas responder pela solvabilidade, se for convencionado entre as
pntrtes - art. 296 CC, com as seguintes limitaes:
a) o cedente garante apenas a solvabilidade do devedor no momento da cesso.
b) tornando-se responsvel, o cedente responder at a importncia que houver
rocobido na cesso de crdito, acrescida de juros e despesas da cesso (CC, art. 297).
Excees responsabilidade do cedente pela existncia do crdito.
Regra geral: o cedente responde pela existncia do crdito, poca da cesso.
Excees em que o cedente no responder:
1. na cesso ttulo gratuito, se de boa-f o cedente. O cessionrio nada perde,
l~orqLle nada deu em troca. Contudo se houve m-f, responder por perdas e danos.
2. se a cesso feita por fora de lei, o credor original fica livre de responder
i:ilWI realidade da dvida ou pela solvncia do devedor, pois no era seu desejo transferir
(:I C:rdito (apesar de tal exceo no vir constando expressamente na nova legislao
Ivll, a doutrina tem entendido que tal regra deve ser mantida; constava no Cdigo Civil
tlD 11)16 no art. 1076).
Cesso de crdito penhorado - se penhorado o crdito, no poder mais ser
((,dIcIO (CC, arl. 298).
49
.....- ... - .............. ~-----------~-----------------------------------------_ ......
ROTEIRODE DIREITO CIVIL
Anamaria Prates
5.4.2. ASSUNO DE DVIDA (arts. 299 a 303)
A assuno de dvida, ou cesso de dbito, no era prevista na legislao ante-
rior, mas era utilizada na prtica. quando o terceiro assume a obrigao do devedor,
mediante consentimento expresso do credor, ficando o devedor primitivo exonerado,
salvo se o devedor que assumiu era, ao tempo da assuno, insolvente e o credor igno-
rava tal fato (CC, art. 299 caput). Tanto o terceiro como o devedor originrio podem as-
sinar prazo para que o credor consinta na assuno de dvida, sendo que o seu silncio
importa recusa (CC, art. 299, pargrafo nico).
_as garantias especiais originariamente dadas pelo devedor primitivo ao credor
so extintas com a assuno da dvida, salvo se o devedor primitivo expressamente
assentir em sua manuteno (CC, art. 300);
_ em sendo anulada a substituio do devedor, o dbito ser restaurado com
todas as suas garantias, salvo as prestadas por terceiros, exceto se estes conheciam o
vcio que inquinava a obrigao (CC, art. 301);
_o novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam
ao devedor primitivo (CC, art. 302);
_ o adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do
crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em 30 (trinta) dias a transfern-
cia do dbito, entender-se- dado o consentimento (CC, art. 303).
5.5. aDIMPLEMENTO E EXTINO das obrigaes
Como efeitos (o que deflui do vnculo obrigatrio) das obrigaes podem ser
citados dois, basicamente:
1. cumprimento e respectiva extino (ex.: pagamento, novao, compensao,
transao, compromisso, confuso, novao e remisso de dvidas);
2. conseqncias do inadimplemento.
5.5.1. PAGAMENTO (arts. 304 a 333)
Pagamento: espcie do gnero adimplemento; desempenho voluntrio da pres-
tao, por parte do devedor.
Requisitos de validade: 1) vnculo obrigacional que justifique; 2) so/vens - peso
soa que paga; 3) accipiens - pessoa que recebe; 4) inteno de solv-I o (animus so/ven-
di) e 5) cumprimento da prestao.
De quem deve pagar - so/vens
1. Principal interessado: devedor.
2. Qualquer interessado (quem tem interesse jurdico, ou seja, quem est vincu
lado ao contrato; os que podem ter o seu patrimnio afetado caso nflO ocorra o paga
mento). Os juridicamente interessados so equiparados ao devedor principal. Podem
subrogar-se nos direitos do credor (sub-rogao - transferncia dos direitos do credor
quele que solveu a obrigao - CC, arts. 346, 111e 349).
3. Terceiros no interessados podem efetuar o pagamento - no pode o devedor
rejeitar o pagamento:
3.1 - pagamento em nome do devedor: no tem direito a reembolso;
3.2 - pagamento em seu prprio nome (do interessado): tem direito de reem-
I)olso, no limite do que foi pago, mas no se sub-roga nos direitos do credor; se pagar
Mtes de vencida a dvida, s ter direito ao reembolso no vencimento (CC, art. 305).
3.3 - pagamento sem anuncia do devedor: irrelevante, sendo que o terceiro
pOde efetuar o pagamento, mesmo havendo oposio do devedor, tendo direito ao re-
4Imbolso;
- entretanto, se o devedor tinha meios para elidir, totalmente, a ao, como, p.ex.,
di argio de uma compensao, prescrio, novao, o devedor no fica obrigado a
riIJombolsar, sendo que o terceiro somente aproveitar a importncia que cabe ao deve-
,1<)1' (CC, art. 306).
Pagamento efetuado por transmisso de propriedade:
Se o pagamento for feito por entrega de uma coisa, somente ter valor quanto feito
por quem possa alienar o objeto (CC, art. 307). Ex.: o tutor no pode dar em pagamento
rl/6ve/ de seu pupilo, sem autorizao judicial e praa.
Exceo: coisa fungvel entregue ao credor de boa-f que a recebeu e consumiu - o
(lQamento vlido ainda que o devedor no tivesse capacidade para faz-Io. Resta ao
mjudicado reclamar do devedor que efetuou o pagamento e no tinha legitimidade.
Daqueles a quem se deve pagar - accipiens
Regra: credor ou quem o represente (CC, art. 308). Quem paga mal paga duas vezes:
Excees: 1. vlido o pagamento feito a terceiro ratificado pelo credor (o credor
C!Cillflrmou o recebimento por via do terceiro ou forneceu recibo); 2. vlido o paga-
mOnlo feito a terceiro desde que tenha revertido em benefcio do credor, at o valor que
Ovorleu em benefcio do credor; 3. vlido o pagamento de boa-f ao credor putativo
(CC, art. 309).
Credor putativo - o que se apresenta aos olhos de todos como o verdadeiro credor.
Pessoa incapaz - no vlido o pagamento cientemente feito a pessoa incapaz
rolO"'! 10 que: 1) relativamente incapaz. cessa a incapacidade, e ele ratifica ou seu repre-
gQlllll1llo logal ratifica (CC, ar!. 172); 2) o devedor provar que o pagamento reverteu em
~IV!)I do inc(1f\z (CC, mt. 310);
50
51
~~_ .m .-.. ----------
Anamaria Prates ---------------------------
o pagamento no libera o devedor quando houver sido intimado (CC, art. 312):
1) da penhora feita sob o dbito por que responsvel; 2) de impugnao a ele oposta
por terceiros.
- no o credor obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda
que mais valiosa (CC, art. 313);
- mesmo que a obrigao tenha prestao divisvel, o credor no obrigado a rece-
ber, nem o devedor obrigado a pagar por partes, se assim no foi ajustado (CC, art. 314).
Teoriada impreviso (CC, art. 317): se por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo
manifestada entre o valor da prestao devida e o do momento da execuo, poder o juiz
corrigi-Io, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao.
- podem as partes convencional' o aumento progressivo de prestaes sucessi-
vas (CC, art. 316);
- so nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira,
no se podendo, tambm, compensar a diferena entre a moeda estrangeira e a moeda
nacional, salvo os casos previstos em legislao especial (CC, art. 318)
Prova do pagamento
Regra: o pagamento no se presume, prova-se pela regular quitao, tendo o
devedor direito de exigi-Ia e reter o pagamento e consign-Io caso no lhe seja dada.
Presunes - dispensa da quitao:
1) dvida representada por ttulo de crdito que se encontra na posse do devedor;
2) pagamento feito em quotas sucessivas, existindo quitao da ltima - presuno rela-
tiva: admite prova em contrrio; pode ser feita a ressalva na prestao e caso no o seja,
admite prova em contrrio (CC, art. 322); 3) quando h quitao do capital, sem reserva
de juros, que se presumem pagos - presuno relativa (CC, art. 323).
Pagamento com devoluo do ttulo e o ttulo perdeu-se: o devedor somente pa-
gar mediante declarao do credor, inutilizando o ttulo. Entretanto, tal declarao no
oponvel a terceiro de boa-f (CC, art. 321).
Lugar do pagamento
Regra: domiclio do devedor, se no estipulado o contrrio
Qurable = domiclio do devedor; Portable = domiclio do credor
Designao de dois ou mais lugares - escolha do credor.
Se o pagamento for tradio de imvel ou prestaes relativas a imvel- lugar da coisa.
- se o devedor no poder efetuar o pagamento no local determinado, por motivo
grave, poder fazer o pagamento em outro lugar, desde que no acarrete prejuzo para
o credor (CC, art. 329);
52
--------------------- __ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
- se o pagamento feito regularmente em local diverso do previsto no contrato,
prosume-se que o credor renunciou ao local anterior (CC, art. 330).
Tempo do pagamento
Se no foi estipulada data - o credor pode exigir imediatamente.
A dvida antecipa-se (art. 333): 1) falncia do devedor ou concurso de credores;
~I) bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro cre-
rl<Jr;3) garantias do dbito, fidejussrias ou reais, tornam-se insuficientes e o credor se
Iloga a refor-Ias.
Em havendo solidariedade passiva, no se reputar vencida antecipadamente a
tI/vida quanto aos outros devedores solventes.
.5.2. PAGAMENTO EM CONSIGNAO (arts. 334 a 345)
- Meio indireto do pagamento ou pagamento especial.
- Depsito, judicial ou em estabelecimento bancrio, pelo devedor da quantia
IIIvida com a finalidade de liberar-se da obrigao.
- Podem ser objetos da consignao: dinheiro, bens mveis e imveis.
Cabimento (art. 335):
1. recusa injusta, no fundada em motivo legtimo do credor (cabe ao credor
I'Dvar a existncia de justa causa na recusa do recebimento), ou se o credor concorda
~1 receber o pagamento mas recusa-se a dar o recibo de quitao; 2. o credor no
I\I1dar receber a coisa no lugar, tempo e condies acordados'(dvida qurable); 3.
Itdor incapaz de receber, desconhecido, ausente, residir em local incerto ou no sabi-
ou de difcil acesso; 4. dvida sobre quem realmente o credor, ou seja, a quem se
vo pagar; 5. pender litgio sobre o objeto do pagamento. Ex.: o credor e um terceir"o
haputam em juzo o objeto do pagamento, o devedor deve pagar em juzo;
Obs.: tais hipteses de cabimento no so taxativas.
Requisitos de validade (CC, art. 336)
As pessoas, o objeto, o modo e o tempo devero estar em conformidade com o
1111 deveria ser feito o pagamento, sob pena de no ser vlido.
6.5.3. PAGAMENTO COM SUB-ROGAO (arts. 346 a 351)
- Sub-rogao: substituio de uma pessoa (sub-rogao pessoal), ou de uma
QQll!on(sub-rogao real) por outra pessoa, ou outra coisa, em uma relao jurdica.
- A sub-rogao no extingue a obrigao. A extino da obrigao ocorre ape-
1~"liI0111 rolao ao credor quo no podar mais reclamar a dvida.
53
AlJamarla Pratas ---------------------------
Sub-rogao legal:
1. o devedor tem mais de um credor e um deles tem direito de preferncia (se
um dos credores promover a execuo, pode o devedor ficar sem meios para pagar aos
credores quirografrios, motivo pelo qual pode um destes pagar ao credor preferente,
sub-rogando-se em seus direitos e aguardar a melhor oportunidade para cobrana de
seu crdito). Se o credor que efetuar o pagamento tiver, igualmente, alguma preferncia,
esta dever ser inferior a do accipiens.
2. em favor do adquirente do imvel hipotecado, que paga ao credor hipotecrio
(algum adquire um imvel hipotecado que faltam algumas prestaes a serem pagas
pelo credor, alienante. Se este deixa de pag-Ias, pode o adquirente efetuar o pagamen-
to, para evitar a excusso do imvel hipotecado, sub-rogando-se nos direitos daquele).
3. em favor do terceiro interessado que paga a dvida pela qual era ou podia ser
obrigado, no todo ou em parte. Terceiro interessado o que pode ter o seu patrimnio
afetado, caso a dvida, pela qual tambm se obrigou, no seja paga (avalista, fiador,
devedor solidrio). O terceiro no interessado que pagar a dvida em nome prprio tem
direito a reembolso, mas no se sub-roga (art. 305 do CC).
Sub-rogao convencional (art. 347 do CC)
1. quando o credor recebe pagamento de terceiros e expressamente lhe trans-
fere todos os seus direitos. O terceiro j se sub-roga, automaticamente, nos direitos do
credor. Tal transferncia pode ser feita sem a anuncia do devedor ( uma espcie de
cesso de crditos).
2. quando um terceiro empresta quantia ao devedor, sob a condio de sub-
rogar-se nos direitos do credor satisfeito. Ex.: o agente financeiro (CEF) empresta ao
adquirente da casa prpria (muturio) a quantia necessria para o pagamento ao alie-
nante, sob a condio expressa de ficar sub-rogado nos direitos deste. O adquirente da
casa prpria no mais um devedor do alienante, e sim do terceiro (agente financeiro),
que lhe emprestou o numerrio.
5.5.4. IMPUTAO DO PAGAMENTO (arts. 352 a 355)
- Indicao ou determinao de dvida a ser quitada, quando uma pessoa encon-
tra-se obrigada, por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s credor e efetua
pagamento no suficiente a todas elas.
Pressupostos: 1. identidade de credor e de devedor; 2. existncia de dois ou
mais dbitos, exceto quando a nica dvida tem juros (nesse caso imputa-se primeiro
nos juros vencidos e, depois, no capital - CC, art. 354); 3. dvidas da mesma natureza;
4. dvidas lquidas e vencidas (CC, art. 352); 5. necessidade que o valor entregue seja
suficiente para extinguir pelo menos uma das dvidas, pois do contrrio estaria constran-
gendo-se o credor a receber dvida parcial o que proibido (CC, art. 314)
54
------------------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Espcies
1. imputao do devedor - o devedor tem o direito de escolher qual o dbito ir
saldar. Limites imputao do devedor: a) no pode haver imputao em dvida venci-
da; b) no pode imputar o pagamento em dvida cujo montante seja superior ao valor
ofertado, salvo se as partes acordarem (CC, art. 314); c) se h juros vencidos no pode
o devedor pretender que o pagamento seja imputado no capital (CC, art. 354).
2. imputao do credor - quando o devedor no declara qual das dvidas quer
pagar. Na prpria quitao, o credor indica.
3. imputao por determinao legal - se o devedor no indicou e nem o credor
na quitao (quitao omissa), haver a imputao legal: a) havendo juros e capital
Imputa-se os juros antes; b) entre dvidas vencidas e no vencidas imputam-se as d-
vidas vencidas; c) entre dvidas lquidas e ilquidas imputam-se as lquidas, de acordo
com a ordem de seu vencimento (CC, art. 355); d) se todas as dvidas forem lquidas e
vencidas ao mesmo tempo, considera-se paga a mais onerosa (CC, art. 355).
5.5.5. DAO EM PAGAMENTO - DATlO IN SOWTUM (arts. 356 a 359)
Em regra o devedor no obrigado a receber outra coisa, ainda que mais valio-
$0 (CC, art. 313). Entretanto, pode o credor, mediante acordo com o devedor, aceitar
1'0ceber objeto diverso do constitudo na obrigao. A isso denomina-se dao em pa-
Ilamento.
Requisitos: 1. que a coisa dada em pagamento seja outra que no o objeto da
prestao; 2. que o credor d sua concordncia a tal substituio.
- se ocorrer a evico a obrigao restabelece, como se no tivesse sido quitada
(CC, art. 359) ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros;
Evico - perda total ou parcial de uma coisa, em virtude de sentena que atri-
b/ll a terceiro que no o alienante ou o adquirente. (Ex.: credor, aps ter recebido uma
(":oisa, um terceiro a reivindica provando ser seu dono; o credor sofreu a evico).
- ocorrendo a dao e determinado o preo da coisa dada em pagamento, a relao
l1treas partes ser regulada pelas normas do contrato de compra e venda (CC, art. 357);
- se a coisa dada em pagamento for ttulo de crdito, a transferncia importar
0111cesso (CC, art. 358).
5.5.6. NOVAO (arts. 360 a 367)
Criao de uma nova obrigao para extinguir uma anterior; substituio de uma
eJlvida por outra, extinguindo-se a primeira; o surgimento da ltima que produz a ex-
1IIIo da primeira.
- no satisfaz imediatamente o crdito - um modo extintivo de obrigao
111'10 salislatrio;
55
Anamaria Prates ---------------------------
- ocorre por fora de vontade entre as partes, jamais por fora da lei;
- se ocorrer apenas entre um dos devedores solidrios, somente os bens do que
contrair a nova obrigao subsistem as preferncias e garantais do crdito novado; os
outros devedores solidrios ficam por este fato exonerados (CC, art. 365);
- a novao feita com o devedor principal, sem o consentimento do fiador, impor-
ta exonerao deste (CC, art. 366);
Requisitos: 1. existncia de obrigao anterior - tal obrigao tem que ser vlida;
obrigaes nulas ou extintas no podem ser novadas, mas a obrigao anulvel pode
ser confirmada pela novao (CC, art. 367); 2. constituio de nova obrigao (dvida)
para extinguir e substituir a anterior; 3. elemento novo - ou o objeto (coisa) ou o sujeito;
4. inteno de novar (animus novandi); 5. capacidade e legitimao das partes.
Espcies: - objetiva - refere-se ao objeto ou causa da obrigao e - subjetiva -
quando o elemento novo diz respeito ao sujeito; pode ser ativa (substituio do credor)
ou passiva (substituio do devedor).
Obs.: A insolvncia do novo devedor corre por conta e risco do credor, que o
aceitou. No tem direito a ao regressiva contra o primitivo devedor, mesmo porque
o principal efeito da novao extinguir a dvida anterior. Entretanto, se o devedor, ao
obter a substituio, omitiu a insolvncia do seu substituto, a novao ser nula (CC,
art. 363).
Efeitos: a) alm da extino da primitiva obrigao, extingue os acessrios Uu-
ros e outras prestaes que dependem da dvida principal) e garantias (reais - penhor,
anticrese e hipoteca; pessoais - fiana), desde que no haja estipulao em contrrio
(CC, art. 364); b) se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi
parte na novao, no aproveitar ao credor a ressalva do penhora, da hipoteca ou da
anticrese (CC, art. 364).
Smula 286 do STJ - A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da
dvida no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos con-
tratos anteriores. ,
5.5.7. COMPENSAO (arts. 368 a 380)
- Extino de obrigaes entre pessoas que so ao mesmo tempo, credor e
devedor uma da outra.
- Ocorre extino de duas obrigaes simultaneamente.
- Produz os mesmos efeitos do pagamento.
Espcies: a) total ou parcial e b) legal, convencional ou judicial
Requisitos:
56
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
1, reciprocidade das obrigaes - obrigaes e crditos recprocos entre as mes-
II)OS partes. O terceiro no interessado, apesar de poder pagar no pode compensar.
I xceo: fiador - terceiro interessado, permitindo a lei (CC, art. 371) que compense a
<lrvida com a que o credor tem com o afianado (devedor principal);
2. liquidez e exigibilidade das dvidas (CC, art. 369) - somente podem ser com-
IItmsadas dvidas lquidas (valor certo e determinado) e vencidas, Nas condicionais so-
munte possvel a compensao aps o implemento da condio; nas obrigaes a
IOrmo, somente depois do vencimento deste.
3. fungibilidade das prestaes - dvidas da mesma natureza; no bastam que
"(.Iam fungveis, mas fungveis entre si (ex: dvida em saca de caf somente se compen-
&0 com dvida em saca de caf, no se admitindo a compensao de dvida em dinheiro
~(.)Jndvida em caf) - no podem compensar bens fungveis diferentes (CC, art. 370).
Dvidas no compensveis
A excluso da compensao pode ser:
- convencional - criada pelas prprias partes de comum acordo - bilateral (CC, art. 375);
- legal quanto causa de uma das dvidas (CC, art, 373): a) eSbulho, furto e roubo
((lIOSilcitos) - razo de ordem moral; b) causa do contrato - comodato, depsito (baseiam-
'01 em confiana mtua, somente sendo admitido o pagamento mediante restituio da
COisaemprestada ou depositada) e alimentos (a sua satisfao indispensvel para a sub-
.hMncia do alimentando); c) uma das coisas for suscetvel de penhora - a compensao
aupe dvida judicialmente exigvel (ex.: no se compensa crdito proveniente de salrios).
- no admitida a compensao em prejuzo do direito de terceiro (CC, art. 380);
ti.5.8. CONFUSO (arts. 381 a 384)
Reunio em uma nica pessoa da qualidade de credor e devedor. Ocorrendo a
Qr.mfuso, a obrigao se extingue. Alguns doutrinadores entendem que no h a extin-
Q~10 da obrigao, mas neutralizao.
- a confuso extingue tanto a obrigao principal como seus acessrios. Mas a
rQcfproca no verdadeira. (Ex.: Se a confuso for entre fiador e credor, a obrigao
r,lrlncipal permanece);
- se a confuso cessar, a obrigao se restabelece, com todos os acessrios
(CC, ar!. 384, ex.: sucesso provisria; anulao de testamento);
- a confuso pode ser parcial ou total (CC, art. 382);
- ocorrendo confuso na obrigao solidria, na pessoa do credor ou devedor
I~I Jllclnrio, haver oxlinl'\o da obri{;)no at a concorrncia da respectiva parte no crdi-
1(1, Olln<l clfvlda, ~111bsll1t1lldo <!llflllrlo 1'10 rnnis a solidariedade(CC, art. 383).
57
Anamaria Prates ---------------------------
5.5.9. REMISSO (arts. 385 a 388)
o perdo da dvida. Exoneraodo devedor da obrigao. Se aceita pelo deve-
dor, extingue a obrigao, mas sem prejuzo de terceiro (CC, art. 385).
_remisso a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a ele corres-
pondente. O credor somente poder perdoar desde que deduza a parte perdoa-
da (CC, art. 388).
Obrigao indivisvel: se um dos credores perdoar a dvida, a obrigao no
ficar extinta para com os outros; mas estes s podero exigir, descontada a quota do
credor remitente.
Espcies: a) Expressa- declarao do credor, em instrumento pblico ou parti-
cular e b) Tcita - decorre do comportamento do credor, incompatvel com a sua quali-
dade de credor (Ex.: entrega voluntria do ttulo da dvida).
5.6. inADIMPLeMENTO das obrigaes
Todo aquele que descumprir as obrigaes responder pelos prejuzos que cau-
sar (perdas e danos, juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regular-
mente estabelecidos e honorrios do advogado - CC, art. 389). O adimplemento da
obrigao a regra, e seu inadimplemento, a exceo. O inadimplemento poder ser
voluntrio ou involuntrio, sendo que este ltimo poder ser absoluto ou relativo.
5.6.1. Mora
A mora vem a ser no s a inexecuo culposa da obrigao, mas tambm a
injusta recusa de receb-Ia no tempo, no lugar e na forma devidos. A imperfeio no
cumprimento da obrigao tambm hiptese de mora.
Requisitos Essenciais:
1. Vencimento da Dvida: cuida do elemento objetivo; pois, sendo a mora
um atraso no pagamento da obrigao, preciso que a dvida se encontre j
vencida, isto , o termo tenha-se expirado. Nestas condies a obrigao pode
ser exigida judicialmente.
2. Culpa do Devedor: trata do elemento subjetivo e traz a idia de que o
atraso deve decorrer de fato imputvel ao devedor, caso contrrio no se cogitar
de mora (art. 396).
3. Viabilidade de cumprimento tardio: este pressuposto significa que a obrigao,
ainda que cumprida tardiamente, tem utilidade para o credor, caso contrrio ser consi-
derado inadimplemento absoluto.
58
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Distino entre Mora e Inadimplemento Absoluto:
A mora distingue-se do inadimplemento absoluto pelo aspecto da utilidade, pois
no primeiro caso o devedor ainda pode cumprir a obrigao e, no segundo, j no h
mais tal possibilidade, impondo-se o pagamento por perdas e danos, mais juros e atua-
lizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos e honorrios de
advogado (art. 389).
MORADODEVEDOR (mora solvendi ou mora debitoris)
Efeitos da Mora do Devedor:
Configurar-se- a mora do devedor quando ele no cumprir, por culpa sua, a
prestao devida na forma, tempo e lugar estipulados (CC, art. 394).
Elementos da Mora do Devedor: 1. Objetivo: a no realizao do pagamento
no tempo, local e modo convencionados e 2. Subjetivo: inexecuo culposa por parte
Jodevedor.
Requisitos da Mora do Devedor:
1. Exigibilidade Imediata da Obrigao: preciso que exista uma dvida positiva,
Ifquida e vencida, uma vez que, na pendncia de condio suspensiva ou antes do ter-
mo final, ser impossvel a incidncia da mora. (CC, art. 397);
2. Inexecuo total ou parcial por culpa do devedor: se o devedor no cumprir
n obrigao no tempo, lugar e modo convencionados, em razo de fato alheio sua
vontade, ou seja, ocorreu em razo de caso fortuito ou fora maior, no incorrer em
mora. (art. 396). Porm, se no ocorreu desta forma, ou seja, houve culpa por parte do
devedor pelo inadimplemento da obrigao, ento ele incorre em mora;
3. Interpelao judicial ou extrajudicial do devedor: Se a dvida no for a termo
ou com data certa, o devedor s ser constitudo em mora aps a iniciativa do credor de
constitu-Io em mora (CC, art. 396, pargrafo nico).
Efeitos Jurdicos da Mora do Devedor:
1. Responsabilidade do devedor pelos prejuzos causados pela mora ao Credor
(CC, art. 395);
2. Possibilidade de o credor exigir a satisfao das perdas e danos, rejeitando
n prestao, se por causa da mora ela se tornou intil (art. 395, pargrafo nico) ou
pordeu seu valor;
3. Responsabilidade do devedor moroso pela impossibilidade da prestao,
mosmo decorrente de caso fortuito ou fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso,
aulvo so provar Isonrlo cio culpn 011 que o dano sobreviria, ainda que a obrigao fosse
59
Anamaria Prates ----------------------------
oportunamente desempenhada - perpetuao da obrigao do devedor moroso (obli-
gatio mora perpetuatur) (arts. 399 e 393);
4. Nas obrigaes decorrentes de ato ilcito, o devedor considerado em mora,
desde que praticou o ato (CC, art. 398).
Purgao da mora (CC, art. 401): Devedor - oferecendo este a prestao mais
a importncia dos prejuzos decorrentes do dia da oferta.
MORA DO CREDOR (mora accipiendi ou mora creditoris): a injusta recusa de
aceitar o adimplemento da obrigao no tempo, lugar e forma devidos (CC, art. 394).
Pressupostos: a) existncia de dvida positiva, lquida e vencida; b) estado de
solvncia do devedor; c) oferta real e regular da prestao devidil pelo devedor; d) re-
cusa injustificada, expressa ou tcita, em receber o pagamento no tempo, lugar e modo
indicados no ttulo constitutivo da obrigao; e) constituio do credor em mora.
Conseqncias jurdicas (arts. 400 e 335): a) liberao do devedor, isento de
dolo, da responsabilidade pela conservao da coisa; b) obrigao do credor moroso
de ressarcir ao devedor as despesas efetuadas com a conservao da coisa recusada;
c) obrigao do credor de receber a coisa pela estimao mais favorvel, se o valor os-
cilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao; d) possibilidade
da consignao em pagamento (CC, art. 335).
Purgao da mora (CC, art. 401): Credor - oferecendo este a receber o paga-
mento e sujeitando-se aos efeitos da mora at a mesma data.
5.6.2. Perdas e danos
- compreendem o que o credor efetivamente perdeu (dano emergente) e o que
deixou de lucrar (lucro cessante) - CC, art. 402;
- quando for obrigao decorrente de pagamento em dinheiro, as perdas e da-
nos sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente es-
tabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios advocatcios, sem prejuzo de pena
convencional (CC, art. 404);
- indenizao suplementar: se ficar provado que os juros no cobrem o prejuzo,
e no havendo pena convencional, pode o juiz conceder ao credor indenizao suple-
mentar (CC, art. 404, pargrafo nico);
- os juros de mora so contados desde a citao inicial, se for decorrente de
obrigao contratual (CC, art. 405), pois se decorrente de ato ilcito a mora ocorre desde
o momento da prtica do mesmo (CC, art. 398).
60
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
5.6.3. Juros legais
Juro o preo do uso do capital. Podem ser: a) compensatrios ou remuneratrios
ou juros-frutos: so devidos como uma forma de compensao pela utilizao do capital; b)
moratrios: so decorrentes de retardamento no cumprimento da obrigao; c) convencio-
nais: conveno entre as partes; d) legais: imposio da lei; e) simples: calculados sobre o
capital inicial; 1) compostos: juros sobre juros, ou seja, capitalizao anual.
Smula 296 do STJ - Os juros remuneratrios, no cumulveis com a comisso
de permanncia, so devidos no perodo de inadimplncia, taxa mdia de mercado
estipulada pelo Banco Central do Brasil, limitada ao percentual contratado.
Smula 294 do STJ - No potestativa a clusula contratual que prev a co-
misso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco
Central do Brasil, limitada taxa do contrato.
- se os juros moratrios no forem convencionados, sero decorrentes de lei que fixa
como parmetro a taxa em vigor de impostos devidos Fazenda Pblica (CC, art. 406);
- dispe o art. 407 do CC que "ainda que se no alegue prejuzo, obrigado o
(Jevedor aos juros da mora que se contaro assim s dvidas em dinheiro, como s pres-
taes de outra natureza, uma vez que Ihes esteja fixado o valor pecunirio por sentena
Judicial, arbitramento, ou acordo entre as partes".
5.6.4. Clusula Penal
Conceito
- obrigao acessria, por meio da qual se insere uma multa na obrigao, para
EI parte que deixar de cumprir ou apenas retardar o cumprimento da obrigao. Sendo
flcessria, segue o principal: se nula for a obrigao principal, nula ser a clusula pe-
nal. Entretanto, a recproca no verdadeira: a nulidade da clusula penal no acarreta
nulidade da obrigao principal.
Finalidade
1. Reforo obrigao principal, penalizando o devedor moroso.
2. Clculo predeterminado das perdas e danos: indenizao prvia de perdas e
(Jnnos - o credor fica isento de provar judicialmente o montante de seu prejuzo, a fim de
,ilcanar indenizao. A existncia ou no de prejuzo irrelevante, bastando a prova do
duscurnprimento da obri[jooo, no podendo o devedor deixar de cumpri-Ia, alegando
~Ior oxcossivo.
61
Anamaria Prates ----------------------------
Espcies:
CLUSULAPENALCOMPENSATRIA: inexecuo completa da obrigao. Constitui pre-
fixao de perdas e danos. Basta ao credor provar o inadimplemento imputvel ao de-
vedor (se no houver a clusula penal, o credor dever provar a ocorrncia de perdas
e danos, ou seja, para que possa exigir a clusula penal compensatria, no h neces-
sidade de ser alegado prejuzo). Se optar pela multa, no poder pedir perdas e danos.
Pode o credor optar pelo cumprimento da obrigao e se esta tornou-se impossvel,
valer-se da multa. Ela se converte em alternativa para o credor (CC, art. 410). Se o pre-
juzo for excessivo ao previsto na clusula penal, no poder o credor exigir indenizao
suplementar, se no tiver sido convencionado. Se houve conveno quanto possibi-
lidade de indenizao suplementar, o valor da clusula penal valer como o mnimo da
indenizao, competindo ao credor fazer a prova do prejuzo excedente.
CLUSULAPENALMORATRIA: descumprimento de alguma clusula especial ou sim-
plesmente mora do devedor. a multa pelo retardamento no cumprimento da obriga-
o ou descumprimento de uma das clusulas. A clusula moratria, diferentemente
da compensatria, pode ser requerida juntamente com a obrigao principal (multa de
mora + prestao principal). Geralmente de pequeno valor, diferentemente da com-
pensatria que de um montante maior.
Valor da clusula penal - o valor da clusula penal, mesmo sendo compensa-
tria, no pode ser superior ao da obrigao principal (CC, art. 412). Tanto na compen-
satria como na moratria pode haver a reduo do valor da clusula na proporo em
que o credor cumpriu a obrigao ou se o montante da penalidade for manifestamente
excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio (CC, art. 413).
5.6.5. ARRAS OU SINAL
Quantia em dinheiro, ou outra coisa mvel, dada por um dos contraentes ao ou-
tro, a fim de concluir o contrato e, excepcionalmente, assegurar o pontual cumprimento
da obrigao. Somente so cabveis em contratos bilaterais, tendo natureza real, pois
se aperfeioam com a entrega da coisa ou do dinheiro.
Podem ser:
a) Confirmatrias: entrega de soma em dinheiro ou outra coisa mvel, feita de
uma parte outra, em sinal de firmeza do contrato e como garantia de que ser cumpri-
do, visando impedir o arrependimento de qualquer das partes;
- se houver inexecuo contratual por parte de quem deu as arras, poder a outra
parte desfazer o contrato, retendo as arras (CC, art. 418, primeira parte);
- se houver inexecuo contratual por parte de quem recebeu as arras, quem as
62
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
deu poder desfazer o contrato, exigindo a devoluo do equivalente das arras, mais
atualizao monetria, segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e ho-
norrios advocatcios (CC, art. 418, segunda parte);
- pode, tambm, a parte inocente pedir indenizao complementar, se provar um
prejuzo maior, valendo as arras como taxa mnima (CC, art. 419, primeira parte);
- pode, tambm, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as perdas
o danos, valendo as arras como o valor mnimo da indenizao (CC, art. 419, segunda
parte) .
b) Penitenciais: quando os contraentes, ao entregar o sinal, estipulam expressa-
mente o direito de arrependimento, tornando resolvel o contrato, atenuando-lhe a fora
obrigatria, mas custa da perda do sinal ou de sua devoluo em dobro;
- quem deu as arras, perd-Ias- em benefcio da outra parte (perda do sinal - CC,
~Irt.420);
- quem recebeu as arras, devolv-Ias-, mais o equivalente (restituio em dobro
CC, art. 420);
- nos dois casos no se exige prova do prejuzo, no se admitindo, tambm,
pardas e danos, ou seja, indenizao suplementar.
63
Anamaria Prates ----------------------------
6. Contratos
6.1 Teoria geral dos contratos
CONTRATO: CONCEITO, REQUISITOS
Espcie do gnero negcio jurdico bilateral que pressupe acordo de vontade
entre as partes, em vista de produzir efeitos jurdicos.
Os requisitos ou condies de validade do contrato so os comuns a qualquer neg-
cio jurdico (gerais): 1. agente capaz; 2. objeto lcito, possvel, determinado ou determi-
nvel e 3. forma prescrita ou no defesa em lei; alm de um requisito de ordem especial:
acordo de vontades (consentimento recproco).
Dessa maneira, pode-se dizer que so necessrios para validade do contrato a
presena de requisitos subjetivos, objetivos e formais.
A. REQUISITOS SUBJETIVOS
a.1) Capacidade genrica - capacidade para exercer os atos da vida civil em
geral, sendo que os absolutamente incapazes devero ser representados e os relativa-
mente incapazes assistidos.
a.2) Legitimao - a aptido especfica para contratar.
a.3) Consentimento - esse o requisito de ordem especial, devendo ser recpro-
co, ou seja, um acordo de vontades. Se o consentimento for viciado o negcio jurdico
pode ter sua validade afetada pelos defeitos do negcio jurdico (erro, dolo, coao,
estado de perigo, leso e fraude).
B. REQUISITOS OBJETIVOS
b.1) Objeto lcito - o objeto no pode ser contrrio moral, aos bons costumes,
lei e aos princpios de ordem pblica.
b.2) Possibilidade fsica ou jurdica do objeto - se o objeto for fsica ou ma-
terialmente impossvel o contrato ser invlido. A impossibilidade pode ser absoluta
ou relativa, sendo que somente aquela gera a invalidade do contrato e a relativa pode
sujeitar o devedor a perdas e danos.
b.3) Determinao do objeto - o objeto alm de certo deve ser determinado
ou determinvel, ou seja, capaz de uma determinao futura, contendo os elementos
necessrios.
b.4) Economicidade - o objeto deve ter uma apreciao econmica para que
possa interessar ao direito.
C. REQUISITOS FORMAIS
A forma o terceiro requisito de validade do negcio jurdico. Pode ser dividida
em trs espcies:
64
------------------------ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
c.1) Forma livre ou geral - a regra no direito brasileiro; qualquer manifestao
ele vontade configura o negcio jurdico, desde que a lei no exija outro modo.
c.2) Forma especial ou solene - quando a lei exige o preenchimento de deter-
minados requisitos para a validade do negcio jurdico.
c.3) Forma Contratual - aquela convencionada pelas partes, conforme dispe o
M. 109 do Cdigo Civil "no negcio jurdico celebrado com a clusula de no valer sem ins-
trumento pblico, este da substncia do ato", dessa forma podem as partes convencional'
que o instrumento pblico torne-se essencial validade do negcio jurdico.
PRINCPIOS CONTRATUAIS
1. Princpio da autonomia da vontade: que a vontade seja autnoma, signifi-
cando a liberdade das partes na estipulao do que melhor Ihes convenha. o princpio
dl~ livre contratualidade. As partes, de forma livre, podem convergir vontades com o
Objetivo de criar, modificar ou extinguir direitos reconhecidos e tutelados pela ordem
pt'lblica. Entretanto, conforme dispe o art. 421 do Cdigo Civil "a liberdade de contratar
IMlr exercida em razo e nos limites da funo social do contrato".
2. Princpio da funo social do contrato: o cdigo civil, afastando-se de um
Contexto individual, trouxe o princpio da social idade, prevalecendo o interesse pbli-
I'JO sobre o privado. Tal princpio vem limitar a liberdade em contratar, sendo que essa
jtornente pode ser exercida em consonncia com os fins sociais do contrato. A funo
~Ocial surge como clusula geral, ou seja, como formulao abstrata e genrica que d
~() julgador liberdade para solucionar o caso dependendo da situao em concreto.
3. Princpio da supremacia da ordem pblica: a vontade das partes tem como
)Imlte os termos da legislao pertinente matria, aos princpios da moral e da ordem
pCiI)lica; limita-se autonomia dos contratantes em nome de um interesse maior, de
Ortlem pblica (interesses essenciais ao Estado e sociedade).
4. Princpio do consensualismo: contrape-se ao formalismo, decorrendo da
Mncepo de que o acordo de vontade aperfeioa o contrato, ou seja, como regra os
nlC')111ratos so consensuais (independem da entrega da coisa), bastando, apenas, o
C:Ol1sensodas partes para gerar o contrato vlido.
5. Princpio da obrigatoriedade (ou intangibilidade ou fora vinculante): de
Ctnclovem o velho axioma de a avena fazer lei entre as partes (pacta sunt servanda).
Pur osse princpio, as estipulaes feitas no contrato devero ser fielmente cumpridas,
~r.)1J pena de execuo patrimonial contra o inadimplente. O ato negocial, por ser uma
'ICJI'I1111 jurdica, constituindo lei entre as partes, intangvel, a menos que ambas as
II/Irtos o rescindam voluntariamonte ou haja a escusa por caso fortuito ou fora maior
(~IIt. 393, pargrafo LJIlico, cio CC), do tnl sorte que no se poder alterar seu contedo,
11111111 111051110 jucflcinill1ul1lu,
65
Alllllllnrlll Prn"w -
6. Princpio da reviso dos contratos (ou da onoros/clllC/uOxcIJlwlva): permito
que os contratantes recorram ao Poder Judicirio para revisar as clusulas contratuais,
em determinadas situaes. Admite-se que a fora vinculante dos contratos seja contida
pelo magistrado em certas circunstncias excepcionais ou extraordinrias que impossi-
bilitem a previso de excessiva onerosidade no cumprimento da prestao (arts. 6, V,
e 51, da Lei 8.078/90).
A teoria da impreviso (clusula rebus sic stantibus - que pode ser lida como
"estando as coisas assim", ou "enquanto as coisas esto assim" ou "permanecendo
essas as condies"), consistente na possibilidade de reviso dos contratos j aper-
feioados, chega a admitir, em seu grau mximo, a prpria inexecuo das obrigaes
sem responsabilidade do contratante. Essa reviso judicial dos contratos encontra fun-
damento em princpios superiores, como a ordem pblica, a boa-f dos contratantes, o
equilbrio contratual, mitigando a aplicao da fora obrigatria que impera nos contra-
tos. Como regra, no aplicada a contratos aleatrios.
7. Princpio da relatividade dos efeitos dos contratos: a regra geral que
o contrato s vincula aqueles que dele participaram. Seus efeitos no podem nem
prejudicar nem aproveitar a terceiros. Esse princpio da relatividade no se aplica
to-somente em relao s partes, mas tambm em relao ao objeto. O contrato
sobre bem que no pertence aos sujeitos no atinge terceiros. Essa regra geral pode
tambm sofrer excees (estipulao em favor de terceiros - CC, arts. 436 a 438).
Nesse sentido, conclui-se que o contrato no produz efeito com relao a terceiros,
a no ser nos casos previstos na lei.
8. Princpio da probidade e da boa-f: na interpretao do contrato, deve-se
ter em conta o princpio da boa- f dos contratantes, ou seja, devem ser examinadas
as condies em que o contrato foi firmado, o nvel scio-cultural dos contratantes, o
momento histrico e econmico. ponto de interpretao da vontade contratual.
6.2 Formao e lugar do contrato
Fases da formao do vnculo contratual: o contrato resulta de duas manifes-
taes de vontade: a proposta e a aceitao.
1. Proposta (oferta, policitao, oblao): negcio jurdico unilateral; provo-
cao do consentimento das partes, h uma declarao de vontade pela qual uma
pessoa (o proponente, policitante) prope a outra (o oblato) os termos para a concluso
de um contrato. antecedida da pontuao (negociaes preliminares, conversaes,
estudos). Deve conter todos os elementos essenciais celebrao do contrato (preo,
forma de pagamento etc.).
, A proposta sria e consciente obriga o proponente, salvo (CC, arts. 427 e 428):
66
___________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
a) se contiver clusula expressa desobrigando o proponente; se for da natureza
do negcio (ex.: proposta limitada a estoque) ou das circunstncias do caso, que so
IIH hipteses seguintes;
b) se, feita sem prazo a uma pessoa presente, no for imediatamente aceita;
Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio
(/n comunicao semelhante.
c) se, feita sem prazo a uma pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente
lma chegar a resposta ao conhecimento do proponente (prazo moral);
d) se, feita a uma pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do
pmzo dado;
e) se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a
futratao do proponente.
2. Aceitao: o ato de aderncia proposta feita. Aceitao com condies ou
IIOVOS elementos equivale a uma nova proposta (contraproposta - CC, art. 431). Pode
fIIl!Jr expressa ou tcita. Ser tcita quando reputa-se concludo o contrato, no chegan-
Gto a tempo a recusa: a) quando o negcio for daqueles em que se costuma a aceitao
OIxpressa; b) quando o proponente a tiver dispensado (CC, art. 432).
Os contratos entre ausentes (por correspondncia: carta, telegrama, radiograma,
I/'Ix), consideram-se formados, desde que a aceitao seja expedida, salvo (CC, art. 434):
a) no caso da retratao chegar antes ou simultaneamente com a aceitao;
b) se o proponente se houver comprometido a esperar a resposta;
c) se a aceitao no chegar no prazo ajustado.
Retratao do aceitante: o aceitante poder arrepender-se, desde que sua re-
tratao chegue ao conhecimento do ofertante antes da aceitao ou juntamente com
IIla (CC, art. 433) .
Arrependimento: formado o contrato, as partes ficam juridicamente vinculadas, no
Inais podendo se eximir, salvo se houver direito de arrependimento previsto no contrato.
Lugar do contrato: o contrato tido como celebrado no lugar em que foi proposto.
Observaes:
- os contratos consensuais formam-se com a proposta e aceitao;
- os reais com a entrega da coisa e;
- os formais com a realizao da solenidade ou do instrumento prprio.
67
Anamarla Prates
6.3 Classificao
I. Quanto aos efeitos:
o bilaterais ou sinalagmticos: so impostos deveres a ambas as partes; nas-
cem obrigaes recprocas; os contratantes so tanto credores como devedores do
outro, produzindo direitos e obrigaes para ambos, sendo, portanto, sinalagmticos.
Nos contratos bilaterais admite-se:
- exceptio non adimpleti contractus (exceo de inadimplemento) - no pode um
dos contratantes, antes de cumprir a sua obrigao, exigir o cumprimento da prestao
do outro contratante (CC, arts. 476 e 477);
- condio resolutiva tcita - poder a parte lesada requerer perdas e danos, em
face do inadimplemento do outro contratante (CC, art. 475).
As partes respondem tanto por dolo como por culpa.
o plurilaterais: em havendo mais de duas partes, so impostos deveres a todas
(ex.: sociedade com mais de dois scios).
o unilaterais: so impostos deveres apenas a uma das partes; s uma das par-
tes se obriga em relao outra. Nestes, um dos contratantes exclusivamente credor,
enquanto o outro devedor.
o Bilateral imperfeito: o contrato unilateral que, por circunstncias acidentais,
gera obrigao para o contratante que no se comprometera.
o gratuitos ou benficos: so aqueles em que s uma das partes obtm um pro-
veito, podendo este, por vezes, ser obtido por terceira pessoa, quando h estipulao
neste sentido, como na doao pura e simples; encerra uma liberalidade.
o onerosos: so aqueles que trazem vantagens para ambos os contraentes, ha
vendo uma certa compensao. Os contratos onerosos se subdividem em comutativos
e aleatrios.
o comutativos: as prestaes so determinadas e conhecidas, podendo as par-
tes, de imediato, averiguar a reciprocidade das prestaes; h um equilbrio justo entro
as partes. No momento da formao, ambas as prestaes geradas pelo contrato esto
definidas, como na compra e venda. So sempre onerosos.
o aleatrios: as prestaes so indeterminadas e desconhecidas; o contrato
em que as partes se arriscam a uma contraprestao inexistente ou desproporcional,
como no contrato de seguro e nas vendas de coisa futura, em que h dvida quanto ao
valor da prestao. So sempre onerosos.
11. Quanto forma:
o consensuais: aperfeioam-se com o consentimento, isto , com o acordo cio
68
ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
vontades, prescindo a entrega da coisa e independendo de forma especial; conside-
ram-se formados pela simples proposta e aceitao.
o reais: para existir exige-se a tradio, ou seja, no basta o acordo de vontades;
IIflo os que s se formam com a entrega efetiva da coisa, como no mtuo, no depsito
ou no penhor. A entrega, a, no cumprimento do contrato, mas detalhe anterior, da
prpria celebrao do contrato.
o solenes ou formais: so contratos que devem obedecer forma prescrita em lei.
o no solenes ou no formais: forma livre, bastando o consentimento para seu
{I1perfeioamento.
111. Quanto formao:
o paritrios: so contratos em que as partes esto em situao de igualdade no
Que pertine ao princpio da autonomia de vontade; discutem os termos do ato do ne-
~cio e livremente se vinculam fixando clusulas e condies que regulam as relaes
I:ontratuais.
o por adeso: caracterizam-se pela inexistncia da liberdade de conveno; as
IWlusulas e condies so previamente redigidas por um dos contratantes, sendo que
CIoutro se limita a aceit-Ias. Nos contratos de adeso, eventuais dvidas oriundas das
CII\usulas se interpretam em favor de quem adere ao contrato (aderente). O Cdigo de
Ch9fesado Consumidor, em seu artigo 54, oferece o conceito e dispe sobre a admisso
~Iv clusula resolutria ..
IV. Quanto ao objeto:
o preliminar ou pr-contrato ou pactum de contrahendo: aquele em que
8. partes se obrigam a realizar um contrato definitivo; tem, portanto, um nico objeto:
ti contrato definitivo. Se tem por objeto a compra e venda denominado promessa de
(~rnpra e venda ou compromisso de compra e venda; se h uma promessa unilateral
(ClIJandogera obrigaes para apenas uma das partes), denomina-se opo (quanto
formao negcio jurdico bilateral, mas nos efeitos contrato unilateral).
definitivo: tem objetos diversos, de acordo com a natureza de cada um.
V. Quanto ao momento de sua execuo
o execuo instantnea ou imediata ou nica: consumao em um s ato;
Ournprida a obrigao, exaure-se o ato. (ex.: compra e venda vista)
o execuo diferida ou retardada: cumprimento em um s ato, mas em mo-
fll()nto futuro, a termo.
o execuo continuada ou trato sucessivo: aquele que se cumpre por meio de
ItlO roitorodo (ox.: cOlnprfl o vuneJn fi prnzo).
69

Anamaria Prates ----------------------------

6.4 Efeitos
O principal efeito do contrato criar obrigaes, estabelecendo um vnculo jur-
dico entre as partes contratantes. Tais efeitos se expressam no seu carter obrigatrio
como na sua relatividade.
6.4.1. EFEITOS DECORRENTES DA OBRIGATORIEDADE:
- cada contraente fica ligado ao contrato;
- o contrato irretratvel e inaltervel, sendo que o vnculo entre os contratantes
somente pode ser desfeito por ambas as parte (sem que haja responsabilidade por
perdas e danos);
- o contrato dever ser estritamente observado pelo juiz, salvo nos casos da im-
previso, caso fortuito e fora maior.
6.4.2. EFEITOS DECORRENTES DA RELATIVIDADE
- em princpio, o contrato restringe-se s partes contratantes, no atingindo ter-
ceiros. Contudo, tal regra no absoluta, tendo as seguintes excees:
ESTIPULAO EMFAVORDETERCEIROS: quando uma pessoa convenciona com outra
certa vantagem em benefcio de terceiro, que no toma parte no contrato. Presena
de trs pessoas: estipulante, promitente e beneficirio (este ltimo no precisar ter
aptido para contratar). A prestao no realizada em favor do estipulante, mas em
benefcio de outrem (beneficirio).
PROMESSA DEFATODETERCEIRO OUCONTRATOPORTERCEIRO: quando uma pessoa se
compromete com outra a obter prestao de fato de um terceiro, sendo que se o tercei-
ro no cumprir, o devedor primrio ser inadimplente, sujeitando-se a perdas e danos
(CC, art. 439). No fica sujeito a perdas e danos se o terceiro for o cnjuge do promi-
tente, dependendo de sua anuncia o ato a ser praticado, e desde que, pelo regime de
casamento, a indenizao, de algum modo, venha a recair sobre os seus bens (CC, art.
439, pargrafo nico).Tambm no h responsabilidade do promitente, se o terceiro se
obrigou e no cumpriu a prestao (CC, art. 440).
CONTRATOCOMPESSOAA DECLARAR: O atual Cdigo Civil vem prevendo tal mo-
dalidade de contrato, diferentemente do Cdigo anterior. No momento da concluso
do contrato uma das partes pode reservar-se a faculdade de indicar pessoa que deve
adquirir os direitos e assumir as obrigaes decorrentes do contrato (CC, art. 467),
devendo tal indicao ser comunicada outra parte no prazo de 05 dias da concluso
do contrato, se no tiver sido estipulado outro prazo (CC, art. 468). Se a aceitao da
pessoa no se revestir da mesma forma que as partes usaram para o contrato, no ser
70
_________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
aceita (CC, art. 468, pargrafo nico). A pessoa nomeada adquire os direitos e obriga-
es a partir do momento em que o contrato foi celebrado (CC, art. 469), entretanto se a
pessoa nomeada era incapaz ou insolvente no momento da nomeao, o contrato pro-
duzir seus efeitos entre os contratantes originrios (CC, art. 471). A eficcia do contrato
entre os contratantes originrios somente ocorrer ser no houver indicao de pessoa
ou se o nomeado se recusar a aceit-Ia; se a pessoa nomeada era insolvente quando da
nomeao e tal fato era desconhecido da outra pessoa (CC, art. 470).
Outros efeitos do contrato
DIREITODERETENO: quando o credor conserva em seu poder coisa alheia que
j detm legitimamente, alm do momento em que a deveria restituir, se o seu crdito
no existisse e, normalmente, at a extino deste.
VCIOSREDIBITRIOS: defeitos ocultos em coisa recebida em virtude de contrato
comutativo, que a tornam imprpria ao uso a que se destina, ou lhe diminuam o valor. A
coisa defeituosa pode ser enjeitada pelo adquirente (CC, art. 441), que pode, contudo,
optar por ficar com ela e reclamar o abatimento no preo (CC, art. 442). Se o alienante
tinha conhecimento do vcio e mesmo assim alienou a coisa, alm de restituir o valor que
recebeu dever pagar perdas e danos; se no tinha conhecimento, restituir apenas o
valor da coisa mais as despesas do contrato (CC, art. 443). Mesmo que a coisa perea
em poder do alienatrio, se for em decorrncia de vcio oculto, o alienante continua
responsvel (CC, art. 444).
EVlco: perda da coisa em virtude de sentena judicial, que a atribui a outrem
por causa jurdica preexistente ao contrato. So trs os sujeitos da evico: o alienante
(que responde pelos riscos da evico); o evicto (que o adquirente vencido na deman-
da movida por terceiro) e o evictor (que o terceiro reivindicante e vencedor da ao).
A responsabilidade legal, independendo de previso contratual.
ARRAS
- j abordadas no captulo de obrigaes
6.5 extino do contrato
Via de regra, os contratos extinguem-se normalmente com o seu cumprimento,
Isto , com o adimplemento do estipulado dentro do prazo fixado e nas condies esta-
bolecidas. As causas que acarretam a extino do contrato sem o cumprimento podem
~or anteriores (ou contemporneas) formao do contrato ou supervenientes.
FATOS ANTERIORES Oll CONTEMPORNEOS:
1. Nulldndo oblJoluln: procullos do ordem pblica; efeitos ex tunc;
71
Anamaria Prates ----------------------------
2. Nulidade relativa: imperfeio da vontade e no extinguir o contrato, desde
que no argida em tempo oportuno; efeitos ex nunc;
3. Condio resolutiva: pode ser expressa (opera de pleno direito) ou tcita
(depende de interpelao judicial); a parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a
resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer
dos casos, indenizao por perdas e danos (CC, art. 475);
4. Direito do arrependimento: se foi estipulado no contrato o direito de arrependimento
para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo apenas indenizatria; sendo assim,
quem as deu perd-Ias- em benefcio da outra parte e quem as recebeu devolv-Ias- em do-
bro; no haver, em nenhum dos casos, direito indenizao suplementar (CC, art. 420).
Fatos posteriores formao do contrato:
1. Resoluo:
a) inexecuo voluntria - pode gerar inadimplemento absoluto ou mora.
- Efeitos ex tunc para contrato que for de execuo nica;
- Efeitos ex nunc para contrato que for de durao continuada.
b) inexecuo involuntria - em decorrncias de caso fortuito ou de fora maior, o
inadimplente somente fica obrigado ao pagamento de perdas e danos se ficou expresso
no contrato, ou se estiver em mora.
c) impreviso = por onerosidade excessiva - acontecimento extraordinrio e im-
previsvel; subentendida nos contratos comutativos e de execuo continuada ou di-
ferida (clusula rebus sic stantibus).
Requisitos: a) contrato de execuo continuada; b) alterao radical no momen-
to da execuo do contrato; c) onerosidade excessiva para um dos contratantes e bene-
fcio exagerado para a outra parte; d) imprevisibilidade + extraordinariedade.
2. Distrato ou Resilio bilateral: acordo de vontades que tem por fim extinguir
um contrato anteriormente celebrado. tambm um contrato, devendo preencher todos
os requisitos do mesmo. O distrato faz-se pela mesma forma exigida para o contrato
(CC, art. 472).
3. Resilio unilateral: somente pode ocorrer em determinados contratos, pois
em regra um contraente no pode romper o vnculo contratual unilateralmente. Pode se
dar nas seguintes formas:
a) denncia vazia (sem motivao) ou cheia (com motivao) - em contratos de
execuo continuada, celebrados por prazo indeterminado;
b) revogao livre (sem fundamento) ou vinculada (com fundamento legal) no
mandato se a iniciativa do mandante;
72
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
c) renncia - no mandato se a iniciativa do mandatrio;
d) resgate - na enfiteuse.
3. Morte de um dos contratantes: causa extintiva de contrato se este for intuitu
personae, subsistindo as prestaes cumpridas (efeito ex nunc).
4. Resciso: modo especfico de extino de certos contratos. Tal termo no
consenso na doutrina. Para alguns (Arnaldo Ricardo) a regra, como forma de extino
de cOntratos. Para outros (Carlos Roberto Gonalves) aplicada para hipteses em que
ocorreu leso ou estado de perigo. E h os que entendem que tal expresso somente
deve ser empregada para situaes de vcios redibitrios e estado de perigo.
6.6 Espcies de contratos
6.6.1. COMPRA E VENDA (CC, arts. 481 a 532)
Conceito - contrato pelo qual uma pessoa se obriga a alienar em benefcio de
outra o domnio de uma coisa, mediante pagamento de certo preo.
Natureza jurdica - bilateral (ou sinalagmtico); oneroso; geralmente comutati-
vo, podendo ser aleatrio quando uma das partes pode no ter conhecimento, de incio,
do contedo, o que no altera a natureza do negcio (CC, arts. 458 a 461); translativo de
propriedade; consensual ou solene, dependendo do objeto (CC, art. 215).
Elementos constitutivos - coisa, preo e o consentimento.
a) coisa: corpreas ou incorpreas (no caso de coisas incorpreas a transmis-
fltio comumente denominada de cesso); as coisas devem ter existncia real ou po-
toncial; disponibilidade; individualizada (determinada ou determinvel);
b) preo: sem a sua fixao, a venda nula; se no for, desde logo, determina-
do, deve ser determinvel.
c) consentimento: deve ser livre e espontneo, devendo recair, tambm, sobre
() preo e a coisa. Requer capacidade das partes.
Venda ad mensuram (CC, art. 500, caput) - somente ocorre em relao a
Illlveis; quando a venda feita com base nas dimenses do imvel; se porventura for
verificado que a rea no corresponde s dimenses dadas, o comprador ter o direito
<10exigir na seguinte ordem:
1 - complemento da rea (ao ex emptio, ex vendito ou preferencial - pre-
lonso real);
2 - no sendo isso possvel, o de reclamar a resoluo do contrato (ao redi-
1I1I6rla- pretenso pessoal) ou abatimento proporcional do preo (ao estimatria ou
1111ll111i minorls - protont,llQ pU:3uOHI).
73
Anamaria Prates ----------------------------
Prazo decadencial: 1 ano, a contar do registro do ttulo; se houver atraso na imis-
so de posse do imvel, por culpa do alienante, o prazo decadencial comea a contar
a partir da imisso (CC, art. 501).
- havendo excesso de rea, e vendedor provando que tinha motivos para ignorar
a medida exata da rea vendida, dever o comprador, sua escolha, completar o valor
correspondente ao preo ou devolver o excesso (CC, art. 500, 2).
Venda ad corpus (CC, art. 500 3) as medidas so imprecisas, meramente
enunciativas. No cabe na venda ad corpus, ao ex empto ou ao redibitria ou esti-
matria, mesmo que no conste, expressamente, ter sido a venda ad corpus.
- havendo dvidas, se a venda foi feita ad corpus ou ad mensuram, presume-se
que a venda foi enunciativa, quando a diferena encontrada no ultrapassar 5% (1/20
- um vigsimo) da extenso total enunciada; tal presuno relativa, admitindo prova
em contrrio.
Venda mediante amostra (CC, art. 484)
- se a venda foi feita por amostra, entender-se- que o vendedor assegura que a coisa
tem as qualidades que correspondem amostra, o prottipo ou o modelo;
- se houver contradio ou diferena entre a amostra e a maneira pela qual a
coisa foi descrita no contrato, prevalece a amostra, o prottipo ou o modelo.
CLUSULASESPECIAIS DEACOMPRAEVENDA
RETROVENDA (CC, arts. 505 a 508)
Ao vendedor reserva-se o direito de reaver o imvel que est sendo alienado,
em certo prazo, restituindo o preo, mais as despesas feitas pelo comprador (CC, art.
505). Aqui, h uma venda concluda, embora possa, dentro do prazo estipulado retomar
propriedade do primitivo vendedor, nem com a opo, no caso de venda pelo primeiro
adquirente. Tem durao por certo e determinado prazo, que no poder ultrapassar
trs anos (prazo decadencial). A clusula somente aplica-se aos bens imveis e man-
tm a venda e a propriedade resolvel (CC, art. 1359), e sendo de direito personals-
simo do vendedor original. Se o comprador se recusar a receber as quantias, poder
o vendedor deposit-Ias em juzo; se o valor for insuficiente, o vendedor somente ser
restitudo no domnio do imvel depois de pago integralmente o valor (CC, art. 506). O
direto de resgate pode ser cedido, transmitido a herdeiros e legatrios e exercido contra
o terceiro adquirente (CC, art. 507).
VENDAACONTENTO (cLUSULA AD GUSTUM) EDAVENDA SUJEITA APROVA (CC, arts. 509 a 512)
Venda a contento - destina-se, em geral, a gneros alimentcios e a bebidas fi-
nas, ou seja, somente bem mvel. a clusula que subordina o contrato condio de
ficar desfeito o negcio se o comprador no se agradar da coisa (CC, art. 509). Pode ser
74
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
feita mediante condio suspensiva, no se aperfeioando o negcio enquanto o adqui-
rente no se declarar satisfeito, ou mediante condio resolutiva, em que transmitida a
propriedade ao comprador, resolvendo-se quando ele manifesta seu desagrado. Salvo
estipulao expressa em contrrio, reputa-se realizada mediante condio suspensiva.
Se no houver prazo para que o comprador se manifeste, o vendedor dever intim-Io,
judicial ou extrajudicialmente, para que o faa em prazo improrrogvel (CC, art. 512).
Venda sujeita a prova - tambm presume-se feita sob a condio suspensiva de
que a coisa tenha as qualidades asseguradas pelo vendedor e seja idnea para o fim a
que se destina (CC, art. 510). As condies do comprador so as de mero comodatrio,
enquanto no manifeste aceit-Ias (CC, art. 511).
PREEMPO, PRELAOou PREFERNCIA (CC, arts. 512 a 520)
O comprador se obriga a, quando for alienar o imvel comprado, dar preferncia
a quem lhe vendeu para que este use seu direito de preferncia:
- prazo mximo: 180 dias, se for bem mvel ou de 2 anos, se for bem imvel
(CC, art. 513);
- o direito de preempo no pode ser cedido, nem transferido para herdeiros
(CC, art. 520);
- se o comprador alienou a coisa, sem ter dado preferncia ao vendedor, respon-
der por perdas e danos, sendo, tambm solidariamente responsvel o adquirente, se
tiver procedido de m-f (CC, art. 518);
- se no houver prazo estipulado, o direito de preempo caducar no prazo
de 03 dias, para bem mvel e de 60 dias, para bem imvel, a contar da data em que o
comprador foi notificado pelo vendedor (CC, art. 516).
VENDACOMRESERVA DEDOMNIO(CC, arts. 521 a 528)
Para coisa mvel, pela qual o vendedor reserva para si a propriedade do bem,
at que o comprador realize o pagamento total do bem (CC, art. 521), sendo que a
transferncia da propriedade ao comprador ocorrer no momento em que houver o
pagamento integral, ficando este responsvel pelos riscos da coisa, desde que lhe foi
ontregue (CC, art. 524);
VENDASOBREDOCUMENTOS OUCONTRADOCUMENTOS (CC, arts. 529 a 532)
Aqui a tradio da coisa substituda pela entrega do documento como ttulo
ropresentativo e dos outros documentos exigidos pelo contrato ou, no silncio deste,
polos usos. Apenas os bens mveis podem ser objeto da venda sobre documentos. Se
o documento estiver em ordem, no poder o comprador recusar o pagamento alegan-
do defeito de qUtllidndo ou (10 astado da coisa vendida, salvo se o defeito j houver sido
comprovado (CC, ml. :m),
75
/'J.6.2. TROCA, PERMUTA OU ESCAMBO (CC, art. 533)
As partes se obrigam a dar uma coisa por outra que no seja dinheiro. Na com-
pra e venda a prestao em dinheiro, j na troca, no. contrato bilateral, oneroso,
comutativo, translativo e consensual. Aplicam-se as mesmas normas relativas compra
e venda, alm das seguintes:
- salvo estipulao expressa, as despesas sero rateadas entre os contratantes;
- a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes somente no
ser passvel de anulao, se houver o consentimento dos outros descendentes e do
cnjuge do alienante;
- se h reposio parcial em dinheiro, a troca se transforma em compra e venda
somente se o valor representar mais da metade do pagamento.
6.6.3. CONTRATO ESTlMATRIO OU DE CONSIGNAO (CC, arts. 534 a 537)
O consignante entrega bens mveis a outrem (consignatrio), para que este os
venda, pagando quele o preo ajustado, a no ser que prefira restituir-lhe a coisa no
prazo avenado (CC, art. 534).
- tem natureza jurdica de obrigao alternativa;
- comutativo, oneroso, bilateral e de natureza real (somente se aperfeioa com a
entrega do bem ao consignatrio);
- o consignante o dono da coisa dada em consignao, sendo assim, no po-
der ser objeto de penhora ou seqestro pelos credores do consignatrio, enquanto o
consignatrio no pagar o preo integral ao consignante (CC, art. 536);
- aps o trmino do prazo do contrato, os bens podem ser penhorados ou apre-
endidos judicialmente, em processo movido contra o consignante, se ainda estiverem
em poder do consignatrio, sendo apreendido como bens em mos de terceiro;
- o consignante, na condio de dono, no poder dispor da coisa antes de lhe ser
restituda ou de lhe ser comunicada a restituio (CC, art. 537);
- o consignatrio no est exonerado da obrigao de pagar o preo, se a restituio
da coisa tornar-se impossvel, ainda que por fato a ele no imputvel (CC, art. 535).
6.6.4. DOAO (CC, arts. 538 a 564)
o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio
bens ou vantagens para o de outra (CC, art. 538). um ato inter vivos; sendo, em re-
gra gratuito (se houver imposio de algum nus ou encargo ser oneroso); unilateral;
consensual (entretanto, a doao manual real, pois seu aperfeiomnollto depende da
76
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
tradio dos bens); solene (com exceo na doao de bens mveis de pequeno valor
que poder ser verbal).
Peculiaridades:
- a doao feita ao nascituro, dever ser aceita pelos pais (CC, art. 542);
- aceitao ficta: os incapazes podero receber doaes puras e simples, sem
interveno de seus representantes (CC, art. 543), exceto na hiptese de existir tutor,
que depender de autorizao judicial (art. 1748, 11);
- doao feita de ascendentes a descendentes, ou de um cnjuge a outro, impor-
ta adiantamento da herana (CC, art. 544);
- no obrigado o doador a pagar juros moratrios (CC, art. 552);
- a doao, em regra, no est sujeita evico ou a vcio redibitrio, salvo nas
doaes para casamento com uma certa e determinada pessoa, que o doador ficar
sujeito evico, salvo conveno em contrrio (CC, art. 552);
- a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro
cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at 02 anos depois de dissolvida a socie-
dade conjugal (CC, art. 550).
Algumas espcies de doao:
1. pura e simples ou tpica (vera et absoluta): doao sem restrio ou modifica-
o para a sua constituio ou execuo, mesmo que haja a incidncia de clusula de
inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade, pois tais clusulas no so
encargos (no so impostas em benefcio do doador, nem de terceiro, nem da coletivi-
dade);
2. modal, com encargo, onerosa ou gravada (donatione sub modo): o doador
impe ao donatrio uma incumbncia em seu benefcio, em benefcio de terceiro ou do
interesse geral; est sujeita a vcio redibitrio;
3. condicional: depende de acontecimento futuro e incerto; pode ser suspensiva
ou resolutiva;
4. a termo: contm termo final ou inicial;
5. remuneratria: o doador tem propsito de pagar ao donatrio servios presta-
dos ou alguma outra vantagem que haja recebido dele;
6. de ascendentes para descendentes ou de um cnjuge a outro: adiantamento
cio legtima (CC, art. 544); tal regra no se aplica se o cnjuge no participa da sucesso
cio outro como herdeiro; os bens tero que ser trazidos colao pelo valor que foi atri-
bufclo quando da liI)ornllclado, a niio ser que haja dispensa expressa da colao, o que
Importar que tuls I)IHIU t1rllrllll rlflI110lade disponvel do de cujus;
77
Anamaria Prates ----------------------------
7. conjuntiva (em comum a mais de uma pessoa): para mais de um donatrio,
sendo distribuda por igual a todos, salvo estipulao em contrrio; entretanto, se os
donatrios, em tal caso, forem marido e mulher, subsistir na totalidade a doao para
o cnjuge sobrevivo (CC, art. 551);
8. com clusula de reverso ou retorno: permite o art. 547, que o doador estipule
o retorno, ao seu patrimnio, dos bens doados, se sobreviver ao donatrio. Isso revela
o propsito de beneficiar somente o donatrio e no os herdeiros deste. Entretanto, no
prevalece clusula de reverso em favor de terceiro;
9. feita a nascituro: dispe o art. 542 do CC, que tal espcie de doao "valer,
sendo aceita pelos pais".
10. em contemplao de casamento futuro (donatio propter nuptias): o pre-
sente de casamento, dado em considerao s npcias prximas do donatrio com
certa e determinada pessoa. uma doao com condio suspensiva, pois sua eficcia
subordina-se a ocorrncia do casamento (CC, art. 546); a aceitao presumida, sendo
celebrado o casamento tem-se como aceita;
Revogao:
1. por ingratido do donatrio:
a) se o donatrio atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de homicdio
doloso contra ele; b) se cometeu contra o doador ofensa fsica; c) se injuriou grave-
mente ou caluniou o doador; d) se, podendo, ministr-Ios, recusou ao doador alimentos
de que este necessitava (CC, art. 557); a revogao poder ocorrer, mesmo que o ofen-
dido seja cnjuge, ascendente, descendente, ainda que adotivo, ou irmo do doador
(CC, art. 558); a revogao por ingratido no pode prejudicar os direitos adquiridos
de terceiros, nem obrigar o donatrio a restituir os frutos percebidos antes da citao
vlida, mas sujeita-o a pagar os posteriores, e, quando no possa restituir em espcie as
coisas dadas, a indeniz-Ias pelo meio-termo do seu valor (CC, art. 563).
No sero revogadas por ingratido (CC, art. 564): a) doaes puramente remu-
neratrias; b) as oneradas com encargo j cumprido; c) as que se fizerem em cumpri-
mento de obrigao natural; d) as feitas para determinado casamento.
- por inexecuo do encargo, no caso de doao com encargo; se no constar
prazo para cumprimento do encargo, o doador poder notificar judicialmente o donat-
rio, dando-lhe prazo razovel para que cumpra a obrigao assumida (CC, art. 562).
6.6.5. LOCAO DE COISAS (arts. 565 a 578)
um contrato pelo qual uma das partes, mediante remunerao paga pela ou-
tra, se compromete a fornecer-lhe, durante certo lapso de tempo, o uso e gozo de uma
coisa infungvel (CC, art. 565); no poder o locador reaver a coisa antes do prazo de-
78
_____________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
terminado, sob pena de ter que ressarcir ao locatrio as perdas e danos, gozando este
do direito de reteno enquanto no ressarcido, nem o locatrio poder devolver a coisa
antes do trmino do prazo estipulado no contrato, seno pagando, proporcionalmente,
a multa prevista no contrato (CC, art. 571). um contrato bilateral, oneroso, consensual,
comutativo, no solene, e de trato sucessivo.
A locao urbana de prdios rege-se pela Lei n. 8.245/91 (Lei do Inquilinato).
A locao de imveis rurais regida pelo Estatuto da Terra (Lei n. 4.505/64).
Trs so os elementos:
1. objeto: coisa mvel ou imvel que deve ser infungvel; se fungvel, ser con-
trato de mtuo;
2. preo: aluguel ou remunerao, que essencial, se no haver comodato;
3. consentimento: expresso ou tcito.
- pode o locatrio resolver o contrato ou pedir reduo proporcional do aluguel,
se no decorrer da locao a coisa se deteriorar sem culpa sua (CC, art. 567);
- pode o locador rescindir o contrato e exigir perdas e danos se o locatrio em-
pregar a coisa em uso diverso do ajustado, ou do que a se destina, ou se ela se danificar
por abuso do locatrio (CC, art. 570);
- se o locador ou o locatrio vierem a falecer, a locao transfere-se aos seus
herdeiros, por tempo determinado (CC, art. 577);
- salvo disposio expressa em contrrio, o locatrio tem direito de reteno no
caso de benfeitorias necessrias, autorizadas ou no pelo locador e de benfeitorias
teis, autorizadas expressamente pelo locador (CC, art. 578);
- se aps o trmino do prazo, o locatrio continuar na posse da coisa, sem opo-
sio do locador, presume-se prorrogada a locao pelo mesmo valor do aluguel, mas
sem prazo determinado (CC, art. 574);
- a locao, com prazo determinado, cessa findo o prazo estipulado, sem que
haja necessidade de notificao ao locatrio (CC, art. 573);
- se for locao com prazo indeterminado e o locatrio depois de notificado con-
tinuar na coisa, pagar, enquanto a tiver em seu poder, o valor do aluguel arbitrado pelo
locador, alm de responder pelo dano que a coisa venha a sofrer, mesmo que decorren-
to de caso fortuito; tal valor do aluguel poder ser reduzido pelo juiz, se manifestamente
oxcessivo (CC, art. 575);
- responde o locador pelos vcios e defeitos anteriores locao, devendo res-
'Juardar o locatrio de embaraos e turbaes de terceiros, que tenham ou pretendam
tar direitos sobre a coisa alugada (CC, art. 568);
- se a coisa for alienada no decorrer da locao e no constar clusula de res-
pollo pelo adquironlo cJalocao, cJevidamente registrada no Cartrio de Ttulos e 00-
cumontos do domlclllo cio locNctol', :10 o bem lor mvel ou no Cartrio de Imveis do
79
Anamaria Prates ----------------------------
local onde est situado o imvel, no ficar o adquirente obrigado a respeitar a locao;
entretanto, se for imvel, mesmo que no conste a clusula, no poder o adquirente
despedir o locatrio antes de 90 dias aps a notificao (CC, art. 576).
Smula 335 do STJ - Nos contratos de locao, vlida a clusula de renncia
indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno.
6.6.6. EMPRSTIMO (CC, arts. 579 a 592)
Contrato pelo qual uma pessoa entrega uma coisa a outra, a ttulo gratuito, com
a obrigao de restituir. Pode ser de uso (comodato) ou de consumo (mtuo).
COMODATO(arts. 579 a 586)
Emprstimo gratuito de coisas infungveis, perfazendo-se com a tradio (CC,
art. 579). unilateral, temporrio, no solene. A pessoa que d o objeto por emprsti-
mo (comodato) chamada comodante; e a que recebe como emprstimo chamada
comodatria. Se duas ou mais pessoas forem comodatrias de uma mesma coisa, a
responsabilidade delas ser solidria junto ao comodante (CC, art. 585).
Comodato ad pompam - aquele que tem por objeto um bem naturalmente
fungvel, mas transformado em infungvel por vontade das partes.
Caractersticas - gratuidade do contrato, infungibilidade do objeto e aperfeioa-
mento com a tradio deste; contrato unilateral; temporrio e no solene.
No retira a natureza de comodato se o comodatrio se obriga a pagar as des
pesas do bem.
Art. 580. Os tutores, curadores e em geral todos os administradores de bens
alheios no podero dar em comodato, sem autorizao especial, os bens confiados
sua guarda.
Objeto: bem imvel ou bem mvel.
Prazo: determinado, caso no o tenha, presume que o prazo ser o necessrio
para o uso do bem concedido; no podendo o comodante, salvo necessidade impre-
vista e urgente, reconhecida pelo juiz, suspender o uso e gozo da coisa emprestada,
antes de findo o prazo convencional ou o que se determine pelo uso outorgado (CC,
art. 581)
Extino: 1) advento do termo; 2) resoluo, por iniciativa do comodante, em
caso de descumprimento; 3) sentena, a pedido do comodante provada a necessidado
imprevista e urgente; 4) morte do comodatrio (se o contrato intuitu personae); 5) resi
lio unilateral, quando por prazo indeterminado; 6) perecimento do objeto.
MTUO(CC, arts. 586 a 592)
80
---------------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Emprstimo gratuito de coisas fungveis, perfazendo-se com a tradio. em-
prstimo para consumo, pois o muturio no obrigado a devolver o mesmo bem, mas
"
sim coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade (CC, art. 586). Se o muturio pu-
I
der restituir coisa de natureza diversa, ou soma em dinheiro, haver, respectivamente,
troca ou compra e venda, e no mtuo, salvo, no ltimo caso, se o emprstimo for de
dinheiro, que bem fungvel. O emprstimo transfere o domnio da coisa emprestada
ao muturio, sendo que por conta deste correm os riscos dela desde a tradio (CC,
,
art. 587).
Caractersticas - contrato real, gratuito, unilateral, temporrio, no solene.
Apesar do mtuo ser um contrato gratuito, o emprstimo em dinheiro denomi-
nado mtuo feneratcio, por haver estipulao de juros, sendo assim, oneroso; no mtuo
feneratcio presumem-se devidos os juros, os quais, sob pena de reduo, no podero
exceder a taxa constante no art. 406, permitida a capitalizao anual.
Art. 406. Quando os juros moratrias no forem convencionados, ou o forem sem
taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a
taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda
Nacional.
Mtuo a menor - mtuo feito a pessoa menor, sem prvia autorizao de seus
representante legais, no pode ser reavido nem do muturio nem de seus fiadores (CC,
mt. 588), salvo se (CC, art. 589): a. o representante do menor ratificar posteriormen-
te; b. o menor contraiu o emprstimo para seus alimentos habituais, estando ausente
!Seurepresentante; c. o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho (no podendo a
IDxecuo, nesse caso, ultrapassar as foras desses bens); d. o benefcio reverteu em
bonefcio do menor; e. o menor obteve o emprstimo maliciosamente;
Prazo - se no for convencionado, o prazo ser (CC, art. 592): a. mtuo de pro-
dutos agrcolas, para o consumo ou para semeadura - at a prxima colheita; b. mtuo
tio dinheiro - pelo menos de 30 dias; c. coisa fungvel - pelo lapso temporal que declarar
() mutuante.
6.6.7. PRESTAO DE SERViOS (arts. 593 a 609)
Caracteres: bilateralidade, onerosidade, consensualidade.
Objeto: prestao de atividade lcita, no vedada pela lei e pelos bons costumes,
oriunda de energia humana, mediante retribuio. As regras do CC tm carter residual,
IJpllcando-se somente s relaes no regidas pela Consolidao das Leis Trabalhis-
1M (CLT) e por leis espocinis, como, p. ex., pelo Cdigo de Defesa do Consumidor
(COCON) (CC, m!. 593).
81
, Anamaria Prates ----------------------------
Prazo: o Cdigo Civil limita o prazo mximo de 04 (quatro) anos para tais contra-
tos, mesmo que o contrato tenha por causa o pagamento de dvida de quem o presta,
ou se destine execuo de certa e determinada obra (CC, art. 508).
- se no houver prazo estipulado e nem se puder inferir da natureza do contrato,
ou do costume do lugar, qualquer das partes, a seu arbtrio, pode resolver o contrato,
mediante prvio aviso que se dar (CC, art. 599): a. com antecedncia mnima de 8 dias,
se o salrio for por, no mnimo, 1 ms; b. com antecipao de 4 dias, se o salrio for se-
manal ou quinzenal; c. de vspera, quando o salrio ajustado for por menos de 7 dias.
Trmino do contrato (CC, art. 607): a. com a morte de qualquer das partes;
b. escoamento de prazo; c. concluso da obra; d. resciso do contrato mediante aviso
prvio; e. inadimplemento de qualquer das partes; f. impossibilidade da continuao do
contrato, em decorrncia de fora maior.
6.6.8. EMPREITADA ou LOCAO DE OBRA (arts. 610 a 626)
o contrato em que uma das partes (o empreiteiro), sem relao de subordina-
o ou dependncia, obriga-se a realizar determinada obra, pessoalmente ou por meio
de terceiros, mediante remunerao a ser paga pela outra (o dono da obra ou comiten-
te). H, aqui, uma obrigao de resultado.
contrato oneroso, sinalagmtico, comutativo e consensual. Pode ser:
- de lavar ou de mo-de-obra: exige exclusivamente a atividade do empreiteiro,
cabendo ao proprietrio fornecer materiais. O empreiteiro recebe remunerao acerta-
da, que pode incidir sobre porcentagem da obra. Cabem ao empreiteiro a administrao
e conduo dos trabalhos. Se o empreiteiro s forneceu mo-de-obra, todos os riscos
em que no tiver culpa correro por conta do dono (CC, art. 612). Se a coisa perecer
antes de entregue, sem mora do dono nem culpa do empreiteiro, este perder a retri
buio, se no provar que a perda resultou de defeito dos materiais e que em tempo
reclamar contra a sua quantidade ou qualidade (CC, art. 613);
_mista: o empreiteiro fornece os materiais e executa o trabalho (obrigao de dar
e de fazer); a obrigao de fornecer materiais no se presume, devendo resultar da lei
ou da vontade das partes. Os riscos correm por conta do empreiteiro at o momento
da entrega da obra, salvo se o dono da obra estiver em mora de receber, onde ento os
riscos correro por conta do dono (CC, art. 611).
- a preo de custo: o empreiteiro realiza o trabalho, com fornecimento de mato-
riais e mo-de-obra, com reembolso do que foi gasto, acrescido de lucro estipulado.
Modalidades de preo:
_ em ocorrendo reduo do preo anteriormente acordado, tanto do matarlnl
82
----------------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
como da mo-de-obra, e tal reduo no for superior a um dcimo do valor total, permi-
te-se a reviso do preo em favor do encomendante (CC, art. 620);
- preo fixo (march fortait): pagamento pela totalidade da obra, sem escalona-
mento de preo; pode ser inaltervel ou sob escala mvel;
- preo esca/onado ou por tarefa (march sur dvis): o preo pago levando-se
em conta o fracionamento da obra; pode ser inaltervel ou sob escala mvel.
Responsabilidade do empreiteiro: em contrato de empreitada de edifcios ou
outras construes considerveis, o empreiteiro responde por um prazo, irredutvel, de
5 anos, pela solidez e segurana do trabalho, bem como em razo dos materiais e do
solo. Dever o dono da obra, no prazo decadencial, de 180 dias a contar do apareci-
mento do vcio ou defeito, propor ao contra o empreiteiro.
Extino do contrato: a) forma normal: com a execuo, com a entrega e rece-
bimento da obra e pagamento do preo; b) antes da aceitao, deve o comitente fazer a
verificao da obra; c) a morte do comitente ou do empreiteiro, no extingue o contrato
de empreitada, salvo se o contrato foi intuitu personae.
6.6.9. DEPSITO (arts. 627 a 652)
O depositrio recebe um objeto mvel para guardar, at que o depositante o
reclame. Aperfeioa-se com a entrega da coisa ao depositrio.
Caractersticas - uma obrigao de restituir; o contrato real, temporrio, de
durao ou de execuo continuada; bilateral se o depsito remunerado; unilateral se
o depsito gratuito; gratuito, exceto se houver conveno em contrrio, se resultante
de atividade negocial ou ser o depositrio o praticar por profisso (CC, art. 628, caput).
Se for oneroso e a retribuio do depositrio no constar de lei, nem resultar de ajuste,
ser determinada pelos usos do lugar, e, na falta destes, por arbitramento (CC, art. 628,
pargrafo nico).
Priso do depositrio infiel:
A Constituio Federal permite a priso do depositrio infiel, sendo que, indepen-
dente do tipo de depsito, se o depositrio no restituir o depositrio quando exigido,
Lqercompelido a faz-Ia mediante priso, no superior a 1(um) ano, alm de ressarcir
os prejuzos (CC, art. 652). Tal priso somente pode ser decretada em ao de depsito,
IImdo a jurisprudncia permitido, que quanto ao depositrio judicial, a priso pode ser
docretada nos mesmos autos, no havendo necessidade de propositura de ao.
Espcies:
voluntrio (acareio cio vontnde entre as partes); dever ser provado por escrito;
83
Anamaria Prates ---------------------------
- necessrio (independe de vontade entre as partes. O necessrio pode ser legal
(quando se faz em desempenho de obrigao legal) ou miservel (que se efetua por oca-
sio de uma calamidade pblica). O depsito necessrio no se presume gratuito. No caso
de depsito de bagagens dos viajantes ou hspedes nas hospedarias onde estiverem, a
remunerao est includa no preo da hospedagem; tal depsito equiparado ao depsito
necessrio, sendo denominado necessrio por assimilao (CC, art. 651);
- regular ou ordinrio: coisas infungveis;
- irregular: bens fungveis, sendo o depositrio obrigado a restituir a coisa do
mesmo gnero, qualidade e quantidade (ex.: depsito bancrio).
6.6.10. MANDATO (arts. 653 a 692)
Algum, denominado mandatrio, recebe poderes de outrem, denominado man-
dante, para em nome deste praticar atos ou administrar interesses: A procurao o
instrumento do mandato. A sua principal caracterstica, que ressalta da expresso "em
seu nome", a idia de representao.
Caractersticas - contrato consensual, personalssimo, no solene, em regra
gratuito e unilateral; a aceitao pode ser expressa ou tcita (o silncio no importa
aceitao tcita, salvo quando o negcio para que foi dado o mandato da profisso
do mandatrio, ou foi oferecido mediante publicidade, e o mandatrio no fez constar
imediatamente a sua recusa). Ningum obrigado a aceitar o mandato; entretanto, tal
aceitao pode ser tcita e resulta do comeo de execuo (CC, art. 659).
Mandato: o contrato que se aperfeioa com o encontro de vontades;
Procurao: instrumento que materializa o contrato;
Representao: investidura concedida pelo mandante ao mandatrio, em virtude
da existncia do contrato e, na maioria das vezes, do instrumento da procurao.
Espcies:
- conjunto: todos devem praticar o ato conjuntamente, no tendo eficcia o ato
praticado sem a interferncia de todos, salvo havendo ratificao, que retroagir data
do evento (CC, art. 672, segunda parte);
- fracionrio: cada mandatrio designado para determinados e especficos atos;
- solidrio (clusula in solidum): podem os mandatrios agir, independentemente
da ordem de nomeao;
- sucessivo: um pode agir na falta do outro pela ordem de nomeao;
- simultneo: pode qualquer um dos mandatrios atuar e substabelecer
separadamente.
84
-------------------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
A presuno de que o mandato outorgado a mais de uma pessoa simultneo.
- geral: compreende todos os negcios do mandante (CC, art. 660);
- especial: relativo a um ou mais negcios determinados do mandante (CC, art. 660);
- em termos gerais: s confere poderes de administrao ordinria (CC, ar!. 661, caput);
- com poderes especiais: envolve atos de administrao, hipoteca, transigncia
ou quaisquer outros atos que exorbitem a administrao ordinria (o poder de transigir
no importa o de firmar compromisso) - CC, art. 661, 1 e 2;
- ad negotia ou extrajudicial: fora do mbito judicial;
- ad judicia ou judicial: no mbito judicial, sendo regido pela legislao processual.
Extino: 1) revogao; 2) renncia; 3) morte ou interdio de uma das
partes; 4) pela mudana de estado, que inabilite o mandante para conferir os
poderes, ou o mandatrio, para os exercer; 5) pela terminao do prazo, ou pela
concluso do negcio.
Irrevogabilidade do mandato:
Ser irrevogvel, quando:
a) contiver clusula de irrevogabilidade, sendo que neste caso o mandante que
revogar o mandato arcar com perdas e danos (CC, art. 683);
b) a clusula de irrevogabilidade for condio de um negcio bilateral, ou tiver
sido estipulada no exclusivo interesse do mandatrio, a revogao do mandato ser
Ineficaz (CC, art. 684);
c) o mandato for conferido "em causa prpria", sendo que nesse caso a
sua revogao no ter eficcia, nem se extinguir pela morte de qualquer das
partes, ficando o mandatrio dispensado de prestar contas e podendo transferir
para si os bens mveis ou imveis objeto do mandato, obedecidas as formalida-
des legais (CC, art. 685);
d) contenha poderes de cumprimento ou confirmao de negcios encetados,
nos quais se ache vinculado (CC, art. 686, pargrafo nico).
6.6.11. COMISSO (arts. 693 a 709)
Tem por objeto a aquisio ou a venda de bens pelo comissrio, em seu prprio'
nome, conta do comitente (CC, art. 693).
Comisso dei credere - o comissrio transforma-se em garante solidrio do
comitente nos negcios que realizar com terceiros, caso em que, salvo estipulao
IDmcontrrio, o comissrio tem direito remunerao mais elevada, para compen-
lmr o nus assumido (CC, ar!. 698). Como regra, no responde o comis9,rio pela
Insolvncia das pessoas com quem tratar, exceto no caso de culpa e de comisso
1/01 credera (CC, ar!. 697).
Cl.lractoristlclI~ I" ()()llllrll() 1111lloml. consensual, oneroso, no solene.
85
Anamaria Prates ---------------------------
- no caso de morte do comissrio, ou, quando, por motivo de fora maior, no
puder concluir o negcio, ser devida pelo comitente uma remunerao proporcional
aos trabalhos realizados (CC, art. 702);
- mesmo que tenha dado motivo dispensa, o comissrio ter direito a ser remu-
nerado pelos servios teis prestados ao comitente, ressalvado a este o direito de exigir
daquele os prejuzos sofridos (CC, art. 703);
- salvo disposio em contrrio, pode o comitente, a qualquer tempo, alterar as
instrues dadas ao comissrio, entendendo-se por elas regidos tambm os negcios
pendentes (CC, art. 704);
- se o comissrio for despedido sem justa causa, ter direito a ser remunerado
pelos trabalhos prestados, bem como a ser ressarcido pelas perdas e danos resultantes
de sua dispensa (CC, art. 705);
- o crdito do comissrio, relativo a comisses e despesas feitas, goza de privilgio
geral, no caso de falncia ou insolvncia do comitente (CC, art. 707).
6.6.12. AGNCIA E DISTRIBUIO (arts. 710 a 721)
Agncia - uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de depen-
dncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de
certos negcios, em zona determinada (CC, art. 710);
Distribuio - quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada
(CC, art. 710).
O proponente (ou agenciado ou dono do negcio) pode conferir poderes ao agente
para que este o represente na concluso dos contratos (CC, art. 710, pargrafo nico).
Caractersticas de ambos (agncia e distribuio) contrato bilateral, onero-
so, consensual, informal, comutativo, de durao e intuitu personae.
6.6.13. CORRETAGEM (CC, arts. 722 a 729)
quando uma pessoa ligada a outra no em virtude de mandato, de prestao
de servios ou por qualquer relao de dependncia, obriga-se a obter para a segunda
um ou mais negcios, conforme as instrues recebida (CC, art. 722).
Quem contrata a intermediao com o corretor denomina-se comitente ou dono
do negcio.
O corretor no garante o contrato.
Caractersticas - contrato bilateral, oneroso, consensual, acessrio (prepara a
concluso de um outro contrato), aleatrio (somente ter direito comisso se houver
resultado til, ou seja, se houver aproximao entre comitente e o terceiro, com a con
seqente realizao do negcio), no solene.
86
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
6.6.14. TRANSPORTE (CC, arts. 730 a 756)
Algum se obriga, mediante retribuio a transportar, de um lugar para outro,
pessoas ou coisas (CC, art. 730).
- ser regido pelo Cdigo Civil apenas o transporte no decorrente de autoriza-
o, permisso ou concesso (CC, art. 731).
Caractersticas - contrato bilateral, oneroso, consensual, comutativo, no sole-
ne, de adeso.
Transporte de pessoas
- no pode o transportador recusar passageiros, salvo os casos previstos nos
regulamentos ou se as condies de higiene ou de sade do interessado justificarem
(CC, art. 739);
- o transporte gratuito no se subordina s normas do contrato de transporte
(CC, art. 736);
- tem o transportador obrigao de resultado, no sendo elidida por culpa de
terceiro, em caso de acidente, contra quem tem ao regressiva (CC, art. 735).
Transporte de coisas
- pode o transportador recusar coisa em embalagem inadequada, bem como
a que possa pr em risco a sade das pessoas ou danificar o veculo e outros bens
(CC, art. 746);
- as coisas que forem depositas em armazns do transportador devem se regidas
pelas normas relativas ao depsito.
6.6.15. SEGURO (arts. 757 a 802)
Constitui uma transferncia de risco de uma pessoa a outra. o contrato pelo
qual uma das partes se obriga para com a outra, mediante a paga de um prmio a
Indeniz-Ia do prejuzo resultante de riscos futuros, previstos no contrato.
Caractersticas - contrato bilateral, oneroso, consensual e de adeso.
6.6.16. CONSTITUiO DE RENDA (arts. 803 a 813)
Pessoa constitui por tempo determinado, em benefcio prprio ou alheio, uma
ronda ou prestao peridica, entregando-se bens mveis ou imveis a quem se obri-
Que a satisfaz-Ia. Assim, credor da renda tanto pode ser quem entrega o bem como
torceiro. O devedor da renda chama-se rendeiro ou censurio. Quando a renda no
constituda em benefcio prprio, h estipulao em favor de terceiro. Pelo contrato de
constituio de renda, uma pessoa obriga-se a fazer certa prestao peridica a outra
om troca de um capital que lhe entregue. Nesta hiptese, pessoal o direito do bene-
flclrio. Entretanto, so so oDtnbQlocor que determinado imvel que responde preferen-
cialmente pelo curnprll11111110 <lr\ I'ml;tflfio, surge o direito real.
87
Anamaria Prates ---------------------------
Essa renda pode ser constituda por ato inter vivos ou por testamento; pode ser
gratuita ou oneroso (para o rendeiro o contrato sempre oneroso).
6.6.17. JOGO E APOSTA (arts. 814 a 817)
Jogo: contrato pelo qual duas ou mais pessoas se obrigam a pagar determi-
nada quantia ou coisa quele que for vencedor em uma determinada prtica fsica ou
intelectual. Podem ser ilcitos (so os que dependem exclusivamente da sorte) ou lcitos
(decorrentes de habilidade, da fora ou da inteligncia do jogador)
Aposta: contrato pelo qual duas ou mais pessoas prometem algo em razo de
um fato alheio e incerto.
Apesar de conceitos diferentes, o tratamento legal dos dois institutos o mesmo:
a dvida resultante da perda de jogo ou aposta (lcitos ou ilcitos) constituem obrigao
natural: o ganhador no dispe de ao para exigir seu pagamento. Somente receber
se o devedor quiser pagar.
6.6.18. FIANA ou CAUO FIDEJUSSRIA (arts. 818 a 839)
a promessa, feita por uma ou mais pessoas, de satisfazer a obrigao de um
devedor, se este no a cumprir, assegurando ao credor o seu efetivo cumprimento.
Caractersticas - contrato unilateral, solene, gratuito (em regra, mas pode as-
sumir carter oneroso quando o afianado remunera o fiador pela fiana prestada), in-
tuitu personae.
A insolvncia de um dos co-fiadores, na solidariedade, na diviso, ou no benefi-
cio de ordem, far com que a parte de sua responsabilidade na dvida seja distribuda
entre os demais.
Efeitos:
Entre credor e fiador:
- o credor somente poder exigir do fiador se o devedor afianado no cumprir
a obrigao;
Entre devedor afianado e fiador:
- o fiador que paga integralmente a dvida fica sub-rogado nos direitos do cra-
dor;
- se a fiana tiver durao ilimitada, poder o fiador exonerar-se a qualquer tem-
po.
Smula 268 do STJ - O fiador que no integrou a relao processual na ao do
despejo no responde pela execuo do julgado.
88
-------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Smula 214 do STJ - O fiador na locao no responde por obrigaes resultan-
tes de aditamento ao qual no anuiu.
Apesar da smula 214, o 8TJ tem adotado o seguinte posicionamento, quanto
ao contrato de fiana:
AGRAVO INTERNO. RECURSO ESPECIAL. LOCAO. FIANA.
PRORROGAO.
PRAZO INDETERMINADO. GARANTIA AT ENTREGA DAS CHAVES.
PRECEDENTES.
1. Conforme jurisprudncia firmada pela Egrgia Terceira Seo, no jul-
gamento do EREsp 566.633/CE, havendo clusula expressa no contrato
de locao, no sentido de que a responsabilidade dos fiadores perdura
at a efetiva entrega das chaves, no h que se falar em exonerao da
garantia, ainda que haja prorrogao por prazo indeterminado. Incidncia
da Smula 83/STJ.
2. Agravo ao qual se nega provimento.
(AgRg no REsp 843.634/SP, ReI. Ministra JANE SILVA (DESEMBAR-
GADORA CONVOCADA DO TJ/MG), QUINTA TURMA, julgado em
25.10.2007, DJ 12.11.2007 p. 277)
6.6.19. TRANSAO (arts. 840 a 850)
A transao no se confunde com a conciliao, que um momento processual.
- negcio jurdico bilateral, pelo qual as partes previnem ou terminam relaes
jurdicas controvertidas, por meio de concesses mtuas;
- acordo de vontade entre as partes, com a inteno de evitar futuros litgios judiciais.
Elementos constitutivos:
1. existncia de relaes jurdicas controvertidas;
2. inteno de extinguir as dvidas, para prevenir ou terminar o litgio;
3. acordo de vontades (capacidade das partes);
4. concesses mtuas.
Objeto:
No podem ser transacionados: direitos personalssimos, coisas inalienveis, di-
,ullo de famlia de carter no-palrimonial.
89
Anamaria Prates ---------------------------
Efeitos:
- somente vincula aqueles que manifestaram o propsito de se obrigar.
- no caso de obrigao solidria:
a) havendo transao entre um dos credores solidrios e o devedor haver extin-
o da obrigao em relao aos outros co-devedores (art. 844 2);
b) havendo transao entre o credor e um dos devedores solidrios, os demais
devedores solidrios esto liberados da obrigao (art.844 3).
- desaparecendo com a transao a obrigao litigiosa, desaparecem, tambm,
os acessrios. Para que a fiana sobrevenha obrigao, mister que o fiador houves-
se intervindo no acordo.
- Evico: no caso de evico, no revive a obrigao extinta; mas o evicto po-
der reclamar perdas e danos.
6.6.20. Compromisso (arts. 851 a 853)
- admitido compromisso, judicial ou extrajudicial, para resolver litgios entre
pessoas que podem contratar (CC, art. 851);
- vedado compromisso para soluo de questes de estado, de direito pessoal
de famlia e de outras que no tenham carter estritamente patrimonial (CC, art. 852);
- admite-se nos contratos a clusula com promissria, para resolver divergncias
mediante juizo arbitral, na forma estabelecida em lei especial (CC, art. 853).
6.7. atos uniLATERAIS
6.7.1. PROMESSA DE RECOMPENSA (arts. 854 a 860)
- quem se compromete, por anncios pblicos, a recompensar, ou gratificar, a
quem preencha certa condio dever cumprir o prometido e quem satisfizer a condi-
o, mesmo que no seja com a inteno de receber qualquer quantia, pode exigir a
recompensa estipulada (CC, arts. 854 e 855);
- a promessa pode ser revogada, antes de prestado o servio, desde que a revo-
gao seja feita com a mesma publicidade; sendo que o candidato de boa-f ter direito
de reembolso das despesas que houver feito (CC, art. 856);
- se mais de um indivduo cumprir o ato, objeto da promessa, ter direito re-
compensa o que executou em primeiro lugar (CC, art. 857); se a execuo for simult-
nea, cada um ter direito a um quinho igual na recompensa e, se esta no for divisvel,
ser feito sorteio, e o que for sorteado dar ao outro, o valor correspondente ao quinho
que teria direito (CC, art. 858);
90
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
- em concursos de promessa pblica, deve ser fixado prazo, como condio
essencial para que possam ter validade (CC, art. 859).
6.7.2. GESTO DE NEGCIOS (CC, arts. 861 a 875)
a administrao oficiosa de interesses alheios. quando uma pessoa (gestor de
negcios), sem anuncia do interessado (dono do negcio), intervm na administrao de
negcio alheio, dirigindo-o segundo o interesse e a vontade presumvel do dono.
Pressupostos - ausncia de qualquer conveno ou obrigao legal entre as
partes a respeito do negcio gerido; inexistncia de proibio ou oposio por parte do
dono do negcio; vontade do gestar de gerir o negcio alheio; carter necessrio da
gesto; licitude e fungibilidade do objeto da gesto de negcios; ao do gesto r limita-
da a atos de natureza patrimonial.
6.7.3. PAGAMENTO INDEVIDO (CC, arts. 876 a 883)
Ao de repetio de indbito ou ao de in rem verso - pressupostos:
1) enriquecimento do accipiens (do que recebe ou lucra) - aumento patrimonial
ou qualquer vantagem;
2) empobrecimento do so/vens (do que paga ou sofre o prejuzo) - diminuio do
patrimnio ou no-percepo de verba a que faz jus;
3) relao de causalidade - enriquecimento e empobrecimento so resultantes de um
mesmo fato. Em regra, o lucro de um equivale ao prejuzo de outro. Se isso no se verificar, a
Indenizao ser fixada pela cifra menor. O enriquecimento foi de 10 e o empobrecimento foi
de 20, a indenizao ser de 10;
4) inexistncia de causa jurdica (contrato ou lei) - o prejuzo no pode ser decor-
rente de um contrato ou da lei;
5) inexistncia de ao especfica - tem ela carter subsidirio; somente cabe
quando no h ao especfica.
O pagamento indevido um modo de enriquecimento sem causa, portanto, o
credor que demandar por dvida integralmente paga fica obrigado a pagar o dobro do
que foi cobrado, caracterizando-se par:
1. aquele que recebe indevidamente o que no lhe era devido;
2. aquele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio.
Requisitos da ao de repetio de indbito
- pagamento ofohlllcJO voluntariamente (espontaneamente e no em virtude de
(Jeciso judlclnl) o por CJlro (dll frllo Olf do direito e escusvel ou grosseiro).
91
Anamaria Prates ---------------------------
Indbito objetivo - o erro diz respeito existncia e extenso da obrigao (o
so/vens paga a dvida que supunha existir);
Indbito subjetivo - a dvida existe, mas o engano a quem paga (que no a
pessoa obrigada) ou a quem recebe (que no o verdadeiro credor). Ex.: algum depo-
sita o pagamento na conta bancria de quem no o verdadeiro credor, mas seu irmo
cujo nome semelhante ao daquele.
Smula 322 do STJ Para a repetio de indbito, nos contratos de abertura de
crdito em conta-corrente, no se exige a prova do erro.
Accipiens de boa e de m-f
Boa-f - o que recebe de boa-f pagamento indevido, faz jus aos frutos da coisa
recebida, s benfeitorias teis e necessrias, ao direito de reteno, etc.
M-f - no tem direito aos frutos, apenas s benfeitorias necessrias, no po-
dendo se valer da reteno.
Recebimento indevido de imvel
O so/vens somente ter direito de reaver o imvel:
a) se o accipiens no alienou o imvel, ou seja, o bem encontra-se em poder
do accipiens;
b) se o accipiens alienou a ttulo gratuito (de boa-f ou m-f);
c) se o accipiens alienou a ttulo oneroso e o terceiro adquiriu de m-f.
Pagamento indevido sem direito repetio
Excees regra que assegura o direito repetio a quem efetua pagamento
indevido, voluntariamente e por erro:
1. ttulo inutilizado (o credor no est obrigado a restituir a importncia recebida,
porque no poder mais, sem ttulo, cobrar a dvida do verdadeiro devedor); se o acci-
piens de boa-f deixou prescrever a ao que poderia mover contra o verdadeiro deve-
dor ou abriu mo de garantias de seu crdito - o que pagou tem direito a ao regressiva
contra o verdadeiro devedor e seu fiador (art. 880 do CC);
2. Obrigao natural - no se pode repetir o que se pagou para solver dvida
prescrita, ou cumprir obrigao de indenizar judicialmente inexigvel (art. 882 do CC);
3. Se o so/vens pagou algo para obter fim ilcito, imoral ou proibido por lei (nin-
gum pode valer-se da prpria torpeza) - (art. 883 do CC), nesse caso o que se deu
reverter em favor do estabelecimento local de beneficncia, a critrio do juiz.
92
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Obs.: o consumidor cobrado por quantia indevida tem direito repetio do in-
dbito correspondente ao dobro do que pagou em excesso (art. 42 do CDCON).
Obrigao de fazer e de no fazer:
- se o pagamento indevido tiver consistido no desempenho de obrigao de fa-
zer ou para eximir-se da obrigao de no fazer, aquele que recebeu a prestao fica na
obrigao de indenizar o que a cumpriu, na medida do lucro obtido (CC, art. 881).
6.7.4. Enriquecimento sem causa (CC, arts. 884 a 886)
- aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado
a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios (CC, art.
884, caput);
- se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a recebeu obri-
gado a restitu-Ia, e, se a coisa no mais subsistir, a restituio se far pelo valor do bem
na poca em que foi exigido (CC, art. 884, pargrafo nico);
- a restituio devida, no s quando no tenha havido causa que justifique o enri-
quecimento, mas tambm se esta deixou de existir (CC, art. 885);
- no caber a restituio por enriquecimento, se a lei conferir ao lesado outros
meios para se ressarcir do prejuzo sofrido (CC, art. 886).
93
Alllllllllflll Prates -------------------- _
7. responsabilidade civil
Responsabilidade a obrigao de dar, fazer ou no fazer alguma coisa, de res-
sarcir ou reparar danos, de suportar sanes penais, exprimindo sempre a obrigao
de responder por alguma coisa. Portanto, a responsabilidade o dever contrado pelo
causador da ameaa de dano (dano consubstanciado) de assumir perante a esfera p-
blica, seja judicial ou extrajudicialmente, o prejuzo decorrente de seus atos.
Smula 326 do STJ Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em
montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca.
Smula 281 do STJ - A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao
prevista na Lei de Imprensa.
7.1. Responsabilidade civil e Responsabilidade penal
Conforme estabelece o art. 935 do Cdigo Civil, a responsabilidade civil inde-
pende da penal. No entanto, no se pode mais discutir no juzo cvel a existncia do
fato ou autoria do mesmo, quando j decididas no juzo criminal, ou seja, em algumas
hipteses, o indivduo quando condenado no mbito penal, automaticamente estar
condenado na esfera cvel, se demandado em ambos os juzos.
7.2. REsponsabilidade subjetiva e responsabilidade objetiva
I. Responsabilidade subjetiva, clssica ou da culpa
Segue a teoria tradicional que a subjetiva, exigindo que o prejudicado prove, alm
do dano, a infrao ao dever legal, o vnculo de causalidade, a existncia da culpa do sujeito
passivo da relao jurdica, ou seja, aquele que prejudica o nico responsvel pelo dano,
no havendo possibilidade de se saber o culpado pelo prejuzo, no h, tambm, porque se
falar em responsabilidade subjetiva. fundada na culpa ou dolo por ao ou omisso, lesiva
a determinada pessoa.
11. Responsabilidade objetiva
Nasceu devido necessidade de um novo elemento que pudesse desempenhar
uma cobertura mais ampla no terreno da reparao de danos. composta basicamente
por trs teorias:
1a) Culpa administrativa (falta do servio) - o Estado assume o dever de indenizar
o particular quando faltar com o servio ou este for prestado de forma deficiente; exige-
se a culpa do servio;
2a) Risco administrativo (fato do servio) - o dever de indenizar decorre apenas
do ato lesivo causado vtima pelo Estado; no se exige culpa dos flgentes, muito
menos falta do servio. Entretanto, a culpa exclusiva da vfllrnn, o ClttlO fortuito e alora
94
_______________________ ROTEIRO DI~ D/I/lII/O (;/V/I
maior excluem a responsabilidade da Administrao (a culpa concorrente nrlO uXGhli ri
responsabilidade, mas possibilita urna indenizao proporcional);
3a) Risco integra/- o Estado tem obrigao de indenizar em qualquer caso, ailldn
que ocorra culpa exclusiva da vtima.
7.3. RESPONSABILIDADE CONTRATUAL E RESPONSABILIDADE
EXTRACONTRATUAL
I. Responsabilidade contratual
Nasce da no execuo de um negcio jurdico bilateral ou unilateral. o resultado
da violao de uma obrigao anterior, logo, para que exista, imprescindvel a preexis-
lncia de uma obrigao (CC, arts. 395 e s. e 389 e s.).
11. Responsabilidade extracontratual ou aquiliana
Resulta da violao de um dever legal, ou seja, da prtica de um ato ilcito. O
010 ilcito constitui violao lei ou contrato, ato material (ato ou omisso), portan-
to, delito civil ou criminal. Nosso Cdigo Civil define ato ilcito corno ao ou omisso
voluntria, negligncia, ou imprudncia que viola direito ou causa prejuzo a outrem,
ainda que exclusivamente moral. Deste ato antijurdico, decorre a responsabilidade
ao agente que o praticou, ou seja, a responsabilidade urna conseqncia da prti-
ca do ato ilcito (CC, arts.186 a 188).
Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-Io, excede mani-
festamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
bons costumes (CC, art. 187).
No constituem atos ilcitos:
a) os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reco-
nhecido; se a leso ocorrer por culpa de terceiro, ter o autor do dano ao regressiva
para haver a importncia que tiver ressarcido ao lesado (CC, art. 188, I e art. 930, par-
grafo nico);
b) a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim
de remover perigo iminente, entretanto o ato ser legtimo somente quando as cir-
cunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do
Indispensvel para a remoo do perigo (CC, art. 188, 11); se a pessoa lesada, ou o
dono da coisa, no forem culpados do perigo, assistir-Ihes- direito indenizao
cio prejuzo que sofreram (CC, ar!. 929); se o perigo ocorrer por culpa de terceiro,
contra este ter o autor do dano ao regressiva para haver a importncia que tiver
ressarcido ao losado (CC, ar!. 930).
95
Anamaria Prates ----------------------------
7.4. Espcies de responsabilidade
I. Responsabilidade direta ou por ato prprio
Quando proveniente da prpria pessoa que praticou o ato, respondendo, assim,
o agente por ato prprio.
11.Responsabilidade indireta ou complexa ou por ato de terceiro
Quando proveniente de ato de terceiro, com o qual o agente tem um vnculo
legal de responsabilidade. Ex.: dono de animal, guarda de coisas inanimadas. Na res-
ponsabilidade por fato de terceiro h dois agentes: o causador do dano e o responsvel
pela indenizao. H uma presuno relativa Uuris tantum) de culpa do responsvel que
poder ser responsabilizado por culpa in vigilando (no houve a devida vigilncia sobre
a conduta do agente) ou por culpa in eligendo (porque escolheu maio preposto ou no
Ihes foram dadas as devidas instrues). So consideradas hipteses de responsabili-
dade indireta (CC, art. 932):
1. incapaz: as pessoas por eles responsveis respondem pela reparao civil
decorrente de atos ilcitos praticados pelos mesmos, sendo que os incapazes somente
respondero, se os responsveis no tiverem meios de faz-Io e desde que no prive o
incapaz ou as pessoas que dela dependam do necessrio, devendo tal indenizao ser
eqitativa (CC, art. 928).
2. tutores e curadores - assenta-se sobre os mesmos princpios da responsa-
bilidade dos pais.
3. responsabilidade do patro, amo ou comitente, que decorre do poder dire
tivo dessas pessoas em relao aos empregados, serviais e prepostos. irrelevante
que haja um vnculo trabalhista entre o autor material e o responsvel.
4. responsabilidade dos donos de hotis e similares pelos seus clientes. En-
tretanto, a responsabilidade dos hospedeiros cessa na hiptese contemplada no ar!.
650 do CC: provando que os fatos prejudiciais no podiam ter sido evitados.
5. responsabilidade dos estabelecimentos de ensino: enquanto o aluno esti-
ver no estabelecimento de ensino, este responsvel no somente pela incolumidade
fsica do educando, como tambm pelos atos ilcitos praticados por este a terceiros.
6. responsabilidade dos que houverem gratuitamente participado nos pro-
dutos do crime respondem solidariamente pela quantia concorrente com a qual obti-
veram proveito.
Em todas as hipteses, as pessoas indicadas, ainda que no haja culpa de sun
parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos (CC, art. 933),
podendo aquele que ressarcir o dano causado por outrem reaver o que houver pago
daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for closcondente seu, absolutn
96
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
ou relativamente incapaz (CC, art. 934). Os bens do responsvel pela ofensa ou violao
do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver
mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao. So solidariamen-
te responsveis com os autores os co-autores e as pessoas acima referidas (CC, art.
942). Tal solidariedade no existe em relao aos filhos menores.
O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-Ia transmitem-se com a
herana, tendo os sucessores que arcar com tal responsabilidade at os limites da fora
da herana (CC, art. 943).
111. Responsabilidade pelo fato das coisas e pela guarda ou fato de animais
No caso de responsabilidade pelo fato das coisas e pela guarda ou fato de
animais, o guardio responde pelos danos ou prejuzos que a coisa cause a algum,
face a ocorrncia de conservao e manuteno regulares, de que so oportunos
exemplos, o rompimento de fiao eltrica, queda de elevador, vazamento de gua,
Infiltraes, etc.
No que concerne a atividades de risco, trouxe o atual Cdigo Civil uma inovao,
no pargrafo nico do art. 927: "Haver obrigao de reparar o dano, independentemente
de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida
pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem".
97
Anamaria Prates
8. Direitos das coisas
8.1. noes gerais
Conjunto de normas que regulamentam as relaes jurdicas referentes a coisas
suscetveis de apropriao, estabelecendo-se um vnculo imediato e direto entre o sujeito
ativo titular do direito e a coisa sobre a qual recai o direito.
O direito das coisas compreende tanto os bens materiais (mveis ou imveis)
como os imateriais (direitos autorais), vez que o legislador ptria preferiu consider-Ias
como modalidade especial de propriedade (propriedade imaterial ou intelectual).
Caractersticas:
1. oponvel erga omnes (pode ser exercido contra todos); 2. recai sobre a coisa
imediatamente, vinculando-a a seu titular e conferindo o direito de seqela (jus perse-
quendl) e de preferncia (jus praeferendl); 3. adere ao bem corpreo ou incorpreo,
sujeitando-o, de modo direto, ao titular: 3.1. sujeito ativo - direito de seqela - direito
que se tem de afastar qualquer um de dentro de sua propriedade 3.2. sujeito passivo -
ambulatoriedade; 4. taxatividade (numerus clausus), no podendo ser criado por livro
pactuao; 5. passvel de abandono; 6. suscetvel de posse; 7. provido de ao
real que prevalece contra qualquer detentor da coisa - direito absoluto
Os direitos reais sobre coisas mveis, quando constitudos, ou transmitidos por atos
entre vivos, s se adquirem com a tradio (CC, art. 1226).
Os direitos reais sobre coisas imveis constitudos, ou transmitidos por atos
entre vivos, s se adquirem com o Registro de Imveis dos referidos ttulos (arts. 1245 II
1247 do CC), salvo os casos expressos em lei (CC, art. 1227).
8.2. Posse
a exteriorizao da propriedade; a aparncia da propriedade, entretanto, no
se confunde com esta. O possuidor exerce alguns dos poderes do proprietrio (usar, go
zar e, algumas vezes, dispor), sem ser o dono. A posse um aspecto da propriedade do
qual foram retiradas algumas caractersticas .
As aes possessrias tratam exclusivamente da posse, enquanto, as am:
petitrias tratam exclusivamente da propriedade, vendo defeso examinar o domnio nas
aes possessrias.
TEORIAS:
1. Teoria subjetiva (Savigny) - posse o poder imediato que tem a pessoa de dis
por fisicamente de um bem, com a inteno de t-Ia para si (anmus rem sibi habendl), e do
defend-Io contra a agresso de terceiros. Para Savigny posse = corpus + animus
98
ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Corpus - elemento objetivo; relao material do homem com a coisa; a deten-
o fsica da coisa.
Animus - elemento subjetivo; a inteno de ter a coisa como se fosse dono.
Se faltar o corpus no h relao de fato entre a pessoa e a coisa; se faltar o
animus a posse deixa de existir, existindo apenas a deteno. De acordo com Savigny,
o animus que distingue possuidor de detentor.
- a posse um fato que se converte em direito, em virtude de proteo da lei
(considerada em si um fato, considerando os efeitos que produz um direito). ou seja,
a posse ao mesmo tempo um direito e um fato;
- a proteo possessria decorre de um dever do Estado contr~ qualquer
ato de violncia.
2. Teoria objetiva (Ihering) - para essa teoria, a posse conseqncia do pro-
cesso reivindicatrio; posse a exteriorizao da propriedade.
Para Ihering corpus no a deteno fsica da coisa e o animus est integrado
no corpus, sendo a forma como o proprietrio age em face da coisa, tendo em vista seu
destino econmico.
Para constituir a posse basta o corpus, dispensando assim o animus, pois esse
elemento est inerente ao poder de fato exercido sobre a coisa. O corpus o nico
elemento visvel e suscetvel de comprovao, estando vinculado ao animus do qual
manifestao externa. O importante a finalidade econmica.
- a posse um direito;
- a proteo possessria um meio de defesa da propriedade .
Basicamente, o Cdigo Civil adotou a teoria objetiva, de Ihering (CC, art. 1.196).
POSSE X DETENO
. Posse o poder consciente e autnomo exercido em nome prprio sobre coisa
suscetvel de apropriao.
. Deteno o pOder material exercido em nome alheio ou sobre coisa insuscet-
vel de apropriao ou em nome prprio, mas sem a necessria autonomia de vontade.
- na posse direta, o possuidor exerce um poder prprio, fundado em ttulo jurdi-
co, ao passo que ao detentor de coisa alheia nenhum poder prprio assiste;
- o possuidor exerce o poder de fato em razo de um interesse prprio; o deten-
tor, no interesse de outrem;
- somento i1 pOl1no ~Jornefeitos jurdicos, diferentemente da deteno;
99
Anamaria Prates ----------------------------
_quando o detentor demandado em nome prprio, cabe-lhe declinar o possui
dor ou proprietrio para que o substitua por meio do instituto da nomeao autoria
previsto no art. 69 do CPC.
Hipt~ses de deteno:
1. fmulos da posse (fmulo = criado, servidor, empregado de casa religiosa quo
nela vive) - no tem posse e no Ihes assiste o direito de invocar, em nome prprio, a
proteo possessria (CC, art. 1.198 caput);
2. permisso ou tolerncia (CC, art. 1.208, 1 parte);
3. bem insuscetvel de apropriao;
4. contrato material
MODALIDADES DA POSSE:
A. _ posse indireta (mediata): do proprietrio que cedeu tal direito a outrem
(possuidor) ;
_ posse direta (imediata): a posse daquele que detm a coisa;
Tanto o possuidor direto e o indireto podem invocar a proteo possessrln
contra terceiro (ad interdicta).
B. - posse justa: a que no violenta, clandestina ou precria (CC, art. 1.200); ,I
adquirida legitimamente, sem vcio jurdico externo (nec vim, nec clam, nec precario).
_posse injusta: aquela que se reveste dos vcios acima apontados, ou seja, violn
cia (uso da fora), clandestinidade (oculta) ou precariedade (abuso de confiana).
. C. - posse de boa-f: ignora o vcio, estando convicto de que a coisa realmenlo
lhe pertence (CC, arts. 1.201 e 1.202);
_posse de m-f: adquirida com conhecimento dos vcios existentes.
Justo ttulo o documento aparentemente hbil a transferir o domnio; admi/
prova em contrrio, pois tem presuno juris tantum.
D. - posse ad interdicta: a que se pode amparar nos interditos, caso venha n
se,r ameaada, turbada, esbulhada ou perdida;
_posse ad usucapionem: quando der origem ao usucapio da coisa, desde qLlo
obedecidos os requisitos legais'.
E. - posse nova: se tiver menos de ano e dia;
posse velha: se contar com mais de ano e dia.
No se deve confundir posse nova com ao de fora nova, nem posse vol/u)
com ao de fora velha. Classifica-se a posse em nova ou velha quanto sua idac/o,
100
ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Todavia, para se saber se a ao de fora nova ou velha, leva-se em conta o tempo
decorrido desde a ocorrncia da turbao ou do esbulho.
F. composse: posse em comum por duas ou mais pessoas da mesma coisa
indivisa (CC, art. 1.199)
Dualidade de posse = composse
- dualidade de posse = posse direta e indireta sobre a mesma coisa
- composse = posse exercida conjuntamente por mais de uma pessoa
- composse pro diviso: ocorre quando h uma diviso de fato, embora no haja
a de direito, fazendo com que cada um dos compossuidores j possua uma parte certa,
continuando o bem indiviso.
- composse pro indiviso: d-se quando as pessoas que possuem em conjunto o
bem tem uma parte ideal apenas, sem saber qual a parcela que compete a cada uma.
Fim da com posse:
a) pela diviso de direito, amigvel ou judicial, da coisa comum; com isso, cessa a
compossesso, mas a posse continua, pois cada pessoa passar a possuir a parte certa;
b) pela posse exclusiva de um dos scios que exclua, sem oposio dos demais,
uma parte dela.
8.2.1. Aquisio e perda da posse
AaulslO DA POSSE'
Para Savigny a posse somente pode ser adquirida mediante o contato fsico da
pessoa com a coisa, juntamente com a vontade de ter a coisa para si; j para Ihering,
nem sempre h posse mediante o contato fsico do possuidor.
Haver aquisio de posse sempre que presentes os pressupostos de fato, inde-
pendentemente de enumerao legal. Dessa forma dispe o art. 1.204 do CC: ''Adquire-
se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio,
de qualquer dos poderes inerentes propriedade".
A posse pode ser adquirida de modo originrio ou derivado.
A diferena entre ambos faz-se importante, pois sendo a posse originria, a
mesma no possui vcios anteriores, por no haver vnculo com o possuidor anterior,
rl/ferentemente da posse derivada.
A. Originrio: perfaz-se unilateralmente; no h qualquer vinculao com pos-
tluidor anterior.
101
Anamaria Prates ---------------------------
a) apreenso da coisa: ato pelo qual o possuidor se coloca em condies de
dispor livremente da coisa; a apreenso pode recair sobre coisas abandonadas (res
derelicta), ou sobre coisas de ningum (res nullius) ou sobre coisas de outrem, sem
permisso; a apreenso em relao aos imveis se d pela ocupao;
b) exerccio do direito: apreenso de simples direitos (ex.: servido);
c) disposio da coisa ou do direito: induz condio de possuidor;
d) qualquer outra forma lcita.
B. Derivado: requer existncia de uma posse anterior; por ato bilateral.
- tradio: entrega ou transferncia da coisa, no havendo a necessidade de
uma expressa declarao de vontade. Pode ser:
1. efetiva, material ou real (traditio longa manus): o objeto posto disposio
do adquirente, sendo-lhe mostrado;
2. simblica ou ficta traditio: a entrega feita por atos indicativos do propsito
de transmitir posse;
3. consensual: h uma alterao no animus de possuir; poder ser:
3.1. traditio brevi manu - quem j possua o bem em nome alheio, agora ir poso
su-Io em nome prprio; passe-se da posse unicamente direta posse plena;
3.2. constituto possessrio - o inverso; a pessoa que tinha a posse plena a
perde, mas mantm consigo a posse direta.
Tradens o que opera a tradio e accipens o que recebe a coisa
Que pode adquirir (CC, art. 1.205):
1. pela prpria pessoa que a pretende, se capaz ou por seu representante, so
incapaz;
2. por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao .
A posse do imvel presume a posse das coisas mveis que nele estiverem, af
prova em contrrio. uma presuno juris tantum, ou seja, admite prova em contrrio.
Acesso de posse: a posse continuada pela soma do tempo do atual possui.
dor com seus antecessores. Espcies:
1. sucesso universal ou sucesso propriamente dita - a continuao da posso
automtica, sendo que o atual possuidor continua na posse de seu antecessor; 1I
sucesso imperativa;
2. unio ou sucesso singular - quando algum transmite a posse de uma coisH
individualizada, especificada; a sucesso facultativa.
PERDA DA POSSE (CC, arts. 1.223 e 1.224)
102
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
A perda da posse ocorre quando cessa o poder do possuidor sobre o bem, ainda
que contra sua vontade. Para o que foi esbulhado, e no presenciou o esbulho, somente
considera-se perdida a posse aps tendo notcia dele, se abstm de retomar a coisa,
ou, tentando recuper-Ia, violentamente repelido.
8.2.2. EFEITOS DA POSSE (arts, 1210 a 1222)
1. direito de defesa da posse por:
a) legtima defesa, para manter-se (na turbao);
b) desforo imediato, para restituir-se (no esbulho) ou
c) ao judicial = interditos (de manuteno de posse - na turbao; de reinte-
grao de posse - no esbulho e interdito proibitrio - na ameaa);
O desforo in continenti ou autodefesa ou defesa imediata da posse - um
princpio de legtima defesa podendo ser utilizado no caso de esbulho ou turbao,
constituindo o uso da prpria fora no ato em flagrante.
2. usucapio, dentro dos requisitos legais (CC, arts. 1238 a 1260);
3. se a posse de boa-f: direito aos frutos; indenizao pelas benfeitorias teis
e necessrias; direito de reteno como garantia do pagamento dessas benfeitorias;
jus tollendi ou levantamento das benfeitorias volupturias; no responde pela perda ou
(jeteriorao a que no der causa.
4. se a posse de m-f: direito ao ressarcimento das benfeitorias necessrias,
somente; ausncia do direito de' reteno; ausncia do direito de levantamento das
benfeitorias teis e volupturias; ausncia do direito aos frutos devendo indenizar os
prejuzos que tenha causado em razo dos frutos colhidos; responde pela perda ou
(jeteriorao, ainda que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado,
~stando ela na posse do reivindicante.
8.3. Propriedade
A propriedade a plenitude do direito sobre a coisa. o direito que tem seu
titular de usar, gozar e dispor da coisa, excluindo terceiros de qualquer ingerncia e
podendo reivindic-Ia das mos de quem injustamente a tiver. Conforme dispe o art.
1228 do CC: "o proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito
do reav-Ia de quem quer que injustamente a possua ou detenha".
usar ( jus utendi): usufruir das utilidades da coisa;
gozar (jus fruendi): usufruir dos rendimentos da coisa;
dispor (jus abutondi): alterar, destruir ou alienar a coisa; direito de dispor da
(;fJ/sa, do alienMa 011 fmnslorlln n outrem a qualquer ttulo;
103
Anamara Prates ----------------------------
rei vindicatio: reivindicar a coisa de quem injustamente a possua ou detenha;
direito de seqela - direito de reaver a coisa.
CARACTERSTICAS
a) exclusivo - excluso do terceiro de qualquer ingerncia; o proprietrio tem o
direito de fazer qualquer coisa lcita com o seu bem; b) perptuo ou irrevogvel - no
se extingue pelo no-uso; c) ilimitado, pleno ou absoluto - o proprietrio tem amplo
poder sobre a propriedade.
DESCOBERTA (arts. 1233 a 1237)
A descoberta constava no Cdigo Civil de 1916 sob o nome de "inveno", como
modo de aquisio de propriedade mvel.
Aquele que ache coisa alheia perdida dever restitu-Ia ao dono ou ao legtimo poso
suidor. Se no souber quem ou no encontr-Ia, entregar a coisa autoridade compe
tente, que dar conhecimento atravs da imprens ou outros meios de publicao, somenio
publicando editais se o valor da coisa comportar.
Aps 60 dias da divulgao da notcia, se no aparecer quem comprove SOl
proprietrio da coisa, esta ser vendida em hasta pblica, sendo seu valor revertido em
benefcio do Municpio. Sendo a coisa de diminuto valor, poder a mesma ser entreguo
a quem a achou.
O descobridor tem direito a uma recompensa correspondente, no mnimo, a 5%
do valor da coisa alm de ser indenizado pelas despesas que tenha tido com a COiSFI.
Entretanto, se o descobridor causou dolosamente qualquer prejuzo coisa, respondo
r pelos danos.
8.3.1. Aquisio da propriedade
8.3.1.1. AQUIsio DA PROPRIEDADE IMOBILIRIA (arts. 1238 a 1259)
Pode ser originria quando no h transmisso de um sujeito para outro; ocor'!"ll
na acessonatural e usucapio ou derivada quando houver transmissibilidade, a ttulo
singular ou universal do domnio por ato causa mortis (direito hereditrio) ou inter vivo~
(negcio jurdico seguido de transcrio).
1. Usucapio (arts. 1238 a 1244):
A) Extraordinria (art. 1238): independe de justo ttulo e boa-f
- o prazo para aquisio ser de 15 anos
- contudo, se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habllilrll
ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo o prazo ser de 10 anos
B) Ordinria (art. 1242): justo ttulo + boa-f
104
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
- o prazo para aquisio ser de 10 anos
- contudo, se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no
registro constante do respectivo cartrio, cancelado posteriormente (p.ex. irregulari-
dade formal, vcio de vontade), desde que os possuidores nele tiverem estabelecido
a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico, o prazo
ser de 05 anos
C) Constitucional ou especial ou pro labore: descrito na Constituio Federal,
podendo ser de duas formas:
C.1) urbana ou pro moradia (art. 1240): 05 anos + imvel urbano at 250m2
que sirva como moradia sua ou de sua famlia + no ter outro imvel urbano ou rural +
no h necessidade de justo ttulo nem boa-f + posse ininterrupta e sem oposio
C.2) rural ou pro labore (art. 1239): 05 anos + imvel rural de at 50 hectares
que seja produtivo ou sirva de moradia + no ter outro imvel urbano ou rural + no h
necessidade de justo ttulo nem boa-f + posse ininterrupta e sem oposio
O possuidor pode, para o fim de contar o tempo exigido para usucapio,
acrescentar sua posse a dos seus antecessores, contanto que todas sejam con-
trnuas, pacficas e, quando a modalidade de usucapio exigir, com justo ttulo e
cie boa-f (GG, art. 1243).
D) Coletiva (Estatuto da Cidade - lei 10.257/2001): rea urbana superior a
250m2 + ocupao por populao de baixa renda + 05 anos ininterruptamente e sem
oposio + impossibilidade de se identificar os terrenos ocupados por cada possuidor
I- no serem os possuidores proprietrios de outro imvel urbano ou rural
- a sentena que declarar a usucapio no identificar as reas de cada po.ssuidor;
- o condomnio formado entre os possuidores indivisvel, no sendo passvel
(to extino, salvo deliberao de 2/3 dos condminos, na hiptese de urbanizao
posterior constituio do condomnio.
Desapropriao indireta pela posse-trabalho
O novo Cdigo Civil em seu art. 1228 4 e 5 assim dispe:
"Arf. 1.228....
4 - O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivin-
dicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de
Cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado
~III conjunto ou separadamente obras e servios considerados pelo juiz de inte-
f()SSO social e econmico relevante.
5 " No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida
(1(1 proprietrio; pago o proo. valer pela sentena como ttulo para registro do imvel
llIl/OmO dos possulc1oru:: (...)"
105
Anamaria Prates ---------------------------
Tal dispositivo, denominado por alguns doutrinadores de desapropriao indireta
pela posse-trabalho, vem demonstrando a preocupao com a questo social da pro-
priedade. Entretanto, no se confunde com a usucapio coletiva.
No podem ser objeto de usucapio:
a) as coisas que esto fora do comrcio, pela sua prpria natureza, por no serem
suscetveis de apropriao pelo homem, como o ar, a luz solar etc.;
b) os bens pblicos que, estando fora do comrcio, so inalienveis;
c) os bens que, por razes subjetivas, apesar de se encontrarem in commercio,
dele so excludos, necessitando que o possuidor invertesse o seu ttulo possessrio (
o caso do condmino que estiver na posse de uma rea de terra excedente correspon-
dente ao seu quinho ou quota).
As causas que obstam, suspendem ou interrompem a prescrio so aplicadas
usucapio.
2. Registro do ttulo (arts. 1245 a 1247)
O registro imobilirio estabelece presuno relativa de titularidade do bem, tanto
que se esse no exprimir a verdade, poder o interessado reclamar que se retifique ou
anule (CC, art. 1247).
Princpios que regem o Registro Imobilirio: a) publicidade - qualquer interessa-
do pode ter acesso aos assentos; b) conservao - arquivo permanente dos assentos;
c) responsabilidade - os oficiais respondem pelos prejuzos que hajam causados.
3. Acesso (arts. 1.248 a 1.259)
Acesso o aumento do volume ou do valor da coisa principal, em virtude de
um volume externo.
I - de imvel a imvel:
- Aluvio - acrscimo paulatino de terras que o rio tira de uma de suas margens
para deposit-Ias em outra;
- Avulso - separao brusca e violenta de terras de uma propriedade para au-
mentar outra;
- Formao de ilhas em rios;
- lveos abandonados.
11- de mvel a imvel: semeadura, plantaes e construes .
4. Direitos hereditrios
No importa que sejam bens mveis, pois para efeitos de herana, todos os bens
sero imveis at a partilha.
106
---- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
8.3.1.2. AQUISiO DA PROPRIEDADE MOBILlRIA (arts. 1260 a 1274)
Pode ser originria (ocupao e usucapio) ou derivada (acesso; tradio
1. Ocupao: coisa sem dono ou abandonada + animus dom/n/; formas de ocu-
pao: pesca; caa; inveno ou descoberta e tesouro (depsito antigo de coisas pre-
ciosas, oculto e de cujo dono no haja memria)
2. Usucapio:
- extraordinria: 5 anos + no h necessidade de justo ttulo e boa-f
- ordinria: 3 anos + justo ttulo e boa-f
3. Tradio: entrega da coisa mvel ao adquirente com a inteno de lhe transfe-
rir o domnio, em razo do ttulo translativo da propriedade (CC, arts. 1267 e 1268).
4. Acesso
- Comisso - mistura de coisas slidas em condies idnticas;
- Confuso - mistura de coisas lquidas, que no possam se separar e no pro-
duzam coisa nova;
- Adjuno - unio de elementos distintos, de tal modo que venham a constituir
um todo e indivisvel
- Especificao - quando algum trabalhando material alheio, obtm uma
espcie nova.
8.3.2. PERDA DA PROPRIEDADE (arts. 1275 e 1276)
So formas de perda da propriedade:
1. Alienao;
2. Renncia - ato unilateral, independendo de aceitao, irrevogvel e no
presumvel, devendo ser sempre expressa; no caso de imveis deve ser feita mediante
escritura pblica;
3. Abandono ou derrelio - aqui no h manifestao expressa;
4. Perecimento da coisa - perecendo o objeto, perece o direito;
5. Desapropriao (Decreto-lei n. 3.365/41).
Pode ser em decorrncia de necessidade pblica (urgncia), utilidade pblica
(convenincia) e interesse social.
Os bens pblicos podem ser desapropriados pelos entes pblicos superio-
res em relao aos inferiores.
Alm desses modos legais, a doutrina elenca outros modos de perda da proprie-
dade imvel: usucnplfio, acesso, casamento com regime de comunho universal de
b0ns, sentenn judlc:lNI clolll1ll1vn, implemento de condio resolutiva e o confisco.
107
Anamaria Prates ---------------------------
8.4. DIREITOS DE VIZINHANA (arts. 1277 a 1313)
As restries ao direito de propriedade visam a boa convivncia na vizinhana. O
estudo dos direitos de vizinhana compreende exame dos preceitos relativos:
A. Do uso anormal da propriedade
Os atos capazes de causar conflitos de vizinhana podem ser ilegais (aqueles
que obrigam composio do dano); abusivos (mesmo que o vizinho perturbador no
ultrapasse os limites de sua propriedade, ele prejudica o vizinho - ex.: barulho em exces-
so); lesivos (causam dano ao vizinho).
B. rvores limtrofes
_se o tronco estiver na linha divisria, h presuno juris tantum de que a rvore
pertence a ambos os vizinhos;
- os frutos pertencem ao dono do terreno do local que caiu;
_os ramos e razes que ultrapassarem a estrema do prdio podem ser cortados
pelo proprietrio do terreno invadido, at o plano vertical divisrio.
C. Passagem forada
A passagem forada imposta pela lei. O vizinho obrigado a aceitar desde que
o prdio esteja naturalmente encravado ou que no tenha acesso a via pblica, nascen
te ou porto, mediante pagamento de indenizao.
D. Passagem de cabos e tubulaes.
O proprietrio, por meio do pagamento de indenizao, obrigado a tolerar fi
passagem, atravs de seu imvel, de cabos, tubulaes e outros condutos subterrne-
os de servios de utilidade pblica, em proveito de proprietrios vizinhos, quando no
for possvel de outro modo ou excessivamente oneroso.
E.guas
_ o dono do prdio inferior obrigado a receber as guas que correm natural-
mente do superior (as guas que o prdio inferior est obrigado a receber so as do
chuva e as que brotam naturalmente do solo, ainda que ocorra prejuzo, este no 6
imputvel ao dono do prdio superior, mas a fato da natureza, se a corrente agravada
por obra do titular do prdio superior, responder este pelo dano).
F. Limites entre prdios e Direito de tapagem
_todo proprietrio ou titular de direito real sobre imvel pode obrigar o seu vizi
nho a realizar, em conjunto, a demarcao entre os dois prdios;
- h presuno de que o terreno contestado seja repartido proporcionalmento
entre os dois imveis; sendo impossvel a diviso, o que ficar indenizar o outro.
108
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Direito de tapagem
- permisso para o proprietrio cercar, murar, vaiar ou tapar de qualquer modo o
seu prdio, urbano ou rural, de acordo com a lei.
G. Direito de construir
- a construo de um prdio um direito do proprietrio, inserido no ius fruendi.
Contudo, em prol da comunidade, da vizinhana e do interesse pblico.
8.5. CONDOMNIO (arts. 1314 a 1357)
Existe condomnio quando houver plural idade de propriedade incidindo sobre
um bem. Para que haja condomnio, mister que o objeto do direito seja uma coisa.
Sendo o direito de propriedade nico, o mesmo recai sobre as partes ideais de
cada condmino, no existindo, assim conflito com o princpio da exclusividade.
ESPCIES: 1) condomnio geral disciplinado pelos arts. 1314 a 1330 do Cdigo
Civil e 2) condomnio edifcio regulamentado pelos arts. 1331 a 1358 do Cdigo Civil.
8.5.1. Condomnio geral
I. Classificao quanto origem
Pode ser convencional, eventual ou legal.
Convenciona/- origina-se da vontade dos condminos, ou seja:quando duas ou
mais pessoas adquirem o mesmo bem.
Eventual - resulta da vontade de terceiros, ou seja, do doador ou testador, ao
efetuarem uma liberalidade a vrias pessoas.
Legal ou forado - imposto pela lei, como no caso de paredes, cercas, muros e
valas (arts. 1327 a 1330 do CC).
11. Classificao quanto forma
Pode ser pro diviso ou pro indiviso, transitrio ou permanente.
Pro diviso - apesar da comunho de direito, h mera aparncia de condomnio,
porque cada condmino encontra-se localizado em parte certa e determinada da coisa,
agindo como dono exclusivo da poro ocupada.
Pro indiviso - no havendo a localizao em partes certas e determinadas, a co-
munho de direito e de fato.
Transitrio - o convencional ou eventual, que podem ser extintos a todo tempo
pala vontade de qualquer condmino.
Permanente 6 () loonl, que perdura enquanto persistir a situao que determi-
nou (ex. parocloB cllvl!\I1r1rla).
109
Anamaria Prates --------------------------
111. Classificao quanto ao objeto
Pode ser universal ou singular:
Universal - quando abrange todos os bens, inclusive frutos e rendimentos, como
na comunho hereditria,
Singular - incide sobre coisa determinada (ex. muro divisrio).
8.5.2. CONDOMNIO EDILCIO (CC, arts. 1331 a 1358 e Lei n. 4.591/64)
O condomnio edilcio caracterizado pela existncia de propriedade comum ao
lado de uma privativa, exteriorizada em uma edificao civil. Cada condmino titular, com
exclusividade, da unidade autnoma (apartamento, escritrio, garagem) e de partes ideais
das reas comuns (terreno, estrutura do prdio e corredores). So elementos constitutivos
obrigatrios do condomnio o ato de instituio, conveno de condomnio e o regulamen-
to. A estrutura interna do condomnio composta de unidades autnomas e a rea comum.
A administrao do condomnio ser exercida por um sndico, escolhido em assemblias
geral, por maioria, para uma mandato de, no mximo, dois anos podendo ser reeleito.
Smula 260 do STJ - A conveno de condomnio aprovada, ainda que sem
registro, eficaz para regular as relaes entre os condminos.
8.6 PROPRIEDADE RESOLVEL (CC, arts. 1359 e 1360)
A propriedade resolvel uma exceo ao princpio da perpetuidade e irrevoga-
bilidade da propriedade. Ser resolvel a propriedade quando a aquisio ficar sujeita
ao implemento de condio resolutiva ou ao advento do termo. Ela pode se referir a
mveis ou imveis.
- resolvida a propriedade, entendem-se tambm resolvidos os direitos reais que
sobre ela pendam e o proprietrio, em cujo favor se opera a resoluo, pode reivindicar
a coisa do poder de quem a possua ou detenha (CC, art. 1359);
- "se a propriedade se resolver por outra causa superveniente, o possuidor, que
tiver adquirido por ttulo anterior sua resoluo, ser considerado proprietrio perfeito,
restando pessoa, em cujo benefcio houve a resoluo, ao contra aquele cuja pro-
priedade se resolveu para haver a prpria coisa ou o seu valor" (CC, art. 1360).
8.7 PROPRIEDADE FICUCIRIA (arts. 1361 a 1368)
Em conformidade com o art. 1361 do CC, "considera-se fiduciria a propriedade resollJ
vel de coisa mvel infungvel que o devedor, com o escopo de garantia, transfere ao credor".
110
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
A alenao fiducra difere da venda com reserva de domno, em que o domnio
da propredade permanece com o vendedor at o pagamento integral do preo devdo.
O devedor (fiduciante) continua tendo a posse direta, mas no a propriedade,
ou seja, no tem a disponibilidade do bem. O domnio e a posse indireta passam ao
credor (fiducirio), em garantia. A tradio ficta e no real. O credor pode exigir outras
garantias, com a fiana e o aval, sendo que o terceiro, interessado ou no, que pagar a
dvida, subroga-se no crdito e na propriedade fiduciria.
A propriedade fiduciria constituda por meio de contrato, mediante instrumento
pblico ou particular, contendo: total da dvida, ou sua estimativa; prazo ou poca do
pagamento; taxa de juros, se houver; descrio da coisa objeto da transferncia, com os
elementos indispensveis sua identificao.
Vencida a dvida, e no paga, fica o credor (fiducirio) obrigado a vender, judi-
cial ou extrajudicialmente, a coisa a terceiros, a aplicar o preo no pagamento de seu
crdito e das despesas de cobrana, e a entregar o saldo, se houver, ao devedor (CC,
art. 1364). Clusula que venha a autorizar o proprietrio fiducirio (credor) a ficar com a
coisa alienada em garantia, no sendo a dvida paga, nula.
8.8. OUTROS DIREITOS REAIS
quando uma pessoa recebe, por meio de norma jurdic, permisso do seu
proprietrio para us-Ia ou t-Ia como se fosse sua, em determinadas circunstncias, ou
sob condio, de acordo com a lei e com o que foi estabelecido em contrato vlido.
8.8.1. SUPERFCIE (CC, arts. 1369 a 1377)
Direito real sobre coisa alheia de gozo e fruio em que o proprietrio con-
cede a outrem o direito de construir ou plantar em seu terreno, por tempo determi-
nado, mediante escritura pblica devidamente registrada no Cartrio de Registro de
Imveis. O direito de superfcie somente autoriza obra no subsolo, se for inerente ao
objeto da concesso (CC, art. 1369). A superfcie concede ao superficirio proprie-
dade resolvel, pois se resolve decorrido o lapso temporal. Se, entretanto, antes do
termo final o superficirio der superfcie destinao diversa daquela para que foi
concedida, resolver-se- a concesso.
O direito de superfcie poder ser gratuito ou oneroso, onde o pagamento poder
ser feito integral ou parceladamente. O superficirio responder pelos encargos e tribu-
tos que incidirem sobre o imvel (CC, art. 1371). Resolvida a concesso, o proprietrio
passa a ter a propriodndo plena sobre o terreno, a construo e a plantao, indepen-
dente de indoniznflo, srllvo o:~tIplllno em contrrio (CC, art. 1375).
11'1
Anamara Pratas ----------------------------
8.8.2 SERVIDES (CC, arts. 1378 a 1389)
Nas servides prediais, que so as tratadas nessa parte do Cdigo Civil, estabe-
lece-se uma relao de servincia entre dois imveis.
- nus ou encargo que incide num prdio em proveito de outro (os proprietrios dos
prdios tm que ser diversos, pois se for s um dono ter-se- serventia e no servido)
- um direito real imobilirio e acessrio; constitui-se, unicamente, sobre
bens imveis;
- um direito real de gozo ou fruio sobre imvel alheio, de carter acessrio ao
direito de propriedade, perptuo, indivisvel e inalienvel;
- passvel de ao real e de direito de seqela, podendo, ainda, exercer seu
direito erga omnes, desde que a servido esteja inscrita, de modo regular, no Registro
Imobilirio competente.
CLASSIFICAO
A) urbana (utilidade de um prdio edificado) ou rstica (utilidade ao solo);
B) contnua (persiste independente do ato humano, ex.: passagem de gua) ou
descontnua (depende de atividade humana atual, ex.: servido de trnsito);
C) aparente (perceptvel vista, ex.: aqueduto) ou no aparente (imperceptvel,
ex.: servido de no construir);
D) positiva (permisso para a prtica de determinados atos) ou negativa (absten-
o ao titular do prdio serviente).
MODOS DE CONSTITUiO
a) negcio jurdico - contrato ou testamento
b) destinao do proprietrio - proprietrio de dois imveis institui uma serven-
tia e aliena dos imveis, passando a serventia servido.
c) usucapio - somente as servides aparentes podem ser objeto de usucapio;
o exerccio incontestado e contnuo por 10 anos autoriza a servido e se o possuidor
no tiver ttulo, o prazo ser de 20 anos
d) sentena judicial proferida em ao de diviso
EXTINO
a) pela renncia do titular (art. 1388, I, do CC), que deve ser expressa, mas admite
se que possa ser tcita quando, por exemplo, o dono do prdio dominante permite que o
proprietrio do prdio serviente faa nele obra incompatvel com o exerccio da servido;
b) quando cessada para o prdio dominante a utilidade ou comodidade da ser
vido (art. 1388, 11, do CC);
112
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
c) pelo resgate (art. 1388, 111, do CC), que s poder ocorrer quando convencionado;
d) pela confuso (art. 1389, I, do CC),onde h a reunio dos dois prdios no
domnio da mesma pessoa;
e) pela supresso das respectivas obras (art. 1389, 11, do CC), por efeito de con-
trato ou de outro ttulo expresso; cuida-se de modo de extino que se aplica s servi-
des aparentes;
f) pelo desuso ou no uso durante 10 (dez) anoscontnuos(art. 1389, 111, do CC).
8.8.3. Usufruto (CC, arts. 1390 a 1411)
o direito real de fruir as utilidades e frutos de uma coisa, enquanto tempora-
riamente destacado da propriedade. Aps sua extino, o nu-proprietrio passa a ter a
propriedade plena.
OBJETO: mveis ou imveis (o usufruto sobre mveis consumveis denominado de
usufruto imprprio ou quase-usufruto); patrimnio; direitos, desde que transmissveis.
CARACTERSTICAS
- o usufruturio pode locar a coisa, ou ced-Ia a ttulo gratuito ou oneroso, mas
veda a disponibilidade (venda) da coisa;
- o direito ao usufruto impenhorvel, entretanto, o exerccio pode ser penhorado;
- pode ser exigida cauo real ou fidejussria
- personalssimo, intransmissvel e temporrio;
DEVERES DO USUFRUTURIO: pode-se valer dos meios processuais - aes posses-
srias- a fim de requerer direitos reais e aes petitrias(ex. ao de reintegrao de
posse ou confessria); no obrigado a pagar as deterioraes resultantes do exerccio
regular do usufruto.
OBRIGAES DO NU-PROPRIETRIO: exerce seu domnio limitado coisa, podendo-se,
tambm, valer das aes possessrias contra terceiros, porque mantm posse indireta.
Sua obrigao entregar a coisa para desfrute do usufruturio. No pode turbar a posse
do usufruturio nem intervir na administrao, se esta no lhe foi conferida.
MODOS CONSTITUTIVOS: lei; ato jurdico inter vivos ou causa mortis; sub-rogao
real; usucapio; sentena.
EXTINO (CC, art. 1410)
a) renncia ou morte do usufruturio; b) advento do termo de sua durao; c)
extino da pessoa jurdica, em favor de quem o usufruto foi constitudo, ou, se ela per-
durar, pelo decurso do trintA onos da data em que se comeou a exercer; d) cessao
da causa cio qUI) DOori'IItI(l: v) (/(wlrull'lo da coisa, no sendo fungvel; f) consolidao;
113
Anamarla Prates --------------------------
g) culpa do usufruturio, quando no cuida bem da coisa; h) no uso ou no fruio da
coisa em que o usufruto recai; i) implemento de condio resolutiva.
No h no nosso ordenamento, o usufruto sucessivo, que o institudo em favor
de uma pessoa, para que depois de sua morte transmita-se a terceiro.
8.8.4. Uso (arts. 1412 e 1413)
_ o direito real que, a ttulo gratuito ou oneroso, autoriza uma pessoa a retirar,
temporariamente, de coisa alheia, todas as utilidades para atender s suas prprias
necessidades e s de sua famlia;
_o objeto do uso pode consistir em coisa mvel ou imvel;
_temporrio, indivisvel, intransmissvel, personalssimo;
_ pode ser constitudo por ato jurdico inter vivos e causa mortis; sentena
judicial; usucapio;
_ o usufruto difere do uso porque este no pode ser cedido, nem mesmo 8
ttulo gratuito;
_o usufruturio tem o ius utendi et fruendi (usar e fruir); o usurio tem apenas o
ius utendi (usar).
Extino: com a morte do usurio; advento do prazo final; perecimento do obje-
to; consolidao; renncia.
8.8.5. HABITAO (arts. 1414 a 1416)
_ direito real temporrio de ocupar gratuitamente casa alheia, para morada do
titular e de sua famlia.
_ ainda mais restrito do que o uso, pois consiste na faculdade de residir num
prdio alheio com a famlia. Devido ao seu carter personalssimo, no pode ser cedido.
Assim, o titular deve residir, ele prprio, com sua famlia, no prdio. No pode alug-Ia,
nem emprest-Io.
_modos de constituio: por lei ou por ato de vontade que deve ser registrado no
Cartrio de Registro de Imveis (art. 167, I, n. 7, da LRP).
Extino: do mesmo modo que o usufruto e o uso
8.8.6. DIREITO DO PROMITENTE COMPRADOR (arts. 1417 e 1418)
A promessa de compra e venda registrada em cartrio constitui direito real sobro
coisa alheia, permitindo adjudicao compulsria, se o promitente vendedor no outor
ga a escritura definitiva.
114
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
"Art. 1417: Mediante promessa de compra e venda, em que se no pactuou arre-
pendimento, celebrada por instrumento pblico ou particular, e registrada no Cartrio de
Registro de Imveis, adquire o promitente comprador direito real aquisio do imvel.
Art. 1418: O promitente comprador, titular de direito real, pode exigir do promi-
tente vendedor, ou de terceiros, a quem os direitos deste forem cedidos, a outorga da
escritura definitiva de compra e venda conforme o disposto no instrumento preliminar;
e, se houver recusa, requerer ao juiz a adjudicao do imvel".
Smula 239 do STJ - O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao
registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis.
8.8.7. Direitos reais de garantia: Penhor, hipoteca e anticrese
- vincula diretamente ao poder do credor determinada coisa do devedor, assegu-
rando a satisfao de seu crdito, se inadimplente o devedor.
Garantia fidejussria ou pessoal: aquela em que terceiro responsabiliza-se
pela soluo da dvida, em o devedor no cumprindo a obrigao; decorre do contrato
de fiana.
Garantia real: vincula um determinado bem do devedor ao pagamento.
Clusula comissria: a estipulao, ilegal, que autoriza o credor a ficar com
a coisa dada em garantia, caso a dvida no seja paga; inadmissvel, sob pena de
nulidade (CC, art. 1428).
Efeitos:
a) direito de preferncia - o credor hipotecrio e pignoratcio tem preferncia em
relao aos outros credores, no pagamento;
b) direito de excusso - o credor hipotecrio e pignoratcio tem o direito de excu-
tlr a coisa hipotecada ou empenhada;
c) direito de seqela - direito de reclamar a coisa dada em garantia;
d) indivisibilidade - o pagamento de uma ou mais prestaes da dvida no im-
porta exonerao correspondente da garantia.
8.8.7.1. Penhor
- tradio de uma coisa mvel, suscetvel de alienao, realizada pelo devedor
ou por terceiro ao credor, a fim de garantir o pagamento do dbito (art. 1431 do CC),
londo como sujoilm; o clovocJor pignoratcio (pode ser tanto o sujeito passivo da obri-
tlflfio principnl COIIIOo l!!Ienho (('10 oleroa o nus real, este tambm chamado de
'115
Anamaria Prates --------------------------
interveniente-garante) e o credor pignoratcio ( o que empresta o dinheiro e recebe o
bem empenhado, recebendo, pela tradio, a posse deste).
- uno, indivisvel e temporrio; acessrio; depende de tradio; recai, em regra,
sobre coisa mvel; objeto alienvel; o bem empenhado deve ser da propriedade do
devedor; no admite pacto comissrio;
- propriedade limitada;
Modos constitutivos: conveno ou lei
Extino: extino da dvida; perecimento do objeto empenhado; renncia ao
credor; confuso; adjudicao judicial, remio ou venda do penhor autorizada pelo
credor; resoluo da propriedade; nulidade da obrigao principal; escoamento do pra-
zo; reivindicao do bem gravado; remisso da dvida.
8.8.7.2. Hipoteca
_direito real de garantia de natureza civil que grava coisa imvel ou bem a que
a lei entende por hipotecvel, pertencente ao devedor ou terceiro, sem transmisso de
posse ao credor, conferindo a este o direito de promover a sua venda judicial, pagando-
se, preferencialmente, se inadimplente o devedor;
- podem ser objeto de hipoteca (art. 1473 do CC); os imveis e seus acess-
rios, o domnio direto e o til, estradas de ferro, minas e pedreiras, navios, aeronaves,
o direito de uso especial para fins de moradia, o direito real de uso e a propriedade
superficiria.
- possui natureza civil;
- requer a presena de dois sujeitos: credor hipotecrio (ativo) e devedor hipote
cante (passivo);
- o objeto gravado deve ser de propriedade do devedor ou de terceiro, que entre
ga imvel seu para garantir a obrigao;
- o devedor hipotecante continua na posse do imvel onerado;
- indivisvel e acessria;
- s pode ser devedor hipotecante quem tem capacidade de alienar;
_hipoteca convencional: acordo de vontade entre os interessados;
_hipoteca legal (CC, arts. 1489 a 1491): sentena de especializao e inscrio
no Registro de Imveis;
_hipoteca judicial: carta de sentena ou mandado judicial (contendo especiali
zao) e inscrio no Registro de Imveis;
116
----------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
- o dono do imvel hipotecado pode constituir outra hipoteca sobre ele, mediante
novo ttulo, em favor do mesmo ou de outro credor;
- o adquirente do imvel hipotecado, desde que no se tenha obrigado pesso-
almente a pagar as dvidas aos credores hipotecrios, poder exonerar-se da hipoteca,
abandonando-Ihes o imvel;
- o credor pode pedir o reforo da garantia hipotecria;
- reconhece-se a preferncia ao credor hipotecrio;
- cria-se um vnculo real, oponvel erga omnes, entre o credor e o imvel gravado.
- oponvel erga omnes;
- lcita a alienao de imvel hipotecado a terceiro que o recebe juntamente
com o nus que o grava;
- a cesso de crdito poder ser feita sem o consentimento do devedor;
- possvel sub-rogao;
- a hipoteca adere-se ao imvel;
- se houver reconstruo do prdio sinistrado pelo segurador ou responsvel, o
credor no poder exigir o preo;
- estende-se s benfeitorias ou acesses trazidas e ao bem gravado;
- assegura o cumprimento das obrigaes acessrias.
- remio hipotecria: o direito concedido a certas pessoas de liberar o imvel
onerado, mediante pagamento da quantia devida independentemente do consentimen-
to do credor;
Extino: desaparecimento da obrigao principal; destruio da coisa; resolu-
o do domnio; renncia do credor; remio; sentena passada em julgado; prescri-
o; arrematao; consolidao; perempo legal. Os direitos de garantia institudos
nas hipteses do direito real de uso e da propriedade superficiria ficam limitados
durao da concesso ou direito de superfcie, caso tenham sido transferidos por per-
odo determinado.
Smula 308 do STJ - A hipoteca firmada entre a construtora e o agente
financeiro,anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e venda,no tem
eficcia perante os adquirentes do imvel
8.8.7.3. Anticrese
- direito roal sobro Imvel alheio, em virtude do qual o credor obtm a posse da
coisa a fim du !1orco!)(j1 li leJ (lI' 1r111(JBo imput-Ios no pagamento da dvida, juros e capi-
117
Anamaria Prates ----------------------------
tal, sendo, porm, permitido estipular que os frutos sejam, na sua totalidade, percebidos
conta de juros;
- no confere preferncia ao anticresista no pagamento do crdito com a im-
portncia obtida na excusso do bem onerado, pois s lhe conferido o direito de
reteno;
- o credor anticrtico s poder aplicar as rendas que auferir com a reteno do
bem de raiz, no pagamento da obrigao garantida;
- requer para sua constituio, escritura pblica e inscrio no registro imobilirio
(Lei 6.015/73, art.167, I, n.11);
- incide sobre coisa imvel alienvel, pois se incidir sobre bem mvel, ter-se-
penhor e no anticrese; esse imvel pode ser frudo, direta ou indiretamente, pelo ano
ticresista; a fruio indireta se d mediante o arrendamento do bem gravado, caso em
que o credor anticrtico percebe os aluguis, adquirindo, dessa forma, os frutos civis da
coisa; mas o ttulo constitutivo poder estipular que o anticresista dever fruir diretamen-
te do imvel (art. 1507 do CC);
- requer tradio real e efetiva do imvel, que o ato mais caracterstico da anti-
crese, uma vez que sem a posse direta do credor anticrtico impossvel ser o cumpri-
mento do objetivo contratual: a percepo dos frutos e rendimentos para pagar-se do
seu crdito;
- o credor anticrtico pode fruir diretamente o imvel ou arrend.lo a terceiro,
salvo pacto em contrrio, mantendo, no ltimo caso, at ser pago, o direito de reteno
do imvel (art. 1507 do CC).
Extino: pagamento da dvida; trmino do prazo legal; perecimento do bem an
ticrtico; desapropriao; renncia do anticresista; excusso de outros credores quan
do o anticrtico no opuser seu direito de reteno.
8.8.8. Concesso de uso especial para fins de moradia
Concesso gratuita de uso especial para fins de moradia ser concedida 0111
favor daquele que independentemente de sexo e estado civil possui at a data de 3()
de junho de 2001, durante cinco anos ininterruptos e sem oposio, at 250 m2 (metroll
quadrados) de imvel pblico situado em rea urbana, utilizando-a para sua morada 011
de sua famlia, desde que obedecidos outros requisitos complementares (artigo 56, <111
Estatuto das Cidades - Lei n 10.257, de 10 de junho de 2001).
8.8.9. Concesso de direito real de uso
Hely Lopes Meirelles define da seguinte forma: "Concesso de direito rool IIe)
uso - o contrato pelo qual a Administrao transfere o uso remunerado ou grnlullll
de terreno pblico a particular, como direito real resolvel, para que dele se utilizo 11111
118
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
fins especficos de urbanizao, industrializao, edificao, cultivo ou qualquer outra
explorao de interesse social". Tal instituto deu-se com o advento do Decreto-lei n 271
de 28 de fevereiro de 1967 (art. 7). Trata-se de um contrato administrativo, de direito
real, transmissvel por ato inter vivos e causa mortis. forma de transmisso da posse
direta dos
bens pblicos ou privados, de forma gratuita ou onerosa (remunerao).
119
Anamaria Prates ----------------------------
9. Direito de famlia
o contedo do Direito de Famlia pode assim ser dividido: 1) direito pessoal (ca-
samento e relaes de parentesco); 2) direito patrimonial (regime de bens; usufruto e
administrao dos bens dos filhos menores; alimentos; bem de famlia); 3) unio estvel
e 4) tutela e curatela.
I
9.1. DIREITO PESSOAL
9.1.1. CASAMENTO
o ato pelo qual um homem e uma mulher se unem, de acordo com as formali-
dades legais, mediante deveres mtuos.
Caractersticas: a. pessoal - ato exclusivo dos nubentes, apesar de ser admitido
o casamento por procurao; b. solene - srie de formalidades, no admitindo termo ou
condio ( um negcio puro e simples); c. sexos opostos; d. dissolubilidade.
Finalidades: procriao e educao da prole; mtua assistncia e satis-
fao sexual.
Pressupostos - relacionam-se existncia do casamento, sem eles o casamen-
to inexistente: a. diversidade de sexos; b. celebrao em conformidade com a forma
prevista em lei; c. consentimento dos nubentes.
Requisitos - esto relacionados com as condies necessrias validade do
casamento; a inobservncia de tais requisitos acarreta sua nulidade ou anulabilidade;
o casamento existe, mas no vlido; os requisitos esto relacionados com os impedi-
mentos matrimoniais.
9.1.1.1. Impedimentos matrimoniais e Causas suspensivas
Impedimentos matrimoniais so circunstncias estabelecidas por lei que im-
possibilitam a realizao do casamento.
Incapacidade X Impedimento
- Incapacidade - a pessoa no pode casar-se com quem quer que seja (ex.: o
menor de 16 anos incapaz para casar-se);
- Impedimento - falta de legitimao, ou seja, no pode o nubente casar-se com
uma determinada pessoa (so impedidos de casar ascendentes com descendentes).
Os impedimentos so caracterizados como a ausncia de requisitos para oca
samento. Em ocorrendo um dos impedimentos, o oficial do registro civil deve negar-so
a celebrar o matrimnio, sendo que os impedimentos podem ser postos por qualquor
pessoa capaz. O art. 1521 do CC taxativo:
120
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
1. ascendentes com descendentes, seja o parentesco natural ou civil; 2. afins
em linha reta; 3. adotante com quem foi cnjuge do adotado e adotado com quem
foi cnjuge do adotante; 4. irmos, unilaterais ou bilaterais e demais colaterais at 3
grau, inclusive; 5. o adotado com o filho do adotante; 6. pessoas casadas; 7. o cnjuge
sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu
consorte.
Causas suspensivas - a argio da causa suspende a realizao do casamento
at que venha a ser eliminada; sendo o casamento realizado sem observncia das causas,
o casamento no ser nulo nem anulvel, mas os nubentes esto sujeitos a uma sano -
submisso ao regime de separao obrigatria de bens. O art. 1523 taxativo:
1. vivo ou viva que tiver filho do cnjuge do falecido, enquanto no fizer inventrio
dos bens do casal e der partilha aos herdeiros, salvo se provar a inexistncia do prejuzo
ao herdeiro; 2. viva ou mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou anulado, at dez
meses aps o comeo da viuvez ou da dissoluo da sociedade conjugal, salvo se der
luz antes de findo o prazo ou provar a inexistncia da gravidez; 3. divorciado, enquanto no
houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal, salvo se provar que no
haver prejuzo para o ex-cnjuge; 4. o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascen-
dentes, irmos, cunhados ou sobrinhos com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no
cessar a tutela ou a curatela, e no estiverem respectivas contas, salvo se provar que no
haver prejuzo para a pessoa tutelada ou curatelada.
Alm da imposio do regime de separao obrigatria de bens, os filhos tero
direito hipoteca legal sobre os imveis do pai ou da me que passar a outras npcias,
antes de fazer o inventrio do casal anterior (CC, art. 1489, 1/).
9.1.1.2. Espcies de casamento
I. Casamento nuncupativo (ou in extremis - em caso de iminente risco de
vida) e em caso de molstia grave Em estando um dos nubentes com molstia grave,
a ponto de no poder se locomover, e j tendo sido expedida a certido de habilitao,
o juiz ir celebrar o casamento, mesmo noite, sendo urgente, na casa ou onde estiver
o nubente, acompanhado de duas testemunhas (CC, art. 1539). Se um dos nubentes
estiver em iminente risco de vida (casamento nuncupativo), permite-se o casamento
sem habilitao e na ausncia da autoridade celebrante, sendo celebrado na presena
de seis testemunhas que no tenham parentes com os nubentes em linha reta, ou, na
colateral, at segundo grau; nos dez dias seguintes, devero as testemunhas compa-
recer em cartrio para que suas declaraes sejam reduzidas a termo, caso o nubente
no convalesco o n{lo possa ratificar o casamento (CC, arts. 1540 e 1541).
11. Cnsmnonto Inuxll4tonto - para que o casamento exista so necessrios trs
121
II
Anamaria Prates ----------------------------
----------------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
9.1.1.4. DISSOlUO DA SOCIEDADE E DO VNCULO CONJUGAL
- morte de um dos cnjuges*;
V. Casamento putativo - o casamento invlido (nulo ou anulvel) contracjo
por um ou ambos os cnjuges de boa-f. Em relao aos filhos e ao cnjuge de boa16
a eficcia da sentena que decreta a nulidade ou a anulao tem efeitos ex nunc (no
retroage), ou seja, em relao a tais pessoas os efeitos so de um casamento vlido al
o trnsito em julgado da anulao ou da declaratria de nulidade. O cnjuge inocento
ter direito meao, alm de pode ser considerado herdeiro, diferentemente do cn-
juge culpado. Alm disso o cnjuge culpado incorrer na perda de todas as vantagens
havidas do cnjuge inocente e ter a obrigao de cumprir as promessas que fez ao
cnjuge inocente no contrato antenupcial (art. 1564).
9.1.1.3. Eficcia jurdica do casamento:
O Cdigo Civil anterior tratava dos efeitos do casamento, sendo agora tal capl.
tulo denominado "da eficcia do casamento". Entretanto, podemos considerar corno
efeitos do casamento:
1. Constituio de uma famlia;
2. Mtua assuno pelo homem e pela mulher da condio de consortos,
companheiros e responsveis pelos encargos da famlia;
Qualquer um dos nubentes poder acrescer ao seu sobrenome o do outro.
3. Imposio dos deveres aos cnjuges: a. fidelidade recproca (cartor ItlO
nogmico do casamento); b. vida em comum no domiclio conjugal, que ser escoll1ldo
por ambos os cnjuges, podendo um ou outro se ausentar em razo de encargos pl',1J1I
cos, exerccio de profisso ou interesses particulares relevantes, entretanto, a mWllclrl
voluntria do lar por mais de um ano, sem que seja pelos motivos ora expostoB po<10
caracterizar o abandono do lar conjugal; c. mtua assistncia, no sentido esplrllwlI,
econmico e moral - os cnjuges devem contribuir na proporo de seu patrirnnl,
independente do regime de bens adotado; d. sustento, guarda e educao dos fill1os;
e. respeito e considerao mtuos.
4. Regime de bens - o complexo que normas de disciplina as relaes econmicas
entre os cnjuges, durante o matrimnio (tal assunto ser melhor abordado no item 9.2.1).
requisitos: a. diversidade de sexos; b. celebrao e c. consentimento; a ausncia de
algum desses requisitos leva inexistente do casamento; se o casamento inexistente
no produzir nenhum efeito aparente ento no precisar de ao judicial para declarar
a inexistncia; no h casamento inexistente putativo.
111. Casamento nulo - casamento eivado de vcio insanvel.
Hipteses: 1. casamento contrado pelo enfermo mental sem discernimento; 2.
ascendentes com descendentes; 3. afins em linha reta; 4. adotante com quem foi cn-
juge do adotado e adotado com quem foi cnjuge do adotante; 5. irmos, unilaterais
e bilaterais e colaterais at o 3 grau, inclusive; 6. adotado com filho do adotante; 7.
pessoas casadas; 8. cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa
de homicdio contra o seu consorte.
IV. Casamento anulvel - casamento eivado de vcio sanvel.
Hipteses e prazos:
1. casamento contrado por quem no completou a idade mnima para casar (tal
casamento poder ser ratificado pelo menor depois que completar idade nbil, com
autorizao de seus representantes legais ou suprimento judicial) - 180 dias a contar da
data em que o menor completar 16 anos ou da data da celebrao do casamento para
seus representantes legais ou ascendentes;
No ser anulado por motivo de idade, o casamento que resultou gravi-
dez (art. 1551).
2. menor em idade nbil (16 anos), quando no autorizado por seu representan-
te legal - 180 dias, a contar do dia em que cessou a incapacidade, se for o menor que
tenciona requerer a anulao; 180 dias a contar da data da celebrao do casamento,
para os representantes legais do menor e 180 dias da data da morte do nubente, para
seus herdeiros;
3. por vcio de vontade: erro essencial - 03 anos; coao - 04 anos (somen-
te o cnjuge que incidiu em erro ou sofreu coao pode demandar a anulao
do casamento);
4. do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento
- 180 dias;
5. realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente tivesse co-
nhecimento da revogao ou decretao judicial de invalidade do mandato, se no
houver coabitao entre os cnjuges - 180 dias a partir de quando o mandante teve
conhecimento;
6. por incompetncia da autoridade celebrante - 02 anos
Os prazos acima expostos so decadenciais
122
1. Dissoluo da sociedade conjugal - anulaoou nulidadedo casamento;
- separao judicial;
- divrcio
2. Dissoluo do vnculo matrimonial
Anamaria Prates ----------------------------
* Alm da morte real, h tambm possibilidade da dissoluo do casamento pela
morte presumida que ocorrer nas hipteses em que a lei autoriza a abertura da suces-
so definitiva (art. 6).
- morte de um dos cnjuges;
- anulaoou nulidadedo casamento;
- divrcio
Obs.: A separao judicial dissolve a sociedade conjugal sem desfazer o vnculo
matrimonial; vrios efeitos do casamento so extintos (coabitao; fidelidade recproca
e regime de bens) e outros so modificados. por isso que a possibilidade de res-
tabelecimento da sociedade conjugal s ocorre quando da separao judicial, pois
o vnculo matrimonial continua mantido. Enquanto perdura o vnculo matrimonial, no
pode o separado contrair novas npcias.
I. SEPARAO JUDICIAL
_pe fim aos deveres coabitao; fidelidade recproca e ao regime de bens, sen-
do mantidos os deveres de mtua assistncia; sustento, guarda e educao dos filhos
e respeito recproco;
_somente os cnjuges podero requerer a separao judicial entretanto, a lei diz
que "no caso de incapacidade, sero representados pelo curador, pelo ascendente ou
pelo irmo" (pargrafo nico do art. 1.576 do CC);
- deve o juiz tentar uma conciliao entre os cnjuges;
- obrigatria a interveno do Ministrio Pblico.
SEPARAO JUDICIAL CONSENSUAL
- mtuo consentimento;
- perodo mnimo de 01 ano de casamento;
_clusulas obrigatrias: guarda, visitas e alimentos dos filhos; nome do cnjugo
virago; alimentos entre os cnjuges;
_a partilha dos bens no obrigatria nessa fase, entretanto os bens do casal
devem ser descritos na petio inicial;
- pode o juiz se recusar a decretar a separao judicial se entender que o acordo
no preserva os interesses dos filhos ou de um dos cnjuges (art. 1574).
SEPARAO JUDICIAL LITIGIOSA
Separao-sano:
_pode ser requerida a qualquer tempo por um dos cnjuges, havendo neco:3HI
124
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
dade de se provar a culpa, imputando-se ao outro cnjuge qualquer ato que importe
violao dos deveres do casamento e torne insuportvel a vida em comum;
- hipteses autorizativas (culpa): adultrio; tentativa de morte; sevcia ou injria
grave; abandono voluntrio do lar conjugal, durante um ano contnuo; condenao por
crime infamante; conduta desonrosa; outros fatos que tornem evidente a impossibilida-
de da vida em comum;
- cabe reconveno, uma vez que se discute a culpa;
- sanes em sendo reconhecida a culpa: perda do direito a alimentos, salvo se
indispensveis sobrevivncia.
Separao-falncia ( uma espcie da separao-remdio):
- havendo ruptura da vida em comum h mais de um ano, no h necessidade
de se discutir culpa;
- alm do lapso temporal deve ser provada a impossibilidade de reconciliao.
Separao-remdio:
- h ainda uma outra hiptese que quando um dos cnjuges est acometido de
doena mental grave, manifestada aps o casamento, desde que aps um perodo de
02 anos a doena tenha sido reconhecida como de cura improvvel;
- deve ser provada, tambm, a insuportabilidade da vida em comum;
- sano ao cnjuge que pleiteou a separao: os bens remanescentes que le-
vou para o casamento revertero ao cnjuge enfermo, no se comunicando ao outro
cnjuge (tal sano somente tem aplicao quando o regime de bens for o de comu-
nho universal de bens, em que h possibilidade de comunicao dos bens havidos
antes do casamento).
11. DIVRCIO
- pe termo ao casamento e aos efeitos civis do matrimnio religioso;
- deve haver a interveno do Ministrio Pblico;
CONVERSO DE SEPARAO EM DIVRCIO OU DIVRCIO INDIRETO
- prazo: 01 ano a contar do trnsito em julgado da separao judicial ou da deciso
concessiva da decretao cautelar da separao de corpos (art. 1580);
- caso no tenha sido feita a partilha, a mesma poder ser feita na converso.
DIVRCIO DIRETO
- prazo: 02 anos, consecutivos e ininterruptos, de separao de fato;
- pode ser consensual ou litigioso.
A Loi 11.411/2007 pormllo quo a separao que o divrcio consensual, no ha-
125
Anamaria Prates ----------------------------
vendo filhos menores ou incapazes, obedecendo os prazos legais, podero ser rea-
lizados por escritura pblica, devendo constar partilha de bens, penso alimentcia e
referncia ao nome do cnjuge (manuteno ou retirada). A escritura independe de
homologao judicial, devendo ser lavrada pelo tabelio somente se os contratantes
estiverem assistidos por advogados.
9.1.2. RELAES DE PARENTESCO
9.1.2.1. Vnculo e relaes de parentesco
As pessoas relacionam-se umas com as outras de trs formas:
1. parentesco - relao das pessoas ligadas pelo sangue ao mesmo tronco ou
ancestral
Parentesco civil o decorrente de adoo ou outro origem.
2. conjugal - elo entre marido e mulher.
3. afinidade - relao existente entre um dos cnjuges ou companheiro (tanto o casa-
mento como a unio estvel do origem ao parentesco por afinidade) e os parentes do outro.
Marido e mulher no so parentes e sim cnjuges.
So irmos germanos os filhos dos mesmos pais.
So irmos unilaterais os filhos de um s deles.
So irmos uterinos os filhos da mesma me e pais diferentes.
LINHASDEPARENTESCO:
Linha reta - quando as pessoas descendem umas das outras (ex.: filhos dos
pais, netos dos avs); no h limite de parentesco.
Linha colateral - o parentesco existente entre os indivduos que, mesmo sem
descenderem uns dos outros, tm um ascendente comum. (ex.: dois irmos, sendo
filhos dos mesmos pais so parentes em linha colateral); h limite de parentesco at o
quarto grau.
GRAUSDEPARENTESCO:
o nmero de geraes que separam os parentes, sendo assim, cada gerao
corresponde a um grau de parentesco. PARACADAGERAO CONTA-SE UMGRAU.
Contagem do parentesco em linha reta - so contados na linha reta os grau*!
de parentesco pelo nmero de geraes.
Contagem do parentesco em linha colateral - so contados pelo nmero do
geraes subindo, porm de um dos parentes at ao ascendente comum e descondo,
depois, at encontrar o outro parente.
126
- ROTEIRO DE DIREITO CIV/L
AFINIDADE
o vnculo que estabelece cada cnjuge com os parentes do outro; afinidado
no parentesco e sim vnculo que liga uma pessoa aos parentes do seu cnjuge, s6
existindo em razo da lei e sendo decorrente do casamento; os afins de cada cnjugo
no so afins entre si (no h, assim, afinidade entre "concunhados"). Mantm cerlu
semelhana quanto determinao das linhas e graus com o parentesco.
Linha reta - h afinidade de 1 grau entre sogro e nora, sogra e genro, padrasto
e enteado, madrasta e enteado; em 2 grau o marido ser fim dos avs de sua mulhor
e esta com os avs de seu marido. NA LINHARETANOHLIMITEDEGRAUEAAFINIDADE NOSI
EXTINGUE COMA DISSOLUO DOCASAMENTO OUDAUNIOESTVEL.
Linha colateral - NOPODEIRALMDO2 GRAU, existindo to-somente os irmo:'
do cnjuge; os afins de cada cnjuge no so afins entre si. H DISSOLUO DAAFINIDAIJI
COLATERAL COMA DISSOLUO DOCASAMENTO OUDAUNIOESTVEL
A separao no dissolve a afinidade colateral, somente o divrcio. No caso c/c;
anulao ou de decretao de nulidade, somente persistir a afinidade se o casamoll/u
for putativo.
9.1.2.2. Filiao e reconhecimento dos filhos
No h distino entre os filhos havidos dentro ou fora do casamento o os flllln~
adotados, ou seja, no h que se falar em filiao legtima ou ilegtima, sendo quo fi IIlIfl
o provada pela certido ou termo de nascimento registrada no Registro Civil.
O artigo 1597 do Cdigo Civil dispe que "presumem-se concebidos no COII:1t!1I1
cia do casamento os filhos: I - nascidos 180 (cento e oitenta) dias, pelo monOH, dopnh.1
de estabelecida a convivncia conjugal; 11 - nascidos nos 300 (trezentos) dias ~"J\)8l)
qentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nullclAclo ()
anulao de casamento; 111 - havidos por fecundao artificial homloga, mesmo quo
falecido o marido; IV - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries exco
dentrios, decorrentes de concepo artificial homloga; V - havidos por insemina{)o
artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido".
Ao negatria de paternidade
A presuno de paternidade do marido no caso de filho gerado por mulher casado
(pater is est quem justae nuptiae demonstrant) relativa, podendo ser elidida pelo marido
modiante ao negatria (ou de contestao) de paternidade, que imprescritvel.
Ao de flliao legtima
A ao quo iJulICfI IO'Jlllmar a [iliao personalssima do filho, somente podon
do Bar propostn polol1l II(jrrlulros no o filho morrer menor ou incapaz. Dopois do iniciado
'2'(
Anamaria prates ---------------------------
ao, se o filho indigitado vier a falecer, seus herdeiros podero continu-Ia, se no tiver
sido julgado extinto o processo.
Reconhecimento dos filhos
O reconhecimento dos filhos pode ser voluntrio, denominado perfilhao, ou
coativo, denominado de reconhecimento forado ou judicial, que se d por meio da
ao de investigao de paternidade.
O art. 1609 do Cdigo Civil trata do reconhecimento voluntrio dispondo que o
reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito: a) no
registro de nascimento; b) por escritura pblica ou escrito particular a ser arquivado em
cartrio; c) por testamento, ainda que a manifestao seja incidental; d) por manifesta-
o direta e expressa perante o juiz ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto
nico e principal do ato que o contm. O reconhecimento no pode ser revogado, mes-
mo quando feito em testamento (art. 1610).
Qualquer condio ou termo opostos ao ato de reconhecimento so ineficazes.
Admite-se, tambm, o reconhecimento pstumo, isto , aps a morte do filho, entretan
to, tal reconhecimento poder trazer benefcios apenas para o filho reconhecido, no
podendo o pai se beneficiar com tal ato (como, por exemplo, com herana).
O filho maior somente pode ser reconhecido com seu consentimento.
Ao de investigao de paternidade e de maternidade - reconheci-
mento judicial
Tal ao declaratria e imprescritvel, sendo que tem efeitos ex tunc. A legitimi-
dade de tal ao do filho; se menor, dever ser representado ou assistido pela me.
A Lei n. 8560/92 admite a possibilidade do Ministrio Pblico interpor a presente ao,
desde que tenha elementos suficientes.
O plo passivo da ao ser o suposto pai; se j for falecido, a ao poder ser
intentada contra os herdeiros, sendo que qualquer pessoa, que tenha justo interesse,
pode contestar a ao de investigao de paternidade (art. 1615).
A ao de petio de herana prescreve em 10 anos, a contar do momento em
que foi reconhecida a paternidade.
Poder, tambm, o filho se valer da presente ao com a finalidade de ter reco-
nhecida a maternidade.
9.1.2.3. Adoo
A adoo, tambm chamada de filiao civil, um ato bilateral que gera laos cio
paternidade e filiao entre pessoas para as quais tal relao inexiste naturalmente.
128
IIf1li "'fI li' 11//1'" I , IVII
Antes do Cdigo Civil de 2002, a doutrina distinglJln dolll 111'1111 dI! 1111111.1111 I IvlI
ou restrita (a do Cdigo Civil de 1916, que no integrava 10101111011111111111111111 11 11111111111)
e a estatutria ou plena (a do Estatuto da Criana e do Adolescolllu). I 11111~1r111111, II IIIIVII
Cdigo Civil no traz qualquer restrio quanto pessoa do adolnllll), 11fi11 11111111111111111
mais se falar em adoo restrita.
No h mais a adoo por escritura pblica prevista no Cdigo Civil (!tI I 'li (I.
Caractersticas da adoo no novo Cdigo Civil:
- idade mnima de 18 anos (entretanto, poder a mesma ser formalizada por DI I\IJ():~
os cnjuges ou companheiros, se pelo menos um deles completou 18 anos de idado);
- diferena de idade mnima de 16 anos entre o adotante e o adotado;
- se o adotante contar com mais de 12 anos, a adoo fica condicionada ao
consentimento deste; se menor de 12 anos, fica condicionado ao consentimento dos
pais ou representantes legais, salvo se os pais forem desconhecidos ou tenham sido
destitudos do poder familiar ou no caso de menor exposto ou de rfo no reclamado
por qualquer parente por mais de um ano (tal consentimento pode ser revogado at a
publicao da sentena constitutiva da adoo);
- s se admite a adoo por duas pessoas se forem marido e mulher ou se con-
viverem em unio estvel;
- os divorciados ou separados judicialmente podero adotar, desde que dispo-
nham quanto guarda do adotando e o estgio de convivncia tenha iniciado durante
a convivncia marital;
- os efeitos da adoo comeam do trnsito em julgado da sentena, salvo se o
adotante vier a falecer no decorrer do processo, caso em que ter fora retroativa data
do bito (art. 1628 do Cdigo Civil);
- a competncia para a adoo de menores da Vara da Infncia e Juventude e
a de maiores da Vara de Famlia.
9.1.2.4. Poder familiar
A atual expresso poder familiar refere-se ao antigo ptrio poder, em atendimento ao
princpio da igualdade constitucional entre homem e mulher, sendo que tal poder deve ser
atribudo a ambos os pais, durante o casamento ou na constncia da unio estvel, s as-
sumindo um co.m exclusividade na ausncia do outro. E, nesse caso, havendo divergncia
entre os pais, poder qualquer um deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo.
No h perda do poder familiar por alguns dos pais em razo da separao ou
do divrcio.
129
.1
i
Anamaria Prates
Usufruto e administrao dos bens dos filhos menores
Como os filhos menores no tm capacidade plena para administrar seus bens,
tal encargo compete a seus genitores, que so considerados administradores naturais e
usufruturios legais dos bens dos filhos menores, salvo disposio em contrrio. Tal admi-
nistrao no importa poderes de alienao ou de constituio de nus real dos imveis,
salvo autorizao judicial em caso de evidente interesse da prole. Se houver colidncia dos
interesses do menor com de seus pais, ser-Ihes- nomeado um curador especial.
Esto excludos da administrao e usufruto dos pais (art. 1693): a. bens havidos
pelo filho havido fora do casamento, antes do reconhecimento; b. valores auferid~s
pelo filho maior de 16 anos, no exerccio de atividade profissional e os bens com tais
recursos adquiridos; c. bens deixados ou doados ao filho, sob a condio de no serem
usufrudos, ou administrados, pelos pais; d. bens que aos filhos couberem na herana,
quando os pais forem excludos da sucesso.
Extino do poder familiar: 1. morte dos pais ou do filho; 2. emancipao; 3.
maioridade; 4. adoo; 5. deciso judicial.
Perda do poder familiar
Ocorrer por deciso judicial quando: a. castigar imoderadamente o filho; b. dei
xar o filho em abandono; c. praticar atos contrrios moral e aos bons costumes; d.
incidir, reiteradamente, nas faltas aos deveres inerentes ao poder familiar. Tambm acar-
reta a perda do poder familiar a prtica de crimes dolosos sujeitos pena de recluso,
cometidos contra filho (artigo 92, 11do Cdigo Penal, que estabelece a perda do poder
familiar como um dos efeitos da condenao).
A perda do poder familiar permanente, imperativa, abrangendo toda a prole.
Suspenso do poder familiar
Quando o pai ou a me abusam da autoridade, faltam aos deveres a eles ineren
tes ou arruinam os bens do filho, poder ser decretada a suspenso do poder familiar.
Tambm poder ocorrer quando o pai ou a me forem condenados por sentena irro
corrvel, em virtude de crime cuja pena exceda a 2(dois) anos. A suspenso do podo!
familiar facultativa e temporria.
9.2. DIREITO PATRIMONIAL
9.2.1. Regime de bens entre os cnjuges
. o complexo de normas que disciplina as relaes econmicas entre os cnJl1
ges, durante o matrimnio. O novo Cdigo Civil vem estabelecendo a possibilidade cioC)
regime de bens ser mudado, mediante autorizao judicial, atravs de pedido motlvmlo
por ambos os cnjuges, ressalvando-se direitos de terceiros.
130
ROTEIRO DE DIREITO CIVIl.
Grande parte da doutrina e da jurisprudncia tem entendido que cessa a comu-
nho de bens com a separao de fato
Regras gerais a todos os regimes de bens:
I. Qualquer que seja o regime de bens podem tanto o marido quando a mulher
livremente (art. 1642 do Cdigo Civil):
a. praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao de-
sempenho de sua profisso, desde que no importe em alienao ou gravao de nus
real sobre bens imveis; b. administrar os bens prprios; c. desobrigar ou reivindicar
os imveis que tenham sido gravados ou alienados sem o seu consentimento ou sem
suprimento judicial; d. demandar a resciso de contratos de fiana e doao, ou a inva-
lidao do aval, realizados pelo outro cnjuge sem o seu consentimento; e. reivindicar
os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou transferidos pelo outro cnjuge ao con-
cubino, desde que provado que os bens foram adquiridos pelo esforo comum destes,
se o casal estiver separado de fato por mais de 15 anos; 1. praticar todos os atos que no
,.
lhe sejam vedados expressamente. IJ
11.Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro (art. 1643
do Cdigo Civil):
a. comprar, mesmo que a crdito, as coisas necessrias economia domstica;
b. obter, por emprstimo, as quantias que a aquisio dessas coisas possa exigir.
111. Nenhum dos cnjuges sem autorizao do outro, exceto no regime de separa-
o absoluta de bens, pode (art. 1647 do Cdigo Civil):
a. alienar ou gravar de nus real os bens imveis; b. pleitear, como autor ou ru, acerca
desses bens ou direitos; c. prestar fiana ou aval; d. fazer doao, no sendo remuneratria, de
bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao (so vlidas as doaes antenupciais
feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada).
Pacto antenupcial
Ser nulo o pacto antenupcial se no for celebrado por escritura pblica. Tal
nulidade ser em razo da no obedincia de forma prescrita em lei, podendo ser de-
clarada de ofcio pelo juiz. Ser ineficaz o pacto antenupcial enquanto no celebrado o
casamento. Sendo o pacto realizado por menor, sua eficcia fica condicionada apro-
vao de seu representante legal. Sendo nulo o pacto, vigorar o regime de comunho
parcial de bens.
So quatro os regimes que vm consagrados pelo novo Cdigo Civil: 1. Comu-
nllo parcial de bens (arts. 1658 a 1666); 2. Comunho universal de bens (arts. 1667
ri 1671); 3. Pnrliclpf\flo linnl nos lqLiestos (arls. 1672 a 1686) e 4. Separao de bens
(flrts.1687 01 miO).
, :1'1
Anamaria Prates ----------------------------
I. REGIME DE COMUNHO PARCIAL DE BENS
, em regra, o regime utilizado, salvo interesse dos cnjuges em contrrio. Co-
municao (art. 1660 do Cdigo Civil): a. dos bens adquiridos na constncia do ca-
samento por ttulo oneroso, mesmo que em nome s de um dos cnjuges; b. dos bens
adquiridos por fato eventual, com ou sem concurso de trabalho ou despesa anterior; c.
dos bens adquiridos por dao, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges; d.
benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; e. frutos dos bens comuns, ou dos
particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento, ou pendentes
ao temp~ de cessar a comunho.
Excluso da comunho (arts. 1659 e 1661 do Cdigo Civil):
1. bens anteriores ao casamento e os que adquiridos por doao ou sucesso e
os sub-rogados em seu lugar; 2. bens que substituem os bens particulares, tambm se
excluem da comunho, devendo, entretanto, o cnjuge ressalvar tal sub-rogao no t-
tulo aquisitivo, provando que, realmente, um bem est substituindo outro; 3. obrigaes
anteriores ao casamento - dvidas contradas antes do casamento, mesmo que para os
aprestos; 4.. obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo se reverteram em proveito
do casal; 5. bens de uso pessoal, livros e instrumentos de profisso; 6. proventos de
trabalho pessoal de cada cnjuge; 7. penses, meios-soldos, montepios e outras ren-
das semelhantes; 8. bens cuja aquisio tiver uma causa anterior ao casamento (Ex.:
prmio de loteria sorteado antes do casamento em que a quantia somente foi paga aps
o casamento).
Presumem-se adquiridos na constncia do casamento os bens mveis, quando
no ficar provado que o foram em data anterior.
11. REGIME DE COMUNHO UNIVERSAL DE BENS
Comunicao dos bens adquiridos antes e durante o casamento, bem como as
dvidas passivas.
Excluso da comunho (art. 1668 do Cdigo Civil):
1. os bens doados ou legados com clusula de incomunicabilidade, bem como
os que substituem tais bens, incomunicveis; tal incomunicabilidade no se restringe aos
frutos percebidos no decorrer do casamento, salvo disposio expressa quanto inco-
municabilidade dos frutos, tambm; 2. os bens gravados de fideicomisso (substituio
testamentria em que os bens permanecem condicionalmente com o fiducirio, que os
passar para seu substituto, o fideicomissrio), no podendo haver a comunicabilidade
em relao ao fiducirio para que possa cumprir o estabelecido no fideicomisso e ser
tambm incomunicvel o direito do fideicomissrio, enquanto no se realizar a condio
132
------------------------ ROTEIRO DE DIREITO CIVil
suspensiva; 3. dvidas anteriores ao casamento, salvo as contradas com preparnllvubI
do casamento (aprestos) e as que reverterem em proveito comum; 4. doaes anlOl1llp
ciais feitas por um cnjuge a outro, com clusula de incomunicabilidade; 5. bens do l/dI()
pessoal, livros e instrumentos de profisso; 6. proventos de trabalho pessoal do CFHIII
cnjuge; 7. penses, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.
111. REGIME DE PARTICIPAO FINAL NOS AQESTOS
Regime de natureza hbrida, sendo que durante o casamento aplicam-se nL\ III
gras da separao total e quando da dissoluo, as da comunho parcial. Cada CI1JlI~l"
possui patrimnio prprio cabendo-lhe " poca da dissoluo da sociedade conjll"~II,
direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constnclfl rll)
casamento" (art. 1672). O direito meao no pode ser renunciado, cedido ou P()/JIH)
rado na vigncia do regime matrimonial (art. 1682).
Faz parte do patrimnio pessoal de cada cnjuge os bens adquiridos anlOH (111
casamento e os adquiridos no decorrer, a ttulo gratuito ou oneroso. Cabe a cndPI 1111 I
dos cnjuges administrar seu patrimnio, podendo dispor dos bens mveis (a dlapo&lll
o dos bens imveis depende de autorizao do outro).
Presumem-se adquiridos na constncia do casamento os bens mvo/s, lu/IV( I
prova em contrrio.
As coisas mveis, em relao a terceiros, presumem-se de proprlor/r/(Ir/ tio
cnjuge devedor salvo se o bem for de uso pessoal do outro (art. 1680)
Quando da dissoluo da sociedade conjugal ser apurado o rnonlrHII(1 do,
aqestos, sendo excludo da soma dos patrimnios prprios: 1. bens anterior!)!! ~II)I 11
samento e os que se sub-rogaram em seu lugar; 2. bens que sobrevieram a CP\cll1 cl'lllllll
ge por sucesso ou liberalidade; 3. as dvidas relativas a tais bens (art. 16711).
O clculo ser feito tendo por base a data em que cessou a convlvncll1 (IHI,
1683). Se no for possvel a diviso dos bens em natureza, pode ser calculado o vrilol
que compete a cada um dos cnjuges, autorizando o juiz, se necessrio, a vonclPI cio
bens do patrimnio prprio do cnjuge para integralizar a meao do outro (ar!. HIOI1) ,
Caractersticas:
- doaes no podero ser feitas por um dos cnjuges sem o consentimonto do
outro, sob pena de ao ser determinado o montante dos aqestos, quando da dissohlfto
da sociedade conjugal, o cnjuge prejudicado ou seus herdeiros poder reivindic-Io ()II
o valor da doao poder ser computado no monte partvel (art. 1675);
- o vnlor rlOHbons nllonados em detrimento de uma futura meao incorporfll1 HltJ
ao monlo pflr~1olIJIII) lilJ lilvl@flo (mt. 1676);
~-------------------------------------~----------------------------- .. _c .
Anamaria Prates ----------------------------
- as dvidas contradas no decorrer do casamento presumem-se do cnjuge que
as contraiu, salvo prova de terem revertido em benefcio do outro. H aqui uma inverso
de presuno em relao aos outros regimes (art. 1677);
- quando da dissoluo do casamento dever ser feito um balano contbil e
financeiro, devendo ser contabilizado o pagamento de dvida que um dos cnjuges
tenha feito do outro com bens de seu patrimnio (art. 1678), sendo que as dvidas de
um dos cnjuges, quando superiores sua me ao no obrigam ao outro, ou a seus
herdeiros (art. 1686);
- em sendo os bens adquiridos por trabalho conjunto dos cnjuges, ter cada um
uma quota igual no condomnio ou no crdito por aquele modo estabelecido (art. 1679);
- os bens imveis so de propriedade do cnjuge cujo nome constar no registro;
sendo impugnada a titularidade, dever o cnjuge proprietrio provar a aquisio regu-
lar dos bens (art. 1680).
IV. REGIME DE SEPARAO DE BENS
OSbens continuam distintamente no patrimnio de cada um dos cnjuges. Pode ser:
-legal: nas situaes em que a lei obriga a adoo do regime de separao de bens;
- convencional: as partes, mediante pacto antenupcial estipulam o regime, no
havendo comunicao de nenhum tipo de bem, sendo que cada um responde por suas
dvidas. Salvo disposio em sentido contrrio no pacto antenupcial, os cnjuges con-
triburam para as despesas do casal na proporo de seus rendimentos e de seus bens.
Podem os cnjuges, livremente, alienar ou gravar de nus real os seus bens, sem que
haja o necessrio consentimento do outro cnjuge.
9.2.2. ALIMENTOS
Os alimentos podem ser divididos em: a. alimentos naturais ou necessrios -
compreendem apenas o necessrio para sobrevivncia e b. alimentos civis ou cngruos
- satisfao de outras necessidades do alimentando. O 1 do art. 1694 trata dos alimen-
tos cngruos ao dispor que "os alimentos devem ser fixados na proporo das necessi
dades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada" e o 2 do art. 1694 refere-se
aos alimentos necessrios sendo que "os alimentos sero apenas os indispensveis,
subsistncia, quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia ".
Caractersticas dos alimentos:
1. personalssimo - um direito pessoal, no podendo ser transferido para ou-
tro credor; 2. transmissvel - o art. 1700 do Cdigo Civil atual dispe que a obrigao
134
----------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
alimentar transmite-se aos herdeiros do devedor; 3. divisvel - a obrigao alimenllll
divisvel entre os vrios parentes, que podero contribuir cada um com uma cota nn
proporo de suas condies econmicas; 4. impenhorvel - no podem os alimenlO~l
ser penhorados ou cedidos (art. 1707). A impenhorabilidade no atinge os frutos; !.\.
incessvel - no podem os alimentos ser cedidos (art. 1707); 6. incompensvel - n(w
se admite a compensao com outros crditos (arts. 373, 11e 1.707); 7. irrenunclvol
- pode o credor no exercer o direito a alimentos, entretanto, no pode renunciar; B. 1m-
prescritvel - o direito de pedir alimentos no prescreve, mas uma vez fixados, o dirolto
de cobrar a penso prescreve em dois anos, a partir da data em que vencerem as pro8
taes (art. 206, 2); 9. intransacionvel - no pode ser objeto de transao, por BOI
indisponvel e personalssimo (art. 841); 10. irrepetvel - uma vez pagos no podem ~I(JI
restitudos, mesmo que o devedor venha a ser declarado que no pai do credor; 1'1.
varivel e peridica - a prestao alimentcia pode variar de acordo com as alteraOol~
nas condies do devedor e necessidades do credor.
Sujeitos da obrigao alimentar
Primeiramente so chamados os parentes mais prximos, no podendo estes pnm
tar alimentos os mais remotos so chamados. Assim, o av somente ser acionado SI) ()
pai no puder prestar alimentos. Desta forma dispe o art. 1698: "Se o parente, que c/uvo
alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, ::(J
ro chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a pro::;(lIr
alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e intentacfll afj()
contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide".
O dever de sustento encargp exclusivo dos pais, diferentemente da o/Jrlw,A()
alimentar que pode pesar sobre outros parentes.
Na linha colateral somente os irmos tm obrigao alimentar, e apenas, om hflVIJII
do impossibilidade dos ascendentes e descendentes. Podem, assim, os irmos aclomH"~1()
reciprocamente. Os outros colaterais (tios, sobrinhos, primos) no tm obrigao do pro~I~lr
alimentos, mesmo na ausncia de possibilidade dos irmos do credor.
Os filhos maiores podem pedir alimentos. Entretanto, tal obrigao no ser do
corrente do poder familiar e sim da relao de parentesco.
Smula 277 do STJ - Julgada procedente a investigao de paternidade, os ali
mentos so devidos a partir da citao.
Alimentos docorrontes de casamento ou unio estvel:
O cl1ll1~J():\(.111'1111(10 jlleJlclalmente tem direito a alimentos, mesmo quo sola o
Anamaria Prates
cnjuge culpado, desde que no tenha outros parentes em condies de prest-Ios,
nem aptido para o trabalho. Tal valor deve referir-se apenas ao indispensvel sobre-
vivncia (alimentos naturais ou necessrios).
O cnjuge inocente, sem condies de se manter, tem direito a pedir alimentos tendo
como base os critrios do art. 1694, ou seja, alimentos civis ou cngruos.
8mula 336 do 8TJ - A mulher que renunciou aos alimentos na separao judi-
cial tem direito penso previdenciria por morte do ex-marido, comprovada a necessi-
dade econmica superveniente.
9.2.3. BEM DE FAMLIA
Os cnjuges podem, mediante escritura pblica ou testamento, destinar at 1/3
do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, como bem de famlia. A impe-
nhorabilidade do bem de famlia voluntrio ser regida pela Lei 8009/90. Poder abran-
ger os bens mveis, desde que no ultrapassem o valor do bem imvel. Ficar o bem
isento de execuo de dvidas posteriores sua instituio, a no ser as decorrentes de
tributos relativos ao prdio, ou de despesas de condomnio. Em havendo execuo por
algumas das dvidas permitidas, o saldo ser aplicado em outro prdio, como bem de
famlia, ou em ttulos de dvida pblica, para sustento familiar.
8mula 205 do 8T J - A Lei 8.009/90 aplica-se penhora realizada antes de
sua vigncia.
A vantagem da instituio do bem de famlia voluntrio que a impenhorabilida-
de recair sobre o bem institudo, independente do valor. Se no houver a instituio, a
impenhorabilidade recair sobre o bem de menor valor.
9.3. UNIO ESTVEL
As Leis n.s 8.971/94 e 9.278/96 estabelecem requisitos para a configurao
da unio estvel. A Lei n. 8.971/94 foi derrogada (revogada parcialmente) pela Lei n.
9.278/96, apenas nos pontos que se tornou com esta incompatvel (conceituao de
unio estvel, perodo de convivncia, alimentos e meao).
O Cdigo Civil atual dispe em seu art. 1723: " reconhecida como entidade
familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica,
contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia ".
H possibilidade de constituio da unio estvel da pessoa casada que se achar sepa
.rada de fato, o que no era proclamado pelas leis anteriores. Aplicam-se unio estvel os mes
mos impedimentos do casamento, salvo no caso de pessoa casada, mas separada do fato.
136
ROTEIRO DE DIREITO CIVil
Tm os companheiros direito a alimentos, da mesma forma que os cnjll~IIII:I,
sendo que no que concerne partilha de bens a contribuio presumida, aplicaneln 80
unio estvel as caractersticas do regime de comunho parcial de bens, salvo ostl
pulao contratual em contrrio. Os conviventes tm como deveres lealdade, respollo I)
assistncia, guarda, sustento e educao dos filhos.
9.4. TUTELA (CC, arts. 1728 a 1766) e CURA TELA (CC, arts. 1767 a 1783).
TUTELA
o encargo conferido a algum para que dirija a pessoa e administre os bens <10
menor que se encontre ao desabrigo do poder familiar. O tutor ser obrigado a exorclJ/
a tutela por dois anos, pOdendo ir alm desse prazo, se o juiz julgar conveniente.
Pode ser:
- testamentria: quando a nomeao do tutor constar de testamento (arts. 1/:"1
e 1730);
- legtima: na falta de tutor testamentrio, podero ser tutores, os colatornilJ IlltI
o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, e, no mesmo gIFll/, I)"
mais velhos aos mais moos;
- dativa: a exercida por um terceiro, estranho relao parentesca na lallFI (lu
tutor testamentrio ou legtimo ou estes se forem excludos ou escusados da tutolrl 01/
se removidos por no idneos; tal nomeao tem carter subsidirio.
Requisitos: menoridade e retrao do poder familiar (os pais do menor tIII qllll
ter sido destitudos ou estejam suspensos do poder familiar)
Cessao: maioridade, emancipao, caindo o menor sob poder familifll (1(j~lltI
mao, reconhecimento ou adoo). 8e o tutor for negligente, prevaricador ou docl'"'1
do incapaz, ser destitudo da tutela.
CURATELA
o encargo conferido a algum para que dirija a pessoa e administre os bUlIs
de maior incapaz.
Pessoas sujeitas curatela (arts. 1767, 1779, 1780):
1. pessoas que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para os atos da vida civil; 2. os excepcionais sem completo desenvolvi-
mento mental; 3. os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos;
4. aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade; 5. os
prdigos - no coso da interdio do prdigo, o mesmo somente ser privodo de, som
curador, ornproHIM, Irrll 1~11~llr, efm quitao, olienar, hipotecar, demandm ou sol' dornnn-
dodo, o pl'fltlorll, 11/1111111111, (JIJI filou ql/o m'\o sojnrn do moro ncJrninistrnflo (ml. 1782): 6.
Anamaria Prates
nascituro, em falecendo o pai, estando grvida a mulher, e no tendo o poder familiar
(se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro); 7. enfermo ou portador
de deficincia fsica, a requerimento destes, ou, na impossibilidade de faz-Io, de qual-
quer das pessoas que podem requerer a interdio, para que possam cuidar de seus
bens ou negcios.
Quem pode requerer (arts. 1768 e 1769):
1. pais ou tutores;
2. cnjuge ou por qualquer parente;
3. Ministrio Pblico, que somente poder promov-Ia: a. em caso de doena mental
grave; b. se no for requerida pelas pessoas anteriores, por inexistirem ou por serem inca-
pazes. Quando for requerida pelo Ministrio Pblico o juiz nomear defensor ao suposto
incapaz; se for requerida por outra pessoa, ser o Ministrio Pblico o defensor.
138
_______________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVil
10. Direito dAS sucesses
10.1. SUCESSO EM GERAL
Sucesso o ato de substituir algum na relao jurdica. Pode ser inter vivos (dolfH))
ou causa mortis. Pode ser, ainda, a ttulo universal (quando se adquire a integrallcJrlllll
de um patrimnio ou frao ideal dele) e a ttulo singular (quando se adquire uma cohul
especificado ou individualizada - legado). A sucesso e a legitimidade para sucoclur I'
regida pela lei vigente ao tempo da abertura da sucesso.
Sucesso X Herana X Legado
- Herana o patrimnio de uma pessoa falecida, que se transmite aos quu /1111
sucederem; uma universalidade;
- Legado um bem determinado do monte hereditrio deixado a um leglllllo: t'I
decorrente de testamento (s existe legado se houver testamento).
10.1.1. Herana e sua administrao
- at a partilha, a posse e propriedade da herana so indivisveis, senelo 11J~lldrl.
pelas normas do condomnio.
Cesso de direitos hereditrios
- pode o direito sucesso aberta ser objeto de cesso, desde que PC)! IIfll dIIJl~'
pblica, pois trata-se de bem imvel;
- pode ocorrer tanto a cesso do direito sucesso aberta, corno n ClJlllflfilJ11(1
quinho hereditrio;
- o co-herdeiro somente poder ceder a sua quota se der conhecimento 111vlo rI( 11'\
outros co-herdeiros para que possam exercer o direito de preferncia, caso ntl() lJ Itl(~tl,
poder o co-herdeiro requerer para si a quota alienada a estranho, mediante cJop9it<)(IcI
preo, no prazo de 180 dias aps a transmisso;
- havendo vrios co-herdeiros que queiram exercer a preferncia, ser o qulnl1flP
dividido proporcionalmente s quotas hereditrias;
- os direitos conferidos ao herdeiro em decorrncia de substituio ou de dlrolto (lu
acrescer presumem-se no abrangidos pela cesso feita anteriormente (art. 1793 3Q):
- enquanto pender a indivisibilidade somente pode haver disposio de detennlrltlclo
bem do monte, mediante autorizao judicial, sob pena de ineficcia.
10.1.2. Vocao hereditria
Hordolro: lIur loflcll,,'ln cln sucesso a ttulo universal, ou seja, nquolo quu lU
Anamaria Prates ----------------------------
cebe a totalidade do patrimnio do de cujus ou uma frao determinada do mesmo,
abrangendo tanto o ativo como o passivo.
Legatrio: beneficirio da sucesso a ttulo singular, ou seja, o sucessor recebe
no o patrimnio inteiro, nem mesmo uma cota especfica deste, mas apenas um bem
especfico e determinado.
Sucesso universal: todos os bens do sucedido se integram no patrimnio
do sucessor.
Sucesso numa universalidade: transferncia de determinados direitos e deve-
res vinculados uns aos outros, constituindo uma certa unidade orgnica.
Legtima ou quota de reserva: pertence aos descendentes, e, em sua falta, aos
ascendentes, importando na metade dos bens do testador.
Sucesso legtima ou ab intestato: decorre de normas legais; se a pessoa vier
a falecer sem deixar testamento, ou no compreendendo todos os bens ou se o testa-
mento caducar ou for declarado nulo, a herana transmite aos herdeiros .
Sucesso testamentria: decorre de vontade do de cujus; havendo herdeiros
necessrios o testador somente pode dispor da metade da herana.
Capacidade para suceder: aptido genrica para adquirir os bens deixados
pelo de cujus. A capacidade para suceder, no testamento, auferida quando da morte
e no quando da feitura do testamento.
- Requisitos da capacidade para suceder: 1. quando da abertura da suces-
so o herdeiro deve estar vivo, ou concebido; 2. legitimao (aptido especfica) para
aquela herana (ex.: os ascendentes s tm legitimao para suceder se no houver
descendentes); 3. no ser indigno (tanto o herdeiro como o legatrio podem ser indig-
nos - vide item 10.1 .4 abaixo).
- Testamento: a. podem suceder pessoas jurdicas existentes quando da morte
ou aquelas institudas pelo prprio testamento sob forma de fundao; b. filhos, ainda
no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que estas estejam vivas ao
abrir-se a sucesso (art. 1799), sendo que nessa hiptese os bens sero confiados a
um curador. Se 02 anos aps a abertura da sucesso, o herdeiro esperado pelo testador
no for concebido, os bens reservados a ele cabero aos herdeiros necessrios, salvo
disposio expressa em sentido contrrio.
10.1.3. Aceitao e renncia da herana
Transmisso da herana:
Adoo do principio da saisine (GG, art. 1.784):
140
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
o direito imediato que os herdeiros tm de entrar na posse dos bens do de
cujus, sendo que o patrimnio do de cujus no fica sem titular, tendo os herdeiros le-
gitimidade para a proteo interdita/. A posse e o dominio do patrimnio do de cujus
transmitem-se imediatamente aos herdeiros legtimos e testamentrios.
Aberta a sucesso, poder o herdeiro alienar, ceder seus direitos hereditrios, antes
mesmo da abertura da inventrio - cesso da herana ou cesso de direitos hereditrios
ACEITAO
- Pode ser:
expressa - declara expressamente, por escrito, que aceita a herana (art. 1805,
primeira parte);
tcita - age como agiria quem aceitou receber a herana; atos prprios da qua
lidade de herdeiro (art. 1805, segunda parte), como os atos oficiosos, como o funeral do
finado; os meramente conservatrios, ou os de administrao e guarda provisria.
A cesso gratuita, pura e simples, da herana, aos demais co-herdeiros no
exprimem aceitao da herana. a mesma equiparada renncia.
presumida - no se pronunciando o herdeiro, ser provocado judicialmente, 20
dias aps a abertura da sucesso, para que aceite dentro de um prazo no superior a
30 dias; no o fazendo ter-se- por aceita (GG, art. 1.807).
- um negcio jurdico unilateral, incondicional (art. 1808);
- princpio da indivisibilidade: no pode-se aceitar apenas parte (art. 1808);
- podem os credores aceitar a herana no lugar do herdeiro renunciante, mo-
diante autorizao judicial, no prazo de 30 dias a contar do conhecimento do fato,
sendo que pagas as dvidas, o valor remanescente ser devolvido aos demais hor-
deiros (art. 1813);
- irrevogvel (sernel heres semper heres - uma vez herdeiro, sempre herdeiro),
podendo ser anulada pelos vcios dos atos jurdicos em geral, com exceo da frauclo
contra credores, em que os credores no podem impugnar a aceitao pois Ihes ser
favorvel, podendo, entretanto, impugnar a renncia, por Ihes prejudicar (art. 1812);
- se o herdeiro falecer antes da aceitao, o direito de aceitar transmitido aos
herdeiros do herdeiro, que podero aceitar ou renunciar herana, desde que concor-
dem em receber a segunda herana;
- benefcio do inventrio - a aceitao das dvidas do de cujus vo at o limite da
fora da herana (ntra vires hereditas).
- SOIlI()III~ pnilllltlUI (~xplll"!lrl(rHlCIItIlr/\ pt'Jblica ou termo judicial);
/11/
Anamaria Prates ----------------------------
Renncia em favor de determinada pessoa no renncia e sim ato de cesso
de herana ou doao.
- exige-se a outorga do cnjuge pois todos os bens da herana so bens imveis
por acesso por disposio legal;
- o credor do herdeiro renunciante tem o direito de aceitar a herana por ele at o
montante de seu crdito, dependendo de autorizao judicial; se houver alguma oposi-
o, a questo dever ser resolvida em ao prpria, por ser questo de alta indagao,
no sendo permitida a discusso em inventrio;
- Pode ser:
abdicativa: a renncia autntica, ou seja, cesso gratuita e simples (CC, art.
1805 2), a renncia propriamente dita (haver apenas o pagamento do imposto
causa mortis);
translativa: a aceitao e posterior renncia; quando o herdeiro cede seu qui-
nho em favor de certa pessoa individualizada (haver dupla tributao: causa mortis
e inter vivos). Alguns doutrinadores entendem que essa hiptese no configura uma
renncia propriamente dita, pois o herdeiro est realizando dois negcios: aceitao
tcita da herana e, posteriormente, doao;
- quem renuncia deixa de ser herdeiro ex tunc, isto , desde a abertura da sucesso;
- o incapaz somente pode renunciar mediante autorizao judicial sendo que a
incapacidade absoluta torna nula a renncia e a relativa, anulvel;
- o herdeiro renunciante no tem a condio de herdeiro e considerado como
se nunca tivesse existido e por fim no existe representao de herdeiro renunciante na
sucesso legtima, sendo assim, a parte do renunciante acresce a dos demais herdeiros
da mesma classe e se o renunciante for o nico herdeiro, a herana ir para os herdeiros
da classe subseqente;
- quanto aos efeitos da renncia, vide exemplos no tpico sucesso legtima.
10.1.4. Excludos da sucesso
Conforme j visto anteriormente, para que a pessoa tenha capacidade para suce-
der deve preencher trs requisitos: a. estar viva; b. ter legitimao e c. no ser indigna.
Indignidade:
- para que seja declarada a indignidade, h necessidade da propositura de uma
ao (prazo decadencial de 04 anos), estando a legitimidade limitada s pessoas be-
neficirias com a excluso do indigno, somente aps a abertura da sucesso (morte do
autor da herana), sendo com a sentena que o indigno estar excludo da sucesso;
142
ROTEIRO DE DIREITO CIVil.
efeitos da sentena: ex tunc (os descendentes do indigno sucedem como :~tI
morto ele fosse); deve devolver todos os frutos da herana; os atos de disposio aLi di I
alienao praticados pelo indigno antes da sentena so vlidos, tendo aqui efeito uX
nunc, entretanto os co-herdeiros podem reclamar perdas e danos do indigno;
- o excludo por indignidade no tem direito ao usufruto ou administrao dos 1)0111.1
herdados pelos seus sucessores e nem eventual sucesso desses bens (no poder SlICO.
der seus filhos, quanto aos bens que estes sucederam em razo da indignidade);
- o indigno pode ser perdoado em vida pelo de cujus, atravs de ato autntico Oll
testamento (reabilitao);
- Hipteses taxativas de indignidade: 1) autoria, co-autoria ou participn~lI)
em homicdio tentado ou consumado contra o autor da herana, seu cnjuge, cornpn
nheiro, ascendente ou descendente; 2) acusao caluniosa ou prtica de crime conll ti
a honra, contra o autor da herana, seu cnjuge ou seu companheiro; 3) inibiflo. 111(1
diante meios fraudulentos ou violncia, do autor da herana para que no dispLJ:IOt~"(J
livremente dos seus bens por ato de ltima vontade.
Indignidade X Deserdao - a deserdao somente pode ocorrer na suco:wlll
testamentria, dependendo de expressa declarao da causa, no testamento. AlII' (/11'
causas da indignidade, que tambm autorizam a deserdao, so acrescentados (1.'1 111/
guintes causas:
1. descendentes em relao aos ascendentes: ofensas fsicas; injrin U""V(~" IrI
laes ilcitas com a madrasta, ou o padrasto; desamparo do ascendente 0111 rrl/OnllQ(1I1
mental ou grave enfermidade.
2. ascendentes em relao aos descendentes: ofensas fsicas; InJlrin "'r/V/I, 1m
laes ilcitas com a mulher ou companheira do filho ou a do neto, ou COIIIO ""'1'/(/0 0/1
companheiro da filha ou o da neta; desamparo do filho ou neto com dollclIIG/" IIlIwlitl
ou grave enfermidade.
A deserdao somente atinge os herdeiros necessrios, enquanto nlllcl/Jlllr/mlll
pode atingir todos os sucessores e legatrios.
Ao herdeiro institudo ou quele a quem aproveite a deserdao cabo () t)'III~
da prova da veracidade da causa alegada pelo testador. O direito de provar a CEIIISf, IlfI
deserdao extingue-se no prazo de 4 (quatro) anos, a contar da data da abar/um 110
testamento (art. 1965).
10.1.5. HERANA JACENTE E HERANA VACANTE
Herana jacente aquela em que se desconhece quais so os herdolros ou
quando os herdeiros conhecidos renunciaram, sem que haja outros para subslltulIOt1.
Anamaria Prates
1I01/!/l/O IJ/r /ll/lIiII () CIVIl.
** ASCENDENTES EM CONCORRNCIA COM O CNJUGE SOBREVIVENTE (HERDEIRO CONCORIIL:NII)
Em no deixando o falecido descendentes, herdam, concorrentemento, WII
igualdade de condies ascendentes e cnjuge sobrevivente, independente do roUlrlll'
de bens adotado.
10.2.1. PARTICULARIDADES SOBRE A VOCAO HEREDITRIA
I. SUCESSO NA LINHA RETA DESCENDENTE:
- no h limitao de graus;
- h direito de representao
a. se casado com o falecido no regime de comunho parcial de bens sL1!.mdu I)
falecido deixado bens particulares; ..
b. se casado com o falecido no regime de separao convencional de borw;
c. se casado com o falecido no regime de participao final dos aqestos.
+ O cnjuge sobrevivente somente tem direito de ser herdeiro (concorrento (lU
no) se (art. 1830):
a. no estava separado judicialmente;
b. no estava separado de fato h mais de 02 anos;
c. se separado de fato h mais de 02 anos, provar que a separao no se CIOII
por culpa sua .
D
A
c
B
DI tl(.1 NIII!NIES EM CONCORR~NCIA COM O CNJUGE SOBBEVIVENTE (HERDEIRO CONconnLNI~)
A rugra que o cnjuge sobrevivente concorre com os descendentes.
Herana - Meao
No concorrer:
a. se casado com o falecido no regime de comunho universal de bens;
b. se casado com o falecido no regime de separao obrigatria de bens;
c. se casado com o falecido no regime de comunho parcial de bens.!2.Dito IOIIUU
o falecido deixado bens particulares.
Concorrer:
Sucesso legtima a decorrente de lei, cabendo aos herdeiros legtimos. Mister
a conceituao de alguns institutos antes de adentrarmos na vocao hereditria, pro-
priamente dita.
Ordem da vocao hereditria: descendentes em concorrncia com o cnjuge
sobrevivente*; ascendentes em concorrncia com o cnjuge sobrevivente**; cnjuge
sobrevivente; colaterais.
Herdeiros necessrios: descendentes, ascendentes e cnjuge.
Legtima: a metade dos bens do testador, assegurada aos herdeiros necess-
rios no podendo o testador dispor da mesma.
Reduo das bilateral idades: ocorre quando algum que tenha herdeiros neces-
srios dispe de mais de 50% de seu patrimnio, ultrapassando, assim, a legtima. Para
haver reduo de bilateralidade deve-se propor ao de reduo. A reduo das bila-
teralidades no decorre apenas de testamento, podendo ocorrer atravs de doaes
inoficiosas, quando, ainda em vida, a pessoa dispe de mais do que poderia dispor em
testamento.
Herdeiros legtimos: colaterais.
Sucesso por cabea: quando todos os herdeiros so do mesmo grau. A cada
herdeiro do mesmo grau corresponde uma quota igual na herana.
Sucesso por direito prprio (jure proprio): quando o herdeiro chamado
diretamente sucesso.
sucesso por cabea = sucesso por direito prprio
Sucesso por estirpe: quando concorrem na sucesso descendentes que ti-
nham com o de cujus graus de parentesco diversos.
Sucesso por representao (jure representationis): quando o herdeiro repre-
senta uma ascendente seu. S h representao na linha reta descendente ad infinitum
e na linha colateral somente ocorrer em favor dos filhos de irmos (sobrinhos) do fale-
cido, quando concorrem com irmo do falecido.
sucesso por estirpe = sucesso por representao
A herana jacente torna-se vacante, quando verificada a inexistncia de Ilerdal-
ros ou legatrios. Decorridos 05 anos da abertura da sucesso, os bens passaro ao
domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se os bens estiverem localizados nas res-
pectivas circunscries e ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal.
10.2. SUCESSO LEGTIMA
144
145
Anamaria Prates -------------------------
1. Os filhos sucedem por cabea
- sendo a, c e D vivos, cada um herdar 200.
2. Se concorrem filhos e netos do falecido, os filhos herdaro por cabea o n"
netos por estirpe
- se D pr-morto, assim G e H herdaro por estirpe. a -200; C - 200; G - 100 I)
H - 100.
3. Se todos os filhos forem mortos, os netos herdaro por cabea .
- sendo a, c e D pr-mortos, a herana ser dividida por quatro (so 4 netos).
sendo que E, F, G e H recebero cada um 150.
4. Em havendo renncia, os filhos do renunciante sero chamados sucesso
apenas em duas hipteses: 1 - se o renunciante for o nico herdeiro; 2 - em tendo mais
de um herdeiro todos renunciarem, ou em um renunciando os outros morrerem ou fo-
rem declarados indignos ou deserdados. No ocorrendo nenhuma das duas hipteses
a cota do renunciante volta para o monte, sendo partilhada entre os outros herdeiros
que no renunciaram.
- a renunciou; C pr-morto; D herdeiro deserdado ou indigno - E, F, G e H rece-
bem a herana por cabea, recebendo cada um 150.
. a renunciou; C e D aceitaram - a herana ser dividida entre C e D, recebendo
cada um 300. E, herdeiro de a no poder receber a parte de seu pai, por no haver
representao na renncia quando se concorre com parentes de graus diferentes.
- a renunciou; C pr-morto; D herdeiro aceitou - E no recebe a herana, pois a
renunciou e no h representao na renncia quando se concorre com parentes de
graus diferente; F recebe a herana por representao ou estirpe, por estar concorrendo
com parente de grau mais prximo; G e H no recebem, pois D aceitou. Sendo assim,
F receber 300 e D receber 300 .
Na deserdao e na indignidade, o herdeiro considerado como morto e, por-
tanto, seus sucessores sero chamados para substitu-Ios por representao, diferente-
mente da renncia, em que a substituio somente ocorre quando o renunciante era o
nico herdeiro ou em havendo mais de um herdeiro todos renunciaram.
11. SUCESSO NA LINHA RETA DESCENDENTE COM CNJUGE CONCORRENTE:
Exemplo 1:
A casado com Z sob o regime de comunho parcial de bens, tendo A deixado
bens particulares, falece, deixando como herdeiros a, C e D, filhos de A e Z.
Patrimnio do casal: 600
146
_. I/Of/mIO DIf DlIIUIrO CIVIL
BOllu plU lIolllnr08 de A: 100
Mealio de Z: 300 (V2 do patrimnio do casal)
Valor da herana: 400 = 300 (112 do patrimnio do casal) + 100 (bens particu-
lares de A)
Valor de a, C e D: 100 cada (400 > 4 3 filhos + 1 cnjuge)
Valor de Z: 100 da herana + 300 da meao = 400
O cnjuge sobrevivente tem direito quinho igual ao dos outros descenden-
tes. Mas, se o cnjuge sobrevivente for ascendente dos herdeiros, o seu quinho no
poder ser inferior a 1f4 da herana.
Exemplo 2:
A casado com Z sob o regime de comunho parcial de bens, tendo deixado bens
particulares, falece, deixando como herdeiros a, C, D e E filhos de A e Z.
Patrimnio do casal: 900
Bens particulares de A: 350
Meao de Z: 450 (112 do patrimnio do casal)
Valor da herana: 800 =450 (1f2 do patrimnio do casal) + 350 (bens particularesde A)
Como Z no pode ter valor inferior a % da herana quando concorre com filhos
seus, deve-se fazer a reserva de 114 para o cnjuge sobrevivente e o restante dividir entre
os quatro herdeiros. Sendo assim:
Valor de Z: 200 da herana (1f4 de 800) + 450 da me ao = 650
Monte restante para dividir entre B, C, D e E: 600 (800 valor da herana - 200
quinho do cnjuge SObrevivente)
Valor de a, C, D e E: 150 cada (600 > 4)
Somente ser reservado Y4 para o cnjuge sobrevivente, se este concorrer com
descendentes seus e do falecido. Se concorrer apenas com descendentes do falecido
o quinho ser igual, mesmo que inferior a Y4.
Exemplo 3:
A casado com Z sob o regime de comunho parcial de bens, tendo deixado bem;
particulares, falece, deixando como herdeiros F, G, H e I filhos apenas de A.
Patrimnio do casal: 800
Bens particulares de A: 100
Meao de Z: 400 (1f2 do patrimnio do casal)
Valor da herana: 500 = 400 (112 do patrimnio do casal) + 100 (1)111111
particulares de A)
't/(
Anamaria Prates -'---------------------------
Como os filhos no so de Z e apenas de A, Z concorre em igualdade com os
herdeiros de A, sem que haja necessidade de reserva de V. da herana.
Valor de B, C, D e E: 100 cada (500 > 5 - 4 filhos + 1 cnjuge)
Valor de Z: 100 da herana (1/5 de 500) + 400 da meao = 500
/11. SUCESSO NA LINHA RETA ASCENDENTE:
_ no h representao na linha ascendente: o parente de grau mais. prximo
exclui o parente de grau mais remoto;
_h diviso entre linha materna e paterna
- ad infinitum
------------- ~ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
D E
F G
B C
A
1. Os pais sucedem, em primeiro lugar. Se houver um dos pais vivos, os avs no
sero chamados. Os avs somente sucedero em estando ambos os pais mortos .
sendo B e C vivos cada um herdar 300.
_sendo B vivo e C pr-morto, B herdar a totalidade, 600.
_D, E, F e G somente sero chamados se B C estiverem mortos. B e C pais de
A so pr-mortos; D e E herdaro a parte que competiria a B (300, sendo 150 para cada)
e F e G herdaro a parte que competiria a C (300, sendo 150 para cada).
2. Diviso entre linha paterna e linha materna.
_B, C pais de A so pr-mortos; D av paterno de A tambm pr-morto; sendo
assim, E herdar a parte que competiria a B; F e G herdaro a parte que competiria a C.
E herdar 300; F herdar 150; G herdar 150.
IV. SUCESSO NA LINHA RETA ASCENDENTE COM CNJUGE CONCORRENTE:
Exemplo 1:
A, casado com Z, no deixa descendentes, deixando ascendentes, seus pais, B e C
Patrimnio do casal: 600
Meao de Z: 300 (V2 do patrimnio do casal)
140
149
Anamaria Prates ---------------------------
_ O cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, sem prejuzo da
participao na herana, ter direito real de habitao sobre o bem imvel do casal des-
tinado residncia da famlia, sendo este o nico bem a inventariar.
VI. SUCESSO DO COMPANHEIRO SOBREVIVENTE:
Exemplo 1:
A, companheiro de W, falece, deixando como herdeiros a, c e D, filhos de A e W.
Patrimnio do casal: 800
Meao de W: 400 (V2 do patrimnio do casal)
Valor da herana: 400
Valor de a, c e D: 100 cada (400) 4 - 3 filhos + 1 companheiro)
Valor de Z: 100 da herana (1/4 de 400) + 400 da meao = 500
Concorrendo com filhos comuns tem direito a quota equivalente a que for atri-
buda ao filho.
Exemplo 2:
A companheiro de W, falece, deixando como herdeiro F filho apenas de A.
Patrimnio do casal: 600
Meao de W: 300 (V2 do patrimnio do casal)
Valor da herana: 300 (V2 do patrimnio do casal)
Valor de F: 200
Valor de Z: 100 da herana (V2 do que cabe a F) + 300 da meao = 400
Concorrendo com filhos apenas do autor da herana, ter direito a V2 do que
couber a cada um.
Exemplo 3:
A companheiro de W, falece, no deixando descendentes, deixando como her-
deiros D e E seus pais.
Patrimnio do casal: 600
Meao de W: 300 (V2 do patrimnio do casal)
Valor da herana: 300 (V2 do patrimnio do casal)
Valor de D e E: 100 cada (300 > 3 - 1 parte para me + 1 parte para o pai + 1
parte para o cnjuge)
Valor de Z: 100 da herana (1/3 de 300) + 300 da meao = 400
Concorrendo com outros parentes sucessveis (ascendentes e colaterais at
quarto grau) ter direito a 1/3 da herana.
150
---------------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
- em no tendo parentes sucessveis, tem direito o companheiro sobrevivente \
totalidade da herana;
- o companheiro no herdeiro necessrio;
- conforme visto nos exemplos acima, a ttulo de sucesso, o companheiro so-
brevivente no foi equiparado ao cnjuge sobrevivente;
VII. SUCESSO NA LINHA COLATERAL:
- no havendo descendentes, nem ascendentes, nem cnjuge sobrevivente, SO.
ro chamados os colaterais at quarto grau, para que possam suceder (irmos, sobrl.
nhos, tios e primos);
- concorrendo irmos germanos ou bilaterais com irmos unilaterais, estes hor.
daro metade que aqueles, aplicando-se a mesma regra para os colaterais;
- se concorrerem filhos de irmos bilaterais com filhos de irmos unilaterais, cmltl
um destes herdar a metade do que herdar cada um daqueles;
- se todos forem filhos de irmos bilaterais, ou todos de irmos unilaterais, hor-
daro por igual;
- uma pessoa, com um patrimnio de 800, falece deixando 05 irmos, sondo
03 germanos e 02 unilaterais. Cada irmo germano receber 2/8 = 200 e cada IrrnflO
unilateral receber 1/8 = 100 (2/8 + 2/8 + 2/8 + 1/8 + 1/8 = 8/8 ou 200 + 200 + 200
+ 100 + 100 = 800)
- uma pessoa, com um patrimnio de 700, falece deixando 03 irmos germanOIJ
e 02 sobrinhos filhos de um irmo unilateral pr-morto. Cada irmo germano recobort'J
2/7 =200 e os dois sobrinhos recebero, em conjunto, 1/7 = 100 (2/7 + 2/7 + 2/7 -/1/7
= 7/7 ou 200 + 200 + 200 + 100 = 700)
- uma pessoa, com um patrimnio de 500, falece deixando 03 irmos unilaterais
e 02 sobrinhos filhos de um irmo germano pr-morto. Cada irmo unilateral recebod\
1/5 = 100 e os dois sobrinhos recebero, em conjunto, 2/5 = 200 (1/5 + 1/5 + 1/5 + 2//5
= 5/5 ou 100 + 100 + 100 + 200 = 500)
Como fazer os clculos: divide-se a herana pelo dobro dos irmos germo/Jo$,
somando ao nmero dos irmos unilaterais. Ex.: herana de 140, 03 irmos germa/Jol:
e 08 irmos unilaterais - dobro dos irmos germanos (03 x 02 = 06) mais o nmero (/0
irmos unilaterais (08); o coeficiente 06 + 08 = 14; divide-se 140 por 14 = 10. Ctle(li
irmo unilateral receber 10 ou 1/14 e cada irmo germano receber 20 ou 2/14.
- o direito do roprosenlao na linha colaterallimita-se a filhos de irmos pr-mortos;
- nl'lo 11'1 r(~pI'lJIWI11I1I'l() do lIos e sobrinhos;
I/H
Anamaria Prates
_concorrendo tios e sobrinhos, a preferncia dos sobrinhos; a existncia de um
sobrinho vivo arreda os outros colaterais;
_ os mais prximos excluem os mais remotos: se o de cujus no deixou des-
cendentes, ascendentes ou cnjuge, mas apenas tios (ou sobrinhos) e primos, sero
chamados os tios (ou sobrinhos), excluindo-se os primos;
_se o de cujus no deixou descendentes, ascendentes ou cnjuge, mas apenas
irmos e sobrinhos (filhos de irmos falecidos), herdaro os irmos (por cabea) e os
sobrinhos (por estirpe),
_ ordem entre os colaterais: 1, irmos; 2, sobrinhos; 3, tios; 4, sobrinhos-
netos; 5, tios-avs e 6, primos-irmos, Com exceo dos filhos do irmo (sobrinhos do
falecido) no haver representao, herdando todos por direito prprio. Entretanto, se
s concorrem filhos dos irmos do falecido (sobrinhos) herdaro por cabea,
VIII. SUCESSO DO ESTADO:
- no so herdeiros legtimos;
_o Estado recolhe a herana, mas no tem a saisine, pois somente ter os bens
incorporados ao seu patrimnio aps a sentena da vacncia;
_os bens passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se os bens
estiverem localizados nas respectivas circunscries e ao domnio da Unio, quando
situados em territrio federal.
10.3. Sucesso testamentria
Testamento: um negcio jurdico formal e solene (tpico), unilateral, persona-
lssimo e revogvel, gratuito (quem beneficirio no testamento no est sujeito a con-
traprestao; o encargo do legado no lhe retira a caracterstica da gratuidade), causa
mortis (produz efeitos aps a morte), O prazo para impugnar o testamento extingue em
05 anos a contar do seu registro. As disposies de carter no patrimonial constantes
no testamento so vlidas, ainda que o testador tenha se limitado somente a elas,
_testamentos coletivos so proibidos (quando 02 ou + pessoas beneficiam em
um nico testamento um ao outro, ou terceiro);
_ testamento que contm clusula beneficiando algum em retribuio
tambm proibido.
Codicilo: visa regular, atravs de instrumento particular, o enterro do testador, a
atribuio de certas esmolas ou legados de pouco valor feitos aos pobres. O testamento
posterior ao codicilo revoga o mesmo, salvo disposio expressa,
152
---------------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Capacidade testamentria ativa - capacidade de testar: a lei aponta as exce-
es, ou seja, no podem testar: os incapazes e os que, no ato do testamento, no tive-
rem pleno discernimento, Conforme dispe o art. 1861 do Cdigo Civil: "a incapacidade
superveniente do testador no invalida o testamento, nem o testamento do incapaz se
valida com a supervenincia da capacidade",
- o maior de 16 anos, mesmo no emancipado, pode testar;
- o cego e o analfabeto podem testar pela forma pblica;
- o surdo-mudo que saiba escrever pode testar sob a forma cerrada;
- o apenas surdo pode testar pela forma pblica (no poder pela forma particu-
lar, porque no poder ler o instrumento perante duas testemunhas; mas se souber ler,
poder utilizar-se de tal forma);
- o prdigo pode testar (no pode dispor de patrimnio em vida, mas poder testar).
Capacidade testamentria passiva - capacidade de adquirir por testamento:
Podem suceder (art, 1799):
a. filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que
vivas estas ao abrir-se a sucesso; entretanto, se passados 02 anos aps a abertura
da sucesso, o herdeiro esperado no for concebido, os bens reservados cabero aos
herdeiros legtimos, salvo disposio expressa em contrrio;
b. pessoas jurdicas;
A pessoa jurdica no tem capacidade testamentria ativa, mas tem capacidacio
testamentria passiva.
Como a lei se refere apenas s pessoas (fisicas ou jurdicas), no podero sor
contemplados seres indeterminados ou disposies genricas.
c. pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador, sob a formll
de fundao (a nica pessoa jurdica que pode ser constituda por testamento a fun-
dao, no caso das demais para que possam suceder tm que existir)
No podem adquirir por testamento (incapacidade relativa ou falta de legltl-
mao - art. 1801):
- a pessoa que escreveu o testamento, bem como seus descendentes, ascen-
dentes, cnjuge ou companheiro e irmos;
- as testemunhas do testamento;
- o concubino do testador casado, salvo se este estiver separado de fato h mais
de 05 anos;
- o tabelio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante os quais foi
feito ou aprovado o tostamonto;
________________________ ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
Cerrado, secreto ou mstico:
- quando a pessoa deseja manter em segredo o contedo do testamento;
- escrito pelo testador; completado por um instrumento lavrado por oficial PI'I'
blico, comprovando-se perante 02 testemunhas a entrega do testamento autoridaej{J
competente;
- pode ser escrito mecanicamente desde que seu subscritor numere e autentl
que, com a sua assinatura todas as pginas;
Particular ou holgrafo:
- quando escrito de prprio punho deve ser lido e assinado por quem o escreVOLJ,
na presena de, no mnimo 03 testemunhas, que o devem subscrever;
- se feito por processo mecnico, no pode conter rasuras nem espaos um
branco, devendo ser assinado pelo testador, depois de ter sido lido, na presena cio
pelo menos 03 testemunhas, que o subscrevero;
Testamento particular excepcional:
Art. 1879. Em circunstncias excepcionais declaradas na cdula, o testamento
particular de prprio punho e assinado pelo testador, sem testemunhas, poder ser COI/-
firmado, a critrio do juiz.
I
I
I i'
I
I
Anamaria prates ----------------------------
Se qualquer das pessoas acima forem beneficiadas sero nulas apenas as
disposies que incluem os impedidos, no sendo nulo o testamento.
As disposies testamentrias feitas em favor de pessoas no legitimadas a suce-
der, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante interposta
pessoa, so nulas. Presumem-se interpostas pessoas os ascendentes, os descendentes, os
irmos e o cnjuge ou companheiro do no legitimado a suceder (art. 1802).
Testemunhas testamentrias:
O Cdigo Civil atual no vem dispondo, especificadamente, quanto s testemu-
nhas testamentrias, aplicando-se, ssim, as incapacidades previstas na parte geral.
No podem ser testemunhas (art. 228):
1. menores de 16 anos;
2. aqueles que, por enfermidade ou retardamento mental, no tiverem discerni-
mento para a prtica dos atos da vida civil;
3. os cegos e surdos, quando a cincia do fato que se quer provar dependa dos
sentidos que Ihes faltam;
4. interessados no ato (herdeiro, legatrio);
5. cnjuges, ascendentes, descendentes e colaterais at o terceiro grau, por con-
sanginidade ou afinidade .
10.3.1. FORMAS DE TESTAMENTO:
pblico
B. Especiais
Martimo
- Aeronutico
- Militar
. Pblico:
_deve ser escrito por tabelio, lido pelo mesmo em voz alta ao testador e a duas
testemunhas, a um s tempo;
_ presena de 02 testemunhas, sendo que a leitura feita em um nico ato, na
presena de tais testemunhas;
_ se o testador no puder ou no souber assinar, o tabelio declarar tal fato,
assinando a rogo uma das testemunhas testamentrias;
_o cego somente pode testar mediante instrumento pblico;
_o surdo poder testar sob forma pblica e, sabendo ler, ler o testamento, se
no o souber designar algum para l-Ia em seu lugar, perante as testemunhas;
A. Ordinrias
- cerrado
particular
Martimo e aeronutico:
- quem estiver a bordo de navio nacional, de guerra ou mercante ou a bordo do
aeronave militar ou comercial, pode testar perante o comandante, na presena de 02
testemunhas, por forma que corresponda ao testamento pblico ou ao cerrado;
- o testamento martimo ou aeronutico ficar sob a guarda do comandante quo
o entregar s autoridades administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacionnl,
mediante recibo averbado no dirio de bordo;
- se o testador no morrer na viagem ou nos 90 dias subseqentes ao seu do-
sembarque em terra, onde possa fazer, de forma ordinria, outro testamento, caducar(1
o testamento martimo ou aeronutico;
- se quando o testador celebrou o testamento martimo, o navio estava em porto,
onde o testador pudesse desembarcar e testar na forma ordinria, o testamento marlll-
mo no valer;
H.!4
Anamaria Prates ----------------------------
. Militar:
_pode ser utilizado por pessoas que estejam a servio das Foras Armadas em
. campanha, dentro do Pas ou fora dele, assim como em praa sitiada, ou que esteja de
comunicaes interrompidas;
_pode o militar testar sobre trs formas: a. semelhante ao testamento pblico; b.
semelhante ao testamento cerrado e c. testamento nuncupativo ou verbal ( aquele feito
pelos militares das Foras Armadas, quando em rea de combate; em razo da iminn-
cia de morte, o testamento ser feito oralmente, na presena de duas testemunhas, sem
qualquer solenidade; tornar-se- ineficaz se o testador no morre na guerra ou vem a
convalescer-se do ferimento).
10.3.2. Legado
Legado: bem certo e determinado, integrante da herana deixada pelo testador
a algum (legatrio) a ttulo singular. O legatrio sempre sucessor a ttulo singular e
em virtude de testamento.
_ a coisa certa pertence ao legatrio desde a abertura da sucesso, salvo se o
legado estiver sob condio suspensiva;
. legado de coisa alheia (art. 1912): ineficaz o legado de coisa certa que no
pertena ao testador no momento da abertura da sucesso. Excees: a. mesmo que a
coisa no pertena ao testador poca do testamento, o legado valer se o testador vier
a adquirir a coisa em questo (art. 1.912); b. quando o testador ordena que o herdeiro
ou legatrio entregue coisa de sua propriedade a outrem; caso no o faa entender-
se- que renunciou herana (art. 1.913); c. legado de coisa genrica, ou seja, coisa
determinada pelo gnero, mesmo que tal coisa no exista entre os bens deixados pelo
testador (art. 1.915);
legado de coisa a ser retirada de determinado lugar (art. 1917): pode o
testador legar coisa ou quantidade que se deva retirar de certo lugar, s valendo se for
achada no local indicado, at a quantidade encontrada;
legado de crdito (arts. 1918 e 1919): este se cumpre mediante entrega, ao
legatrio, do ttulo que representa a obrigao; mas, o legado no pode compreender
as dvidas posteriores data do testamento;
legado de alimentos (art. 1920): abrange o sustento, a cura, o vesturio e a casa,
enquanto o legatrio viver, alm da educao, se ele for menor; o juiz ao fixar o valor. dever
atentar para as necessidades do que receber alimentos e do montante da herana;
legado de usufruto (art. 1921): se o testador no lhe determinou a durao,
entende-se que vitalcio;
156
---------- ROTEIRO DE DIREITO CIVIL
. legado de imvel (art. 1922): no so incorporadas ao imvel as aquisies
posteriores feitura do testamento, mesmo que se trate de terrenos contguos; eviden-
temente que tal dispositivo no abrange construes ou benfeitorias feitas no imvel.
10.3.3. Direito de acrescer entre herdeiros e legatrios
Direito de acrescer: o direito em virtude do qual o herdeiro ou legatrio, instI-
tudo conjuntamente com outro para receber o mesmo bem ou a mesma cota do patrI-
mnio, fica beneficiado, tambm, com a cota do seu co-institudo no caso de renncia,
falecimento ou excluso deste.
- s ocorre em sucesso testamentria.
Requisitos:
1. instituio conjunta no mesmo bem ou na mesma frao, sem que se determino
a parte que cabe a cada um;
2. ausncia de indicao do substituto do institudo conjuntamente.
Em no sendo efetuado o direito de acrescer, os herdeiros legtimos so beneficiad05.
Co-herdeiros (arts. 1941, 1943 e 1944): uma mesma disposio, onde dois 011
mais herdeiros so nomeados na mesma herana, em quinhes no determinados .
Legatrios (art. 1942): pode ocorrer o direito de acrescer em duas hipteses ~I.
quando so nomeados conjuntamente a respeito de uma s coisa, determinada e certn:
b. quando o objeto do legado no puder ser dividido sem risco de desvalorizao.
Usufruto (art. 1946): se o usufruto foi deixado a mais de uma pessoa na mesrnn
disposio ou em mais de uma disposio no mesmo testamento, haver direito cJo
acrescer entre os usufruturios
10.3.4. SUBSTITUiO TESTAMENTRIA
Quando o testador indicar os herdeiros institudos e legatrios e, no mesmo t0:1'
tamento, indicar quem poder substitu-Ias.
Espcies:
. Vulgar, ordinria ou direta:
- designao de pessoa que venha substituir o herdeiro ou legatrio quando
estes no puderem ou no quiserem aceitar a herana ou o legado;
Haver impedimento se vier a falecer antes do testador, for declarado indigno
ou renunciar.
- pode ser singular (instituio de um s substituto), coletiva (vrios substitutos)
ou recproca (dois Oll mais como substitutos uns dos outros);
Anamaria Prates ----------------------------
- Hipteses de substituio recproca;
- o testador institui A, a, c e D como herdeiros ou legatrios, com quinhes
iguais, ordenando que sejam substitutos entre si; falecendo a, sua parte ser subdividi-
da entre A, C e D.
- o testador institui A com 1/6 da herana; a com 2/6 da herana e C com 3/6 da
herana, ordenando que sejam substitutos entre si. Se A renunciar, a sua cota ir para
a e C, na seguinte proporo: a receber duas partes da cota de A e C receber trs
partes da cota de A.
- o testador institui A com 1/6 da herana; a com 2/6 da herana e C com 3/6 da
herana, nomeando D como substituto, juntamente com A, a e C. Se A renunciar, a sua
cota ser dividia em partes iguais entre a, C e D
Fdecomssra:
- o testador impe a um herdeiro ou legatrio (fiducirio), a obrigao de transmi-
tir a outro (fideicomissrio) a herana ou o legado, sob certo termo (fideicomisso a ter-
mo), condio (fideicomisso condicional) ou morte do institudo (fideicomisso vitalcio);
o fiducirio o 1 institudo que poder ser substitudo e o substituto o fidei-
comissrio que o que substitui o fiducirio;
fideicomitente (testador); fiducirio (propriedade resolvel); fideicomissrio (ti-
tular de direito eventual)
- somente pode ocorrer em favor dos no concebidos ao tempo da morte do
testador;
- se ao tempo da morte do testador, j houver nascido o fideicomissrio, adquirir
este a propriedade dos bens fideicometidos, convertendo-se em usufruto o direito do
fiducirio;
- os dois beneficirios tornam-se titulares da herana, mesmo que em mo-
mentos diversos;
- o domnio do fiducirio sob a herana ou legado restrito e resolvel;
- o fideicomisso pode ser sobre toda a herana ou parte dela (fideicomisso uni-
versal) ou sobre um determinado bem -legado (fideicomisso particular);
- se o fideicomissrio renunciar, o fiducirio torna-se proprietrio em carter defi-
nitivo, salvo disposio testamentria em contrrio (ex.: substituio do fideicomissrio;
fica sem direito o fiducirio, em caso de renncia do fideicomissrio - art. 1955);
- se o fiducirio renunciar a herana ou legado, defere-se ao fideicomissrio o
poder de aceitar, salvo disposio em contrrio do testador; o fideicomissrio recebe a
herana como herdeiro do fideicomitente (art. 1954);
158
------------------------ ROTEIRO DE DIREITO CIVil.
- se o fiducirio e fideicomissrio no aceitarem a herana, os bens so devolvido:1
ao monte, podendo os credores do fiducirio ou do fideicomissrio aceitar o benefcio;
, - no pode haver fideicomisso alm do 2 grau da instituio, ou seja, no po
dera o testador determinar que o fideicomissrio transfira a terceiro o que receber do
fiducirio.
. Compendosa:
- uma juno da fideicomissria com a vulgar
- quando o testador designa um substituo para o fiducirio ou para o fideicomissrl'
rio, prevendo que um ou outro no possa ou no queira aceitar a herana ou o legado.