ESQUEMA TIPO DE UN METODO DE

INVESTlGACION DOGMATICA EN
DERECHO POSITIVO
RAFAEL CAAS LASTARRIA
Universidad Callica de Chile
El homenaie. Conoc al profesor seor Leontin Constan-
tinesco, dirigiendo un seminario de juristas internacionales.
Fue hace 10 aos en la ciudad de Buenos Aires, cuando el
Instituto para la Integracin de Amrica Latina -INTAL-
dependiente del Banco Interamericano de Desarrollo -BID-
organiz para 40 profesores de Derecho de 10 paises latino-
americanos, un seminario, para trabajar durante un mes,
con estudios previos, exposiciones y debates, sobre el tema
de los aspectos jurdicos de la integracin econmica en
este continente, comparado con el Derecho Comunitario
de la Comunidad Econmica Europea -CEE-.
Los expositores de cada uno de los temas, fueron
numerosos profesores de diversos pases europeos como:
Catalana, Barre, Houin, Mengoni, Teitgen, Pescatore, etc.,
en temas tan variados, como: estructura institucional; re-
laciones del derecho comunitario con el de los Estados;
libre circulacin de capitales, sociedades, trabajo; Derecho
Econmico; Derecho Comunitario; control de legalidad, etc.
Este grupo humano formado de un circulo de perso-
nas, fue gobernado, como coordinador por el profesor Cons-
tantinesco. Su dominio completo de los idiomas espaol y
francs y otros, no necesit de la traduccin simultnea
para manejar el debate. Tiene l, la formacin mental de
ser capaz de mantener el concepto institucional durante la
exposicin de diversas especialidades; glosando una inter-
vencin con otra; con profundidad en el conocimiento de
cada una; formulando preguntas para hacer aflorar los
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aspectos esenciales de cada materia, en donde est preci-
samente el problema o el vnculo de la integraci6n y de
la unificaci6n de legislaciones.
Creo que su capacidad para lograr este Seminario,
basta para estar consagrado como un jurista internacional
contemporneo.
Despus, me toc6 tratar al profesor seor Constanti-
nesco en la fOlmaci6n del Instituto Chileno de Estudios
de Integracin, en donde nos proporcion6 la direcci6n ne-
cesaria, para orientar nuestros que han durado aos.
Su libro "Trait de Droit Compar", editado en Pars
el ao 1972, fue usado por nosotros en los cursos de Meto-
dologa de la Investigacin Jurdica, en la parte corres-
pondiente a la investigaci6n aplicada en Derecho Compa-
rado.
Algunos aos despus, me toc6 la oportunidad de con-
versar con l, en los momentos en los que el gobierno de
mi pas, la transformacin de nuestro sis-
tema de vida hacia el socialismo. De entonces recuerdo,
la nitidez con la que me expus las incompatibilidades que
se producen, cuando uno de los pases miembros de una
Integracin Econ6mica, cambia su Economa de Mercado,
por la Centralmente Pl anificada. Y tambin, de su pas
Rumania, con una legislacin de origen romano, como se
haba cambiado el Derecho, cuando fue incorporado al
sistema marxista, manteniendo a la vez aparentemente
intacto el articulado de las normas de los Cdigos.
Este homenaje, es de admiracin y de reconocimiento,
y contribuyo, a l, aprtando mi experienci a sobre mate-
rias, en las q\l.e se va a desenvolver el quehacer jurdico.
El Tema. En la marcba del espritu del hombre por
medio de la raz6n, cada disciplina del conocimiento pro-
porciona su aporte. El que se incorpora siempre lento,
porque la creaci6n cientfica, requiere la experiencia de
haber aplicado antes esos conocimientos en nuestraJfOPia
actuacin especializada; y despus combinar la i orma-
cin, para crear.
El saber jurdico se ha desarrollado encerrado en la
mecnica de la norma. Y desde un siglo, se trata de abrir
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el campo de trabajo para incorporar .al Derecho Positivo,
su doctrina y su jurisprudencia; tambin el aspecto filos-
fico, de la finaJidad del DerecJ:o en su propsito de justi-
cia; y tambin el conocimiento de la conducta del hombre
en sociedad al aplicar el Derecho.
En este ltimo campo, la Sociologa sobre el Derecho,
ha sido de preferencia usada por las corrientes de pensa-
miento posithdstas, para dar a los hechos de la conducta,
un valor que contraponer, al supuesto estaticismo de la
norma,
Es, buscando el punto interdisciplinario de contacto
entre el Derecho Positivo y las Ciencias Sociales, en donde
tiene su propsito este trabajo.
El Derecho Positivo es la nica ciencia que tiene su
propio mtodo de investigacin, el Dogmtico. Todas las
otras lo hacen por el mtodo emprico. Para lograr el acer-
camiento entre ambos, he desarrollado este Esquema Tipo
de investigacin, que cumple con el mtodo dogmtico,
pero desarrolla las etapas que es usual realizar en un tra-
bao emprico.
ESQUEMA DE INVESTIGACION JURIDICA
DOGMATICA
1) ELECCION DEL TEMA: La razn por la cual se
hace el trabajo, determina la eleccin del tema de su inves-
tigacin, por la necesidad de encontrar la solucin a un
caso profesional o de estudio.
2) INFORMACION: Como punto de partida, ubicar las
referencias que existen sobre el Tema. Para poder encon-
trar el Tema, hay que procurar tener el conocimiento de
lo que est ya publicado, sobre la institucin, a la que
pertenece esta materia y ubicar la ley que norma el caso.
3) EL PROBLEMA: Es un interrogante, del que no
se tiene an una respuesta conocida. Siendo fundamental
entonces, que el investigador descubra cul es el problema,
qu es lo que va a buscar y lo especifique dentro del
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ordenamiento genenco del Derecho, detecte y localice el
prohlema dentro del Tema y despus lo plantee)' lo de-
fina.
Debe plantearlo para ser resuelto dentro de la Ciencia
del Derecho, de su tcnica, de su ley positiva )' con los
mtodos existentes en la disciplina del Derecho.
Saber cmo localizar, formular y desarrollar el
blema. Para organizar el trabajo de conseguir el conoCl-
miento de un probl ema, es necesario tomar como gua, una
solucin Para centrar Jos esfuerzos en torno
a ella, y no lanzarse en forma incoordinada a buscar
antecedentes.
4 ) HIPOTESIS: Es tener una tentativa de solucin.
Corresponde a la hiptesis que se emplea en el Mtodo
Emprico, au.nque en Derecho no se ha usado el trmino
hiptesis, el que por lo dems no es privativo de otras
ciencias.
Es una explicacin anticipada de cul es la solucin
al problema, la que formul amos con nuestro se'!.tido fur-
diGO para desentraar los principios jurdicos aplicables.
Solucin, que luego hay que verificar, mediante la inves-
tigacin.
Formular hiptesis, consiste en concebir respuestas
provisorias, tentativas de la solucin jurdica del caso. La
hiptesis se convierte as, en el impulso originario de la
investigacin, que nos indica qu antecedentes debemos
recoger, sobre los hechos y sobre el Derecho del caso en
estudio.
Es expresar, que se supone que el problema se resuel-
ve as como lo imagina la hiptesis, que se piensa en que
all est la solucin.
En los procesos judiciales, la hiptesis, es el auto de
prueba, )' el auto encargatorio de reo.
5) METODOLOGIA: Para escoger la metodologa que
se va a emplear, se precisa determinar antes, que es lo
que se busca.
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Si lo que interesa, es conocer el Derecho Positivo que
legisla una materia, se recurre a la ley, la interpretacin
de la ley, a la Jurisprudencia y a la Doctrina.
Entonces la finalidad ser jurdica y para conseguir
el resultado de la investigacin, slo puede usarse el M-
todo Dogmtico.
Si 10 que interesa, es conocer al mismo tiempo, cul
es el fin de la le)', se encargar a otra disciplina, una in-
vestigacin de Filosofa sobre el Derecho, la que la lograr
con su 'propio mtodo. De igual manera, con la Psicologa,
la Antropologa, la Estadstica, etc., en cada una de las
cuales, se aplica el Mtodo Emprico de investigacin,
analizando por los principios de cada una de esas ciencias.
De la misma manera, la investigacin Dogmtica del
Derecho puede ser agregada como .una informacin, para
alguna investigacin que se haga, en Historia, en Psicolo-
ga, Sociologa, Antropologa, etc.
Ahora, si lo que se investiga, es la conducta del hom-
bre frente a una norma, o si la nonna cumple con el fin de
justicia, no sern estas investigaciones dogmticas, sino
que sern trabajos de Sociologa, Psicologa o de Filosofa,
en las que el Derecho ocupa solo el lugar de ser el obeto
estudiado.
DESARROLLO
6) PLAN: Es el camino, el programa de trabajo.
7) FUENTES: Esto, es de dnde obtener la ilustracin
sobre los puntos en que se funda la hiptesis. Sern la
referencia bibliogrfica, la ley vigente y tambin docu-
mentos, huellas, vestigios, hechos, conductas que tengan
significacin i':l rdica.
8) RECOPILACION DE ANTECEDENTES: Sobre los
puntos en los que se basa la hiptesis. Se recopilan los
antecedentes de la norma; se clasifican )' estudian para
extraer nfonnacin de: pruebas, testigos, nOf-
ma legal que corresponda, etc.
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9) REGISTRO: Es como queda consignada la informa-
cin, sea de la doctrina o de la ley aplicable. Generalmente,
es en fichas, apuntes, anotaciones. En la investigacin ju-
dicial, existe un sistema procesal de registro, que es el
expediente del juicio.
10) ANALISIS: Se realiza en forma objetiva. Determi-
na la autenticidad de la informacin, y de que no venga
predispuesta en favor de la biptesis.
Examina los antecedentes recopilados para precisar su
sentido, su alcance, juzga su valor, mrito, importancia.
ANALISIS DE LA INVESTIGACION DOGMATICA
La investigacin de la norma es la funcin propia de la
ciencia del Derecho.
El objeto de este conocimiento es, ,desentraar, aqui-
latar, aplicar, interpretar, explicar en el conjunto de nor-
mas sistematizadas, el significado de este dato que es la
norma, para evaluarla. Es investigar la interpretacin de
la ley.
UNO: Anlisis de la norma del Derecho Positivo
Primero: Ubicar los artl'ulos de la ley que legislan la
situacin en estudio, dentro del ordenamiento juridico for-
mado por la Constitucin, una docena de Cdigos, el
cuerpo de 20.000 leyes, para escoger la norma vigente
para el caso.
Segundo: Desentraar el significado del Derecho,
para aplicarlo a la realidad en estudio y de las variables
de significacil legal, que existen en el asunto por la
consufta de: Repertorios de Jurisprudencia, monografas y
libros de Derecho en general.
Desentraar tambin los hechos, para darles valoriza-
cin; separar los relevantes; establecer los hechos consta-
tndolos; darles a los hecbos calidad juridica; determinar
las consecuencias que emanan de los hechos.
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Tercero: La interpretacin de la leyes la etapa cumbre
de la investigacin dogmtica. Se realiza para darle sentido
y alcance, en conexin con las instituciones jurdicas, en
un estudio como sistema de normas, de descripcin y expli-
cacin. Y tambin para interpretar la ley, cuando no es
clara, con los medios o reglas que da la ley.
DOS: Anlisis de la norma en la doctrina
La proporciona la ciencia del derecho con su mtodo
dogmtico para determinar cmo se generan, se interpretan
y se aplican las normas. Puede referirse a alguna o a todas
de las siguientes materias, dentro de la infinidad de posi-
bilidades que existen:
l. Sistemtico,: Recurre para interpretar la ley, a la cer-
teza literal del Derecho Positivo, aplicando:
- Lgica formal aplicada al Derecho.
- Exgesis.
- Semitica.
- Comparacin entre derechos o entre distintas ramas del
Derecho.
2. Interpreta a la luz de la justicia por :
- La Historia de la Ley.
- La finalidad (teleolgica).
- La comparacin (Der,cho comparado nacional o inter-
nacional ).
- La investigacin emprica no sociolgica.
TRES: Anlisis de la investigaci6n integradora
Corresponde a la elaboracin reconstructiva del Derecho
por el jurista terico, a travs de libros, la ctedra, publi-
caciones, para interpretar, desenvolver y sistematizar, en
una labor de construccin de conceptos e instituciones y
de sistematizacin del ordenamiento.
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11) CRITICA: Es el enfrentamiento, como juristas, al
problema. Este es el momento, en el que una persona sale
a escena y aqu va a emplear su capacidad de creacin.
Se consideran y contrastan los antecedentes recogidos
con el modelo diseado, para apreciarlos, juzgarlos y va-
lorarlos.
12) DECISION: Es la determinacin que se toma. Re-
solvemos el asunto investigado con nuestro criterio y toma-
mos nuestra posicin.
Relaciona lo que se ha obtenido, con el agregado de
lo que se ha conseguido aclarar con este trabajo. Esto se
aprecia claramente en los procesos en la parte resolutiva
del fallo. Es la ltima etapa de la investigacin que aqu
telmina.
COMO USAR LA INVESTIGACION: La labor del abo-
gado, no termin,! con obtener la conclusin, pues as que-
dara el asunto slo en el campo acadmico. Debe, pues
expresarse externamente el resultado para poderlo emplear.
Es aqu, cn donde se destacan las condiciones profe-
sional es del abogado, su arte, su habilidad para la aplica-
cin ele los conocimientos que adquiri al efectuar la in-
vestigacin y ,saber ser oportuno, clasificar, seleccionar, etc.
La vida del hombre en la sociedad, que el perecho
regla est llena de versatilidad, por ello es difcil saber
como presentar la investigacin o aplicarla, o sea, cmo se
va a actuar en cada caso, una vez investigado, lo que se
hace usando las tcnicas de la: 1. Dialctica: como se pre-
senta, debate, planteo, y 2. Retrica: cmo convencer con
los argumentos de la investigacin.
PRESUPUESTO DEL TRABAJO: Se determina por el
costo de las horas y del material que se va a emplear, y
debe ser relacionado con el beneficio cultural o econmico
que se va a obtener y con la importancia que tiene el
asunto.
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