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Compte-rendu du dbat
en partenariat avec
Le rle
complmentaire
de lavocat et de
lexpert-comptable
afin de prvenir
et de rgler
les diffrents litiges
entre associs
de socits
commerciales
ou civiles.
En tribune, Laurence Lenoir, expert-comptable et commissaire aux comptes, Me Emmanuel Voisin-Moncho, avocat,
et la participation de Me Laurence Brossard, huissier de justice.
A - Le cadre juridique
est pos par le Code civil
et le Code de Commerce
Et en particulier par le Titre IX De la Socit,
c'est--dire les articles 1832 et suivants du Code
civil qui rgissent les rgles concernant lensemble
des Socits.
Il y a galement toutes les subtilits du droit de vote entre usufruitier et nu-propritaire avec parfois
des consquences de blocage selon
la nature des dcisions qui peuvent
tre prises.
Cela cre des situations extrmement complexes puisque des juridictions totalement diffrentes peuvent
se retrouver saisies en parallle (le
Tribunal de commerce aux cts du
Juge aux Affaires Familiales).
La gestion du conflit
A - Par la voie
contractuelle
1- Les dcisions collectives ordinaires
La prvention passe dabord par
une bonne connaissance du fonctionnement de la socit. Ainsi dans
les Sarl, le lgislateur a pos que les
dcisions ordinaires sont valablement adoptes (art. L223-29) :
rit absolue, obtenue par le vote dun
seul ou de plusieurs associs ;
rit relative cest--dire majorit des
voix mises.
Conseil
Une disposition statutaire qui prvoie une majorit plus renforce
consiste crer une minorit de blocage pour les dcisions ordinaires
dans une Sarl, condition de prendre
soin de supprimer le choix de la 2me
consultation ou maintenir une majorit renforce.
Vendredi 27 juin 2013
Conseil
Ne pas omettre la clause statutaire
car en son absence, les grants sont
nomms pour la dure de la socit
(art. L223-18, al 3). Omettre de fixer
la dure des fonctions du grant
revient galement faire concider
leur dure avec celle de la socit.
Larrive du terme
Cessation des fonctions : pas de
ncessit de respecter un pravis ou
Conseil
Des circonstances vexatoires et
humiliantes peuvent donner lieu
des dommagesintrts en faveur du
grant.
Rvocation du grant
Toute clause de nature dissuader
les associs de prononcer la rvocation est nulle.
Toute clause qui exige lunanimit
pour rvoquer le grant est rpute
non crite.
Si la rvocation est dcide sans
suite en p.3
Conseils
Conseil
b) Convocation de lassemble
par le grant : une difficult
Cest le grant qui convoque lassemble. Il est peu vraisemblable
que celui-ci prenne linitiative de la
consultation. Les associs ne peuvent
pas se substituer au grant et convoquer eux-mmes lassemble.
Lordre du jour devra alors comporter une rubrique : tude de la
situation actuelle de la socit et de
son administration ce qui permet
lassemble de statuer sur la rvocation du grant lorsque la situation
financire nest pas satisfaisante.
2- Prvention de la msentente :
les clauses statutaires
Fixation du prix
c) Sortie de la socit
librement l'organe comptent pour
dcider la rvocation des dirigeants,
Conseils
de lagrment,
pour statuer sur lagrment (prsident, les associs, un organe collgial, une catgorie dassocis),
Conseils
autrement que par une dcision collective car lassoci agr participe
au vote.
d'une clause statutaire d'agrment
est entache de nullit (C. com. art.
L 227-15).
b) Rle des associs
Les associs jouissent d'une grande
libert pour fixer dans leurs statuts
les modalits de dsignation ou de
cessation des fonctions des organes
de gestion, leur composition et leurs
rgles de fonctionnement (C. com.
art. L 227-5). Les associs peuvent
prvoir ainsi des clauses se rapportant :
fonctions des dirigeants,
la collectivit des associs statuant
des conditions de majorit dtermine,
Conseil
On peut aussi, notre avis, prvoir que l'exclusion de l'associ sera
dcide autrement que par une dcision collective. Elle peut ainsi tre
confie un organe de direction (par
exemple, un conseil de surveillance),
un tiers arbitre ou une commission
ad hoc.
Inalinabilit des actions
Les statuts de la socit peuvent prvoir l'interdiction pour les associs
de cder leurs actions pour une dure
n'excdant pas dix ans (C. com. art.
L 227-13).
Cette clause ne peut tre adopte
ou modifie qu' l'unanimit des
associs (C. com. art. L 227-19). En
principe, le point de dpart du dlai
d'inalinabilit correspond la date
de la signature des statuts.
Conseil
Linalinabilit grve seulement les
actions de certains associs nommment dsigns dans les statuts
(par exemple les associs considrs
comme le noyau dur essentiel la
prennit de la socit);
Droit de premption des actions
Les clauses de premption
rpondent la proccupation des
associs de s'assurer la possibilit
d'augmenter leur participation dans
la socit si l'un d'entre eux dsire
se retirer. A cette fin, ces clauses
Conseils
Si, en revanche, l'associ promet
dans la clause que l'acqureur proposera ce rachat, il se porte fort pour
celui-ci, auquel cas les bnficiaires
de la promesse peuvent lui rclamer une indemnit en cas de dfaut
de rachat de leurs titres (C. civ. art.
1120).
La clause peut galement prvoir
une pnalit consistant obliger
l'associ cdant acqurir les actions
des autres associs si, pour une raison quelconque, il ne les a pas fait
acqurir par le tiers ; de mme, il
peut tre prvu que, en cas d'acquisition par le tiers d'une partie seulement de ces actions, l'associ cdant
s'engage acqurir le reliquat des
titres encore dtenu par les autres
associs.
Clause
darbitrage
ou clause compromissoire
Linterprtation, la validit, lexcution ou la rsiliation dune clause
des statuts peuvent tre soumis une
suite en p.4
Les actionnaires d'une socit ou, plus couramment, certains d'entre eux concluent, en dehors
des statuts, des conventions, appeles pactes
d'actionnaires par lesquelles ils cherchent rgler,
gnralement pour une longue priode, le contrle
de la conduite des affaires et de la composition du
capital de leur socit.
Conseils
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- La problmatique de la rvocation
du dirigeant associ.
Tout associ non grant peut, deux fois par exercice, poser par crit des questions au grant sur tout
fait de nature compromettre la continuit de l'exploitation. La rponse du grant est communique
au commissaire aux comptes.
Clause rsolutoire
Pour la S.A.R.L., il convient de rappeler que larticle L. 223-36 du Code de commerce prvoit :
3- Le pacte dactionnaires
Clause pnale
Conseils
procdure d'arbitrage.
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Si les rsultats promis ne sont pas atteints, le promettant est tenu des dommages-intrts.
Elles doivent mettre la fourniture des renseignements viss (situation comptable trimestrielle et
dtaille, tats financiers prvisionnels, projet de
budget, plan d'investissement, rapport crit trimestriel sur l'excution des prvisions budgtaires
et d'investissement, etc.) la charge des dirigeants
sociaux.
Mais ce qui ne saurait tre rig en rgle statutaire applicable pour toute la dure de la socit
peut, notre avis, faire l'objet d'une convention
extra-statutaire condition que celle-ci ne heurte
aucune rgle d'ordre public, notamment que son
application ne conduise pas un abus du droit
de vote.
Bon savoir
Exemple
Une S.A. na pas dpos ses comptes annuels
au Greffe.
Un associ peut tre dclar recevable diligenter une action pour quil soit mis fin ce trouble
manifestement illicite par la publication desdits
comptes.
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Il peut aussi tre, dans le cadre des rgles habituelles du rfr, mme en prsence de contestation srieuse, prescrit des mesures conservatoires pour prvenir un dommage imminent ou
faire cesser un trouble manifestement illicite.
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B - La voie contentieuse
1- La nullit des assembles gnrales
Les consquences des abus de majorit et des
abus de minorit sont :
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b) Situation de la socit
- ou de 50 % de lindemnit totale.
Boni de liquidation
La difficult est celle, bien entendu, de lvaluation des droits en cas de contestation (article
1843-4 du Code civil).
social
1- Rupture du mandat
sort des indemnits perues
1 - Le retrait dassoci
Art.1844-9, al.2)
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www.association-avec.org
ou tre pris auprs de Matre Sylvie TRASTOUR,
prsidente de lAssociation, dont le mail pour
AvEC est :
prsident@association-avec.org
Tous les renseignements concernant lAssociation peuvent tre trouvs sur son site :
Les droits du crancier ayant pour gage le patrimoine social, la clture de liquidation lui est logiquement inopposable. Mais la rouverture de la
procdure de liquidation possible.
Bon savoir
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2- La dissolution de la socit