El contrato de fianza

El art.2335 seala que la fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o
ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el
acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple. !a fianza en
realidad no es una obligacin como dice el art.2335, sino que es un contrato accesorio,
que se celebra entre el acreedor " el fiador #el deudor aqu$ no tiene participacin%.
&'ora, si el fiador resulta obligado a pagar la obligacin principal total o parcialmente, es
como consecuencia de la celebracin del contrato de fianza, porque justamente es ese el
efecto del contrato( el que el fiador quede obligado en subsidio del deudor principal.
!a fianza es una garant$a personal, a diferencia de la 'ipoteca " de la prenda que son
garant$as reales. En virtud de esta garant$a personal el acreedor puede perseguir su
crdito en los bienes del deudor principal o en los bienes del fiador) es decir, 'a" dos
derec'os de prenda general que garantizan una obligacin(
* en los bienes del deudor,
* en los bienes del fiador.
!a fianza es siempre un contrato, lo cual pudiera parecer contradictorio con lo dispuesto
en el art.233+. ,ero, lo que dic'o art$culo prescribe es que la obligacin de rendir fianza
puede emanar de la voluntad, de una resolucin judicial o de la le") pero, siempre se
constitu"e a travs de un contrato. El art.233+ se refiere a la fuente de la obligacin de
rendir fianza.
-aracter$sticas de la fianza(
* Es consensual(
E.cepcionalmente adquiere carcter solemne, como ocurre por ejemplo, con la fianza que
deben prestar tutores " curadores para que se les discierna el cargo #es el decreto judicial
que autoriza al tutor o curador para ejercer su cargo, art.3/3 inc.2%, la cual se otorga por
escritura p0blica #art.3/1%) del mismo modo ocurre con la fianza mercantil, que tiene que
otorgarse por escrito " la fianza que se rinde para garantizar la libertad provisional de los
procesados.
2.*Es un contrato unilateral porque se obliga una parte.
2el art.2335 queda claro que resulta obligado el fiador para con el acreedor, obligacin
que consiste en que el fiador va a cumplir la obligacin principal en caso de que ella no
sea cumplida por el deudor principal.
3.* Es un contrato naturalmente gratuito.
3iene por objeto la utilidad de una sola parte( el acreedor, sufriendo el fiador el gravamen.
En caso de pactarse una remuneracin entre acreedor " fiador pasa a ser contrato de
seguro.
3ambin podr$a pactarse una remuneracin entre el deudor " el fiador. En este caso no
se est ante un contrato de fianza, sino ante un contrato innominado distinto, porque el
contrato de fianza en su esencia requiere ser celebrado entre acreedor " fiador " no entre
fiador " deudor.
1.* Es un contrato accesorio.
4uera de las consecuencias naturales que ello implica, la fianza presenta la caracter$stica
que el fiador no puede obligarse a ms de lo que se oblig el deudor principal, ni tampoco
puede obligarse en trminos ms gravosos que el deudor #art.2313%.
5ue el fiador no se obligue a ms de lo que se oblig el deudor principal, ni se obligue en
trminos ms gravosos que ste, no significa que no pueda obligarse en forma ms eficaz
que el deudor principal. &s$, a0n cuando la obligacin principal no la tenga el fiador, puede
garantizar su fianza como 'ipoteca #art.2311 inc.2%.
5.* Es un contrato patrimonial, por ello la fianza se transmite a los 'erederos #art.2352%.
+.* 6o es condicional.
7eria condicional si se obligara el fiador slo si el deudor principal no cumple. !a
obligacin del fiador es pura " simple, no condicional, incluso para dirigirse en su contra
no es necesario que el deudor principal este constituido en mora.
/.* 6o se presume. &rt.231/.
!a fianza no se presuma ni debe e.tenderse a mas que el tenor de lo e.presado. !a
redaccin no es afortunada, pues en realidad lo que se quiere sealar es que no 'a"
fianza tcita, se requiere una manifestacin e.presa de voluntad del fiador.
Requisitos del contrato de fianza:
-omo todo contrato, la fianza debe reunir los requisitos comunes a stos, requiriendo s$
una obligacin principal por su carcter de accesorio(
-onsentimiento( como contrato consensual que es, la fianza se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes. ,ero aqu$ se refiere a un consentimiento e.preso #art.231/%.
!o que sucede es que como la fianza impone graves obligaciones al fiador, la le" e.ige
que la voluntad de ste sea manifestada e.presamente. En cambio, la voluntad del
acreedor puede ser tcita, lo cual se desprende del propio art.231/, que al sealar que la
fianza no se presume se est refiriendo a la persona que se obliga como fiador.
-apacidad( el fiador debe tener capacidad para obligarse como tal. El art.2312 da una
norma sobre capacidad que deben reunir ciertas personas para obligarse como fiadores.
-on la 0ltima modificacin en materia de capacidad de la mujer casada, si el marido se
constitu"e como fiador, para que la fianza afecte a los bienes de la sociedad con"ugal,
requiere de la autorizacin judicial) en caso contrario, dic'a fianza afectar a los bienes
del marido.
c% 8bjeto de la fianza( la obligacin principal puede ser de dar, 'acer o no 'acer) pero la
obligacin que emana de la fianza es siempre una obligacin de dar ", a0n ms, de dar
una suma de dinero #art,2313 incs.2 " 1%.
&s$, si la obligacin principal es de 'acer, el fiador no se obliga a realizar la prestacin,
sino que se obliga garantizando el pago de los perjuicios que el incumplimiento le cause al
acreedor.
d% -ausa de la fianza. !a fianza es un contrato abstracto, la causa de la obligacin queda
fuera del contrato de fianza.
El contrato de fianza debe reunir ciertos requisitos especiales:
1.- La fianza debe consistir siempre en que el fiador pague una suma de dinero
(art.2343 inc. final.
7i una persona se obliga a entregar una especie o cuerpo cierto, o a ejecutar un 'ec'o
determinado, para el caso de que el deudor principal no cumpla su obligacin, no se est
ante un contrato de fianza, sino ante un contrato innominado, o en el ma"or de los casos,
ante una clusula penal.
2.* 7e requiere una obligacin principal a la que acceda la fianza. Esta obligacin principal
puede ser de distinta naturaleza(
art.2339 #civil o natural%.
art.233: #pura " simple, condicional, a plazo, futura%.
la obligacin afianzada puede ser de dar, 'acer o no 'acer.
,uede afianzarse la obligacin de un fiador. &rt.2335 #subfianza%
,ueden afianzarse obligaciones contra$das por personas naturales o jur$dicas.
,uede tratarse de obligaciones determinadas o determinables.
,uede afianzarse una obligacin futura. El fiador podr retractarse mientras la obligacin
principal no e.ista. El fiador es responsable slo 'asta el monto de la obligacin que se
'a"a contra$do 'asta ese momento. &rt.233:.
-lasificacin de la fianza(
* En cuanto a su origen #art.233+%(
a% -onvencional.
b% ;udicial #arts.:32, <2:2, <3<3%.
c% !egal #arts.9:, 3/1, 3/+, //5, ///%.
7e atiende aqu$ al origen de la obligacin del deudor principal de rendir fianza, no al
origen de la obligacin del fiador que es siempre convencional.
!as fianzas legal " judicial se rigen por las mismas reglas que la convencional #art.233+%.
6o obstante lo que dice este art$culo, se presentan entre ellas ciertas diferencias(
de acuerdo al art.233/ inc.2, la fianza legal " la judicial pueden suplirse con prenda o
'ipoteca. !a convencional no puede suplirse en contra de la voluntad del acreedor.
en la fianza judicial el fiador no dispone del beneficio de e.cusin #art.2359 6.1%.
2.- !ianza simple " fianza solidaria:
4ianza simple( sta se somete a las normas generales, no presentando particularidad #los
acreedores, vidos de garant$a, a menudo no se contentan con la simple fianza%.
4ianza solidaria( ella puede serlo en dos aspectos(
con respecto del deudor.
con respecto a los otros fiadores, si 'a" dos o ms.
7i es solidaria con relacin a los otros fiadores su efecto es que impide oponer el
beneficio de e.cusin #es decir, el que permite que estos fiadores pidan que se les
persiga slo por su cuota%.
7i es solidaria respecto del deudor, ello implica una renuncia respecto del beneficio de
e.cusin.
7eg0n vimos, no es lo mismo obligarse como fiador solidario que como fiador " codeudor
solidario. En este 0ltimo caso, se aplican las normas de la solidaridad " tiene importancia
porque se deja establecido que el fiador " codeudor solidario no tiene inters en la
obligacin #art.<522%. El art.<522 dispone que el codeudor que no tiene inters en el
negocio, en sus relaciones con los dems codeudores, se considera como fiador. 4rente
al acreedor es un codeudor solidario) ante los codeudores es un no interesado.
3.- !ianza ci#il " fianza comercial:
Esta clasificacin se 'ace atendiendo a la naturaleza de la obligacin a que accede la
fianza. 3iene importancia establecer si la fianza es civil o comercial pues(
la fianza civil es consensual.
la fianza mercantil o comercial tiene que constar por escrito #art.92= - de -%.
4.- !ianza personal$ fianza prendaria " fianza %ipotecaria:
En la fianza personal el acreedor afecta la totalidad de sus bienes para asegurar el
cumplimiento de la obligacin principal. En este tipo de fianza el acreedor dispone de dos
acciones personales para obtener el cumplimiento de las obligaciones que se le deben(
una accin contra el deudor principal,
otra accin contra el fiador.
En las otras dos fianzas, adems de obligarse el fiador como tal, constitu"e prenda o
'ipoteca para asegurar su obligacin. En estos casos, el acreedor, adems de la accin
personal emanada de la fianza, va a disponer de la accin real que emana de la prenda
'ipoteca, seg0n sea.
&.- !ianza limitada " fianza ilimitada:
Es limitada la fianza cuando se la restringe a una suma determinada o se especifica con
claridad las obligaciones que el fiador toma sobre s$.
Es ilimitada la fianza cuando no se especifican dic'as obligaciones o la cuant$a de su
responsabilidad. -uando la fianza es limitada el fiador responde slo 'asta el monto de la
suma convenida o de las obligaciones especificadas #art.23+/ inc.3%. 7i es ilimitada, ella
no se e.tiende a ms de la obligacin principal.
3ratndose de la fianza ilimitada, el legislador 'a establecido la e.tensin de sta en el
art.213/, de acuerdo con el cual el fiador se obliga al monto de la obligacin principal,
intereses " costas.
8bligacin de rendir fianza(
,or regla general el deudor tiene libertad para constituir fianza. 7in embargo, el deudor
est obligado a constituir fianza a peticin del acreedor en los casos siguientes(
* -uando as$ se 'ubiere estipulado entre acreedor " deudor #art.2319 6.<%.
* -uando la fortuna del deudor #se entiende su poder de pago " su capacidad econmica%
'a disminuido en trminos tales que 'aga temer el no cumplimiento de la obligacin
#art.2139 6.2%.
* -uando 'a" motivos para temer que el deudor se ausente del pa$s con nimo de
establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la seguridad de sus
obligaciones #art.2319 6.3%.
* -uando el fiador del deudor cae en insolvencia #art.213:%.
'alidades del fiador (art.23&(:
2ebe ser capaz de obligarse como fiador #art.2312%.
2ebe tener o sealar domicilio dentro del territorio jurisdiccional de la respectiva -orte de
&pelaciones.
2ebe tener bienes ms que suficientes para 'acer efectiva la fianza.
El art.235= seala cules son los bienes que se consideran " los que no se consideran
para estos efectos ,or regla general solo se consideran los inmuebles, salvo en materia
comercial " cuando la deuda afianzada es mdica.
,ese a ser esta la regla general, 'a" ciertos inmuebles que no se consideran(
* !os inmuebles embargados.
* !os inmuebles litigiosos.
* !os inmuebles ubicados fuera del territorio nacional.
* !os inmuebles sujetos a 'ipotecas gravosas.
* !os inmuebles sujetos s condicin resolutoria.
* 7i el fiador est recargado de deudas que ponen en peligro no slo los bienes que
garantizan dic'as deudas, tampoco se considerarn sus otros inmuebles.
Efectos de la !ianza.
<.* Efectos entre fiador " acreedor.
2.* Efectos entre fiador " deudor.
3.* Efectos entre los cofiadores.
<.* Efectos entre fiador " acreedor(
Estos efectos 'a" que considerarlos en dos momentos distintos(
aquellos que se producen antes de que el acreedor demande al fiador.
aquellos que se producen despus de 'aber entablado dic'a demanda.
a% Efectos que se producen antes de que el acreedor demande al fiador( puede el fiador
pagar la deuda en los mismos trminos que el deudor principal #art.2353%. ,ero, si el
fiador paga la deuda antes que ella se 'a"a 'ec'o e.igible, no va a poder repetir contra el
deudor principal sino una vez que se 'iciere e.igible esa obligacin #art.23/3%.
-uando se 'a 'ec'o e.igible la deuda lo normal es que el fiador espere que el deudor
principal tome la iniciativa ", por ello, de acuerdo al art.235+, el fiador puede requerir al
acreedor, desde que sea e.igible la deuda, para que proceda de inmediato contra el
deudor principal. 7i no obstante el requerimiento el acreedor no lo 'ace #lo retarda%, no
ser responsable el fiador de la insolvencia posterior del deudor principal.
b% Efectos que se producen despus que el acreedor demande al fiador( para que el
acreedor demande al fiador se requiere que la obligacin sea e.igible. !a accin que
entable el acreedor va a depender de la naturaleza del t$tulo #si tiene t$tulo ejecutivo,
accin ejecutiva%.
2emandado el fiador, dispone de cuatro derec'os o defensas, que son(
>.* El beneficio de e.cusin.
>>.* El beneficio de divisin.
>>>.* !a e.cepcin de subrogacin.
>?.* !as e.cepciones reales " las personales.
>.* El beneficio de e.cusin(
-onsiste en el derec'o que le asiste al fiador para pedir que la obligacin se persiga
primero en los bienes del deudor principal " en las prendas e 'ipotecas constituidas para
garantizar dic'a obligacin #art.235/%.
3ambin se da a este beneficio el nombre de @beneficio de orden@, porque tiene por objeto
que se 'aga efectiva primero la responsabilidad del deudor principal " despus la del
fiador.
Este beneficio de e.cusin es facultativo para el fiador #art.235/%. ,ero, 'a" ciertos casos
en que el fiador no puede oponer este beneficio " 'a" otros en que el acreedor est
obligado a practicar la e.cusin a0n cuando el fiador no la 'aga valer.
-asos en que el fiador no puede 'acer valer el beneficio de e.cusin(
-uando lo 'ubiere renunciado e.presamente #arts.2359 6.< " 23+=%.
-uando se 'ubiere obligado como codeudor solidario #art.2359 6.2%.
-uando la obligacin afianzada es una obligacin natural. Ello, porque el objeto del
beneficio de e.cusin es que se persiga primero al deudor principal ", si la obligacin es
natural, el acreedor no tiene accin contra el deudor principal.
-uando la fianza se 'a constituido por orden judicial #art.2359 6A1%.
-asos en que el acreedor est obligado a practicar la e.cusin no obstante que el fiador
no 'aga valer el beneficio(
-uando as$ se 'a"a pactado e.presamente entre fiador " acreedor.
-uando el fiador se oblig a pagar en forma e.presa e inequ$vocamente lo que el
acreedor no pudiere obtener del deudor principal #art.23+5 inc.2%. 8bligndose de esta
manera el fiador, no va a ser responsable de la insolvencia del deudor concurriendo las
circunstancias siguientes(
* que el acreedor 'a"a tenido medios suficientes para 'acerse pagar.
* que 'a"a sido negligente en servirse de ellos.
Bequisitos del beneficio de e.cusin(
5ue el fiador no est privado del beneficio.
Es necesario que se oponga en tiempo oportuno. En el -,- se precisa la oportunidad en
que debe oponerse el beneficio de e.cusin(
en el juicio ordinario( como e.cepcin dilatoria #arts.3=3 6.5 " 3=5 -,-%, dentro del
trmino de emplazamiento para contestar la demanda.
en el juicio ejecutivo( en el escrito de oposicin a la ejecucin #arts.1+1 6.5 " 1+5 -,-%.
-% 5ue el fiador le seale al acreedor bienes del deudor para perseguir el cumplimiento
de la obligacin. &l respecto, 'a" que considerar que(
no se tomarn en cuenta para la e.cusin los bienes a que se refiere el art.235:.
,or otro lado, no es indispensable que los bienes sean en tal cantidad que permitan el
pago total de la obligacin #art.23+1%. ,ero si deben ser de tal cantidad que permitan
obtener un resultado serio " apreciable.
-ostos de la e.cusin(
,or su parte, el art.23+< seala que el acreedor tiene derec'o para que el fiador le
anticipe los costos de la e.cusin.
El beneficio de la e.cusin no puede oponerse sino una sola vez #art.23+3 inc.<%. ,or
ende, el fiador debe sealar todos los bienes del deudor al afecto, de tal suerte que no va
a poder sealar otros bienes nuevamente si los designados son insuficientes o si la
e.cusin no produjere resultado, salvo que 'a"an sido posteriormente adquiridos por el
deudor principal #art.23+3 inc.2%.
El beneficio de e.cusin en las obligaciones solidarias( se plantea una situacin especial
aqu$ con la obligacin solidaria porque si se afianza a uno de los codeudores solidarios
#en caso de que la obligacin principal sea solidaria%, el fiador reconvenido tendr derec'o
para que se ejerza no slo en los bienes de aqul que afianza, sino de sus codeudores
#art.23+2%.
Ceneficio de e.cusin del subfiador(
,or su parte, debe tenerse presente que el subfiador puede oponer el beneficio de
e.cusin tanto respecto del deudor principal como del fiador, es decir, puede pedir al
acreedor que persiga al deudor principal, luego al fiador ", en caso de no obtener el pago
de ellos, se dirija en su contra #art.233+%.
Efectos del beneficio de e.cusin(
* -omo e.cepcin dilatoria que es, suspende la entrada en juicio.
* -esa la persecucin del acreedor en contra del fiador, debiendo dirigirse contra el
deudor principal.
* 7i los bienes del deudor no resultan suficientes como para pagar la totalidad de la
obligacin, sta se e.tingue parcialmente, subsistiendo la deuda del fiador por la parte
insoluta #art.23+1%.
* 7i con los bienes del deudor se 'a pagado totalmente la deuda, se produce la e.tincin
de la obligacin " la fianza.
>>.* Ceneficio de divisin(
En el derec'o, la regla general es que 'abiendo varios obligados a una misma deuda,
cada uno deber pagar su parte o cuota en ella, salvo que la obligacin sea solidaria o
indivisible #art.<5<<%.
!a misma regla se aplica en materia de fianza( si 'a" varios fiadores de una misma
deuda, cada uno est obligado a pagar la parte o cuota que le quepa #art.23+/%.
!a divisin de la deuda entre los codeudores se produce de pleno derec'o.
Bequisitos para oponer el beneficio de divisin(
2eben concurrir varios fiadores.
5ue no se 'a"an obligado como fiadores solidarios, porque la fianza solidaria no da
derec'o a este beneficio.
3odos los fiadores deben serlo de un mismo deudor " de una misma obligacin.
El beneficio de divisin no sino una consecuencia del carcter de conjuntas o
mancomunadas que tienen las obligaciones de los fiadores.
4ormas de la divisin( en cuanto a la divisin de la deuda, la regla general es que sea por
partes iguales, salvo dos situaciones(
aquella en que el fiador 'a ca$do en insolvencia. En ese caso, la insolvencia grava a los
dems fiadores, pero debe tenerse en cuenta que el fiador no 'a ca$do en insolvencia
cuando tiene un subfiador, porque ste va a responder por l #art.239=%.
cuando el fiador 'a limitado su responsabilidad en una cantidad determinada. En este
caso, su responsabilidad se va a e.tender 'asta la concurrencia de dic'a cantidad.
#art.23+/%.
>>>.* E.cepcin de subrogacin(
-uando el fiador paga al acreedor se subroga en los derec'os de ste #art.<+<= 6.3%.
,ara que el fiador pueda subrogarse eficazmente es menester que el acreedor conserve
sus acciones. ,ero, puede suceder que el acreedor 'a"a puesto al fiador en el caso de no
poder subrogarse en sus acciones contra el deudor. En este caso, el fiador tiene derec'o
que se rebaje de la demanda del acreedor todo lo obtenido del deudor principal u otros
fiadores por medio de subrogacin legal #art.2355%. 3al ser$a el caso del acreedor que
remitiera una prenda o consintiera en el alzamiento de una 'ipoteca constituida por el
deudor.
7i por 'ec'o o culpa del acreedor se pierden las acciones que el fiador pudiera tener
contra el deudor, la fianza se e.tingue totalmente #art.239< n.2%.
>?.* E.cepciones reales " personales #art.2351%(
El fiador puede oponer todas las e.cepciones reales, es decir, las in'erentes a la
obligacin, " tambin las personales su"as, no las personales del deudor.
2.* Efectos entre el fiador " el deudor(
Da" que distinguir la situacin antes " despus que el fiador 'a"a 'ec'o el pago.
&ntes de efectuar el pago( el fiador tiene derec'o a que el deudor le releve de la fianza o
le cauciones sus resultados o le consigne medios de pago para responder de la obligacin
#art.23+:%. El fiador tiene estos derec'os en los casos sealados en el art.23+: #son 5
casos%.
El contrato de fianza se celebra entre acreedor " fiador) por consiguiente, para obtener el
relevo de la fianza es necesario que intervenga la voluntad del acreedor.
8tro aspecto a destacar aqu$ es que antes de efectuar el pago de la deuda el fiador " el
deudor principal tienen que darse aviso mutuo, lo cual tiene por objeto evitar que dos
personas paguen separadamente la misma deuda(
* 7i el deudor pag sin dar aviso al fiador, ser responsable para con ste de lo que, por
ignorar que la obligacin estaba e.tinguida, pagare de nuevo. ,ero, en este caso, el
deudor tendr accin contra el acreedor por el pago indebido #el deudor debe reembolsar
al fiador " puede repetir contra el acreedor%.
* 7i el fiador pag sin dar aviso al deudor, se produce una doble consecuencia #art.23//%(
en caso que el deudor pague la deuda por su parte, no tendr el fiador recurso alguno
contra l, pero podr intentar contra el acreedor la accin del deudor por el pago indebido
#art.23// inc.2%.
el pago precipitado del fiador puede privar al deudor de las e.cepciones que pudo oponer
el acreedor. 2ic'as e.cepciones puede oponerlas al fiador cuando ste intente las
acciones encaminadas al reembolso #art.23// inc.<%.
* e.cepciones reales( son las in'erentes a la obligacin principal.
* e.cepciones personales( son las que provienen de circunstancias particulares del
obligado.
b% 2erec'o del fiador despus de 'aber realizado el pago( el fiador tiene en contra del
deudor dos acciones(
<.* !a accin del reembolso que emana de la fianza #art.23/=%.
2.* !a accin subrogatoria, en virtud del art.<+<= 6.3.
* &ccin de reembolso( esta es una accin propia del fiador, llamada tambin accin
personal, a diferencia de la accin subrogatoria, en la cual el fiador ejerce las al acreedor,
cu"o lugar pasa a ocupar.
-uando el fiador le 'a pagado la deuda al acreedor, tiene derec'o a que el deudor le
reembolse lo pagado, ms intereses " gastos, pudiendo tambin comprender el
reembolso la indemnizacin de perjuicios que se le 'ubiere causado al fiador.
!os requisitos para poder ejercer la accin de reembolso son(
5ue el fiador 'a"a e.tinguido la obligacin por un medio oneroso como el pago u otro
medio equivalente que implique una disminucin patrimonial para el fiador. En caso
contrario, no tiene accin de reembolso #art.23/1%.
5ue el pago del fiador sea un pago 0til, es decir, que produzca la e.tincin de la deuda
#art.23/5 n.3%.
5ue el fiador no est privado de esta accin. 7e encuentra privado de ella(
-uando 'a afianzado una obligacin natural #art.23/5 n.<%.
-uando 'a afianzado la deuda en contra de la voluntad del deudor principal. ,ero, en
este caso, tiene accin de reembolso cuando el pago 'a producido la e.tincin de la
obligacin.
-uando pago la deuda sin dar aviso al deudor " ste pago a su vez #art.23// inc.2%.
d% 5ue la accin se ejerza en tiempo oportuno, es decir, despus de 'aber pagado el
fiador la deuda( en general podr ejercerla inmediatamente despus de 'aberlo verificado.
Encontramos una e.cepcin en el art.23/3.
-ontra quin se dirige esta accin de reembolsoEE
* 7i 'a" un solo deudor " un solo fiador, la accin se dirige contra el deudor.
* 7i 'a" varios deudores de una obligacin mancomunada " un solo fiador, la accin se
dirige contra cada deudor por su cuota.
* 7i 'a" un solo fiador " varios deudores solidarios, se dirige contra cualquiera de ellos por
el total.
7i los deudores solidarios son varios " el fiador 'a afianzado slo a uno de ello, slo
contra l puede dirigirse #art.23/2%.
2.* !a accin subrogatoria #arts.<+<= 6A3 " 212:%(
Da" ciertos casos en que el deudor no goza de esta accin(
cuando la obligacin principal es natural.
cuando el fiador pag " no dio aviso al deudor " ste, ignorando la e.tincin de la
obligacin, pag de nuevo #art.23//%.
2iferencias entre la accin subrogatoria " la accin de reembolso(
* !a accin de reembolso le corresponde al fiador por derec'o propio. En cambio, por la
accin subrogatoria el fiador est ejercitando los derec'os del acreedor, como
consecuencia de que le sustitu"e " ocupa su lugar.
* !a accin de reembolso comprende todo los que el fiador pag al acreedor, ms
intereses " gastos, " tambin los perjuicios que 'ubiere sufrido. En cambio, la accin
subrogatoria comprende slo lo que efectivamente se pag al acreedor.
* !a accin de reembolso es una accin sin garant$as. En cambio, la accin subrogatoria
tendr las garant$as " privilegios de que gozaba la obligacin principal.
3.* Efectos entre los cofiadores(
-uando son varios los fiadores la deuda se divide entre ellos de pleno derec'o " en cuota
iguales.
!a divisin de la deuda en partes iguales no tiene lugar(
En caso de insolvencia de un cofiador.
-uando se 'a limitado la responsabilidad a una cuota o suma determinada.
derec'os del cofiador que paga ms de lo que le corresponde( beneficia a sus cofiadores
" tiene derec'o a que le reembolsen el e.ceso pagado.
El art.223/9 dispone que @el fiador que paga ms de lo que proporcionalmente le
corresponde, es subrogado por el e.ceso en los derec'os del acreedor contra los
cofiadores@.
7upngase que la cuota del fiador es de F<==.=== " paga F25=.===. ,or el e.ceso de
F<5=.=== se subroga en los derec'os del acreedor contra los dems fiadores.
En cuanto a su cuota, podr obtener su reintegro del deudor principal, por medio del
ejercicio de la accin personal o de la accin subrogatoria.
En caso de insolvencia del fiador, la accin respectiva podr intentarse contra el
subfiador. El art.239= dispone( @el subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien
se oblig, es responsable de las obligaciones de ste para con los otros cofiadores@.
E.tincin de la 4ianza.
* ,or v$a consecuencial( cuando se e.tingue la obligacin principal.
* ,or v$a principal( la fianza se e.tingue por v$a directa por los modos generales de
e.tinguirse las obligaciones #arts.<5+/ " 239<% ", adems(
por relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador.
en cuanto el acreedor, por 'ec'o o culpa su"a 'a perdido las acciones en que el fiador
ten$a derec'o de subrogarse.
El contrato de mandato.
El art.2<<+ lo define como @el contrato en que una persona conf$a la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se 'ace cargo de ellos por cuenta " riesgo de la primera@.
!a regla general es que los actos jur$dicos pueden realizarse por medio de mandato, el
cual incluso es procedente en el matrimonio #art.<=3%.
Elementos del mandato.
Es un contrato, requiere de un pacto de voluntades entre mandatario " mandante.,or
cuenta " riesgo del mandante, bajo su responsabilidad, o sea, el negocio produce
utilidades o perdidas para el mandante, " no afecta al mandatario. #>ncluso en el caso del
art.2<5<%.
,or cuenta " riesgo del mandante, bajo su responsabilidad, o sea, el negocio produce
utilidades o perdidas para el mandante, " no afecta al mandatario. #>ncluso en el caso del
art.2<5<%.
Es un contrato de confianza, elemento subjetivo, contrato intuito persona.
!as obligaciones del mandatario no se transmiten
7i muere el mandante o mandatario se e.tingue el mandato.
&dems se puede e.tinguir por revocacin " por renuncia.
El error en la persona es causal de nulidad del mandato.
7e conf$a la gestin de uno o mas negocios.
7e seala que el encargo lo constitu"e la ejecucin de actos jur$dicos, diferencia con el
arrendamiento se servicios inmateriales
&lgunos sealan que la e.presin Ggestin de negociosH debe ser interpretada
ampliamente, por tanto, implica la ejecucin de cualquier acto sea jur$dico o material. 7e
rec'aza esto porque la propia le" 'a querido que el mandatario realice 'ec'os materiales,
" lo 'a autorizado e.presamente. Ej. Iateria de posesin art. /2=*/2< --.
8tros, restringen el mandato slo a la realizacin de actos jur$dicos, lo que no
coincide con la e.presin negocio.
7e seala que, la gestin de negocios implica que pueden ser objeto del mandato
la administracin " ejecucin de negocios de carcter jur$dico " de $ndole econmico, con
carcter lucrativo o de inters, es decir, gobernar, regir, cuidar o dar termino a
actuaciones de carcter econmico.
,ueden ser objeto del mandato( &rts.2<32 " 2<13.
-onservacin de un patrimonio 2<32.
&dministracin de una industria o empresa 2<32 inc. final.
Ejecucin de un negocio econmico o de inters 2<1/.
Ejecucin de cualquier acto jur$dico.
Iandato " representacin.
!a representacin es una modalidad de los actos jur$dicos que altera los efectos normales
de este.
!os efectos del acto celebrado se radican en una persona distinta del que comparece al
acto, <119.--
En -'ile la representacin es autnoma e independiente del contrato de mandato(
El mandato es un acto jur$dico) es un contrato. !a representacin es una modalidad de los
actos jur$dicos.
El mandato tiene su origen en una convencin. !a representacin puede tener su origen
en la convencin, en la le" o en una sentencia judicial #guardas% 6i en caso de la
representacin convencional es mandato, 'a" otros contratos a los que tambin va unida
la figura de la representacin Ej. 7ociedad.
En -'ile puede e.istir mandato " no e.istir representacin, art. 2<5<) la representacin es
un elemento de la naturaleza del contrato de mandato
I&62&38 7>6 BE,BE7E63&->J6.
En este caso los derec'os " obligaciones se radican en el patrimonio del mandatario. El
mandante es un tercero e.trao.
En tal caso, nace la obligacin para el mandatario de traspasar los derec'os "
obligaciones al mandante.
El estatuto aplicable al traspaso de los derec'o " obligaciones es distinto.
2istinguir(
,arte activa o derec'os
,arte pasiva u obligaciones
<.* 3raspaso de crditos " dems derec'os
2erec'os reales, Ej. Iandatario adquiri una casa, para transferir el dominio al mandante,
el mandatario requiere de un t$tulo traslaticio de dominio " de un modo de adquirir. El titulo
ser el propio contrato de mandato que, se materializa en una escritura p0blica de
rendicin de cuenta) " el modo de adquirir ser la tradicin del derec'o de dominio,
inscripcin del t$tulo en el -CB
2erec'os personales o crditos,
<.* !a cesin de crditos, si son nominativos
2.* El endoso, si son crditos a la orden
3.* !a entrega material del documento si son crditos al portador

2.* 3raspaso de las deudas u obligaciones
7e debe distinguir si se tiene la voluntad del acreedor, para efectos de que las
obligaciones se radiquen en definitiva en el patrimonio del mandante.
68 D&K ?8!L63&2, En este caso el mandatario no quedar liberado de las
obligaciones " seguir siendo obligado. 7igue como deudor. El mandante, en el caso de
'aber aceptado el traspaso de las deudas, ser obligado a favor del tercero acreedor en
calidad de deudor solidario o subsidiario M4iador*
D&K ?8!L63&2, En este caso el acreedor consiente e.presamente en dar por libre al
mandatario, aceptando en su reemplazo al mandante, es este caso se produce la
novacin por cambio de deudor <+35.
Iandato " contrato de trabajo.
7i bien en manos una persona encarga una funcin a otra, son varias las diferencias(
!o que caracteriza al contrato de trabajo es la e.istencia de un vinculo de subordinacin o
dependencia. En el mandato el mandatario tiene ma"or libertad, estn en una situacin de
igualdad jur$dica.
En el contrato de trabajo la obligacin de cumplir es personal, en cambio en el mandato lo
que interesa es el encargo, pudiendo cumplirse personalmente o por delegacin.
El mandato puede ser gratuito, mientras que el contrato de trabajo jams ser gratuito.
Iandato " agencia oficiosa.
!a agencia oficiosa es un cuasi contrato por el cual el que administra sin consentimiento
de otro lo obliga.
En ambos el objeto es el mismo, gestionar un negocio ajeno. !a diferencia es que en el
mandato se 'ace previo acuerdo de voluntades, por ende las obligaciones son siempre
contractuales, as$ la obligacin la determinarn las partes, o supletoriamente la le",
riguindose por el art.<115. 6o ocurre as$ en la agencia oficiosa.
El mandato, adems, es naturalmente remunerado, en cambio el agente oficioso o
gerente no tiene remuneracin.
El art.229/ seala la similitud de las obligaciones, siendo tantas que el mandato puede
transformarse en agencia oficiosa.. &rt.2<22.
-aracter$sticas del mandato(
* ,uede ser gratuito o remunerado #art.2<</%. !a importancia de establecer uno u otro
carcter radica especialmente en la determinacin de la responsabilidad del mandatario,
que ser ma"or cuando el mandato sea remunerado.
!os tribunales 'an resuelto que el mandato es remunerado, salvo que las partes 'a"an
estipulado lo contrario. 2esprenden esta conclusin del art.2<59 6.3, que establece entre
las obligaciones del mandante la de @pagar la remuneracin estipulada o usual@. El pago
de la remuneracin usual se 'a entendido que se aplica cuando las partes no 'an
estipulado una remuneracin, lo cual lleva a concluir que el mandato es, por lo general,
remunerado.
2.* El mandato puede ser uni o bilateral. 7i es gratuito es unilateral " si es remunerado
ser bilateral. &rt.2<59.
5ue sea uni o bilateral no tiene importancia porque el cdigo 'a ido resolviendo que
sucede en cada caso de incumplimiento. ,or ejemplo si no se rinde cuant$a el mandante
puede pedir rendicin de cuentas.
El art.<19: no tiene ma"or importancia, pues aun cuando se resuelva el mandato, si se
'ab$a realizado el acto encargado, ste no se ve influido.
3.* ,or regla general, es un contrato consensual #arts.2<23 " 2<21%. &lgunos sostienen
que el art.2<21 es una norma superflua, porque el mandato en cuanto contrato tiene que
perfeccionarse por el acuerdo de voluntades. ,ero, tiene importancia esta norma porque
contiene una regla especial, cual es que a0n despus de perfeccionado el mandato, el
mandatario puede retractarse de el, siempre que el mandante est en condiciones de
ejecutar por s$ mismo el encargo o de cometerlo a otra persona.
En relacin con el mandato " con la formacin del consentimiento del mismo, cabe tener
presente que aqu$ se presenta uno de los casos en que se 'a indicado que el silencio
constitu"e manifestacin de voluntad #art.2<25%.
El problema que se 'a planteado con el carcter consensual del mandato, es si dic'o
carcter se mantiene cuando el negocio que se 'a encargado al mandatario es solemne.
7eguir en este caso el mandato siendo consensual o deber revestir todo el carcter de
solemneEE
!a doctrina est dividida en esta materia(
.* Da" quienes sostienen que el mandato debe revestir las mismas solemnidades que el
contrato encomendado. 7e fundan para ello en que si bien el mandato es regularmente
consensual, de acuerdo con lo dispuesto en el art.2<23, la misma norma establece que se
e.cept0a el caso en que debe constar de instrumento autntico " no vale, en tal evento, la
escritura privada.
* 8tros estiman que esta doctrina es errada " que el mandato mantiene su carcter
consensual a0n cuando el acto encargado sea solemne. &firman que la doctrina contraria
confunde el mandato con el negocio para el cual el mandato se confiere, conservando en
todo caso el mandato su carcter consensual.
Esta es la opinin de la jurisprudencia " de la doctrina en general. &s$, don 2avid
7titc'Nin, en su obra @El Iandato -ivil@ sostiene que el mandato es consensual, a menos
que las partes convengan otra cosa o que la le" establezca ciertas solemnidades, como
sucede con el mandato para contraer matrimonio #art.<=3%.
1. Es un contrato conmutativo, e.cepcionalmente aleatorio cuando se sujeta la
remuneracin al .ito del encargo.
5. Es un contrato principal, no garantiza a otro contrato.
+. Es un contrato de confianza. ,or ser intuito personae, el error en la persona vicia el
consentimiento, terminando o pudiendo terminar por voluntad del mandante o del
mandatario. !os derec'os " obligaciones de las partes no se transmiten. &rt.2<+3 6A5.
/. ,uede ser civil, judicial o comercial, rigindose el 0ltimo por el -digo de -omercio. El
mandato comercial puede revestir tres formas( comisin, mandato de actores " mancebos
" corredur$a.
2iferencias entre el mandato civil " el comercial o comisin.
!a comisin no termina con la muerte del comitente. &rt.21= --om.
!a comisin no puede ser renunciada unilateralmente. &rts.21< " 21+ --om.
El comisionista tiene ma"or responsabilidad que el mandatario.
!a comisin no puede delegarse.
El comisionista no puede autocontratar. &rt.2/< --om.
En la comisin la rendicin de cuentas debe concordar con las anotaciones contables, lo
contrario 'ace presumir la estafa.
2iferencias entre el mandato civil " el judicial.
<.* El mandato judicial es solemne.
2.* 7e requieren calidades especiales para ser mandatario judicial.
3.* El mandato judicial no termina con la muerte del mandante.
,ersonas que intervienen en el mandato.
<.* Iandante.
,uede ser una persona natural o jur$dica, de 'ec'o las personas jur$dicas son
representadas por mandatarios.
Ln punto de tradicional discusin es si es o no necesario el inters personal del mandante
en el negocio que encomienda. !a ma"or$a de la doctrina estima que no, pues la le" as$
no lo e.ige. Eso si el mandante debe asumir los riesgos del mandato. &rt.2<<+.
El negocio encomendado puede interesar al mandante, al mandatario o a un tercero pero
no slo al mandatario, pues en tal caso es un mero consejo . &rt.2<<:. 7i interesa a un
tercero puede el mandante actuar con o sin autorizacin del tercero. 7i 'a" autorizacin
'a" un contrato en que el mandante asume el rol de mandatario respecto del tercero. 7i lo
'ace sin autorizacin 'a" agencia oficiosa. &rt.2<2=.
El art.2<2< agrega que, en general, la simple recomendacin no es mandato. El juez
decidir, seg0n las circunstancias, si es mandato o recomendacin, " en caso de duda
ser recomendacin.
En general, la recomendacin de negocios ajenos no genera responsabilidad contractual
pues no 'a" contrato, pero puede ser e.tracontractual seg0n el art.2<<: inc.2A.
-apacidad del mandante.
2ebe considerarse en un doble aspecto(
,ara celebrar el contrato de mandato(
El -- no seala normas especiales, cabe aplicar por tanto las reglas generales. &s$ se
aplica el art.<115.
7i el mandante es incapaz va 'a 'aber nulidad absoluta o relativa seg0n sea la situacin.
,ara celebrar por si mismo el acto o contrato que encarga.
6o lo dice la le", pero as$ resulta a la lgica. El mandante debe ser plenamente capaz de
celebrar el acto por si mismo, incluso si faculta al mandatario para obrar a su propio
nombre.
Efecto de los actos con mandante incapaz.
!a doctrina en general seala que el acto ser$a nulo. 2. 7titc'Nin analiza este punto "
establece una serie de distinciones(
Entre mandante " mandatario.
7i el mandatario no 'a dado comienzo al encargo, las partes vuelven al estado anterior.
7i el mandatario "a 'a cumplido el encargo, 'a" que determinar si 'ab$a buena o mala fe(
7i actu de buena fe 'a" agencia oficiosa. &rt.2<2/.
7i actu de mala fe, simplemente el mandato es nulo " opera el art.<+99 sobre actos o
contratos celebrados por incapaces.
Entre mandante " terceros.
7i el mandatario 'a contratado a su propio nombre para nada interesa la capacidad del
mandante " los terceros, si no cumple, lo demandarn a l. &rt.2<5<.
7i actu a nombre del mandante, los terceros demandarn a el mandante, pudiendo
oponer la e.cepcin de su incapacidad.
,luralidad de mandantes.
7i son varios mandantes, a falta de regla especial, se aplican las reglas generales,
respondiendo todos conjuntamente. &rts.<139 " 2<2+.
En materia comercial si son varios mandantes 'acen un encargo la responsabilidad es
solidaria. &rt.2:: --om.
2.* Iandatario.
Es la persona que acepta el encargo, ,uede ser una persona natural o jur$dica.
El mandatario, por regla general, carece de inters directo en el negocio que se le
encomienda. 7e pueden dar varias situaciones seg0n a quien interesa el negocio(
7i interesa solo al mandante, 'a" mandato. &rts.2<2+ " 2<2=.
7i interesa slo a terceros, 'a" mandato. &rt.2<2=.
7i interesa al mandante " a terceros, 'a" mandato. &rt.2<2=.
7i interesa al mandatario " a terceros, 'a" mandato. &rt.2<2=.
7i interesa a todos, 'a" mandato. &rt.2<2=.
7i interesa a mandante " mandatario, 'a" mandato. &rt.2<2=.
7i interesa slo al mandatario, es un solo consejo " no 'a" mandato. &rt.2<<:.
-apacidad del mandatario.
2e acuerdo con el art.2<29, el mandatario puede ser un incapaz relativo " la razn de
esto es que la incapacidad relativa se encuentra establecida para proteger el patrimonio
del incapaz " cuando 'a" mandato, los actos del mandatario no comprometen su
patrimonio, sino el del mandante.
7i una persona conf$a una gestin de negocios a un relativamente incapaz, es porque
tiene confianza en lo que ste puede 'acer. ,or su parte, el legislador adopta medidas
para proteger a los incapaces en su patrimonio, pero no para proteger a quien tiene plena
capacidad.
!os absolutamente incapaces no pueden ser mandatarios porque carecen totalmente de
voluntad #art.2<29%. Este art$culo slo menciona a los menores adultos, pero 'a" autores
que sostienen que esta regla es e.tensiva a todos los incapaces relativos, o sea, deber$a
incluirse aqu$ tambin a los disipadores que se encuentran en interdiccin de administrar
lo su"o. 7in embargo, 'a" otros autores que estiman que esta norma es aplicable
solamente a los menores adultos, e.clu"ndose al disipador, porque ste carece de
suficiente juicio " discernimiento. -abe recordar aqu$ que tambin se le e.clu"e en el
art.<1/= en materia de obligaciones naturales.
!o anterior debe entenderse en relacin a tres situaciones diferentes(
En las relaciones mandante mandatario(
7i el mandatario es relativamente incapaz debe aceptar el encargo autorizado por su
representante legal, de lo contrario el mandatario podr$a alegar su incapacidad frente al
mandante al momento de e.ig$rsele rendicin de cuentas.
En las relaciones mandatario terceros.
7i contrata a nombre propio, el mandatario debe ser autorizado por su representante
legal, de lo contrario es nulo.
7i el mandatario act0a en representacin del mandante el acto es valido #si el mandatario
es menor de edad% en virtud del principio de la representacin modalidad.
En las relaciones mandante terceros.
7i el mandatario contrata a nombre del mandante, aun cuando sea incapaz, el mandante
queda obligado respecto de terceros.
,luralidad de mandatarios.
El art.2<2+ lo permite, " el art.2<2/ seala que si son varios mandatarios puede que el
mandante divida la gestin, o bien que no lo 'aga. En el ultimo caso los mandatarios
pueden dividirse a menos que el mandante lo pro'iba.
7i puede dividirse cada uno es responsable de su gestin ante el mandante.
7i los mandatarios se ponen de acuerdo en no cumplir el mandato, o si cumplen
errneamente, son responsables solidariamente. &rt.23</.
,ro'ibicin de dividir el mandato.
El art.2<2/ seala que si 'abiendo varios mandatarios, a estos se les pro'ibe dividir el
encargo, lo que 'acen separadamente es nulo.
Esta solucin no es correcta seg0n Ben Bamos, pues 'a" que distinguir(
Entre el mandante " los mandatarios el acto es nulo.
Entre los mandatarios " los terceros no es nulo, pero si inoponible al mandante.
7i los mandatarios dividieron la gestin ellos no 'an cumplido con una obligacin de
'acer, " por ende deben indemnizar pagando al mandante.
8bligaciones del mandatario.
Efectuar el encargo como un buen padre de familia.
2ebe rendir cuentas del negocio.
Lna vez aceptado el encargo debe cumplirlo, pero puede renunciar siempre que no 'a"a
comenzado el encargo " si el mandante puede cumplir por si mismo el encargo o
encomendarlo a otra persona. &rt.2<+/.
El mandatario puede liberarse del mandato, si el mandante no cumple, por aplicacin del
principio Ge.cepcin del contrato no cumplidoH.
El mandatario puede tambin liberarse si no le es posible el cumplimiento. &rt.2<5=( Esto
porque el mandatario tiene obligacin de 'acerlo, lo que se e.tingue por la imposibilidad
absoluta de 'acer.
,uede abstenerse de la ejecucin del mandato si fuere perniciosa al mandante. &rt.2<1:.
,or ende el mandato debe ser moral, f$sica " l$citamente posible.
-lasificacin del mandato
El mandato puede ser general o especial.
Es importante distinguir entre uno " otro, porque las facultades del mandatario sern
distintas seg0n la especie de mandato de que se trate(
* El mandato es general cuando se otorga para todos los negocios del mandante, o bien,
para todos ellos con una o ms e.cepciones #art.2<3=%. !as facultades del mandatario
general estn indicadas en el art.2<32, disposicin que seala que el mandatario general
puede ejecutar actos de administracin " de conservacin, 'aciendo una enumeracin no
ta.ativa de los actos de administracin.
6o puede el mandatario general ejecutar actos de disposicin, ni tampoco aquellos
para los cuales requiera poder especial. El legislador, para evitar que el mandatario abuse
de sus facultades, 'a establecido que a0n cuando en el mandato se seale que el
mandatario puede obrar como mejor le parezca, no puede ejecutar aquellos actos para los
cuales requiera poder especial. 7on muc'os los actos para los cuales el mandatario
requiere de un poder especial( para donar, transigir, comprometer, etc.
* Iandato especial es aquel que comprende uno o ms negocios especialmente
determinados #art.2<3=%.
2. 2e acuerdo a sus facultades tenemos( &rt.2<3<.
Iandato de simple administracin.
Iandato para actuar como mejor le parezca.
Iandato de libre administracin.
Iandato especial.
!a regla general es el art.2<3<. Da" que ceirse a los trminos del mandato. El art.2+9
--om aplica el mismo principio.
&s$, por regla general debe ejecutarse el mandato con los medios que el mandante
determine. &rt.2<31.
!a jurisprudencia 'a dic'o que determinar las facultades del mandatario es un problema
de interpretacin del contrato, " determinar estas facultades corresponde al tribunal de
instancia, esta es una situacin de 'ec'o " por tanto no 'a" casacin en el fondo.
Esta regla general del art.2<3< en cuanto a ceirse rigurosamente a los trminos del
mandato tiene e.cepciones(
&rt.2<31 inc.2A. 6o se cumple rigurosamente el mandato, pues no se tienen los medios
que impone el mandato. 7e utilizan medios equivalentes si la necesidad obliga a ello " se
obtiene completamente el objeto del mandato.
&rt.2<1/ inc.<A. ,uede el mandatario alterar el mandato para que sea mas beneficioso o
menos gravoso al mandante.
&rt.2<19. 7e acepta que el mandatario interpreta con ma"or latitud el mandato cuando no
est en condicin de consultar al mandante.
&rt.2<5=. El mandatario que se 'a"a en la imposibilidad de cumplir en las condiciones
e.presadas en el mandato por caso fortuito o fuerza ma"or, deber tomar el partido que
mejor convenga al negocio " se acerque a las instrucciones.
&rt.2<1:. El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato si la ejecucin es
manifiestamente perniciosa al mandante
&rt.2+9 --om. El comisionista debe suspender la ejecucin " dar aviso al comitente si
cumpliendo literalmente causa grave dao a ste.
<.* Iandato de simple administracin.
El art.2<32 es supletorio de la voluntad de las partes, por tanto ellos pueden alterar estas
facultades.
Estas facultades son de la esencia de la naturaleza del mandato.
&utorizan al mandatario a realizar las cosas que indican. -uando el mandato se refiere a
la administracin de los negocios del mandante
6o es ta.ativo #Gcomo sonH%
Este mandatario tiene dos limitaciones(
7olo pueden realizarse actos de administracin.
!os actos de administracin deben corresponder al giro ordinario del mandato.
7e entiende por actos de administracin los que tienden a la conservacin del patrimonio.
Esto no significa que el mandatario no pueda realizar ciertos actos de disposicin,
siempre que ellos estn dentro del giro del mandato.
,ara determinar las facultades del mandatario deber determinarse el giro ordinario del
negocio.
El art.2<32 pone ejemplos de facultades en su inc.2A(
,agar las deudas " cobrar los crditos del mandante pertenecientes los uno " los otros al
giro ordinario.
,erseguir en juicio a los deudores, intentar acciones posesorias e interrumpir las
prescripciones en lo tocante a dic'o giro.
-ontratar las reparaciones de las cosas que administra.
-omprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de la tierra, minas, fabricas u
otros objetos de industria que le 'a"an encomendado.
-asos de facultades especiales que establece la le".
&rt.2<3:. !a in'abilidad para donar no comprende pequeas gratificaciones.
&rt.2119. 3odo mandatario necesita de poder especial para transigir. El art./A tambin lo
establece para el mandatario judicial, debiendo especificarse bienes, derec'os " acciones
sobre los que se puede transigir.
7i el mandatario transige sin cumplir estos requisitos el acto es inoponible.
El art.2<1< seala que la facultad de transigir no comprende la de comprometer, pues son
facultades distintas.
El art.2<12 e.ige poder especial para vender, pero si se faculta para vender se entiende
otorgada la facultad de recibir el precio. 7i el mandatario vende sin facultades la venta es
inoponible.
El tercero adquirente puede adquirir por prescripcin. 7i la cosa la vende el mandatario o
nombre propio es venta de cosa ajena, lo que es justo titulo " el tercero puede adquirir por
prescripcin ordinaria.
2aniel ,eailillo opina que si la persona esta facultada para vender tambin lo est para
'acer la tradicin.
2% 7i se est facultado para vender, tambin se est para 'acer promesa de venta.
E% !a facultad de 'ipotecar no comprende la facultad de vender.
4% !a doctrina estima que se requieren facultades especiales para ceder. &rt.2<13.
O% En relacin con los intereses 'a" reglas especiales en el art.2<1+.
2.* Iandato para actuar como mejor le parezca. &rt.2<33.
6o por ello se entender autorizado para alterar la esencia del mandato, ni para los actos
que e.igen poder o clusula especial. 2eber el mandatario regirse por los medios que el
mandante indica.
3.* Iandato con clusula de libre administracin. &rt.2<33 inc.2A.
7olo pueden desarrollarse aquellos actos que la le" establece que pueden desarrollarse
bajo esta clusula. ,or ejemplo arts.<+2: " <59=.
2elegacin del mandato.
<.* 7i el mandante no lo autoriza ni pro'ibe. &rt.2<35
7e entiende que si se puede delegar. En materia judicial la regla es la misma. Entonces
se entiende que la facultad de delegar es un elemento de la naturaleza del mandato.
!os efectos de la delegacin debemos analizarlos desde distintos puntos de vista(
Entre el mandante " el mandatario.
El mandatario que delega opera, en principio, dentro de sus facultades. En todo caso este
mandatario no delega la responsabilidad de que el encargo se cumpla, por eso responde
de los 'ec'os del delegado como de los su"os propios.
Entre mandante " delegado.
Estas relaciones no estn claras en el --, por eso se distinguen(
7i el mandatario delega a nombre propio, el contrato celebrado entre mandante "
mandatario es ajeno a la delegacin, " el delegado responde al mandatario, " el
mandante no tiene acciones directas contra el delegado, pero si tiene las acciones que el
mandatario tiene en contra del delegado pudiendo subrogarse.
7i el mandatario delega a nombre del mandante este tiene accin directa contra el
delegado, " el delegado responde ante el mandante.
Entre el mandatario " el delegado.
&% 7i el mandatario delega a nombre propio se produce un nuevo mandato.
C% 7i el mandatario delega a nombre del mandante, el delegado se obliga con el
mandante
Entre mandante " terceros.
7e dice que el art.2<3+, al sealar que la delegacin no autorizada o no ratificada e.presa
o tcitamente por el mandante no da derec'o a terceros contra el mandante por los actos
del delegado, es una norma desconcertante. &lgunos entienden que para que el delegado
represente al mandante el mandatario requiere facultad especial para delegar.
2aniel ,eailillo opina que el delegado representa al mandante, luego si se puede
delegar, los actos del delegado obligan al mandante. ,or eso cuando el art.2<3+ dice Gno
autorizadaH es que la delegacin pro'ibida no afecta al mandante a menos que se
ratifique. 6o 'abr$a que entender el art.2<3+ en su tenor literal.
2.* El mandante autoriza la delegacin. &rt.2<3/
5ue se le indique al mandatario e.presamente la persona del delegado. 7i el mandatario
delega cumpli su encargo. Entonces tenia una opcin, o cumplir el encargo o delegar.
&s$, si delega cumple su gestin " se produce un nuevo mandato entre el mandante " el
delegado.
5ue no se le indique al mandatario la persona del delegado. &rt.2<35 inc.2A. En este caso
si el delegado es notoriamente incapaz o insolvente, responde el mandatario igual que
cuando no se autoriza e.presamente.
3.* El mandante pro'ibe la delegacin. &rt.2<3+.
7i el mandatario delega el mandato, el mandante tiene accin de perjuicios por los actos
que le afectan a l mismo. 3ambin se subroga de las acciones que tenia el mandatario
en contra del delegado.
,ro'ibiciones a que est sujeto el mandatario.
* &rt.2<2/.
* &rt.2<11. 6o puede comprar para si las cosas que se le indica vender, ni comprar cosas
propias que se le ordena comprar, salvo que se le autorice. !a sancin es la nulidad
relativa.
* &rt.2<15 " 2<1+.,uede prestar o tomar dineros solo bajo las condiciones que e.presan
estos art$culos.
* 7urge la duda acerca de la facultad del mandatario de autocontratar. ,ara saber si en
general se tiene esta facultad 'abr que estarse a los trminos del mandato(
7i el mandato entrega esta facultad es claro que se puede.
7i el mandato no confiere e.presamente esta facultad se entiende que si se puede, con
ciertas e.cepciones(
* -uando la le" lo pro'ibe.
* -uando la autocontratacin es peligrosa para el mandante.
7i el mandato pro'ibe la autocontratacin la sancin es la inoponibilidad.
E.tralimitacin de las facultades del mandatario.
Este punto se debe estudiar relacionado con(
El mandante. &rt.2<51. El mandatario slo responde ante el mandante.
3erceros. 7i el mandatario contrato a su propio nombre el mandante est ajeno a los
efectos del contrato. !os efectos slo se producen entre terceros " el mandatario. 7i el
mandatario contrato a nombre del mandante ste no se obliga respecto de terceros a
menos que ratifique. &rt.2<+=.
Besponsabilidad del mandatario frente a terceros.
7i el mandatario contrata a nombre del mandante " los terceros entendieron que
contrataban con l, " ello no es as$ debido a que el mandatario se e.cedi en sus
facultades, los terceros tienen accin de indemnizacin de perjuicios. &rt.2<51 6As< " 2.
Batificacin del mandato.
7i el mandatario se e.cede en sus facultades lo actuado por ste es inoponible al
mandante. &rt.2<+= inc.final.
7in embargo, el mandante puede 'acer su"as las obligaciones ratificndolas e.presa o
tcitamente, obligaciones contra$das a su nombre. &rt.2<+= inc.2A.
!a ratificacin es un acto unilateral en virtud del cual una persona acepta como su"a las
declaraciones de voluntad 'ec'as en su nombre por otra persona que carec$a de poder
suficiente.
,uede ser e.presa o tcita, es un acto jur$dico irrevocable, pudiendo darse en cualquier
tiempo, pues es irrevocable.
Iandato aparente.
El -- no lo regula e.presamente, pero acepta esta idea por el art.2</3, en aquel caso en
que el mandato se 'a e.tinguido " sigue afectando a terceros que no 'an tomado
conocimiento de dic'a e.tincin. Este art.2</3 regula tres situaciones(
Iandatario " terceros de buena fe.
7olo el tercero de buena fe.
&mbos de mala fe.
8bligaciones del mandatario.
-umplimiento del encargo.
Est obligado a actuar dentro de los l$mites " facultades con que se le 'a"a otorgado el
mandato #art.2<3<%.
Es decir, el mandatario tiene que ceirse rigurosamente a los trminos del mandato, salvo
en el caso que las le"es le autoricen para obrar de otro modo.
,uede acontecer que los medios por los cuales el mandante 'a deseado que se lleve a
efecto el mandato no pudieren emplearse) en ese caso, el mandatario va a poder usar
otros medios equivalentes si la necesidad le obligare a ello, pero siempre que de este
modo obtuviere completamente el objeto del mandato #art.2<31 inc.2%.
,or otro lado, si el mandatario est impedido o se 'a"a en la imposibilidad de cumplir el
mandato con arreglo a las instrucciones del mandante, no se 'a"a obligado a constituirse
en agente oficioso, pero pesa sobre l la obligacin de adoptar las providencias
conservativas que requieran las circunstancias. &dems, como no puede dejar al
mandante e.puesto a sufrir perjuicios por no 'aberse previsto oportunamente los medios
de que debe 'acer uso el mandatario, ste en tal caso deber actuar en la forma que ms
se acerque a sus instrucciones " que ms convenga al negocio #art.2<5= inc.2%.
3. Bendir cuenta(
Entre las obligaciones del mandatario est la de rendir cuenta de su gestin #art.2<55% "
que distingue al mandato del arrendamiento de servicios, porque en ste el arrendatario
no tiene la obligacin de rendir cuenta.
-orresponde al mandatario sea que 'a"a contratado por si o en representacin del
mandante. Es mas importante esta obligacin si el mandante act0a a nombre propio. En
este ultimo caso, a travs de la rendicin de cuenta debe traspasar al mandante todos los
bienes, derec'os " obligaciones derivados del contrato celebrado.
!a rendicin puede producirse e.trajudicialmente cuando las partes estn de acuerdo. 7i
no 'a" acuerdo la rendicin de cuentas ser judicial.
,ara esto 0ltimo el mandante debe recurrir a la justicia ordinaria, pidiendo se designe un
arbitro de derec'o porque es materia de arbitraje forzoso. &rt.22/ 6A3 -83.
7i el mandatario alega que no est obligado a rendir cuenta, se suspenden los tramites de
nombramiento de rbitros, se abre un juicio sumario " se resuelve si e.iste obligacin de
rendir cuenta.
!as partidas de esta cuenta en lo posible deben ser documentadas, aunque el mandante
puede e.onerar al mandatario de esta obligacin porque est establecida en su inters.
,ero, si lo e.ime de esta obligacin, ello no significa que el mandatario quede liberado de
los cargos que el mandante justifique en su contra #art.2<55%.
!a accin del mandante para e.igir la rendicin de cuentas es personal, porque deriva del
contrato de mandato " solo se puede dirigir en contra del mandatario, " en contra de sus
'erederos.
!a accin de rendicin de cuentas prescribe en cinco aos como accin ordinaria " tres
aos como ejecutiva, seg0n el art.25<5, contado desde que la obligacin se 'izo e.igible.
7i el mandatario se 'a quedado con bienes que pertenecen al mandante, ste podr
intentar accin reivindicatoria para que se le restitu"a la cosa, seg0n el art.:<5.
El mandatario deber los intereses de los dineros que 'ubiere empleado en su propia
utilidad. 2ebe asimismo intereses del saldo que resulte en contra de l, desde que se
constitu"a en mora.
Besponsabilidad del mandatario(
7e reglamenta en el art.2<2: principalmente. 7eg0n esta disposicin, el mandatario
responde de culpa leve, pero si el mandato es remunerado se 'a estimando que
responder$a tambin de la culpa lev$sima) estimndose tambin que si el mandatario se
'a visto obligado a aceptar en encargo, su debiera ser menor que la culpa leve, no
obstante que el -- no dice que va"a a responder de culpa grave.
El -- se refiere en el art.2<53 a la situacin de las especies metlicas que el mandatario
tenga en su poder por cuenta del mandante. !a doctrina estima que esta norma se aplica
al papel moneda, "a que e.isten las mismas razones para aplicar la regla del art.2<53,
debiendo tenerse presente que el papel moneda es posterior a la dictacin del --.
El mandatario no le responde al mandante de la solvencia del deudor con quien 'a
contratado. ,ero, al respecto 'a" una regla especial en el art.2<52, que establece que el
mandatario por un pacto especial puede tomar sobre s$ la responsabilidad de la solvencia
de los deudores " de todas las incertidumbres " embarazos del cobro. Esta es una
situacin de carcter e.cepcional. &lgunos estiman que en este caso no estamos
propiamente ante un contrato de mandato, sino que ms bien ante un contrato
innominado que tendr$a aspectos propios del mandato, como tambin del contrato de
seguro " de fianza.
8bligacin del mandante.
!as obligaciones estn establecidas en el art.2<59. 6o son de la esencia, pueden faltar.
!a 0nica obligacin esencial, que no est en el art.2<59, el mandante debe tomar sobre si
los efectos jur$dicos " econmicos de los negocios encomendados al mandatario.
&rt.2<+=.
El art.2<+= es incompleto, pues da a entender que el mandante solo cumple las
obligaciones contra$das a su nombre, pero tambin debe cumplir las obligaciones
contra$das por el mandatario a titulo propio. &rt.2<<+.
Efectos del mandato respecto de terceros.
2ebemos distinguir si el mandatario contrajo a titulo personal o a nombre del mandante.
& su propio nombre.
El contrato celebrado tiene fuerza obligatoria para el mandatario " terceros. Ellos
concurrieron a la celebracin.
6o tiene fuerza obligatoria para el mandante, quien no puede dirigirse contra los terceros.
&rt.2<5<.
En este caso, terminado el encargo debe traspasar al mandante los crditos, bienes,
acciones " obligaciones que proceden. !os crditos los traspasa a travs de las reglas de
la cesin de crditos.
& nombre del mandante.
!o representa, el mandatario no se obliga personalmente sino el mandante. &rt.2<59 "
<119.
E.tincin del mandato.
El mandato se e.tingue por causas normales " por el cumplimiento del encargo. Da"
algunas causales especificas en el art.2<+3(
,or el desempeo del negocio para que fue constituido.
,or la e.piracin del trmino o por el evento de la condicin prefijada para la terminacin
del mandato. 7e trata de un mandato sujeto a plazo o condicin.
,or la revocacin del mandante.
Es importante, es una consecuencia del carcter de contrato de confianza. En cualquier
momento el mandante puede revocar. &rt.2<+5.
El efecto se produce desde que el mandatario toma conocimiento de ella. &rt.2</3. & los
terceros no les afecta mientras no queden informados, " los que contratan de buena fe no
los afecta la revocacin.
,ara que tomen conocimiento " no estn de buena fe se aplica el art.2</3 inc.final. 7i le
pagaron " no 'a" medidas de publicidad, est bien recibido el pago.
!a revocacin puede ser e.presa o tcita. &rt.2<+1. En la tcita se encarga del mismo
negocio a distinta persona.
-uando se revoca debe ponerse en conocimiento del mandatario. ,orque mientras no se
toma conocimiento no produce efectos. &rt.2<+5.
,or la renuncia del mandatario.
,or la muerte del mandante o del mandatario.
,or quiebra o insolvencia del mandante o mandatario.
,or interdiccin del mandante o mandatario.
,or cesacin de funciones del mandante, si el mandato fue dado en el ejercicio de ellas.
En general, todas las veces que el mandato e.pira por causa ignorada por el mandatario,
lo que ste 'izo despus de terminado el mandato ser valido dando derec'o a los
terceros en contra del mandante. Esto es lo que se denomina Gmandato aparenteH.
&rt.2</3.
El inc.2A del 2</3 seala que si el mandatario sabia que termin el contrato es
responsable frente a terceros " al mandante.
,acto de irrevocabilidad.
,uede establecerse en el mandato que ste es irrevocable. En principio este pacto es
l$cito, porque la le" no lo pro'ibe, sin embargo, no se acepta en el mandato general de
administracin de bienes.
!os efectos del pacto son(
!os actos realizados por el mandatario son validos " obligan al mandante aun cuando se
'ubiere producido revocacin.
El mandante debe abstenerse de ejecutar por si solo o a travs de otro mandatario el
mismo negocio, porque no estar$a cumpliendo el pacto.
&unque la irrevocabilidad no se 'ubiere establecido e.presamente, se entiende que es
irrevocable cuando 'a sido conferido en inters del mandatario " terceros.
7e entiende que interesa a terceros siempre que forma parte de un contrato al cual el
mandato accede como condicin prevista por las partes para darle cumplimiento total.
-ontrato de &rrendamiento.
El art.<:<5 define este contrato, sealando que el arrendamiento es un contrato en que
las dos partes se obligan rec$procamente, la una a conceder el goce de una cosa o a
ejecutar una obra o prestar un servicio, " la otra a pagar por este goce, obra o servicio un
precio determinado. En concepto del legislador e.isten tres tipos o clases de
arrendamiento(
!a concesin de goce de una cosa, o arrendamiento de cosas.
la confeccin de obra.
la prestacin de un servicio o arrendamiento de servicios.
!as disposiciones que el -digo -ivil establece en relacin a los empleados domsticos
se encuentran derogadas por el -digo del 3rabajo.
-aracter$sticas generales del arrendamiento.
Es un contrato consensual, porque basta que las partes se pongan de acuerdo respecto a
sus elementos esenciales para que se formalice " surjan las obligaciones que de l
derivan. 7in embargo, es de gran importancia su escrituracin porque(
!a actual legislacin, en materia de arrendamiento de bienes ra$ces urbanos, prescribe
que, si el contrato es solamente verbal " surge discrepancia en cuanto al canon de
arriendo, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario. Esta presuncin
simplemente legal admite prueba en contrario. &rt.2= !e" <9.<=<.
E.iste la limitacin de la prueba de testigos respecto de aquellos actos o contratos que
contiene la entrega o promesa de una cosa que valga mas de dos unidades tributarias,
que es plenamente aplicable a este contrato. &rt.</=:.
,or la norma del art.<:+2 es importante que el contrato conste en escritura p0blica si se
refiere a bienes ra$ces, para 'acerlo oponible al tercer adquirente. &dems, si se inscribe
en el registro de Dipotecas " Oravmenes, es oponible al acreedor 'ipotecario, siempre
que dic'a inscripcin sea anterior a la inscripcin 'ipotecaria.
3ratndose de predios r0sticos, el contrato debe celebrarse por instrumento p0blico o
privado, " en este 0ltimo caso se requiere presencia de testigos ma"ores de <9 aos.
&rt.5 2! ::3.
En materia de administracin de bienes ra$ces " seg0n veremos, si el administrador
quiere celebrar un contrato cu"o plazo sea ma"or a 5 u 9 aos dependiendo de si el
predio es urbano o r0stico respectivamente, se requiere autorizacin judicial, o
autorizacin de la mujer casada en sociedad con"ugal, en su caso.
En el ejercicio de la autonom$a de la voluntad, las partes son libres para convenir las
solemnidades que estimen convenientes, " dar al contrato el carcter de solemne. 7i se
convino escritura p0blica, su no otorgamiento da derec'o para retractarse del contrato
'asta antes del otorgamiento de la misma o 'asta antes de la entrega de la cosa
arrendada. &rt.<:2<. 7i intervienen arras se observaran las mismas reglas que en el
contrato de compraventa.
Es usual que el dueo de la propiedad o un intermediario publique en el peridico avisos
en los cuales ofrece una propiedad ra$z en arriendo, o bien ponga letreros o carteles en el
mismo inmueble ofertndolo. Estos avisos jur$dicamente son ofertas al p0blico, " se
encuentran reguladas por los arts.:: " siguientes del -. de -om. El arrendador tendr
libertad para elegir entre los distintos postulantes que se presenten, pero aceptado uno,
dado el carcter de consensual que tiene este contrato, se perfecciona en el acto " no
podr$a el arrendador retractarse. Es frecuente que, posteriormente se presente otra
persona ofreciendo un precio ma"or, " el arrendador ante la e.pectativa de celebrar un
contrato mas beneficioso, conviene con ste un nuevo contrato. En la prctica el primitivo
arrendatario tendr todas las acciones legales para lograr una adecuada " completa
indemnizacin de perjuicios, en la medida que logre acreditar la e.istencia del contrato
previo, de a'$ la importancia de e.igir, al menos, un recibo o aceptacin por escrito de la
calidad de arrendatario.
Es un contrato bilateral, por ende las obligaciones que de l nacen ligan a ambas partes
rec$procamente. El arrendador debe proporcionar el goce de la cosa, realizar la ejecucin
de la obra o la prestacin de un servicio, " el arrendatario debe pagar por este goce, obra
o servicio un precio determinado. &l ser bilateral tiene importancia la condicin resolutoria
tcita en virtud de la cual si uno de los contratantes deja de cumplir la pactado, el diligente
podr solicitar la terminacin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
7e trata de un contrato de tracto sucesivo, por ende al aplicarle el art.<19:, en vez de
resolucin proceder el trmino del contrato. 6o seria valido convenir un pacto comisorio
calificado en el contrato arrendamiento de predios urbanos con clusula de Gipso factoH,
puesto que la le" <9.<=< en su art.<: dispone que los derec'os conferidos a los
arrendatarios por esa le" son irrenunciables ", dentro de estos derec'os, el trmino del
arriendo, el que debe solicitarse judicialmente por el arrendador.
Es un contrato oneroso, que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno en beneficio del otro, siendo normalmente las prestaciones de
carcter conmutativo " equivalentes. 6o e.iste la lesin enorme en caso de que se pague
una renta mu" superior al valor de la misma, sin embargo, es posible aplicar las normas
sobre lesin establecidas en el art.<511 en materia de clusula penal, precepto que
dispone en su inc.<A que cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar
una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra debe prestarse, " la pena
consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje
de la segunda todo lo que e.ceda el duplo de la primera, inclu"ndose sta en l.
Es un contrato nominado porque se encuentra reglamentado en la le", " adems esta
normativa es de carcter e.'austivo, dejando mu" poco a la creacin de los particulares.
Es un contrato entre vivos, porque est destinado a producir sus efectos en vida de sus
autores, " sus obligaciones son transmisibles, por lo que contin0an producindose sus
efectos aun despus de la muerte de cualquiera de las partes, lo que 'a confirmado
reiteradamente la doctrina " la jurisprudencia. Ello. 8bviamente cuando se trata del
contrato de arrendamiento de cosas, pero no ocurre lo mismo, seg0n veremos, en el
arrendamiento de servicios ", a veces, en la ejecucin de una obra.
Es un contrato personal, porque subsiste por si mismo, sin requerir de otra convencin,
sin perjuicio de que se acostumbra a garantizar las obligaciones del arrendatario para
asegurar el pago de la renta o las indemnizaciones que procedan, siendo esta cauciones
naturalmente accesorias.
-onstitu"e un titulo de mera tenencia. &rt./<1.
,artes del contrato de arrendamiento.
En cuanto a quienes celebran el contrato de arrendamiento, prestando su consentimiento,
el art.<:<: seala que en el arrendamiento de cosas la parte que da el goce de ellas se
llama arrendador, " la parte que da el precio, arrendatario.
-uando se trata del contrato de arrendamiento de predios urbanos el arrendatario se
denomina inquilino, " el de predios r0sticos colono. &rts.<:/= " <:/:.
En la confeccin de obra la persona que ejecuta la obra se denomina art$fice ", en ciertos
casos, empresario.
En el arrendamiento de servicios inmateriales, el arrendador recibe el nombre de
empleador, " el arrendatario de empleado.
En el arrendamiento de transporte se llama consignante aquel que conf$a las cosas para
el transporte) la persona a quien van dirigidas consignatarios) " el que efect0a el
transporte acarreador.
2iferencias entre el arrendamiento de cosas " el usufructo.
3anto en el arrendamiento de cosas como en el derec'o de usufructo se concede a una
persona la facultad de gozar de una cosa ajena, pero el usufructo es un derec'o real, en
cambio el derec'o del arrendatario es solo personal, siendo el arrendatario un mero
tenedor de la cosa arrendada.
El nudo propietario no puede turbar el goce del usufructuario, " no tiene obligaciones
correlativas con ste, en cambio, el arrendatario tiene un crdito en contra del arrendador
para que le proporcione el goce de la cosa, a travs de prestaciones de tracto sucesivo.
El usufructo esta cautelado con una accin real, la reivindicatoria) mientras el
arrendamiento, como contrato, slo confiere acciones personales.
Este contrato no se e.tingue con la muerte de las partes, en cambio el derec'o de
usufructo, por ser de carcter personal, se e.tingue por la muerte del usufructuario.
El sistema de restituciones a que da lugar el usufructo cuando se e.tingue, est regido
por reglas especiales #arts./:5 al 9=2%, mientras que el arrendamiento se regula primero
por el contrato " en subsidio por la le".
El arrendatario se 'ace dueo de los frutos en virtud del contrato, mientras el
usufructuario los adquiere por su derec'o real en cosa ajena.
El derec'o de usufructo puede adquirirse a titulo oneroso o gratuito, por acto entre vivos o
por causa de muerte) en cambio el arrendamiento es un contrato esencialmente oneroso,
siendo el precio o renta un requisito de e.istencia propio del negocio, que de no estar
presente degenerar$a en otro diverso, esto es, en comodato o prstamo de uso.
Elementos esenciales del arrendamiento.
El consentimiento(
Es el acuerdo de voluntades reca$do en la naturaleza del contrato, el precio " la cosa. El
arrendamiento de cosas es consensual. 7e perfecciona por el solo acuerdo en la cosa " el
precio. 6o es necesario un documento que lo respalde, pero el instrumento es importante
por tratarse de una formalidad probatoria que facilita la prueba. !a jurisprudencia, por lo
general, no admite la testimonial en juicios de arrendamiento cuando no e.iste una prueba
escrita o un principio de sta. 3ambin puede ser conveniente celebrarlo por escritura
publica e inscribirlo en el -onservador de Cienes Ba$ces entre los t$tulos que pueden
inscribirse. 2e esta manera las partes pueden disponer de un titulo ejecutivo para solicitar
compulsivamente el cumplimiento de las mutuas obligaciones ", adems, en caso de
enajenarse la cosa arrendada, el adquirente queda obligado a respetar el arriendo, e
incluso debe ser respetado por los acreedores 'ipotecarios cuando el contrato se
encuentra inscrito con antelacin a la inscripcin 'ipotecaria, por disponerlo as$ el
art.<:+2.
El consentimiento " el arrendamiento como acto de administracin.
3radicionalmente se 'a considerado al contrato de arrendamiento como un acto de
administracin " no de disposicin, es por ello que para arrendar a travs de un
mandatario o representante basta que se 'a"an otorgado las facultades del art.2<32. 7in
embargo, podr$a cuestionares esta facultad cuando se arrienda por largos periodos de
tiempo, "a que en estos casos, el contrato podr$a envolver una verdadera disposicin de
la cosa. Es por ello que en 4rancia, seg0n e.presan los 'ermanos Iazeaud, el
arrendamiento perpetuo es nulo. !a jurisprudencia considera como perpetuos los
arrendamientos de duracin superior a :: aos.
En caso de que el contrato se celebre a travs de intermediarios, se aplica la norma del
art.<=+ del -. de -om., que seala que el contrato propuesto por intermedio de corredor
se entender por perfecto desde el momento en que los interesados aceptaren pura "
simplemente la propuesta.
!os intermediarios no tiene facultades de administracin sino que tan slo contactan a las
partes interesadas en el negocio o contrato, siendo sus voluntades las que perfeccionan
el contrato.
-onsentimiento, formalidades 'abilitantes " autorizaciones.
Estas formalidades no son e.igidas en consideracin al contrato mismo, sino en atencin
a la calidad de las personas que los celebran, con la e.cepcin del arrendamiento de
predios r0sticos regido por el 2! ::3, que debe celebrarse por instrumento publico o
privado, " en este ultimo caso requiere la presencia de testigos ma"ores de <9 aos.
!os art$culos </5+ " </+< contiene limitaciones referidas al rgimen de la sociedad
con"ugal en que se protegen los intereses de la mujer cuando administra el marido en la
llamada administracin ordinaria, o se protegen los derec'os del marido cuando se tiene
lugar la administracin e.traordinaria realizada por la mujer o un tercero, ambos en
calidad de curadores, pero en el caso de la mujer 'a" una normativa especial.
El art.</5+ dispone que sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en arriendo o
ceder la tenencia de los bienes ra$ces r0sticos por mas de oc'o aos, ni de los urbanos
por mas de cinco aos, incluidas loas prorrogas que 'ubiere pactado el marido.
,or su parte el </+< seala que la mujer administradora no podr dar en arriendo los
inmuebles sociales o ceder su tenencia, " el marido o sus 'erederos estarn obligados al
cumplimiento de los pactado por un espacio de tiempo que no pase de los limites
sealados en el inc.1A del art.</1:. Este arrendamiento o cesin, sin embargo, podr
durar mas tiempo, si la mujer para estipularlo as$, 'ubiere sido especialmente autorizada
por la justicia, previa informacin de utilidad.
E.iste una disposicin anloga en cuanto a los plazos, para los guardadores que dan en
arriendo bienes ra$ces de las personas a su cargo, en el art.1=/, norma que tambin se
aplica a la administracin de los bienes de los 'ijos de familia, por e.presa disposicin del
art.25+. 4uera de la limitacin indicada, en todo caso que el arriendo tiene un tope natural,
cual es que no podr e.tenderse por mas n0meros de aos que los que falten al pupilo
para cumplir <9 aos.
!a sancin legal a la omisin de las antedic'as autorizaciones es la inoponibilidad del
arrendamiento o la cesin de la tenencia, en lo que e.cede a los plazos legales o el
autorizado por el juez en su caso, conforme lo establecen los art$culos </5+ " </+<.
8tra situacin que debemos considerar es la establecida en el art.<12 inc.<A, el cual
establece que una vez que un bien ra$z 'a sido declarado bien familiar no se podr
enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer enajenar o gravar, los bienes familiares,
sino concurriendo la voluntad de ambos cn"uges. !o mismo regir para la celebracin de
contratos que, como el arrendamiento, slo concedan derec'os personales de uso o de
goce sobre alg0n bien familiar. !a sancin si se celebre un contrato de arrendamiento sin
la autorizacin del cn"uge no propietario es la nulidad relativa.
!a cosa arrendada.
2ebe reunir los requisitos generales del objeto de toda declaracin de voluntad( ser licito,
determinado, e.istir o esperar que e.ista, " o debe ser consumible dada la naturaleza del
contrato.
El art.<:<+ del -- nos indica la regla general en esta materia, al disponer que son
susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales e incorporales, que pueden
usarse sin consumirse, e.cepto aquellas que la le" pro'ibe arrendar, " los derec'os
estrictamente personales, como los de 'abitacin " uso.
,uede arrendarse aun la cosa ajena, " el arrendatario de buena fe tendr accin de
saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin. Esta norma es mu" similar a la de
la compraventa. En ambos casos, la venta o el arrendamiento de cosa ajena son validos,
ello, sin perjuicio de los derec'os del dueo, el que podr reclamar la cosa. El arrendador
deber indemnizar por la privacin total o parcial que sufra el arrendatario de la cosa
arrendada. En consecuencia, " de conformidad al art.<:<+ "a mencionado, no son
susceptibles de arriendo(
!as cosas cu"o arriendo la le" pro'ibe.
!os derec'os personal$simos.
!as cosas consumibles
El precio o renta en el contrato de arrendamiento.
2ebe ser real, serio " determinado. !a cantidad pactada puede ser incierta con tal que en
el contrato se fijen normas o se contengan datos que sirvan para determinarlo. El precio
puede consistir en dinero " tambin en frutos naturales de la cosa arrendada. 7i el pago
es con frutos, puede fijarse una cantidad determinada o una cuota o parte alicuota de
cada cosec'a. Esta ultima forma de pago recibe el nombre de aparcer$a, siendo com0n
en el arrendamiento de predios r0sticos.
El art.<:</ se refiere al precio, " seala que el precio puede consistir "a en dinero "a en
frutos naturales de la cosa arrendada, " en este segundo caso puede pactarse una
cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosec'a. 7e llama renta cuando
se paga peridicamente. &grega el art.<:<9 que el precio podr determinarse de los
mismos modos que el contrato de vente, esto es, por los contratantes de com0n acuerdo,
por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen, al arbitrio de un tercero, si este
tercero no lo determinare, podr 'acerlo por l cualquiera otra persona en que convinieren
los contratantes. En ning0n caso podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los
contratantes.