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EL CASO ZARA TOLEDO Y SU IMPLICANCIA EN LA REGULACIN DE LA FILIACIN

El 18 de octubre del 2002 el entonces Presidente de Per, Alejandro Toledo,


confirm el reconocimiento de su paternidad sobre la adolescente Zara Toledo
Orozco, de 14 aos, tras un proceso de conciliacin iniciado meses atrs.
El llamado "caso Zara" se inici en 1994, cuando Orozco denunci a Toledo
para que reconociera la paternidad de la nia y durante los siguientes aos se
desarroll en medio de marchas y contramarchas judiciales y sentencias
recusadas por ambas partes en diversas instancias (1)

El caso de la identidad de la adolescente Zara Toledo Orozco trascendi de la
esfera privada a la esfera pblica debido a la terquedad del presidente Toledo
y, una vez ms, su falta de decisin al respecto.
Este problema se pudo resolver en 1989, cuando la presunta hija tena dos
aos. No lo hizo, y el tema creci hasta convertirse en un asunto de inters
nacional.
En efecto, el problema se pudo resolver en 1989, cuando Zara tena dos aos,
y por primera vez su madre pidi primero a Alejandro Toledo que le acudiera
con una pensin de alimentos y luego que la reconociera y le diera su apellido.
En efecto, Alejandro Toledo afront dos procesos judiciales, uno en 1989 por
alimentos y otro en el ao 1994 por filiacin extramatrimonial, de los cuales
sali airoso. De all la justificacin para que se haya planteado una excepcin
de cosa juzgada respecto del proceso iniciado en el ao 2001 por Lucrecia
Orozco (madre de Zara), tambin por filiacin extramatrimonial y que fue el
tercer intento para acreditar de algn modo el vinculo paterno filial entre el
presidente Toledo y la nia.

La excepcin fue denegada por el Juzgado de Familia de Piura, resolucin que
fue confirmada por la Sala Civil de Piura, por lo que el Presidente Toledo
interpuso recurso de casacin, el mismo que le fue denegado, por lo que
interpuso recurso de queja de derecho; y aunque la recurrida no pona fin al
proceso, la Corte Suprema concedi el recurso de queja y los autos fueron
elevados a la Corte Suprema va recurso de casacin.

Estando el expediente en la Corte Suprema, se celebr una conciliacin
extrajudicial entre Alejandro Toledo y la seora Lucrecia Orozco,
establecindose definitivamente la filiacin de la nia respecto a su padre
biolgico.

Es evidente que en los procesos de reclamacin de la paternidad
extramatrimonial las partes se pueden avenir a la conclusin del mismo por
obrar a favor del estado de familia reclamado por la persona, sobre la base de
admitir los hechos que se le imputan en la demanda. Pero en el presente caso,
se expuso que las partes haban conciliado fuera del proceso, adviniendo el
reconocimiento de la paternidad.

(1) Revista La Cuarta (La Vuelta al Mundo), Artculo titulado Toledo reconoci a
hija de 14 aos y le dio su apellido, 19 Oct 2002, Lima Per .

En todo caso, el advenimiento del reconocimiento de la paternidad produjo la
sustraccin de la pretensin del mbito jurisdiccional (artculo 321.1 del Cdigo
Procesal Civil); razn por la cual el proceso debi concluir sin declaracin sobre
el fondo.

Ergo, la materia a conciliar debe ceirse a los derechos que no sean
indisponibles segn lo autorizan los citados dispositivos.
Es bueno advertir que la categora de derechos indisponibles no es coincidente
con la de derechos extrapatrimoniales. Por ejemplo, hay derechos
extrapatrimoniales, como el nombre de la persona, respecto de los cuales se
puede celebrar actos de disposicin, como por ejemplo, contratos para fines
publicitarios (artculo 27 del Cdigo Civil); por otro lado, existen derechos
patrimoniales que son indisponibles para sus propios titulares, como por
ejemplo el derecho alimentario (artculo 487 del Cdigo Civil) o el patrimonio
familiar (artculo 488 del mismo Cdigo).

La discusin jurdica sobre la paternidad de Alejandro Toledo Manrique
respecto de Zara, se centr en determinar si con relacin a este caso existe o
no cosa juzgada y, consecuentemente, si cabe ordenar al presidente que se
someta a la prueba de ADN.

Luego, la pugna caus revuelo tambin en cuanto al tema del recurso de
queja. En efecto, la defensa de Toledo present una queja de derecho para que
se revise en casacin el auto que declar infundada la excepcin de cosa
juzgada planteada.
Sobre el particular, se dejaron sentir las voces de quienes, al igual que la
Primera Sala Civil Superior de Piura, opinaron que no puede hablarse aqu de
cosa juzgada en tanto el proceso ltimo que se inici contra Alejandro Toledo
tiene una naturaleza distinta que los anteriores. Los argumentos que
sustentaron tal parecer merecen especial atencin, pues en el trasfondo de los
mismos se encuentra el debate respecto a la real dimensin o relevancia que
debe atribursele a la prueba del ADN y, ms importante an, respecto a los
alcances del principio del inters superior del nio en situaciones como sta.

Se dijo, por un lado, que la pretensin ltima es diferente: una cosa es pedir
alimentos o el reconocimiento judicial de la paternidad, y otra cosa distinta es
que la pretensin se sustente en el derecho que tiene Zara de conocer quin
es su padre. Es decir, que no estamos ante un mero pedido de reconocimiento
de paternidad conforme a las normas de filiacin del Libro de Derecho de
Familia, ni siquiera se buscan los beneficios que otorga esta legislacin; lo que
se alega es que existe un derecho mayor: a la identidad, y dentro de sus
alcances el derecho a conocer quines son nuestros progenitores.
Esto es lo que realmente se pretende, y para su atencin debe recurrirse a
todos los mecanismos que contempla nuestro ordenamiento entre ellos la
prueba del ADN-, ms an cuando de por medio se halla el inters superior de
una nia.

La otra argumentacin de quienes no advierten que haya cosa juzgada, es que
en realidad estamos ante un proceso distinto pues se fundamenta en una
causal de filiacin diferente: la prueba del ADN. En el proceso anterior de
filiacin extramatrimonial se pretendi acreditar el vnculo paterno-filial
recurrindose al inciso 3 del artculo 402 del Cdigo Civil, referido al
concubinato de la madre con el supuesto padre durante la poca de la
concepcin. El ltimo caso en cambio se sustenta en una prueba biolgica, que
vendra a ser una causal distinta de filiacin (inciso 6 del mismo dispositivo
citado). El supuesto sera similar, por ejemplo, al de un primer intento de
divorcio por causal de sevicia y a un posterior pedido de divorcio por abandono
de hogar, que es una causal diferente, por lo cual no puede hablarse de cosa
juzgada.

En el fondo subyace la discusin sobre si la seguridad jurdica que ofrece la
cosa juzgada en materia de filiacin debe vencer o no el inters superior del
nio y, por ende, si pueden revisarse procesos fenecidos o iniciarse nuevos
procesos sobre materias ya discutidas cuando de por medio se encuentre la
posible conculcacin de un derecho fundamental de un nio o adolescente,
como es el caso.

El auto que declara inadmisible el recurso de casacin se funda en que
la resolucin contra la cual se interpuso es una que no se encuentra dentro de
los alcances del artculo 385 numeral 2 del CPC, toda vez que el demandado
est cuestionando la resolucin (...) que revoca la resolucin apelada y
Reformndola declara infundada la excepcin deducida por el demandado (...)
ordenando que la seora jueza contine con la tramitacin del proceso con
arreglo a ley, el cual, siendo un auto que no resuelve el conflicto de fondo, no
es una resolucin susceptible del recurso extraordinario de casacin. Ergo, la
queja no poda sino tener como (nico) objeto determinar si era correcto o
incorrecto considerar que la resolucin impugnada siendo un auto que no
resuelve el conflicto de fondo, no es una resolucin susceptible del recurso
extraordinario de casacin.

Qu se dijo en la Corte Suprema? Tras un considerando segundo que pasa
revista a los principios y derechos de la funcin jurisdiccional consagrados
por la Constitucin y la Ley Orgnica del Poder Judicial, en el tercero se seala
que aparentemente, se habra infringido tales principios al emitirse la
resolucin que desestim la excepcin, por lo que para cautelar la correcta
observancia de dichos principios y para evitar la produccin de decisiones
judiciales absurdas o arbitrarias (...) debe declararse fundada. Vale decir, por
si no se ha entendido, la Sala Suprema para declarar fundada la queja no
consider para nada el fundamento del auto impugnado y que ste fuera
errado, sino que se retrotray a la resolucin contra la que se haba
interpuesto el recurso de casacin, considerando que ella aparentemente
violaba principios fundamentales.

Y respecto de la cosa juzgada en el caso concreto qu hay que decir: Es el
mismo petitum? Es la misma causa petendi? La ley 27048 introdujo una
nueva causal para declarar la filiacin o simplemente introdujo una prueba? La
primera instancia se centr en una argumentacin jurdica impecable (pero
injusta), al declarar fundada la excepcin de cosa juzgada, advirtiendo que: el
ADN es un mecanismo mediante el cual se va a lograr la certeza de la filiacin,
lo que aporta al proceso es la certeza cientfica; mientras que la segunda
instancia ha tenido una fundamentacin jurdica cuestionable; pero justa, al
revocar la resolucin que declara fundada la excepcin de cosa juzgada y
reformndola declara infundada dicha excepcin; Cul preferir?


PREGUNTAS:

1. En el caso examinado Era la filiacin extramatrimonial un caso
conciliable?

2. El derecho a conocer al padre puede estar sobre la cosa juzgada? Por
qu?

3. Es el ADN una causal o un medio probatorio para reclamar la paternidad
extramatrimonial?