PELIGRO EN LA DEMORA

(BARONA VILAR, 2006)La necesidad de tutela cautelar se presenta

cuando hay un riesgo que amenaza la efectividad del proceso y de la
sentencia
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El peligro en la demora es el inters especfico que justifica la emanacin de
cualquiera de las medidas cautelares. El peligro en la demora configura el
inters para obrar necesario para obtener del rgano jurisdiccional el dictado de
una medida cautelar.
El periculum in mora est referido a la amenaza de que el proceso principal se
torne ineficaz durante el tiempo transcurrido desde el inicio de la relacin
procesal hasta el pronunciamiento de la sentencia definitiva. Su existencia no
est sustentada necesariamente en la posibilidad de que los actos malicioso
del demandado impidan el cumplimiento de lo pretendido por el demandante,
sino tambin en que el slo transcurso del tiempo constituye, de por s, un
estado de amenaza que merece tutela especial. Nace porque el proceso
judicial no puede ser solucionado en forma inmediata y se complementa con
las posibles conductas que puedan tener otros sujetos para afectar la situacin
jurdica del actor, mientras se dilucida el conflicto.
El peligro en la demora se configura por dos caracteres: (a) el riesgo de dao
jurdico debe ser causado por la demora del proceso; (b) el riesgo de dao
jurdico debe ser inminente, lo que justifica la necesidad de dictar una medida
cautelar, que tiene el carcter de urgencia.
No existe medida cautelar alguna que no se d para disipar un temor de dao
inminente, sea que se exija su acreditacin prima facie, sea que se presuma
por las circunstancias del caso.
La condicin general para dictar una medida preventiva es, el temor de un dao
jurdico, es decir la inminencia de un posible dao a un derecho o a un posible

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BARONA VILAR, Silvia. Las Medidas Cautelares. Citada por: HURTADO REYES, Martn. Tutela
Jurisdiccional Diferenciada. Lima, Palestra Editores, 2006, pp. 252 y 253.

derecho, si este dao es o no en realidad inminente y jurdico, resultar de la
declaracin definitiva. Por la misma razn la decisin cautelar puede ser
revocada, modificada o confirmada. El juez al calificar la demanda cautelar,
ejecuta una actividad cognitiva sumarsima respecto a la verosimilitud del
derecho invocado y la posibilidad del dao; debe examinar si las circunstancias
de hecho por las pruebas aportadas dan serio motivo para temer el suceso
perjudicial; si el caso es urgente y es, por lo tanto, necesario amparar la
pretensin cautelar.

CASO GILELA VALCARSEL (algunas referencias de ayuda)
- La Medida Cautelar se sustenta con normas del Cdigo Civil como el
Artculo II del Ttulo Preliminar en cuanto estima que "La Ley no ampara
el ejercicio ni la omisin abusivos de un derecho. Al demandar
indemnizacin u otra pretensin, el interesado puede solicitar las
medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente
el abuso."

- Asimismo se ampara en los artculos 14 -referido a la prohibicin de
publicidad de la intimidad personal y familiar- y 17 -Defensa de los
derechos de la persona

- En cuanto a aspectos procesales la medida cautelar toma como
fundamento lo estipulado por los artculos 608-Juez Competente,
Oportunidad y Finalidad-,

- 610 -Requisitos de la medida-,

- 629-medida cautelar genrica-

- En especial lo sealado en el Artculo 636 -referido a la medida cautelar
fuera del proceso- y artculo 637 -en cuanto al trmite de la medida
cautelar- todas estas del Cdigo Procesal Civil.

UTILIZACIN DE MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA
Ante la inminencia de un perjuicio irreparable y destinada a reponer un estado
de hecho o derecho cuya alteracin vaya a ser sustento de demanda posterior-
para la proteccin de derechos fundamentales como es el caso del derecho a
la intimidad y su vulneracin bajo el argumento del derecho a la informacin
pblica.
ARGUMENTOS QUE PODRIAN SER UTILIZADOS
El derecho a la intimidad personal es la proteccin que le asiste a toda persona
de impedir que afirmaciones exactas o inexactas, exultantes o denigrantes que
pertenecen a la vida personal y/o familiar sean expuestas o publicitadas en
cualquier tipo de medio de comunicacin.

El derecho a la informacin es el derecho que le asiste a toda persona de
expresar su opinin, pensamiento o ideas sobre un tema o hecho en particular
va cualquier medio de comunicacin, sin previa autorizacin ni censura e
impedimento alguno.

en el presente caso es necesario; la aplicacin de tcnicas de ponderacin
entre los derechos de informacin y derecho de intimidad, en ese sentido el
derecho a la informacin; como todo derecho fundamental protegido por la
Constitucin no puede ser entendido como un derecho absoluto, as que est
sujeto a una serie de excepciones en base a los siguientes criterios:

- Criterio Legal: Las excepciones y restricciones al derecho a la
informacin se establecen por parte de la misma Constitucin poltica ya
que en el artculo 2.7 segundo prrafo se seala que Toda persona
afectada por afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de
comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique en forma
gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades
de ley.
- Las excepciones al derecho a la informacin deben orientarse a proteger
un objetivo legtimo; es decir a proteger un derecho fundamental o algn
bien de especial importancia. Para tal fin debe acreditarse que con el
ejercicio de este derecho, es decir con la difusin del material
controvertido se estara vulnerando en mayor medida otro de la misma o
mayor importancia.
Estas excepciones deben ser aplicadas de manera proporcional y en la
medida estrictamente requerida para proteger un derecho fundamental en
base a considerar de inters pblico la informacin a difundir, y por otro lado
considerar si es necesario mantener la reserva de esta informacin por ser
de carcter difamatorio o agraviante para alguna persona.

La evaluacin sobre si la difusin de una determinada informacin podra
afectar el derecho a la intimidad de una persona debe tomar en
consideracin las actividades que sta realiza. En funcin a este aspecto
vara el grado de proteccin a la intimidad, en tanto la informacin que
podra considerarse atentatoria contra la intimidad en unos casos, podra no
considerarse as en otros.