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-CAPTULO 12-

CONCURSO DE DELITOS





















Mara Elosa Quintero,
Profesora Investigadora del INACIPE;
con la colaboracin de Zaira Prez Figueroa,
Asistente de investigacin.

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-CAPTULO 12-

CONCURSO DE DELITOS


Sumario: Introduccin. Unidad 1. Fases del delito. Unidad 2. Los actos preparatorios. Unidad
3. La tentativa. Unidad 4. El desistimiento. Unidad 5. La penalidad de la tentativa. Unidad 6.
La consumacin.


Introduccin

El presente captulo tiene como objetivo el anlisis del concurso de delitos con sus derivados:
concurso ideal y concurso real. Asimismo se aborda la problemtica de la unidad de hecho o
accin, el concurso de leyes, y los supuestos de concurso homogneo y heterogneo. Para
lograr lo anterior nos allegaremos del estudio de diversas jurisprudencias, as como de fuentes
doctrinarias nacionales y de Derecho comparado.


Unidad 1. Consideraciones generales


I. La unidad de accin o unidad de hecho

Antes de abordar especficamente la problemtica del concurso, es decir, antes de analizar los
casos donde un mismo sujeto comete varios delitos -en uno o en varios hechos- debemos
analizar qu se entiende por hecho (o accin)
1
. En otras palabras, lo que orilla a un
ministerio pblico a estudiar un supuesto a efectos de determinar si existe o no concurso de
delito es la unidad de hecho (o unidad de accin) que percibe en el caso.

En los prrafos venideros analizaremos cundo existe unidad de hecho o accin, pues de ello
depender que se tenga por configurado un concurso y el tipo de concurso que se puede argir.

Jescheck nos dice el comportamiento humano se compone de una serie continua de acciones
y omisiones. hay que descomponer en partes ese proceso para poder ser consideradas en

1
Para el anlisis de lo que se entiende por delito vase el capitulo n. de Miguel Ontiveros.
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unidades de accin o, en su caso, pluralidades de acciones. Y continua diciendo que la unidad
de accin es: el cumplimiento de los presupuestos mnimos del tipo legal, aunque tambin se
pueda fraccionar el comportamiento tpico en varios actos individuales desde un punto de vista
puramente fctico.
2
En ese sentido parte de la doctrina define la unidad de hecho.

Pero lo afirmado por el autor no es necesariamente refrendable. Con precisin seala Mir Puig
que (v)arios son los criterios que se han propuesto para determinar la unidad de hecho. Desde
luego, hay que descartar la posibilidad de atender exclusivamente a datos naturalsticos, pues
ni es posible buscar una clara solucin de continuidad a los movimientos fisiolgicos, ni ste
es el punto de vista que utilizamos normalmente para afirmar que existen una o varias
acciones.
3


En otras palabras, niega el doctrinario que sea pacfico el concepto de unidad de accin, al
mismo tiempo que remarca su negativa a definir la unidad de accin o hecho desde una
perspectiva netamente ontolgica, porque dicha perspectiva tampoco es la que denota o
subraya si un caso tiene o no relevancia penal. Consideramos acertado lo que seala el autor.
Intentaremos sintetizar las dos grandes perspectivas desde la que se ha pretendido definir la
unidad de accin.

Por un lado, para determinar el concepto unitario de accin gran parte de la doctrina se bas en
lo que se ha denominado una concepcin natural de la vida. Conforme esta concepcin(l)a
valoracin cundo varios movimientos corporales constituyen una sola accin quedara
confiada al punto de vista de la sociedad, segn los usos normales.
4
Esta concepcin es muy
criticada, porque no conduce a ningn lado sino que, ms bien, oculta las verdaderas
razones para la aceptacin de la existencia de una accin como objeto del enjuiciamiento.
5


Por otro lado, hay quienes sostienen que el criterio para ver si hay unidad de hecho o accin
no puede ser pre-jurdico (sea ste natural o social) sino que debe ser jurdico. El criterio para

2
Jescheck, Hans-Heinrich, Tratado de Derecho Penal. Parte General, 5 edicin, Granada, 2002,p. 766.
3
Mir Puig, Santiago, Derecho Penal. Parte General, 7 edicin, Buenos Aires, Ed. B de f, 2005, p.633.
4
Idem
5
Jescheck , Op. cit., p. 767.
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saber si hay unidad o pluralidad de acciones depender del sentido del tipo penal
correspondiente. Y en este sentido la doctrina dominante atiende a la conducta tpica, mientras
que rechaza el punto de vista del nmero de resultados.
6


No obstante, ms all de la postura que se adopte, resulta pertinente advertir lo que no siempre
se advierte: no es lo mismo la accin a los efectos de la teora del concurso, que la accin
como elemento bsico de los delitos de comisin. Dicho con palabras de Jakobs (la) unidad
de hecho requiere que se trate de la misma accin. El concepto de accin de la doctrina del
concurso es distinto al del de la doctrina del tipo. La accin, como el mnimo comn
denominador de todos los tipos de delitos de comisin, es la produccin evitable de un
resultado, siendo el resultado en los delitos de comisin al menos un movimiento corporal, que
tambin puede tener lugar fuera del cuerpo del sujeto actuante.
7
Esto es algo que se debe
distinguir; desgraciadamente, no siempre se hace. De ah derivan las confusiones y diversidad
de soluciones, en algunos casos.

II. Definicin del concurso de delitos

El Cdigo Penal Federal seala:
Artculo 18.- Existe concurso ideal, cuando con una sola conducta se cometen varios delitos.
Existe concurso real, cuando con pluralidad de conductas se cometen varios delitos.
Artculo 19.- No hay concurso cuando las conductas constituyen un delito continuado.

Con palabras de la doctrina podemos decir que el concurso de delitos se da en aquellos:casos
de concurrencia de tipos penales sin que ninguna excluya al otro-como en el caso del concurso
aparente de leyes-, en los que se afectan diferentes normas penales.
8



6
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 634.
7
Gnther Jakobs, Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y teora de la imputacin, Madrid, Ed. Marcial
Pons, 1997, p. 1074.
8
Quintero Olivares, Gonzlo, Manual de Derecho Penal. Parte General, 2 edicin, Madrid, Ed. Aranzadi, 2000.
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Por su parte Mir Puig lo define cuando un hecho constituye dos o ms delitos o cuando varios
hechos de un mismo sujeto constituyen otros tantos delitos, si ninguno ha sido cometido
despus de haber recado condena por alguno de ellos.
9


La relevancia del concurso se traduce principalmente en la forma de aplicacin y
determinacin de las penas. Ello as porque cuando surgen pluralidad de infracciones a la ley
(violaciones a diversos tipos penales) la disputa consiste en definir si las mismas se dieron en
un solo hecho o accin, es decir, bajo el sentido de unidad de acto, o bien el nico punto en
comn es que a todas dichas acciones las ejecut el mismo actor, o bien existe recaen sobre el
mismo sujeto pasivo. En otras palabras, puede que exista concurso, o bien, solo se trata de una
necesidad de acumulacin de causas.

Ejemplo: un nio es secuestrado. Para concretar esto el autor ingres subrepticiamente al
domicilio en el que pernoctaba el nio, sustrajo al menor de dichos aposentos y se lo llev a
una casa de detencin. Durante el cautiverio, y mientras realiz las gestiones pertinentes
para obtener el rescate, el nio fue violado reiteradamente por su captor. En el caso existe
concurso ideal o real? Por ende cmo se aplicarn las penas?

Existen numerosas tesis y jurisprudencias que refieren y delimitan el concurso
10
. As se ha
dicho (en) la acumulacin real o concurso material de delitos stos son producto de varias

9
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640.
10
Concurso ideal homogneo de delitos. se actualiza cuando con una sola conducta se transgrede el bien
jurdico protegido en perjuicio de dos personas.
La palabra "concurso", que deriva de la voz latina concursus, significa concurrencia, simultaneidad de hechos,
causas o circunstancias; en materia penal este vocablo se refiere a los delitos y existe una divisin legal del
concurso en formal o ideal, o bien, real o material. El primero se actualiza cuando el mismo agente, con una sola
conducta o un solo hecho, viola varias disposiciones penales autnomas, lo que trae consigo la causacin de
varias lesiones jurdicas compatibles. En cambio, el concurso real o material est constituido por varias conductas
delictivas, cualquiera que sea su naturaleza, ejecutadas en momentos diversos, por lo que pueden considerarse
independientes. Cabe precisar que el concurso puede ser homogneo si los delitos son de la misma naturaleza y
heterogneo cuando los delitos son diferentes. El concurso ideal o formal de delitos requiere de una sola conducta
o hecho delictivo y, como segundo elemento imprescindible, que se violen diversas disposiciones penales
autnomas, o sea, que con una sola conducta se causen varias lesiones jurdicas...
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL DCIMO PRIMER CIRCUITO.
Amparo directo 677/2007. 5 de marzo de 2008. Unanimidad de votos. Ponente: Vctorino Rojas Rivera.
Secretario: Juan Ramn Barreto Lpez.
Nota: Por ejecutoria de fecha 29 de abril de 2009, la Primera Sala declar inexistente la contradiccin de tesis
159/2008-PS, en que particip el presente criterio.
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acciones u omisiones, mientras que la caracterstica esencial de la acumulacin ideal o
concurso formal es que con una sola accin u omisin se originan diversas violaciones a las
normas penales.
11
Tambin en numerosas ocasiones la Jurisprudencia ha afirmando que, aun
si el Ministerio Pblico no solicita o advierte el concurso, siendo la autoridad judicial la
encargada exclusivamente de la labor de aplicacin de la pena, deber y podr reconocer el
concurso, de ser el caso
12
. Las decisiones no son menores. Un manejo idneo y justo de las
reglas de concurso permite no slo llegar a una penalidad proporcional y justa, sino que aboga
contra la impunidad. Las acciones penalmente relevantes confluyen en los hechos; es tarea de
los actores del Sistema de Justicia, en este caso, el Ministerio Pbico advertir cuntas acciones
(en sentido genrico) son relevantes, si existe unidad de actos entre ellas, qu relevancia penal
revisten, y qu penalidad les ocupa, segn el caso. Estas y otras cuestiones se abordaran en las
lneas venideras.

Unidad 2. Concurso de leyes

I. Definicin

Una situacin que genera confusin con el concurso (real o ideal) es el concurso de leyes.
ste, a diferencia de los anteriores, surge cuando un mismo hecho, aparentemente, puede ser
subsumido en diversos tipos.

Bacigalupo seala: Esta situacin se da cuando entre los tipos penales que seran aplicables al
caso concreto existe una relacin de especialidad, o de subsidiariedad, o de
consumacin.
13
El mismo autor seala que la consecuencia prctica del concurso de leyes

Tesis: XI.2o.61 P, (Tesis Aislada), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta,XXVII, Mayo de 2008, pg.
1027. La anterior jurisprudencia fue elegida por el claro significado que le brinda al concurso de delitos
siendo este real o ideal.
11
Acumulacin real y acumulacin ideal. Concepto de, Tesis 20, (Jurisprudencia), Apndice 2000, XXXI Marzo
de 2010, p. 454.

12
Concurso de delitos, facultad exclusiva de las autoridades judiciales en la imposicin de penas, Tesis 1 /J.
68/2009, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXI Mayo de 2005, p. 89.
13
Bacigalupo Z., Enrique, Manual de Derecho Penal. Parte Gerneral4 edicin, Colombia, Ed. Temis, 1998, p.
239.
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reside en que slo es aplicable la pena del delito que desplaza a los otros y, adems, en la
determinacin de esa pena no debe computarse otras violaciones de la ley.
14


Sealamos que el problema es aparente pues en verdad, el hecho se vislumbra como
incluido en varios preceptos penales cuando en verdad solo podra aplicarse uno porque lo
contrario sera una violacin al non bis in idem
15


Se debate mucho la naturaleza propia del concurso de leyes. As se discute si es una
cuestin propia del estudio de la interpretacin de la ley penal o si es un verdadero caso de
concurso o una apariencia de concurso.
16


En verdad existen dos concepciones distintas del concurso de leyes
17
:
a) El concurso presupone que todos los preceptos en juego concurren efectivamente, de modo
que el hecho cabe en todos y cada uno de dichos preceptos, aunque slo uno de ellos ser
aplicable.

b) La concurrencia de los distintos preceptos es slo aparente, puesto que una correcta
interpretacin de los mismos pone de manifiesto que, desde un principio, en realidad slo
concurre uno de ellosEs preferible por cuanto permite que el precepto o preceptos
desplazados puedan ser tenidos en cuenta, a determinados efectos, en combinacin con el
precepto preferente y, sobre todo, que pueda aplicarse en caso de que de ser aplicable el
precepto preferente pero no el desplazado.
18
Como se habr advertido, desde esta segunda
concepcin estamos abordando el presente texto.

Ejemplo: Un sujeto mata a otro cuando lo tiene en cautiverio, especficamente, en el marco de
un secuestro. Con la consagracin de la Ley General para prevenir el Secuestro, la pregunta
que se plantea es se aplica el tipo de atentado contra la vida o se aplica el tipo especfico

14
Idem
15
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 646.
16
Villavicencio T., Felipe, Op. cit., pp. 711 y 712.
17
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 646.
18
Ibidem, pp. 646 y 647.
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sealado en ley referida? La solucin del caso es evidente. El ejemplo denota hasta por qu
remarcamos que los concursos de leyes son aparentes.

Sin embargo, no todos los supuestos de concurso de leyes son tan claros. Veamos entonces,
algunos principios rectores, los cuales brindan solucin al concurso de leyes:



II. Principios rectores

a) Principio de especialidad. Cuando de los varios preceptos aparentemente
concurrentes uno de ellos contempla ms especficamente el hecho que los dems, y tal
concurso de leyes debe resolverse aplicando slo la ley ms especial. Un precepto es ms
especial que otro cuando requiere, adems de los presupuestos igualmente exigidos por este
segundo, algn otro presupuesto adicional: si un precepto requiere los presupuestos a+b y otro
los presupuestos a+b+c, el segundo es ms especial que el primero. Todo aquel hecho que
realiza el precepto especial realiza necesariamente el tenor literal del general, pero no todo
hecho que infringe el precepto general realiza el tenor literal del especial. As, el precepto que
prev el asesinado y el que castiga el homicidio se hallan en esta relacin de ley especial/ley
general, siendo el primero el precepto especial aplicable. Advirtase que el delito de asesinato
requiere los mismos elementos exigidos por el tenor literal del precepto definidor del
homicidio (matar a otra persona) ms ciertas circunstancias cualificativas del asesinato.
19


Bacigalupo lo define: cuando un tipo penal tenga todos los elementos de otro pero, adems,
algn elemento que demuestra un fundamento especial de la punibilidad.
20
En otras palabras,
en este caso, existe un fundamento especial para reprocharlo por el segundo y no por el
primero.



19
Ibidem., p. 648.
20
Bacigalupo Z., Enrique, Op. cit., p. 240.
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b) Principio de subsidiariedad. interviene cuando un precepto penal slo pretende regir
en el caso de que no entre en juego otro precepto penal. El primer precepto es entonces
subsidiario respecto del segundo y queda desplazado cuando ste aparece. La subsidiariedad
puede ser:
- Expresa: cuando un concreto precepto penal condiciona expresamente su propia
aplicacin a que el hecho por l previsto no constituya un delito ms grave.
- Tcita: debe aplicarse cuando la interpretacin del sentido de un precepto pone de
manifiesto que no pretende ser aplicado cuando concurre otra posible configuracin ms grave
del hecho por constituir ste una forma de ataque ms grave o acabada del mismo bien
jurdico.
21
Deben deducirse por la va interpretativa. Para ello es preciso tener en cuenta que
la relacin entre un tipo penal y otro debe ser de tal naturaleza que la realizacin de ambos
mediante una nica accin no debera dar lugar a la aplicacin de las reglas del concurso
ideal.
22


c) Principio de consumacin. ..afirma que un precepto desplaza a otro cuando por s solo
incluye ya el desvalor que ste supone, por razones distintas a la especialidad y a la
subsidiariedad..Sirve de criterio al que se debe acudir cuando uno de los preceptos en juego
es suficiente para valorar completamente el hecho y no existe una forma ms especfica de
solucin del concurso de leyes.
23


Casos en los que opera la idea de la consumacin
24
:
1.- Supuestos de un hecho que acompaa normalmente a otro. El hecho necesariamente
realiza la descripcin tpica de varios preceptos, pero sin que normalmente la realizacin de un
supuesto de hecho tpico conlleva la de otro.

2.- Actos posteriores impunes o co-penados. Son hechos que por s solos realizaran un tipo
de delito, pero que quedan consumidos por otro delito al cual siguen. La razn es que tales
actos constituyen la forma de asegurar o realizar un beneficio obtenido o perseguido por un

21
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 649.
22
Bacigalupo Z., Enrique, Op. cit., p 241.
23
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 650.
24
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hecho anterior y no lesionan ningn bien jurdico distinto al vulnerado por este hecho anterior
ni aumentan el dao producido por el mismo.

Ejemplos: el que ha recibido unas joyas para examinarlas gracias a un engao destinado a
apropirselas, deber ser castigado slo por estafa y no, adems, por apropiacin indebida; el
que, tras haber suscrito un contacto de compra venta a plazos con reserva de dominio con el
nimo inicial de no pagar los plazos y apropiarse del vehculo objeto del contrato, as lo hace,
debe ser condenado slo por estafa y no, adems, por la apropiacin indebida; el ladrn que
vende al receptor la cosa hurtada no deber ser castigado, adems de hurto, por inductor del
delito de receptacin.
25



III. Algunos aportes de la jurisprudencia

La jurisprudencia ha resuelto algunos relativos a diversos tipos penales, siempre en pos de
evitar la violacin al non bis in idem.

As, en delitos contra la salud ha resuelto que no pueden coexistir las modalidades de
comercializacin de narcticos y de posesin con fines de comercio cuando se actualizan en el
mismo momento dichas variables tpicas. A saber el caso de que el sujeto activo del delito
sea sorprendido vendiendo estupefacientes y adems se le encuentre en posesin de una
cantidad de stos que rebasa la mnima para su consumo personal y que, por tanto, no hay
duda de que su destino era el comercio, se actualizan la unidad de accin y de propsito
delictivo, por lo que no pueden coexistir las modalidades de comercializacin de narcticos y
de posesin con fines de comercio previstas en los artculos 194, fraccin I, y 195, prrafo
primero, del Cdigo Penal Federal, sino que debe tenerse por actualizada nicamente la de
comercio y subsumida la conducta de posesin, pues al haberse concretado el fin principal del
inculpado (el comercio de narcticos), la modalidad de posesin para fines de comercio
equivale a la tentativa del primero y, en consecuencia, no sera lgica la coexistencia de ambas
modalidades si la segunda se consum, ya que de lo contrario se violara el principio de non

25
Ibidem., p. 651.
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bis in idem al sancionar doblemente la misma conducta. Caso distinto ocurre cuando el sujeto
activo es detenido al realizar la venta de narcticos y tambin los posea en un lugar diverso,
ajeno a su radio de control y disponibilidad, porque en este supuesto no existe unidad de
accin y por ende, pueden coexistir las modalidades referidas.
26


En supuestos de privacin ilegal de la libertad cuando se realiza para cometer robo o
extorsin, la Jurisprudencia ha resuelto aplicando el principio de especialidad. As ha dicho
()acorde con su estructura, constituye un tipo especial, toda vez que aun cuando para su
conformacin incluye elementos objetivos y subjetivos que forman parte de las descripciones
contenidas en aquellos delitos, lo cierto es que dichos elementos pasan a formar parte de la
nueva descripcin legal que, al tutelar como bien jurdico tanto a la libertad deambulatoria
como el patrimonio, prev una sancin ms severa como consecuencia de su comisin. En esa
tesitura, es evidente que la acreditacin de este tipo penal no puede coexistir con la de los dos
tipos penales bsicos de robo o extorsin, esto es, excluye su aplicacin autnoma respecto de
los mismos hechos, pues lo contrario implicara dar una doble consecuencia jurdica a una sola
conducta ()
27


En caso de tentativa de homicidio y lesiones se ha resuelto la absorcin. As () el
homicidio en grado de tentativa absorbe el delito de lesiones, pues cuando se efecta esa
alteracin fsica con el fin determinado de dar muerte, debe estimarse que el hecho delictuoso,
probablemente sea sancionado como el de homicidio en grado de tentativa, de ah que el dolo
que exista en las lesiones resulta excluido por la intencin directa de privar de la vida.
28



26
Delito contra la salud. No pueden coexistir las modalidades de comercializacin de narcticos y de posesin
con fines de comercio cuando se actualizan en el mismo momento. Tesis 1./J. 92/2009, (Jurisprudencia),
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXX, Diciembre de 2009, p. 161.
27
Privacin ilegal de la libertad cuando se lleva a cabo nicamente para cometer los delitos de robo o extorsin.
Es un tipo especial cuya actualizacin excluye la acreditacin en forma autnoma de esas figuras delictivas,
Tesis 1. /J.11/ 2005, (jurisprudencia), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXI, Abril de 2005, p.
515.
28
Tentativa de homicidio y lesiones, absorcin de los delitos de. Tesis 1, (Tesis aislada), Semanario Judicial de
la Federacin, volumen 199-204, pg. 370. En el mismo sentido, Homicidio, tentativa de. Absorbe al delito de
lesiones, Tesis 4657, (Tesis aislada), Semanario Judicial de la Federacin, Tomo II, Penal, P.R. TCC, p. 2326.
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En caso de aparente conexidad entre delitos de fuero comn y delitos de fuero federal:()
cuando los delitos del orden comn y los delitos del orden federal se realizan por varias
personas unidas, pero en lugares y momentos diferentes, y no puede desprenderse
fehacientemente del auto de formal prisin respectivo, que haya existido concierto entre ellas,
entonces, no se surten los supuestos establecidos en el artculo 475 en comento y, en
consecuencia, al no existir conexidad entre los delitos del orden federal y los delitos del orden
comn, cabe concluir que la competencia para conocer de estos ltimos se surte en favor del
Juez del fuero comn.
29














Unidad 3. Concurso ideal y concurso real

I. Concurso ideal

El concurso ideal tambin llamado concurso formal, emerge cuando con un acto (o conducta,
como seala el artculo 18 del CPF) se violan diversos preceptos legales. En otras palabras, el

29
Conexidad, inexistencia de la, entre delito del fuero comn y delito de fuero federal, cometidos por las mismas
personas en lugares y momentos diversos, si no existe concierto previo, Tesis: 1a./J. 19/97, (Jurisprudencia),
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta,V. Junio de 1997, p. 209.
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concurso ideal es ..la confluencia de dos o ms infracciones delictivas ocasionadas por una
sola accin del sujeto.
30


En el concurso ideal, lo determinante ser la unidad de accin aunque los propsitos o
finalidades sean varias, pues de lo contrario se confundira el concurso ideal con el concurso
real.
31


En cuanto a su naturaleza jurdica
32
, siguiendo sobre todo a una posicin germana muy
difundida, se ha dicho que: el concurso ideal requiere dos elementos: unidad de accin y
lesin de varias leyes penales.
33
Referente a la realizacin de dos o ms tipos penales, el
mismo autor presupone que estos no se excluyen entre s. Puede darse concurso ideal en el
caso de varios delitos de omisin. Por el contrario, la opinin dominante excluye un delito
ideal entre delitos de comisin y de omisin.
34


Ahora bien, cul es la consecuencia jurdica que acarrea el concurso ideal? El artculo 64 dice
expresamente En caso de concurso ideal, se aplicar la pena correspondiente al delito que
merezca la mayor, que se aumentar hasta una mitad del mximo de su duracin, sin que
pueda exceder de las mximas sealadas en el Ttulo Segundo del Libro Primero, con
excepcin de los casos en que uno de los delitos por los que exista concurso ideal sea de los
contemplados en la Ley General para Prevenir y Sancionar los Delitos en Materia de
Secuestro, Reglamentaria de la fraccin XXI del artculo 73 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, supuesto en el cual se aplicarn las reglas de concurso real.
()

Ante lo expresado por dicho artculo han surgido diversos interrogantes.

30
Berdugo Gmez de la Torre, Ignacio, Lecciones de Derecho Penal. Parte General, Barcelona, Ed. Praxis,
1999, p. 304.
31
Ibidem., p. 696.
32
En cuanto a la naturaleza jurdica del concurso ideal existen dos grandes teoras: 1)Teora de la unidad.
Implementada por Baumann von Liszt y considera que slo existe un delito aunque se le puedan aplicar varios
tipos penales. 2) Teora de la pluralidad. Creada por Frank, Binding, von Buri, una sola accin no puede ser
causa de la violacin de diferentes leyes. Esto origina que la presente teora no preste atencin a la cantidad de
hechos realizados, sino al nmero de tipos realizados por el agente. Como resultado de lo anterior
33
Bacigalupo Z., Op. cit., pp. 249-250.
34
Ibidem. p.250.
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Un supuesto polmico es si la limitante (que el mximo de la pena no exceda de las mximas
sealadas en Titulo Segundo) se aplica para todas las especies de penas o bien, slo para
aquellas privativas de libertad. Ante ello, la Jurisprudencia ha dicho: el sealamiento de
que la pena no podr exceder del mximo de su duracin, debe interpretarse en el sentido de
que se refiere a la privativa de libertad y no a la pecuniaria, pues el cumplimiento de la pena
de prisin se da en razn del tiempo en que el sentenciado debe permanecer recluido con
motivo de la comisin de los hechos delictivos, es decir, tiene una duracin o rango de
temporalidad, mientras que la multa slo consiste en el pago de una cantidad de dinero al
Estado, conforme al artculo 29, prrafo segundo, del citado cdigo (...)
35



Refirindose a problemtica similar expres Jakobs Si se acumulan distintas clases de penas,
segn las reglas generales, las penas privativas de libertad determinadas prevalecen sobre las
penas privativas de libertad en forma de arresto penal; cualquier pena privativa de libertad
prevalece sobre la multa.
36
.

Otro aspecto polmico es cmo interpretar el artculo 64 en coordinacin con los dems
artculos que brindan criterios para determinar la pena, entre ellos el artculo 52 del CPF. Al
respecto ha dicho la Jurisprudencia : De la interpretacin armnica y sistemtica de los
artculos 52, primer prrafo, y 64, primer prrafo, del Cdigo Penal Federal, se concluye que
para la imposicin de las sanciones en caso de concurso ideal de delitos, la proporcin de
aumento de la pena se vincula a la pena individualizada para el delito que merezca la mayor,
es decir, se parte de la pena individualizada del delito que merece la mayor y tomando en
cuenta el grado de culpabilidad del procesado, dicha pena debe aumentar hasta la mitad de la
sancin individualizada, sin considerar el mnimo y el mximo de la prevista en el tipo penal
para el delito base. Esto es, tratndose del concurso ideal de delitos se individualizar y
aplicar la pena correspondiente al delito que merezca la mayor, y a esa pena se le aumentarn

35
Concurso ideal de delitos. El incremento de la sancin a que se refiere el artculo 64, prrafo primero, del
cdigo penal federal atae slo a la pena de prisin y no a la multa, Tesis XV. 5. J/3, (Jurisprudencia),
Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIX, Mayo de 2009, p. 936.
36
Jakobs, Gnther, Op. cit., p. 1101.
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las correspondientes a los restantes delitos integrantes del concurso ideal, teniendo como
lmite hasta la mitad de la pena individualizada para el delito que mereci la mayor.
37


Otra temtica interesante es advertir, como lo seala doctrina y jurisprudencia, que el concurso
puede ser heterogneo y homogneo. Veremos a continuacin la diferencia entre uno y otro.

Concurso heterogneo: aqul en el cual se ejecuta una accin que violenta diversos ilcitos
38

(delitos). La doctrina distingue el concurso ideal heterogneo del concurso ideal homogneo.
El primero se produce cuando el hecho realiza delitos distintos, mientras que el segundo se
dar cuando los delitos cometidos son iguales.
39


Porte Petit
40
seala que para la existencia del concurso heterogneo ideal deben darse los
siguientes requisitos:
1.- Una conducta;
2.- Varias lesiones jurdicas distintas, y
3.- Compatibles entres si.

Ejemplos: Causar lesiones a un agente de la Autoridad constituye un concurso ideal
heterogneo (concurren delitos distintos
41
); cuando alguien por medio de un disparo mata a
una persona y, simultneamente, daa una cosa o si se coacciona a otro a llevar a cabo un
comportamiento a travs de unas lesiones corporales.
42


En el Concurso homogneo: Los delitos cometidos son iguales.
43
Maurach seala la misma
conducta (accin) cumple repetidamente el mismo tipo, en tanto en el concurso ideal
heterogneo la nica conducta infringe varios tipos penales.
44


37
Individualizacin de la pena tratndose del concurso ideal de delitos, Tesis 1 /J. 68.2009, Semanario Judicial
de la Federacin y su Gaceta, XXXI Marzo de 2010, p. 454.
38
En el presente texto se utilize la expresin ilcito para referir al delito, es decir, el ilcito penal.
39
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640.
40
Pavn Vasconcelos, Francisco, Manual de derecho penal mexicano. Parte General, 15 edicin, Mxico,
Porra, p. 578.
41
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640.
42
Jescheck, Hans-Heinrich, Op. cit., p. 775.
43
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640.
44
Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., p. 578.
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Porte Petit
45
, seala los siguientes requisitos para el concurso homogneo:
1.- Una conducta;
2.- Varias lesiones jurdicas iguales, y
3: Compatibles entre s.
Ejemplo: el matar varias personas con una sola bomba originar un concurso ideal homogneo
(concurren varios asesinatos, que son delitos iguales)
46
.

II. Concurso real

El concurso real, tambin llamado concurso material, es aquel que se presenta cuando un
sujeto realiza varias acciones reprochadas de las que se deriva la comisin de otros tantos
ilcitos (delitos)
47


Pavn Vasconcelos lo define: cuando una misma persona realiza dos o ms conductas
independientes que importan cada una la integracin de un delito, cualquiera que sea la
naturaleza de ste, si no ha recado sentencia irrevocable respecto de ninguno de ellos y la
accin para perseguirlos no est prescrita.
48


En palabras de Jos Llorca Ortega, el concurso real existe cuando por el mismo sujeto se
realizan varias acciones distintas que originan diversos delitos jurdicamente
independientes.
49


Ejemplos: las distintas infracciones de trfico diario cometidas durante un viaje aparecen
bsicamente como una pluralidad de hechos. La puesta en peligro imprudente del trfico diario
y el alejamiento no permitido del lugar del accidente constituyen tambin una pluralidad de

45
Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., p. 578.
46
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640.
47
Villavicencio T., Felipe, Op. cit., p. 702.
48
Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., p. 575.
49
Llorca Ortega, Jos, Manual de determinacin de la pena, Valencia, Tirant lo blanch, 2005, p.160.
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hechos; lo mismo sucede con la conduccin ebria. La venta de estupefacientes es un delito
autnomo frente al de su posesin.
50


Jimnez de Asa seala que su trascendencia radica en la doctrina de la pena.
51
Y en ese
sentido expresa que para tratar el caso como concurso real es necesario:
1.- Que existiera identidad en el sujeto activo;
2.- Que hubiera una pluralidad de conductas;
3.- Que se diera una pluralidad de delitos;
4.- Que no existiera sentencia irrevocable respecto de los delitos en concurso, y
5.- Que la accin penal no se encontrare prescrita.

Al momento de determinar cmo se sancionaran los ilcitos que se den en concurso real, los
ordenamientos no son coincidentes. As, la punicin del concurso real ha sido determinada con
base a los siguientes sistemas

a) Sistema de la acumulacin material de penas: Este sistema se hace consistir en la
aplicacin de todas las penas que corresponden a cada delito cometido, las cuales
habrn de ser compurgadas simultneamente si ello fuere posible. En caso contrario se
compurgarn en forma sucesiva. Este procedimiento ha sido declarado inaplicable
material y psicolgicamente, tratndose de delitos graves, pues la aplicacin de todas
las penas excedera en muchos casos la vida de un hombre.
52
No obstante, existen
ordenamientos que lo aplican. A modo de ejemplo, el Cdigo Penal para el Distrito
Federal
53
.

50
Jescheck, Hans-Heinrich, Op. cit., p. 783.
51
Jimnez de Asa, Lecciones de derecho penal Vol.VII, Mxico, Oxford University Press, 1999, p. 360.
52
Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., pp. 575-576.
53
Acumulacin (concurso real), individualizacin de la pena en caso de.-
En los casos de acumulacin (concurso real), de acuerdo con el artculo 64 del Cdigo Penal del Distrito Federal,
es cierto que puede el Juez imponer nicamente pena por el delito de mayor entidad, pero se trata de una facultad
potestativa y el Juez puede imponer otras sanciones por los dems delitos cometidos, por estimar que la
peligrosidad del sentenciado as lo amerita.
Sptima poca:
Amparo directo 5919/60.-Rubn Rodrguez Domnguez.-15 de agosto de 1961.-Unanimidad de cuatro votos.-
Ponente: Manuel Rivera Silva.
Amparo directo 3618/70.-Alfonso Lpez Medina.-17 de noviembre de 1971.-Cinco votos.
Amparo directo 5294/72.-Lzaro Meja Flores.-16 de marzo de 1973.-Mayora de cuatro votos.-Disidente:
Ezequiel Burguete Farrera.-Ponente: Manuel Rivera Silva.
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Antn Oneca, en relacin a este sistema, seala: Es en apariencia la solucin ms coherente
con una perspectiva retribucionista. Mas una pena extinguida despus de otra es mucho ms
aflictiva que si se cumple aisladamente, y una pena que se cumple ante la perspectiva de otra
que empezar cuando termine la primera, resulta ms dura que si se viera el fin del sufrimiento
ms prximo.
54


b) Sistema de absorcin de penas: Este sistema pretende aplicar la pena correspondiente al
delito ms grave, considerando a los dems delitos cometidos como circunstancias
agravantes(poena mayor absorvet minorem), dentro de la nica escala penal que se
aplica
55
. El sistema, como lo ha destacado Soler
56
, presenta el inconveniente de resultar
insuficiente, pues no permite que se exceda el lmite mximo de la escala penal del delito
ms grave, con la cual se puede dejar prcticamente en la impunidad una serie de hechos.

c) Sistema de acumulacin jurdica
57
: Este mtodo se hace consistir en la suma de las penas
correspondientes a todos los delitos cometidos, pero autorizando una proporcional reduccin
de las mismas y fijando un lmite mximo que no se puede rebasar por el juzgador. Soler
58
lo
estima una variante del sistema de pena nica progresiva, en el cual se afirma que si bien los
delitos concurren, no puede decirse que se acumulen.

Mir Puig, refirindose a la acumulacin jurdica dice: Supone una va intermedia entre las
dos anteriores y supone una pena ms grave que la correspondiente al delito de ms gravedad
pero no tanto como la que resultara de sumar todas las penas. Puede consistir o bien en la

Amparo directo 5725/72.-Toms Beltrn Pinzn.-12 de abril de 1973.-Cinco votos.-Ponente: Ernesto Aguilar
lvarez.
Amparo directo 5276/74.-Carlos Vzquez Rodrguez.-7 de abril de 1975.-Cinco votos.-Ponente: Manuel Rivera
Silva.
Apndice 1917-1995, Tomo II, Primera Parte, pgina 8, Primera Sala, tesis 11.
Tesis 1 sala, Tomo II, (Jurisprudencia), Apndice 2000, p. 17
54
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 640.
55
Pavn Vasconcelos, Francisco, Op. cit., pp. 575-576.
56
Ibidem, p.576
57
Idem
58
Idem
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atenuacin de la pena resultante de la suma de todas las penas particulares, o bien en la
agravacin del delito ms grave (exasperacin o aspiracin).
59


El ordenamiento Federal de Mxico se adscribe al ltimo de los sistemas referidos. Dice el
Cdigo Penal Federal en su Artculo 64:
() En caso de concurso real, se impondrn las penas previstas para cada uno de los delitos
cometidos, sin que exceda de las mximas sealadas en el Ttulo Segundo del Libro Primero.
Si las penas se impusieran en el mismo proceso o en distintos, pero si los hechos resultan
conexos, o similares, o derivado uno del otro, en todo caso las penas debern contarse desde el
momento en que se priv de libertad por el primer delito.
En caso de delito continuado, se aumentar de una mitad hasta las dos terceras partes de la
pena que la ley prevea para el delito cometido, sin que exceda del mximo sealado en el
Ttulo Segundo del Libro Primero.

El concurso real o material, al igual el concurso ideal, puede darse bajo supuestos de
concurrencia homognea y heterognea
60


Un supuesto interesante resuelto por la jurisprudencia se da en caso de delitos contra la
libertad sexual. En este sentido se ha resuelto que en aquellos casos en los cuales el sujeto
realiza pluralidad de tocamientos, y/o penetraciones, se actualiza el concurso homogneo. Ello
quiere decir que no se aplicar la pena correspondiente a un ilcito, sino ms bien la sancin de
los ilcitos (aun de la misma naturaleza) que concurrieran en el caso, bajo las reglas del
concurso.

As se ha dicho: Cuando en el delito de abuso sexual se est en presencia de pluralidad de
tocamientos efectuados por el activo en el cuerpo de la vctima, realizados en distinto tiempo y
encaminados en cada ocasin a consumar dicho ilcito, en cada una de ellas se actualizar un
delito independiente, pues el abuso sexual es un delito instantneo, porque en el mismo
momento en el que se actualiza la conducta punible se produce el resultado no puede
hablarse de un delito continuado, porque las conductas que se producen bajo ese esquema no

59
Mir Puig, Santiago, Op. cit., p. 645.
60
Jescheck, Hans-Heinrich, Op. cit., p. 783.
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son susceptibles de actualizar la unidad de propsito delictivo que requiere este tipo de delitos
()
61


En el mbito de delitos de homicidio, se ha reconocido el concurso de delito homogneo. La
Jurisprudencia seala que el concurso real puede ser sealado por el juez aun en caso de que
no haya sido solicitado por el Ministerio Pblico. As lo seala la jurisprudencia: Si la
autoridad judicial, al analizar los hechos delictivos delimitados por el Ministerio Pblico en
sus conclusiones, se percata que existe un concurso real de delitos, debe aplicar las penas
correspondientes con base en dicho concurso, independientemente de que la institucin
acusadora haga o no expresa referencia en sus conclusiones a la aplicacin de dicha regla. Sin
que ello implique que la autoridad judicial rebase la acusacin del Ministerio Pblico, porque
tal regla atae a la imposicin de las sanciones que es facultad propia y exclusiva del rgano
jurisdiccional, en trminos del artculo 21 constitucional. ... el juzgador no puede introducir en
sus fallos penas por delitos que no hayan sido motivo de la acusacin,.... la decisin del Juez
de actualizar la existencia de un concurso de delitos y sancionar por el mismo, est supeditada
a que funde y motive suficientemente su actuacin, aunado a que no podr imponer pena
alguna respecto de un delito que no haya sido materia de acusacin; adems, de que el acusado
tendr oportunidad de conocer las conclusiones del Ministerio Pblico y dar respuesta a las
mismas al formular las que corresponden a su defensa, (...)
62


En el mismo sentido se ha pronunciado en caso que la violacin se consume por va oral y
luego por va vaginal, as dice la Jurisprudencia: El delito de violacin previsto y sancionado
en el artculo 265 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, anterior al vigente, es instantneo
y no continuo ni continuado, pues sus elementos constitutivos se agotan en cada momento en
que se realiza la cpula en la vctima, independientemente de la va; por ello, si el quejoso,
primero por medio de la violencia fsica o moral, impone a la pasivo cpula por va oral y
luego realiza actos de ejecucin tendientes a penetrarla va vaginal, sin lograr su propsito por
causas ajenas a su voluntad, es evidente que existe pluralidad de acciones delictivas, esto es,

61
Abuso sexual. Se actualiza el concurso homogneo de delitos cuando exista pluralidad de conductas
ejecutadas por el mismo sujeto activo en contra del mismo pasivo, realizadas en distinto tiempo, 1/J.201/2005,
(Jurisprudencia), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIII, Febrero de 2006, p. 33.
62
Concurso de delitos, facultad exclusiva de las autoridades judiciales en la imposicin de las penas, 1 /J. 5/93,
(Jurisprudencia), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXI Mayo de 2005, pg. 89.
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una violacin consumada y otra en grado de tentativa; lo cual no implica que se est
reclasificando la misma conducta, ni que por ello deba considerarse que el evento delictivo se
desarroll en una sola unidad de accin ininterrumpida, pues dada la naturaleza del delito, el
propsito del quejoso se agota en cada momento de comisin, por lo que es indudable que
existe un concurso real homogneo de delitos de violacin (...)
63


63
Violacin, existe concurso real de delitos en la, cuando primero se consuma la cpula en la vctima va oral y
luego el sujeto activo pretende realizarla va vaginal, sin lograr su propsito por causas ajenas a su voluntad,
Tesis: I.5o.P.30 P, (Tesis aislada), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XVII, Abril de 2003, pgina:
1155.

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Bibliografa

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Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho Penal. Parte General, Lima, Ed. Grijley, 2006.



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