EL DAO.

Existen distintas doctrinas para determinar qu se entiende por dao.

a) El dao como lesin a un derecho subjetivo (patrimonial o extrapatrimonial).
El dao consistira en la lesin a un derecho patrimonial: dao patrimonial o extrapatrimonial:
dao extrapatrimonial.
La distincin se centra en el carcter del derecho lesionado, con lo cual la lesin a dicho derecho,
por ej. extrapatrimonial, generara dao moral.
Ello no es exacto, la realidad demuestra que un menoscabo de aquella naturalea por ejemplo
lesin a la integridad psico!sica de una persona, puede general adems del dao moral tambin
uno de carcter patrimonial. "na lesin a un derecho patrimonial tambin puede causar un dao
de carcter extrapatrimonial.
b) El dao como lesin a un inters le!"timo.
La distincin no radicara en el derecho lesionado sino en el inters que act#a como presupuesto
de ese derecho.
$omo un mismo derecho puede tener como presupuesto intereses de distinta ndole
%patrimoniales o extrapatrimoniales& esto es lo que debe computarse a la hora de determinar si el
dao asume uno u otro carcter.
Existen discrepancias acerca del concepto que se le asigna a 'intereses extrapatrimoniales( dado
que algunos le otorgan un sentido amplio que )a ms all de la espiritualidad del damni!icado
para incorporar aqullos de los puedan ser titulares las personas jurdicas %*annoni&
+tros consideran solamente extrapatrimoniales a los intereses del espritu asignndoles un
alcance ms restringido, descartando que la persona jurdica pueda ser )ctima de dao moral
%,ueres&.
-ambin a la hora de medir el dao moral, algunos proclaman que el perjuicio coincide con la
acti)idad daosa %*annoni& mientras otros rechaan esta construccin . a!irman la necesidad de
)alorar el detrimento tomando en cuenta la medida en que !ue conculcado el inters protegido
%,ueres&.
c) El dao como una consecuencia de la accin #ue causa el detrimento.
/ara otro importante sector se !ormula una distincin entre lesin %dao en sentido amplio& . dao
resarcible.
$. En sentido amplio, se lo identi!ica con la o!ensa o lesin a un derecho, a un inters
legtimo de orden patrimonial o extrapatrimonial. -odo acto ilcito lo produce . este
es el alcance que en el derecho penal suele asignarse a la expresin 'dao.
-ambin en el mbito ci)il a la hora de pre)enir o hacer cesar conductas lesi)as
para los derechos o intereses indi)iduales . colecti)os o en otros sistemas, cuando
se trata de punir gra)es transgresiones.
%. 0ao resarcible, considerado como elemento o presupuesto de la responsabilidad
ci)il %art. 1234 del $.$.&. 5o se identi!ica con la lesin a un derecho patrimonial o
extrapatrimonial o la lesin a un inters, sino que es la consecuencia perjudicial o
menoscabo que se desprende de la aludida lesin. Entre lesin . el menoscabo
existe una relacin de causa a efecto. El dao es el e&ecto.
%. DAO 'A()*+O,*AL - +O)AL.
1
En el mbito patrimonial el dao resarcible de acuerdo a esta #ltima posicin es el detrimento o
menoscabo de )alores econmicos que se produce a ra de la lesin.
En el mbito extrapatrimonial el dao resarcible sera la consecuencia dis)aliosa en el mismo.
6in embargo, el dao moral tambin debe necesariamente deri)ar de una lesin a un inters no
patrimonial por lo que ambos componente tienen #ue aparecer necesariamente a punto tal
que la ausencia de cualquiera de ellos impide que se con!igure.
El dao moral importa una minoracin en la subjeti)idad de la persona de existencia )isible
deri)ada de la lesin a un inters no patrimonial. Es decir, una modi!icacin dis)aliosa del espritu
en el desen)ol)imiento de su capacidad de entender, querer o sentir, consecuencia de una lesin
a un inters no patrimonial que habr de traducirse en un modo de estar di!erente de aqul en el
que se hallaba antes del hecho, como consecuencia de ste . anmicamente perjudicial.
/or ello encontramos en esta de!inicin que:
a& 6e atiende a las consecuencias que produce la accin antijurdica.
b& El detrimento en la subjeti)idad de la persona debe pro)enir de una lesin a intereses no
patrimoniales. 6in lesin a un inters legtimo no patrimonial la consecuencia dis)aliosa
que pueda generarse no importa dao moral resarcible. /or ejemplo: el caso de un hombre
que regentea una casa de citas . matan a una de las mujeres que tiene trabajando.
c& /ondera al dao moral en trminos positi)os, por lo que es . no una mera contraposicin al
dao material.
d& El detrimento se traduce en una modi!icacin dis)aliosa del espritu.
e& La mera ausencia de sensibilidad o de comprensin del dolor no exclu.e la posibilidad de
existencia de dao moral. El su!rimiento por lo tanto no es un requisito indispensable para
que exista dao moral. La prdida de los sentimientos o de la posibilidad de
experimentarlos . de la aptitud de encontrarse en una situacin anmica deseable es dao
moral.
!& 6i la )ctima no tiene aptitud para sentir el solo dis)alor subjeti)o producido que se
determina por comparacin entre la situacin que la )ctima tena antes . despus del
hecho daoso, alcana para con!igurar el dao moral %por ejemplo si como consecuencia
del hecho que en estado de )ida )egetati)o&.
g& Las personas jurdicas por carecer de subjeti)idad no pueden ser sujetos pasi)os de dao
moral.
.. )E/0*1*(O1 DEL DAO )E1A)2*3LE.
6uele distinguirse entre dao de hecho %no resarcible& . dao jurdico (resarcible). 7mbos
existen en el mundo de los hechos mas slo el dao jurdico produce consecuencias
resarcitorias.
/ara que el dao sea resarcible debe ser:
a) 2ierto 4 actual.
Es cierto cuando cualitati)amente resulta constatable su existencia a#n cuando no pueda
determinarse su cuanta.
La certidumbre se relaciona con la consecuencia que genera la lesin . tambin con el
inters lesionado. "n dao puramente e)entual o hipottico no es idneo para generar
consecuencias resarcitorias.
$uando el dao es actual, es decir, .a producido al momento de dictarse sentencia, el
juicio de )aloracin se realia en trminos de mxima certea.
El problema se presenta con el dao !uturo, aqul que toda)a no se ha producido pero que
se presenta como una pre)isible prolongacin o agra)acin de un dao actual.
En materia de dao !uturo siempre existe un grado de aleatoriedad. 6er resarcible cuando
la consecuencia daosa !utura se presenta con un grado de probabilidad objeti)a su!iciente en
!uncin de las circunstancias del caso . no como una mera posibilidad contingente.
2
Este incon)eniente no se presenta respecto al dao moral pues deber tenerse por
acreditada su existencia in re ipsa por el solo hecho de la accin antijurdica . la titularidad de la
accin.
El problema con el dao moral se relaciona con la prueba, cu.a existencia debe ser
in!erida, por )a de presunciones o indicios, de la lesin a ciertos intereses no patrimoniales que
hacen a la esencia misma de la dignidad humana.
La prdida de chance. Existe cuando se !rustra una oportunidad de obtener un bene!icio o de
e)itar un menoscabo de ndole patrimonial o espiritual. Lo !rustrado no es el bene!icio esperado
sino la mera probabilidad de lograr lo que raonablemente hubiese tenido el damni!icado de no
mediar el ilcito.
La chance es en s misma aleatoria pero se admite el )alor econmico o espiritual que en s
misma tiene la existencia de la chance . el carcter daoso que puede generar un menoscabo
deri)ado de su prdida.
La chance debe ser real . seria, ms no una mera ilusin. 5o se resarcen meros 'castillos en el
aire(.
Lo que se repara es la prdida de la oportunidad para alcanar cierto bene!icio %econmico o
espiritual&
/ara determinar el quantum indemniatorio se debe tener en cuenta lo siguiente:
a& $ul habra sido la situacin de la )ctima si la chance in)ocada se hubiese realiado. 6e
debe tomar en cuenta la existencia . grado del alea.
b& La chance en s mismo )alorada en !uncin del inters conculcado, del grado de
probabilidad de su produccin . del carcter re)ersible o irre)ersible del perjuicio que
pro)oque su !rustracin.
c& El monto que hubiese correspondido en caso de haberse concretado la chance . obtenido
el bene!icio esperado.
Subsistencia del dao.
El dao debe subsistir al momento de dictarse la sentencia. 5adie puede pretender la reparacin
de un perjuicio .a resarcido.
6i el propio responsable es quien ha indemniado el dao, su obligacin queda extinguida por
pago o por alguno de los otros modos extinti)os que pre) el $digo $i)il.
6i el propio damni!icado sustenta el perjuicio, el mismo subsiste . debe ser indemniado.
6i el dao es reparado por un tercero, ste estar legitimado para obtener del responsable lo que
ha pagado.
b) 'ersonal del accionante.
6igni!ica que slo la persona que su!re el perjuicio patrimonial o moral, de manera directa o
indirecta, puede reclamar su resarcimiento.
El tema se relaciona con la ndole del inters a!ectado: #nicamente quien experimenta un
menoscabo a ra de la lesin de un inters propio puede reclamar la pertinente reparacin.
El dao personal puede ser:
0irecto: $uando el titular del inters a!ectado es la )ctima del ilcito.
8ndirecto: $uando el perjuicio propio in)ocado deri)a de una lesin a bienes patrimoniales o
extrapatrimoniales de un tercero. El dao aqu se produce de manera re!leja. El caso de la )iuda e
hijos que pueden reclamar iure proprio la reparacin del perjuicio material . moral deri)ado de la
muerte de un tercero.
c) Derivar de la lesin a un inters le!"timo.
c.$. /ara una primera opinin se exige como presupuesto del dao resarcible que medie una
lesin a un inters jurdicamente protegido o a un derecho subjeti)o %+rga, ,ustamante 7lsina,
9emelmajer de $arlucci, -rigo :epresas&.
3
/arten de la necesidad de e)itar una proli!eracin de damni!icados a ra del acto daoso dado
que el acto ilcito puede a!ectar de manera indirecta a un considerable n#mero de personas
adems de la )ctima inmediata; si todos pudiesen reclamar la reparacin, se arribara a un
resultado insostenible para el responsable contrario a los ms elementales principios del derecho
.t de la economa. /or ello se distingue entre dao jurdico . dao de hecho.
El primero sera consecuencia de la lesin a un derecho subjeti)o o a un inters legtimo, tutelado
por la le., el segundo solo se generara por repercusin del acto ilcito en la es!era patrimonial o
espiritual del perjudicado. El #nico resarcible es el dao jurdico. El segundo, si bien no se niega
su existencia, se desconoce la tutela legal.
En la es!era patrimonial se sustenta en la letra del art. 1234 del $.$. que constitu.e una limitacin
de la solucin propuesta por el art. 12<= del mismo ordenamiento.
En materia de dao moral se recurre al art. 12<4 del $.$. que consagra un sistema rgido a la
hora de determinar los legitimados acti)os otorgando accin slo al damni!icado directo . slo a
los herederos !orosos cuando resultare la muerte de la )ctima.
c.%. /ara una segunda opinin, ms !lexible, sostiene que resulta su!iciente una lesin a un
inters o expectati)a no reprobado por el derecho, es decir un simple inters de hecho no
ilegtimo %,ueres, >osset 8turraspe, *annoni, *a)ala de ?onle&.
Es decir, basta con la existencia de un simple inters no ilegtimo ligado al mantenimiento de una
cierta situacin !ctica, minorada por el ilcito, para que estemos en presencia de un dao jurdico
. en principio resarcible.
En el mbito del dao moral aunque exista un sistema rgido en materia de legitimacin acti)a
%art. 12<4 $.$.& tambin, el damni!icado directo debe )erse a!ectado en un inters simple no
ilegtimo, de naturalea extrapatrimonial.
.. D*5E)E,(E1 2LA1E1 DE DAO.
..$. Dao patrimonial 4 dao moral.
..$.$. 2oncepto (4a anali6ado)
..$.%. 'rueba del dao patrimonial
La prueba pesa sobre quien alega su existencia rigiendo la amplitud de medios probatorios.
$omprende no slo su existencia cualitati)a sino tambin la prueba de su cuanta.
@urisprudencialmente se admite sin embargo que demostrada la existencia del perjuicio, sin
acreditar el monto por prueba directa, corresponde su determinacin de acuerdo al arbitrio
judicial.
Este principio reconoce excepciones: cuando la le. presume la existencia de dao sin admitir
prueba en contrario %por ej. En materia de intereses moratorios o de clusula penal %art. 3AA .
3BC& o de manera iuris tantum en caso de homicidio lo necesario para la subsistencia de la )iuda
e hijos menores del muerte art. 124B $$&.
..$... Evaluacin del Dao patrimonial
/uede ser le!al, con)encional, judicial o arbitral.
La primera resulta de las le.es es decir cuando se determinan pautas tari!adas o montos topes
indemniatorios mximos o mnimos %riesgos de trabajo, indemniaciones laborales por despido,
art. 3AA . 114= del $.$. . C3C del $digo de $omercio&
Es convencional cuando las partes lo determinan en !orma anticipada como clusula penal o
posteriormente a su produccin en una transaccin %art. 3CA, 3CD . 4DA $$&.
7udicial cuando la e!ect#a el magistrado al tiempo de dictar sentencia.
Arbitral cuando es realiada por medio de rbitros o amigables componedores.
4
..%. El Dao moral.
..%.$. 2oncepto. Ea analiado.
..%.%. )eparabilidad del Dao +oral.
a) (esis ne!ativa.
La concepcin negati)a clsica %6a)igni, ,ibiloni, ,arde& sostiene que slo resultara admisible la
reparacin de daos patrimoniales donde es !actible el restablecimiento del equilibrio alterado.
Esta !uncin se desnaturalia si se autoriara el pago de una indemniacin pese a no existir
dao material. Fabra un enriquecimiento indebido de la pretendida )ctima . una expoliacin del
responsable. 7#n de admitirse la entrega de una suma de dinero a la )ctima del dao es
imposible estimarlo de manera exacta.
0esde el punto de )ista tico se ha sostenido que es inmoral . escandaloso poner precio al dolor
o discutir el )alor de los a!ectos.
0esde lo religioso denotara una implcita negacin del orden sobrenatural al reducir la !elicidad
del hombre a )alores puramente terrenales.
b) (esis positiva.
+b)iamente ho. es ma.oritariamente aceptado la reparabilidad del dao extrapatrimonial
rebatiendo la tesis anteriormente expuesto.
6e ha sostenido que el dinero no desempea aqu el mismo papel que en la indemniacin de
daos materiales. En esos supuestos, el dinero cumple otra !uncin, netamente satis!actoria. 5o
se trata pues de alcanar una equi)alencia de ndole patrimonial sino de brindar una
compensacin jurdica al damni!icado, imper!ecta por cierto pues no borra el perjuicio ni lo hace
desaparecer pero satis!accin al !in.
8ndemniacin tambin debe entenderse como sinnimo de resarcimiento tanto por )a de
equi)alencia %patrimonial& cuanto de satis!accin o compensacin del menoscabo moral padecido.
6e ha dicho que el hecho de no poder conceder una reparacin exacta no signi!ica que no se
deba conceder ninguna. 6er ine)itable la discrecionalidad del jugador a la hora de apreciar la
entidad objeti)a del menoscabo . se requerir especial prudencia.
$on relacin a las moti)aciones religiosas . morales, no se puede hacer depender el derecho de
las mismas o subordinarlo a los principios de una determinada religin. 7qul que pro!ese .
comparta ideas . con)icciones respetables como las sustentadas a !a)or o en contra de la
reparacin podr no reclamar reparacin alguna pero no puede trascender al plano jurdico.
c) Doctrina de la pena o sancin ejemplar.
La doctrina moderna admite la indemniabilidad del dao moral. /ero existen di!erencias respecto
del !undamento que asume dicha obligacin.
/ara un sector minoritario ho. %0emogue, Llambas&, la reparacin del dao moral no constituira
un resarcimiento sino una )erdadera pena ci)il mediante la cual se reprobara de manera
ejemplar la !alta cometida por el o!ensor.
Esta concepcin no centra su en!oque en la proteccin de la )ctima ni en el menoscabo
producido por la lesin, sino en el castigo a la conducta dolosa del autor del dao, lo cual
permitira justi!icar el reconocimiento de una indemniacin por dao moral alejada de la idea de
resarcimiento . al mismo tiempo que no quede impune un hecho ilcito que ha morti!icado
malignamente a la )ctima causndole una a!liccin en su nimo.
6e distingue as dao moral de agra)io moral donde ste es una especie del primero que sera su
gnero.
El dao moral comprende toda lesin de los sentimientos de una persona por el su!rimiento o
dolor que alguien padece, en tanto que el agra)io moral consiste en la lesin intencionada.
5
Este #ltimo sera una categora resarcible.
+tro sector ha sostenido que tambin en los supuestos de daos causados culposamente,
correspondera la reparacin del dao moral. /or cierto, el quantum indemniatorio dependera de
la gra)edad de la !alta.
/ero siempre estaramos en presencia de una sancin, que asumira una !inalidad pre)enti)a
abstracta, dirigida a la comunidad . tambin al responsable para que en el !uturo se abstenga de
incurrir en conductas similares a las que dieron lugar al dao.
La $orte 6uprema de @usticia de la 5acin ha descali!icado esta doctrina en un trascendente !allo
del ao 1=4C Santa Coloma Luis F y otros c/ Ferrocarriles Arentinos! "A #$%&'()'&*+)
d) Doctrina del resarcimiento del dao moral.
Esta es la tendencia actual dominante donde se admite el carcter netamente resarcitorio que
asume la indemniacin del dao moral brindando una respuesta justa . equitati)a dado que
pondera la situacin de la )ctima en !uncin del menoscabo por ella experimentado.
El dao debe medirse por lo que es, de manera objeti)a, por su entidad cuantitati)a . cualitati)a
que generalmente no )ara en !uncin de la ma.or o menor malignidad que pueda asumir la
conducta del daador.
7dems distingue con precisin la di!erente !uncin que cumple el dinero en los casos de
reparacin del dao patrimonial . moral. En el primer supuesto asume un rol de equi)alencia que
permite con ma.or o menor exactitud, restablecer el equilibro patrimonial preexistente, alterado
por el menoscabo. En cambio, en materia de dao moral el dinero cumple una !uncin netamente
satis!acti)a para la )ctima. 5o se trata de prostituir el dolor ponindole un precio ni de degradar
sentimientos sino de brindar una respuesta raonable a un dao de esa naturalea a tra)s de
una compensacin.
6i el carcter !uese puniti)o no se justi!ica que la indemniacin se entregue a la )ctima dado
que carecera del derecho a percibir importe alguno, de lo contrario se estara !rente a un
enriquecimiento sin causa a expensas del daador %+rga&.
7dems, si la reparacin del dao moral asumiera el carcter de una pena pri)ada ci)il como lo
sostiene la tesis puniti)a aqulla debera extinguirse con la muerte del o!rensor por aplicacin del
principio de personalidad de la pena. 6in embargo, la accin es transmisible a los herederos del
responsable.
e) 'osicin &uncional o del doble car8cter.
En los #ltimos aos un importante sector de la doctrina %6antos ,ri, >orello, 6annoni, ,o!ia
,oggero& . cierta jurisprudencia, se ha pronunciado por ideas ms moderadas por entender que
la indemniacin del dao moral asumira un doble carcter: resarcitorio . punitorio. Es decir: una
reparacin con tonalidad punitiva.
6e alega que no puede prescindirse de ambos extremos a la hora de calibrar con justicia los
alcances . la )aloracin del dao moral . determinara la necesidad de conciliar ambas nociones
lo cual permitira una )aloracin ms integral de la cuestin.
Esta postura tiene aspectos contradictorios tanto en lo conceptual como !uncionalmente. 5o
puede algo ser . no ser al mismo tiempo.
+ se trata de un resarcimiento, en cu.o caso los parmetros que determinan la procedencia .
)aloracin se e!ect#a desde la situacin de la )ctima o es puniti)a en cu.o caso el ngulo de
apreciacin es el responsable.
Las dos tesis son antagnicas entre s que no pueden conciliarse. La solucin sera hbirida.
..%... 2onsecuencias de las tesis punitiva o resarcitoria.
6
Las di!erencias existentes exceden el mbito doctrinario . se pro.ectan a la aplicacin prctica de
la institucin.
1. Fechos que generan responsabilidad ci)il por dao moral.
La doctrina de la sancin ejemplar sostiene que solamente aquellas conductas antijurdicas a las
que pueda imputarse dolo pueden resultar aptas para pro)ocar tal punicin aunque algunos
consideran que tambin puede ampliarse a los casos de culpa. En otros pronunciamientos el
reproche es in!erido de la mera antijuridicidad de la conducta.
/ara la concepcin resarcitoria cualquier acto ilcito puede tener )irtualidad para generar un
detrimento moral . dar lugar a su reparacin a#n en supuestos de responsabilidad ci)il por actos
lcitos cuando existan raones de orden jurdico que la justi!ique.
A. Galoracin del dao moral.
/ara la tesis puniti)a la determinacin cualitati)a . cuantitati)a del dao moral debe e!ectuarse en
!uncin de la gra)edad de la !alta. $uando ms gra)e sea el reproche que pueda !ormularse al
autor del dao ma.or ser el monto de la pena que ste deba soportar.
/ara la tesis resarcitoria la )aloracin se atiende a la gra)edad objeti)a del dao causado
ponderando la entidad del menoscabo . las circunstancias del caso.
D. -itularidad de la pretensin resarcitoria.
/ara la tesis puniti)a estara habilitado para reclamar la reparacin de dao moral quien ha
su!rido un agra)io de esa ndole siempre que el o!ensor no ha.a sido sancionado con anterioridad
por la comisin del hecho. Esta aplicacin lle)ara a conclusiones sorprendentes: por ejemplo dos
hijos demandan contra el responsable del homicidio de su padre . obtienen la indemniacin por
dao moral. "n tercer hijo que intentara hacerlo con posterioridad no podra demandar por el
mismo concepto ni podra repetir contra sus hermanos porque importara incurrir en esa indigna
comercialiacin de sentimientos.
/ara la tesis resarcitoria la solucin debe transitar por el reconocimiento del derecho a obtener
resarcimiento del dao moral a toda persona que lo ha.a experimentado . tenga legitimacin
acti)a para accionar %art. 12<4 $$&. Es indi!erente el n#mero de damni!icados . la circunstancia
de que algunos de ellos puedan haber sido indemniados o no.
5o se trata de punir sino de resarcir por lo que no rige el principio non bis in idem.
B. $aducidad o subsistencia de la accin despus de producida la muerte del responsable.
Los partidarios de la tesis puniti)a a!irman que la pena es personalsima . por lo tanto resulta
insusceptible de ser transmitida a los herederos. Ello determina que se opere la caducidad de la
accin.
/ara la tesis resarcitoria no existe obstculo en la transmisin a los herederos.
C. +tras di!erencias.
Existen otras di!erencias re!eridas al papel del jugador a la hora de )alorar el dao moral
especialmente de !uente contractual . a los aspectos atinentes a la prueba de dicho menoscabo.
..%.9. )e!ulacin del dao moral en el Derecho Ar!entino.
a& 0ao moral contractual . extracontractual.
7
Gele 6ars!ield inclu. una norma expresa que contempla el resarcimiento del dao moral
admitindolo solo en el campo de los delitos del derecho criminal.
Luego, la Le. 1<.<11 admite con total amplitud dicho resarcimiento tanto en la rbita contractual
%art. CAA& como en la extracontractual o aquiliana %art. 12<4&.
/or lo tanto en nuestro sistema el dao moral es reparable cualquiera sea su !uente generadora
%contractual o extracontractual& o el !actor de atribucin %subjeti)o u objeti)o&.
b& Legitimacin acti)a.
5uestro sistema es claro . restricti)o: slo el damni!icado directo puede reclamar dicha
reparacin . excepcionalmente cuando del hecho daoso resultare la muerte de la )ctima podrn
hacerlo, iure propio, los herederos !orosos %damni!icados indirectos&.
0amni!icado directo es quien su!re en calidad de )ctima la lesin de un inters patrimonial o
extrapatrimonial propio . a ra de ello experimenta un perjuicio patrimonial o moral.
0amni!icado indirecto es la persona que padece un dao propio deri)ado de un ilcito que tiene
por )ctima a un tercero respecto de quien exista un inters patrimonial o extrapatrimonial que
resulta conculcado.
El dao se produce en !orma de rebote o re!leja.
El alcance de la expresin 'herederos !orosos( ha di)idido tambin a la doctrina.
/ara una primera posicin deben ser legitimados acti)os #nicamente quienes re)istan en
concreto la calidad de herederos al momento de la muerte de la )ctima. %,elluscio, ,orda&
/ara otros son todos los que potencialmente in)isten dicho carcter al momento de la muerte de
la )ctima sin que obste a tal calidad la circunstancia de quedar desplaados en la sucesin por
otros herederos de grado ms prximo %,ueres, Llambas, ,ossert, *annoni, -rigo :epresas&.Ger
art. 1242.
La $orte 6uprema se ha inclinado en este #ltimo sentido en los autos 'Hrida 7. ?ome +rue de
?aete cI /cia. de ,s. 7s.(, =I1AI=D, LL 1==BJ$JCB3&
c& -ransmisiblidad de la accin resarcitoria.
c.1. >ortis causa.
El art. 12== resuel)e la cuestin al disponer que la accin ci)il pasa a los herederos cuando
hubiere sido entablada por el causante. En este supuesto, aquellos podrn continuarla. 6i hubiere
!allecido sin haberla iniciado, los herederos carecen de legitimacin acti)a para intentarla iure
hereditatis.
c.A. /or acto entre )i)os.
Las opiniones se encuentran di)ididas. 7lgunos proclaman que dicha accin es intrans!erible por
acto entre )i)os dado su carcter personalsimo.
+tros sostienen que es transmisible siempre que medie pre)io ejercicio de la accin resarcitoria
por parte del damni!icado mediante la articulacin de una demanda.
"na tercer postura admite la transmisiblidad amplia por acto del derecho resarcitorio sin ning#n
tipo de condicionamiento. 6eg#n esta postura el art. 12== no puede aplicarse analgicamente
dado que debe tenerse en cuenta que en materia de cesin de derechos la transmisibilidad es la
regla general seg#n lo disponen los arts. 1BBB . concordantes. E la intransmisibilidad la
excepcin.
/or lo tanto lo dispuesto en el art. 12== debe ser interpretado de manera restricti)a.
8
d& /rueba del dao moral
$ierto sector di!erencia seg#n el dao moral pro)enga de un acto ilcito o del incumplimiento
contractual. En el primer supuesto acreditada la accin lesi)a contra un derecho de la
personalidad el dao moral deber tenerse por acreditado in re ipsa correspondiendo al
responsable la prueba en contrario. En cambio en el mbito contractual no se presume . se exige
al accionante la prueba del menoscabo espiritual.
/ara la ma.ora no debe tener incidencia la di!erente gnesis del dao moral . por lo tanto no se
justi!ica una dualidad de criterios probatorios.
$mo se prueba el dao moral. E)identemente no es posible producir una prueba directa del
perjuicio, la ndole espiritual . subjeti)a es insusceptible de esa !orma de acreditacin. 7 partir de
la comprobacin del e)ento lesi)o . del carcter de legitimado acti)o del actor puede operar la
prueba de indicios o presuncional e in!erirse la existencia del dao . moral.
El demandado por su parte podr acreditar la existencia de un dao menor al que ordinariamente
debera producirse o su inexistencia. /or ejemplo en el caso de la muerte de un cn.uge, si el
suprstite se encontraba separado de hecho desde haca )arios aos.
e& Galoracin . cuanti!icacin del dao moral.
En este punto debe atenderse a la gra)edad objeti)a del dao causado con total prescindencia
del e)entual perjuicio patrimonial que el ilcito pueda haber causado.
El dao moral se determina en !uncin de la entidad que asume la modi!icacin dis)aliosa del
espritu en el desen)ol)imiento de su capacidad de entender, querer o sentir . por la repercusin
que tal minoracin determina en el modo de estar de la )ctima, que resulta siempre
anmicamente perjudicial.
-odo ello debe ser )alorado prudencialmente por el jue tomando en cuenta las circunstancias
objeti)as del caso concreto.
.... Dao emer!ente 4 lucro cesante.
El dao patrimonial puede presentarse como dao emergente . lucro cesante %7rt. C1= . 123=
parte 1K $.$.&
El dao emergente consiste en la prdida o disminucin de )alores econmicos .a existentes en
el patrimonio, a ra del hecho ilcito o del incumplimiento obligacional.
La prestacin debida representa para el acreedor un )alor econmico . al producirse el
incumplimiento queda pri)ado del mismo generndose un menoscabo patrimonial a ra de dicha
prdida.
El lucro cesante se traduce en el )alor de las ganancias !rustradas, dejadas de percibir a ra del
hecho daoso.
..9. Dao compensatorio 4 moratorio.
Esta clasi!icacin se )incula con el dao material deri)ado del incumplimiento obligacional.
Dao compensatorio es el que se debe a ra del incumplimiento total . de!initi)o de la
prestacin. En este caso, la prestacin originaria se con)ierte en la de pagar daos e intereses
%art. C2C inc. DK, C1= . 44=&. Es la misma obligacin incumplida %no se trata de una nue)a
obligacin& que en ran de no permitir el cumplimiento espec!ico, muta su objeto . se con)ierte
en la de pagar daos e intereses representados por el )alor equi)alente en dinero de la
prestacin . por todo otro dao . perjuicio deri)ado de aqul.
9
Dao moratorio es el que se adeuda con moti)o de la mora del deudor en el cumplimiento de la
obligacin. 7qu es acumulable a la prestacin origina, su cumplimiento espec!ico es toda)a
posible . #til para el acreedor. /or lo tanto en caso de mora se debe el capital adeudado
%prestacin principal& . los intereses moratorios %dao moratorio&.
/arte de la doctrina entiende que tanto el dao moratorio como el compensatorio son en )erdad,
compensatorios, pues tambin los primeros tienden a compensar el perjuicio producido por el
retardo en el cumplimiento.
..:. Dao intr"nseco 4 extr"nseco.
El dao intrnseco recae sobre el objeto mismo de la obligacin. /or ejemplo cuando se )ende
hacienda . alguno se encuentra en!ermo, el dao consiste en el )alor del animal&.
El dao extrnseco es el que su!re el acreedor a ra del incumplimiento del deudor en otros
bienes distintos del objeto de la obligacin. %/or ej. En el caso anterior, se contagian otros
animales, el dao extrnseco consiste en el )alor de estos #ltimos&.
Esta clasi!icacin inspirada por /othier tena su respaldo en el derogado art. CA1 para delimitar la
extensin de la responsabilidad del deudor .a que siempre responda por los daos intrnsecos .
solamente en caso de dolo por los extrnsecos.
Ello )ari a partir de la re!orma de 1=34.
..;. Dao com<n 4 dao propio.
0ao com#n es aqul que cualquier persona habra experimentado a ra del incumplimiento
con!orme al curso normal . ordinario de las cosas.
Ej.: se pierde una alhaja que se entreg para un des!ile de modelos. El dao sera el )alor de la
alhaja.
El dao propio es el que su!re un acreedor determinado en !uncin de las circunstancias que le
son particulares en el caso concreto.
E@. En el caso anterior la alhaja representaba un recuerdo especial de !amilia.
En principio el dao com#n siempre es resarcible, en cambio el dao propio slo ser
indemniable cuando !uese conocido por el deudor al tiempo de contraer la obligacin.
..=. Dao directo 4 dao indirecto.
0ao directo es el que reclama la )ctima del ilcito extracontractual.
0ao indirecto es el que reclama una persona distinta de la )ctima del ilcito que su!re un
perjuicio propio deri)ado de aqul %art. 12<= $$&.
..>. Dao previsible e imprevisible.
El dao pre)isible es aqul que puede ser pre)isto empleando la debida atencin . conocimiento
de la cosa %art. =2B del $$&.
0ao impre)isible es que no puede ser pre)isto.
6i un dao es pre)isible, la !alta de pre)isin en la conducta del autor e)idencia culpa.
..?. Dao actual 4 &uturo.
0ao actual es el que .a se ha producido al momento de dictar sentencia.
0ao !uturo no se ha producido al momento de dictar sentencia pero se presenta como una
pre)isible prolongacin o agra)acin de un dao actual o como un nue)o menoscabo !uturo.
El dao !uturo suele ser como un perjuicio sucesi)o, es decir una prolongacin de un dao .a
existente %por ejemplo los gastos mdicos deri)ados de una incapacidad& o como un nue)o dao,
no existente al momento de dictarse sentencia pero que con!orme al curso natural . ordinario de
10
las cosas se producir %/or ejemplo el recambio de prtesis luego de determinado tiempo a ra
de un accidente&
$uando nos acercamos a los daos !uturos, el requisito de certea se complica dado que existir
siempre un grado de aleatoriedad. /or ello, la consecuencia daosa !utura se debe presentar con
un grado de probabilidad objeti)a su!iciente en !uncin de las circunstancias del caso, . no como
una simple posibilidad contingente.
..$@. Dao inmediato 4 mediato.
6on inmediatos aqullos que resultan del incumplimiento de una obligacin o de un ilcito
extracontractual, con!orme al curso normal . ordinario de las cosas.
Ej.: si una empresa de transporte de pasajeros no cumple con la !echa con)enida el dao
inmediato estar representado por los gastos que debe realiar el pasajero para lograr otro pasaje
similar.
6on dao mediatos los que resultan de la conexin del incumplimiento del deudor o del ilcito
extracontractual con un acontecimiento distinto %art. =21 $$&.
En el ej. 7nterior no ha. pasajes disponibles . el )iajero debe !rustrar sus )acaciones.
..$$. Dao al inters positivo 4 ne!ativo.
7tendiendo al inters comprometido se distingue entre dao al inters positi)o que comprende el
dao adicional que se resarce al acreedor cuando se concreta la ejecucin !orada directa o
indirecta %art. C2C inc. 1K, AK . DK&
Es decir, el derecho del acreedor a obtener la reparacin. $omprende el dao moratorio .
compensatorio.
El dao al inters negati)o o de con!iana son aqullos daos su!ridos por el acreedor a causa de
haber con!iado en la )igencia de un contrato que no se concret o que se extingui. Es decir
todos aquellos que se encuentran en relacin de causalidad adecuada con la !rustracin del
negocio. 6e procura resarcir el inters de con!iana.
El acreedor en este caso su!re un dao no con moti)o de !allas en la ejecucin sino en ran de
la no conclusin del contrato por apartamiento intempesti)o . arbitrario de las tratati)as
contractuales por una de las partes %responsabilidad precontractual&, en los casos de nulidad, o
en los supuestos de resolucin contractual.
Esta distincin !ue tomada de )on 8hering respecto de la llamada responsabilidad precontractual .
se pro.ect a otros casos, como los sealados en donde tiene una aplicacin rele)ante.
$on!orme el jurista alemn, en la responsabilidad precontractual, slo es indemniable el dao
emergente pero no el lucro cesante dado que este #ltimo no se encontrara en relacin causal
adecuada entre la interrupcin de las tratati)as . el perjuicio.
6in embargo la doctrina ho. ma.oritaria entiende que nada impide en materia de dao al inters
negati)o que proceda la indemniacin por lucro cesante . a#n por prdida de chances de
ganancia, los cuales constituiran daos ciertos . actuales.%,ueres&
Esto lle) a un plenario del ao 1==2 donde la $mara $i)il en su ma.ora sostu)o que '...al
declararse la resolucin del contrato por el ejercicio del pacto comisorio, es )iable el resarcimiento
del lucro cesante por los daos . perjuicios ocasionados durante el tiempo que perdur la mora
del contratante incumplidor.
/or ello el dao al inters negati)o comprende el dao emergente, el lucro cesante . la prdida
de chance. El art. C1= no hace distincin entre cumplimiento . resolucin contractual a los e!ectos
resarcitorios, tampoco el art. 1A2B. :ige tambin en esta materia el principio de reparacin
integral.
11
9. DAO 'O) +O)A - DAO 'O) *,E7E202*A, DE5*,*(*BA DE LA ')E1(A2*A,.
9.$. Dao por incumplimiento de&initivo.
7qu opera la inejecucin de!initi)a de la prestacin . no media imposibilidad absoluta . objeti)a
de la prestacin atribuible a un caso !ortuito o !uera ma.or.
En este caso la obligacin primiti)a %sea de dar o de hacer& se con)ierte en la de pagar daos e
intereses %art. 44= del $.$.&
,Cu-l es la naturale.a jur/dica de esta transformacin0
/ara algunos como Llambas estaramos !rente a una nue)a obligacin que sustitu.e a la
originaria.
/ara otros se genera un nue)o )nculo de derecho destinado a resarcir el perjuicio causado por el
incumplimiento %7lterini, >osset 8turraspe&
+tros, %,ueres, >orello, $aseaux& sostienen que es una mera modi!icacin de la obligacin
primiti)a que no importa no)acin, es la misma obligacin que perdura . reclama satis!accin,
aunque con un objeto modi!icado. La con)ersin de la prestacin originaria incumplida en el deber
de indemniar daos . perjuicios no porta la creacin de una nue)a obligacin sino una mera
con)ersin que se plasma en un cambio de objeto, sin que ello importe la extincin de la
obligacin primiti)a . reemplao por una nue)a.
:esulta importante la distincin sobre todo en la pro.ecciones prcticas, por ejemplo en el campo
de la caducidad de las garantas, que operara si se tratara de una obligacin nue)a . en lo
relati)o al plao de prescripcin.
/u se pa!a.
$uando el dao patrimonial deri)a de la inejecucin de!initi)a de una obligacin, el deudor debe al
acreedor:
a& El )alor econmico de la prestacin prometida . !rustrada, llamado tambin cumplimiento
por equi)alente dinerario.
b& El )alor de los daos . perjuicios causados a ra del incumplimiento siempre que
concurran los presupuestos de responsabilidad por dao %art. C2C inc. DK . C1= $$&.
-cnicamente la expresin 'daos . perjuicios( se debe reser)ar para el 'plus( con que se lesiona
el inters contractual del acreedor, con prescindencia de la prestacin en s o de su equi)alente
pecuniario. /or ello debe di!erenciarse el )alor de la prestacin debida . el plus daoso.
Es decir, la prestacin originaria se con)ierte en una prestacin dineraria !ijada por el jue que
corresponde al )alor de la primera. /or lo tanto nos hallamos ante la m,isma obligacin que se ha
perpetuado cambiando de objeto. /robada la existencia de la obligacin nada ms deber
demostrar. 5o sucede lo mismo con el plus indemniatorio dado que el perjuicio causado por el
incumplimiento reclamado representa un e!ecto contingente del incumplimiento.
Dao moratorio. La relacin entre la prestacin originaria . la indemniacin de daos .
perjuicios es distinta en materia de daos moratorios.
El dao patrimonial moratorio deri)a de la mora del deudor o del acreedor, seg#n el caso. En este
supuesto, toda)a es posible . #til el cumplimiento !oroso espec!ico o por tercero de la
prestacin.
Es decir, el acreedor puede reclamar la prestacin adeudada . adems los daos . perjuicios
moratorios que se acumulan al objeto de la obligacin %art. C24 $$&.
/ara un sector minoritario, la obligacin de resarcir el perjuicio moratorio tendra carcter
accesorio de la deuda originaria %Llambas, >achado&.
/ara otros, tienen causa distinta, la obligacin demorada . la de resarcir el dao moratorio. /or
ejemplo en el caso de cumplimiento !orado de la obligacin de escriturar sera inicuo admitir que
nada se adeuda por dao moratorio al haberse cumplido la prestacin principal.
12
DAO1 2A01ADO1 'O) A,*+ALE1.
,aturale6a de la responsabilidad.
La ma.ora de la doctrina entendi que se trataba de una culpa presumida.
$uando Gle 6ars!ield redact los artculos correspondientes a estos daos, se inspir en el
$digo Hrancs . no se conoca otro sistema de responsabilidad ci)il que no !uese !undado en la
culpa.
6in embargo a!irma +rga que nuestro $digo ha acogido la responsabilidad objeti)a en cuanto a
los daos causados por animales . esto se ad)ierte cuando analiamos las causas de eximicin
de responsabilidad: culpa de un tercero, !uera ma.or, culpa de la )ctima %arts. 11AC, 11A4&.
/or lo tanto nuestro ordenamiento no admite para el dueo del animal que pruebe su !alta de
culpa para eximirse del deber de reparar. La #nica excepcin es cuando el animal domstico se
ha escapado o soltado pero las dems causas o excusas admitidas por la le. para exonerarse de
responsabilidad encuadran en la teora objeti)a.
$onsecuentemente el !actor de atribucin es objeti)o . en este caso particular es el riesgo
creado.
/uin responde.
Expresa el art. 11AB del $digo $i)il: 'El propietario de un animal, domstico o !ero, es
responsable del dao que causare. La misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se
hubiere mandado el animal para ser)irse de l, sal)o su recurso contra el propietario(.
7rt. 11AC: '6i el animal que hubiere causado el dao !ue excitado por un tercero, la
responsabilidad es de ste, . no del dueo del animal(.
/or lo tanto los sujetos que en principio son responsables de los daos causados por animales
son:
a& El dueo del animal.
b& Luien se sir)e del animal, es decir, detenta la guarda. El !undamento estriba en que la
persona en este caso obtiene un pro)echo . por lo tanto debe cargar con los riesgos de su
uso, siendo indi!erente si se sir)e del animal a titulo oneroso o gratuito.
c& El tercero que hubiese excitado al animal. En este caso pro)oca el perjuicio . asume la
responsabilidad.
$uando el animal es mandado por su dueo a otra persona pero no para ser)irse de l sino para
otros !ines, por ejemplo cuando entregamos el animal a un )eterinario para su curacin o un
)iajero lo deposita en el hotel donde se hospeda, o lo entrega al herrero para ser herrado, etc.
En estos casos, algunos autores sostienen que en )irtud de lo dispuesto por el art. 11AB, la
responsabilidad sigue siendo del propietario . mantienen un criterio estricto respecto a la !rase
'ser)irse del animal(.
+tros, con sentido amplio, sostienen que ser)irse del animal consiste tambin en realiar con l
un bene!icio pro!esional, como en los casos mencionados, debiendo responder.
$uando la persona que se sir)e del animal hubiese utiliado al mismo contra la )oluntad expresa
o presunta del propietario, ser responsable de los daos que causare pues detenta su guarda
aunque ilcitamente. El dueo no responde.
En los supuestos en que el animal se halla bajo la guarda de otra persona di!erente a su dueo,
se plantea la cuestin de saber quin responde: el dueo o el guardin, conjunta o
alternati)amente.
13
7plicando un criterio anlogo al del art. 111D, sostenemos que la responsabilidad incumbe al
propietario . al guardin que se sir)e del animal alternati)amente, uno u otro.
6i el dueo ha desplaado )oluntariamente la guardadle animal no puede desentenderse de los
riesgos que ste comporta pues es su dueo, el que se sir)e tampoco porque se apro)echa de l.
La )ctima puede optar por uno u otro.
El que pague la indemniacin tendr o no una accin de reintegro contra el otro, pero no como
e!ecto de garanta sino como consecuencia de las relaciones internas que existieren entre ellos .
de la respecti)a culpa si la hubiere.
6i los dueos o guardianes !ueren )arios, la responsabilidad es solidaria (art. $$@?).
Animales comprendidos.
El art. 11AB inclu.e a animales domsticos . a los !eroces.
6in embargo la responsabilidad del dueo o guardin de un animal !ero es inexcusable seg#n
lo dispuesto por el art. 11A=.
'El dao causado por un animal !ero, de que no se reporta utilidad para la guarda o ser)icio de
un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, aunque no le hubiese sido posible e)itar el
dao . aunque el animal se hubiese soltado sin culpa de los que lo guardaban(.
La circunstancia de tratarse de un animal !ero cu.a presencia no se justi!ica en un medio donde
puede daar, pone en cabea del que lo tiene todo el riesgo. 6in embargo, por aplicacin del art.
1111, si la )ctima se expuso )oluntariamente al peligro, no deber responder el dueo.
Eximicin de responsabilidad.
a& $uando el animal es excitado por un tercero. En este caso habr culpa del tercero. La
excitacin debe ser un acto deliberado o bien una actuacin imprudente que determina que
el animal se en!ureca o excite.
6e ha determinado que no exime de responsabilidad al propietario de un animal el hecho
que se hubiere excitado por un ruido callejero, o el silbato de un tren.
b& $uando el dao pro)ino de !uera ma.or. En este caso la causa es ajena al riesgo normal
que comporta la utiliacin del animal. /or ejemplo la cada de un ra.o que espanta a un
caballo . ste se lana sobre una persona.
c& $uando la culpa es imputable al que hubiese su!rido el dao %Fecho de la )ctima&. 6e
encuentra en concordancia con lo expuesto por el art. 1111.
d& $uando el animal se hubiese soltado o extra)iado sin culpa de la persona encargada de
guardarlo. En este caso existe una presuncin 'iuris tantum( que in)ierte la carga de la
prueba . pone a cargo del dueo o guardin la demostracin de su !alta de culpa. /or lo
tanto, si el animal se solt o extra)i, el dueo responde porque se considera que existe
culpa en la )igilancia del animal, sal)o prueba en contrario. 6i bien esta #ltima hiptesis es
subjeti)ista, porque se quiebra el principio de la responsabilidad objeti)a por riesgo
creado, tanto +rga como ,ustamante 7lsina sostienen que no altera la !isonoma general
de la le..
Daos causados entre animales.
14
El dao causado por un animal a otro ser indemniado por el dueo del animal o!ensor si ste
pro)oc al animal o!endido. 6i el animal o!endido pro)oc al o!ensor el dueo de aqul no tendr
derecho a indemniacin alguna %art.11D2 $$&.
Abandono.
El abandono noxal %permitido en el 0erecho :omano para que el dueo pudiera eximir su
responsabilidad& no es admitido en nuestro derecho seg#n lo dispone el art. 11D1.
'El propietario de un animal no puede sustraerse a la obligacin de reparar el dao, o!reciendo
abandonar la propiedad del animal.
)esponsabilidad del concesionario de rutas de peaje.
Los daos causados por un animal suelto en un autopista ha tenido di)erso tratamiento
jurisprudencial.
6e sostu)o que para que el concesionario de una ruta responda por daos a terceros, es preciso
que la causa del siniestro sea inherente a la ruta en s misma %baches, roturas, !altas de seales,
mala iluminacin etc.&. Es decir, cuando !altan elementos que imposibilitan la normal circulacin
de los )ehculos.
$uando aparece un animal en la ruta no se da a ese supuesto por que la concesin no ha puesto
en cabea de la concesionaria la )igilancia de animales de terceros, la cual queda regida por el
derecho com#n %$5$i) sala ?&.
En el mismo sentido se ha a!irmado que las obligaciones asumidas por el concesionario aluden al
trnsito, moti)o por el cual el mismo debe )elar por el uso apropiado del camino . resol)er los
obstculos que presenta, siendo el objeto principal la preser)acin de las condiciones aptas para
el trancito normal, pero esas obligaciones no pueden extenderse hasta abarcar todo accidente
que suceda con moti)o del transito de un animal por ala ruta.
La $6@5, resol)i en el mismo sentido . decidi que para imputar responsabilidad a la
concesionaria de una autopista por los daos su!ridos al embestir al un animal suelto en el
camino no basta acreditar la presencia de ese animal sino la participacin de aquella en la soltura
del mismo, o la !alta de medidas para retirarlo si conoca de su presencia.
Lo contrario implicara exigir la existencia de )allados al costado de la ruta lo cual resulta
irraonable.
En principio la presencia de animales sueltos es un hecho impre)isible tanto para el que se
accidenta como para la concesionaria
:especto de la responsabilidad del Estado por animales sueltos, la jurisprudencia se ha orientado
por su irresponsabilidad.
La $6@5 tiene decidido que el ejercicio del poder de polica de seguridad que corresponde al
Estado no resulta su!iciente para atribuirle responsabilidad en un e)ento en el cual ninguno de
sus rganos o dependencias tu)o parte. En dicho !allo se agreg que la /ro)incia no debe
responder cuando no es propietaria ni guardadora del animal %La Le. A.222J,J<33&
15
)E1'O,1A3*L*DAD DE LA1 'E)1O,A1 70)CD*2A1.
:esulta importante tratar el tema separadamente del marco general de la responsabilidad ci)il, en
aqullas hiptesis que adquieren ciertas particularidades en ran de los sujetos o por la
necesidad de apreciar la culpa de los sujetos con distintos criterios .Io matices de se)eridad, .a
sea por el cargo o por la especialidad o por la exclusi)idad en el ejercicio de un o!icio, arte o
pro!esin.
-odo ello, sumado a reglamentaciones propias, o conocimientos cient!icos o tcnicos espec!icos,
o el inters comprometido, hacen que el sistema de responsabilidad ci)il adquiera notas
distinti)as como para merecer un tratamiento autnomo.
)!imen Le!al.
La responsabilidad de las personas jurdicas debe ser tratada desde la rbita contractual . desde
el punto de )ista extracontractual.
Dmbito 2ontractual.
El art. BA del $digo $i)il establece el principio general al disponer que:
'Las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones ci)iles . puede hacerse ejecucin
en sus bienes(.
/or lo tanto, no encontraremos ma.ores di!erencias entre la responsabilidad contractual de una
persona de existencia )isible con una persona jurdica, dado que se halla sometida a los e!ectos
normales . anormales de las obligaciones que hubieren contrado, por supuesto que a tra)s de
sus representantes legales %art. D3&.
En consecuencia es aplicable el rgimen establecido por el art. C2C del $digo $i)il.
-al es as que en un antiguo !allo de la $orte 6uprema de @usticia de la 5acin, el cual es citado
por el 0r. ,ustamante 7lsina %-eora ?eneral de la :esponsabilidad $i)il, @orge ,ustamante
7lsina, Editorial 7beledo /errot, pg. BCD. 6$5 1<J8MJ1=2D Hallos =4J<C&, se dispuso que la
persona jurdica responde por dolo o culpa contractual, cu.o apoderado hubiese incurrido en !alta
al ejecutar un contrato, dado que la )oluntad de la misma es como la de una persona natural. /or
lo tanto resulta inseparable del contrato mismo.
Dmbito Extracontractual.
En esta rbita, es decir en el tema de responsabilidad de las personas de existencia ideal por
actos ilcitos, a di!erencia de lo expuesto anteriormente, el tema ha sido largamente discutido por
la doctrina, constitu.endo un tema tradicional de debate que lle)a ms de un siglo.
0istintas posturas.
a& -eora de la !iccin.
Hue sustentada por Hederico $arlos de 6a)ign. %6a)ign., H.$. 6istema del derecho romano
actual, >adrid 14<=, - 88, 5N =B . =C&.
6ostiene que las personas jurdicas no son responsables de los actos ilcitos cometidos por sus
rganos dado que:
$arece de )oluntad jurdica.
5o tiene como !inalidad cometer delitos.
Los actos ilcitos de sus administradores no pueden alcanarla porque excede el lmite del
mandato ejercido.
16
b& -eoras negatorias.
Estas teoras niegan la personalidad de los entes de existencia ideal. 0entro de esta postura
encontramos di)ersas doctrinas, a saber:
b.1. 0octrina de los patrimonios de a!ectacin: niega la responsabilidad delictual.
b.A. 0octrina de los derechos impersonales: sostiene que son responsables por los actos ilcitos
de sus representantes aplicando principios de justicia.
b.D. 0octrina que admite la responsabilidad por riesgo . desecha la responsabilidad subjeti)a.
c& -eoras realistas.
7!irman que las personas jurdicas son responsables ci)ilmente por actos ilcitos al igual que las
personas de existencia )isible.
0icha responsabilidad resulta comprometida porque concurren los requisitos comunes:
La culpa del rgano excepto cuando el !undamento !uere objeti)o . el rgano debe obrar en tal
calidad . en la rbita de acti)idad de la persona jurdica. 6i es un agente o dependiente debe
actuar en el ejercicio de sus !unciones.
,uestro ordenamiento positivo.
$on anterioridad a la re!orma del $digo $i)il en 1=34.
El art. BD dispona: '5o se puede ejercer contra las personas jurdicas, acciones criminales o
ci)iles por indemniacin de daos, aunque sus miembros en com#n, o sus administradores
indi)idualmente, hubiesen cometido delitos que redunden en bene!icio de ellas.(.
La misma solucin, sal)o el enriquecimiento sin causa, era la adoptada por el art. 1<A2 $$.
:ecordemos que las !uentes !ueron 6a)ign. . Hreitas, inspirndose el sistema en la teora de la
!iccin.
6obre estas normas, tanto la doctrina . jurisprudencia han e!ectuado distintas interpretaciones.
$omenamos con la interpretacin literal que conduca a la irresponsabilidad total del ente
asistencial. Luego se sostu)o que la palabra 'aunque( !ue mal traducida dado que en la !uente
utiliada por el codi!icador %el Esboco& apareca la palabra 'sendo que( donde la correcta
traduccin era 'cuando(.
0e esta manera la interpretacin literal .a no era la misma porque no respondan cuando los
miembros hubiesen cometido delitos penales que redundaran en bene!icio de ellas pero s en los
dems supuestos.
/ara otros autores, como Llerena . >achado, las personas jurdicas eran responsables
#nicamente en el caso de cuasidelitos pero no en los supuestos de delitos ci)iles.
6al)at distingui entre la responsabilidad por el hecho propio . por el hecho ajeno, respondiendo
la persona jurdica en este #ltimo supuesto.
Hinalmente se lleg a la responsabilidad plena de la persona jurdica sosteniendo que se deba
tener por no escrito el art. BD, u otros atribuan slo para los casos de cuasidelitos ci)iles !ueran o
no delitos de derecho criminal %LLambas& . algunos las excluan solo de los delitos penales
%$olombo, 7cua 7norena, etc.&.
En suma desde la total negacin de la responsabilidad se lleg a a!irmar que las personas
jurdicas respondan por cualquier acto ilcito cometido por sus rganos o simplemente por sus
empleados.
:e!orma del $digo $i)il Le. 1<.<11. 5ue)o texto del art. BD . art. 1<A2.
17
La nue)a redaccin del art. 9. dispone: 'Las personas jurdicas responden por los daos que
causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus !unciones. :esponden
tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas
en el ttulo: '0e las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos(.
El Art. $=%@ dispone: En el caso de los daos causados por los administradores son aplicables a
las sociedades las disposiciones del ttulo '0e las personas jurdicas(.
/or lo tanto, con la re!orma, podemos distinguir:
a& Los daos que causen los directores o administradores. %los rganos de las personas
jurdicas&.
b& Los daos que causen los dependientes.
c& Los daos causados por las cosas de su propiedad o que tengan bajo su guarda.
La re!orma ha sido criticada por Llambas sosteniendo que la !rmula empleada es impropia .
excesi)a. 8mpropia porque la mencin del ejercicio sobra, por quedar siempre comprendido en la
alusin a la ocasin de la !uncin . excesi)a porque la responsabilidad del comitente no tiene
ran de ser sino en el ejercicio del respecti)o cometido, o sea en tanto . cuanto el agente obre
en el mbito de la incumbencia. %@orge ,ustamante 7lsina. +bra citada, pg. B32&.
El 0r. 7lterini, %0erecho de +bligaciones $i)iles . $omerciales, Ada. Edicin actualiada, 7beledo
/errot, pg. <33& sostiene que una interpretacin congruente del sistema exige las siguientes
precisiones:
a& Actos de los ranos en los l/mites formales de su funcin. $uando el rgano act#a dentro
de los lmites !uncionales del estatuto . de la le., la persona jurdica responde por los actos
ilcitos obrados por aqul. /or ejemplo si la comisin directi)a de un $lub dicta una
resolucin !ormalmente )lida, pero injusta . noci)a.
b& Actos de los ranos e1orbitando la esfera de sus funciones. En esta situacin los rganos
no act#an como tales. /or ejemplo el director de una 6.7. realia una )iaje de negocios .
durante el mismo atropella a un peatn. 5o puede decirse que ha.a actuado como rgano
de la persona jurdica expresando la )oluntad del ente, en realidad actu con )oluntad
propia pero comprometera al ente por la nocin de 'dependencia ocasional(.
c& Actos en ejercicio y con ocasin de las funciones. -ales actos deben ser lle)ados a cabo
en ejercicio de la !uncin estrictamente o cuando la misma es un medio idneo para causar
el dao. /or ejemplo cuando un sereno armado utilia irregularmente el arma, que est
!acultado a portar, o si un capata ordena a un pen realiar un acto daoso para terceros.
:esponsabilidad del Estado.
El Estado como persona jurdica . de carcter p#blico, est sometido a las normas )igentes
antes explicitadas, siendo sta la interpretacin actual.
En el siguiente !allo, se puede obser)ar cmo se imputan las distintas responsabilidades que
pueden incurrir los organismos del Estado tanto 5acional, /ro)incial e inclusi)e los
!uncionarios, en este caso, del /oder @udicial.
18