FUENTES DEL DERECHO

Ideas sobre las fuentes del derecho

Cualquier tema del conocimiento humano para ser comprendido, necesariamente
debemos saber cual es su fuente.
La fuente es el origen, el principio, punto de partida, la causa de su manifestacin, el
origen donde nace el derecho.
Todo en la vida tiene un principio y un fin.
Qu s!nfca fuente"#$ De donde nace o brota algo, la fuente implica el punto de
partida, principio, origen, cul es la causa de su manifestacin, de donde nace el derecho,
la norma jurdica.
%roble&as de la fuente del Derecho#$ !l "us #aturalismo no es ni puede ser producto
de la su fuente esencial se encuentra en la naturale$a y sus roles e%igencias.
&tros dicen que la fuente del derecho est en la Divinidad el origen del derecho es Dios.
!l 'ar%ismo dice que la fuente del derecho est en la voluntad de la clase dominante, el
modo de produccin es la fuente esencial del derecho.
(ilsen deca que la fuente del derecho est en la voluntad del !stado, es decir que este
es el que genera el derecho.
&tros autores dicen que el derecho tiene origen en la voluntad o manifestacin de un
grupo social. &tros dicen que el origen del derecho est en la autoridad de donde emana
el derecho.
!l derecho como norma clasifica en fuentes directas e indirectas.
La directas referidas a las normas.
Las indirectas ayudan a al produccin de las normas y su entendimiento.
'#( I&)ortanca de las fuentes del derecho#$ La importancia permite fortalecer para
determinar la funcionalidad del derecho.
'#* Clasfcac+n#$ )or su importancia se clasifican en materiales o reales, fuentes
formales, del conocimiento y de valide$. &tros autores incorporan las fuentes histricas y
las au%iliares.
,aterales#$ *e preocupa del origen del derecho, es decir nos indica de donde nace, de
donde germina. Las fuentes materiales son las motivaciones que impulsan al legislador
para implementar mediante un proceso, un determinado cuerpo de leyes, a esto le llaman
origen social.
Los mar%istas dicen que el origen est en el modo de produccin, por eso se dice que el
derecho es la e%presin de la clase dominante.
)ara el naturalismo dice que el origen est en la naturale$a, esto dio origen al derecho
positivo.
!l socialismo, el origen social est en la convivencia porque los hombres necesitamos
vivir en sociedad.
+
,
Derecho
Conforma
Derecho
Conforma
'-todos
'-todos
#ormas
#ormas
*ustanciamos.
&bjetivo
(acional
*istemtico
Carlos ,u-o.
!structura del derecho
Carlos ,u-o.
!structura del derecho
&bjeto
&bjeto
'-todo
'-todo
Teora
Teora
'-todo del derecho
'-todo del derecho
/ilosofa
/ilosofa
Ciencia
Ciencia
)ropios
)ropios
0nterpretacin
Construccin
1plicacin
Ciencia jurdica moderna
*abugni 2 /uente del Derecho la costumbre
!scuela de la e%-gesis
!scuela de la e%-gesis
Como aplicar el derecho
Como aplicar el derecho
3oluntad del legislador
3oluntad del legislador
La ley no se discute. *e cumple
La ley no se discute. *e cumple
#o tiene relacin con
otras ciencias
#o tiene relacin con
otras ciencias
*epara la norma de
los hechos
*epara la norma de
los hechos
Dogmtica jurdica
Dogmtica jurdica
Ciencia del derecho
Ciencia del derecho
(amas
(amas
T-cnicas
T-cnicas
*istemticas
*istemticas
1lcance
*entido
1barca todo el sabor jurdico
Todas las ciencias jurdicas
!studio del derecho vigente
*abor filosfico
estudiar
*abor filosfico
estudiar
Crticamente
Crticamente
(elacin de 'erlo
"uan )ere$ pide la suma de 455 dlares a )edro 0b6e$, manifestndole a este que es
importador, sin embargo "uan )ere$ no es importador de repuestos y mucho menos
conoce de este tema.
)edro 0b6e$ hace la entrega de 7us. 455 a "uan )ere$, para que este le entregue
repuestos para su vehculo, sin embargo a la fecha no hace entrega de los mismos.
"us (umendi 8 facultad del estado de sancionar.
9
:ilaterales
:ilaterales
Caractersticas de las
normas morales
Caractersticas de las
normas morales
Caractersticas de las
#.T.".
Caractersticas de las
#.T.".
Caractersticas de las #.
"urdicas
Caractersticas de las #.
"urdicas
0nterioridad
;nilateralidad
1utnoma
0ncoercible
!%teriores <eternomas
0ncoercible
*ocial
Coercibles &bligatorias
<eternomas
Introducc+n al derecho
Las realidades son interrogantes, porque no son iguales de un pas a otro, o de una
regin a otra, la cultura y la historia es diferente.
Fuente for&al#$ 3iene de la forma, en otras palabras recojo informacin de lo material y le
doy forma, esta fuente son los procedimientos, mecanismos o caminos por medio de los
cuales se le va a dar forma a la norma jurdica, con el nombre de ley. Las fuentes formales
moldean la fisonoma e%terior de los preceptos del derecho.
D/s+n de las fuentes for&ales#$ *e dividen en generales y particulares.
Las generales se originan en la norma destinada a un n=mero indeterminado de
personas, es decir que es para el com=n de las personas, para todos sin e%cepcin.
La particular, son normas jurdicas individuali$adas, la disposicin alcan$a a una o varias
personas, donde se ve la generalidad y la particularidad.
Dentro las fuentes de carcter general se encuentra el procedimiento legislativo y el
procedimiento consuetudinario.
%roced&ento le!slat/o#$ Consiste en una serie de actos sucesivos coordinados, que
tienen por objetivo hacer una norma general, con el nombre de Ley. !l procedimiento
legislativo es una fuente del derecho.
'otivacin es la presentacin del )royecto de Ley, luego pasa ala discusin que tiene que
ser en grande, significa establecer la ley que es necesaria, en detalle, se maneja capitulo
por captulo, artculo por artculo, el de revisin es ms mecnico, t-cnico, conceptual.
1cabada la discusin viene la sancin >aprobacin del proyecto?, la promulgacin es dar
fe de la e%istencia de la ley. )ublicacin mediante un rgano oficial que es la @aceta
&ficial de :oliviaA no solo se queda en la publicacin sino que viene el veto, esto significa
que el )residente tiene +5 das para promulgar, y puede observar esto, es el veto y lo
deriva al Congreso #acional para que la revisen, tiene que tener dos tercios de
aprobacin.
La )ro&ul!ac+n su)letora#$ !l )residente de Congreso #acional promulga la ley con
las mismas circunstancias que lo hubiere hecho el )residente.
El )roced&ento consuetudnaro#$ !s una serie de pasos dados por la costumbre,
tambi-n se denomina costumbre jurdica, porque no nace de un da para el otro, sino de
un proceso.
Le0 0 costu&bre#$ La ley viene como del proceso legislativo y la costumbre viene dictada
por el legislador. La costumbre es cuando est constituido por el pueblo.
!l proceso legislativo es rpido en la elaboracin y se somete a una etapas, es e%presa,
los te%tos aut-nticos, es precisa.
La costumbre es difusa, vaga, a veces imprecisa, es lenta en su elaboracin, es
espontnea.
OTR1S FUENTES DEL DERECHO
Fuentes del conoc&ento#$ 1lgunos autores establecen que la fuente del conocimiento
del derecho sirven para resolver los problemas jurdicos no previstos en las normas y
B
leyes, es decir, pueden ser llevados por estos que pueden ser la doctrina, la
jurisprudencia.
&tros dicen que las fuentes del derecho son los medios que permiten conocer el derecho,
toda ve$ que la norma jurdica es fuente de derechos y obligaciones. !stos dos
planteamientos no estn separados dicen algunos autores.
Fuentes de /alde.#$ *on los que le vana a dar valor, son los que toman valor a cualquier
norma, que le da valor a la ley, norma, Decreto *upremo reservado, son aquellos que le
dan fundamento, defensa, es el centro de donde procede su fuer$a de imposicin.
#ormas constitucionales.
#ormas ordinarias.
#ormas reglamentarias.
#ormas individuales.
2urs)rudenca#$ !s el conjunto de decisiones, resoluciones, sentencias, fallos finales,
que se dictan en los tribunales de justicia y que adquieren obligatoriedad en su ejecucin.
(ecurrimos a la jurisprudencia cuando e%iste una laguna jurdica.
Los romanos definan a la jurisprudencia como la ciencia de lo justo y lo injusto. 1lgunos
autores manifiestan que la jurisprudencia es ciencia del derecho, a lo que critic )risman.
'uchos tratadistas dicen que la jurisprudencia no puede ser considerada como fuente,
porque cada caso es particular.
La doctrna#$ *on el conjunto de opiniones que dan los estudiosos, los tratadistas del
derecho. *on producto de las investigaciones, tiene una finalidad para algunos autores
estrictamente terica, cuyo objetivo final es de aplicar e interpretar el derecho, la doctrina
no es otra cosa que opiniones que pueden aceptarlos o reali$arlos.
@eni dice que la doctrina no se constituye una fuente, no tiene fuer$a de ley y no es
obligatoria, solo son opiniones que pueden o no ser admitidas, porque los parlamentarios
no son doctrinarios, son polticos, por lo general lo que establecen es algo poltico.
1lgunos autores desde la -poca romana decan que la doctrina es una fuente porque los
criterios que emiten los tericos se convierten en la base esencial para construir,
interpretar la teora del derecho, de no recurrir a la e%periencia, a la doctrina del derecho,
difcilmente podramos entender.
*i bien la doctrina no tiene fuer$a obligatoria sin el respaldo de un precepto legal para
incorporar al sistema jurdico de carcter obligatorio, sin embargo no debemos perder de
vista que los jueces estn facultados por su buena crtica a recurrir a las opiniones de los
tratadistas. >)ara el cate, es una fuente au%iliar del derecho, es una fuente indirecta la
doctrina?.
Fuentes au3lares del derecho#$ 1lgunos tratadistas mencionan a la.
1nalo!4a.C Due consiste en aplicar a un caso no contemplado por el derecho positivo, se
dedica a establecer semejan$as y se aplica la misma ra$n para resolver el mismo,
permite dirimir una controversia jurdica aplicando el principio de la ley obligada a resolver
mediante la lgica. !n materia penal no nos sirve la analoga.
1lgunos autores dicen que la analoga no puede constituirse en una fuente en materia
penal, pero si puede constituirse en una t-cnica jurdica, no es una fuente porque no est
resolviendo el problema, porque aqu se trata de establecer semejan$as.
4
La e5udad#$ Dicen que es uno de los altos principios del derecho, vendra a ser el
hori$onte que nos lleve a una correcta administracin de justicia. 1lgunos dicen que
la equidad no e%iste, es idealista porque nadie ni siquiera consigo mismo es
equitativo.
La )ublcdad 0 la /!enca de la le0#$ !s una de las condiciones esenciales para e%igir
el cumplimiento y la obligatoriedad de la ley, no se puede e%igir el cumplimiento de una ley
sino se ha publicado y no est en vigencia.
,1ND1TOS 2UR6DICOS 7 1R8ITR1RIOS
Todas las personas viven en sociedad, por lo tanto se ven obligadas a someterse a ciertos
mandatos. 'andato es una orden, una disposicin.
Los mandatos que viene de la autoridad. e%isten dos clases, jurdicos y arbitrarios, son la
e%presin del debo ser, viene de autoridad p=blica, tiene fuer$a. 3iolamos un mandato
cuando no lo cumplimos, calificamos de justo o injusto.
,andatos arbtraros#$ 3ienen de la imposicin y capricho de quien enviste poder
p=blico, es decir, son rdenes contundentes, lo totalmente contrario al ordenamiento
jurdico, son antijurdicos porque van en contra de la norma, son inapelables porque nos e
pueden enmendar, corregir o anular, no e%iste la posibilidad de apelacin porque proviene
de la m%ima autoridad. *on mandatos ejercidos por quien detenta el m%imo poder
sobre el cual no e%iste otro superiorA estos mandatos carecen de sancin.
Dstnc+n entre &andato arbtraro 0 el 9ur4dco#$ (odolfo *tambler dice que lo jurdico
es la regularidad inviolable y lo arbitrario es la irregularidad caprichosa, el mandato
arbitrario no se basa en ning=n criterio jurdico, sino de un mero capricho que emana de
un criterio general, que no crea norma ni anula.
!l mandato jurdico se funda en la norma, criterios y principios jurdicos de tal manera que
tiene valide$ para todos los casos anlogos que se prescriben. *e encuadra enel principio
de legalidad, son inviolables, apelables.
Cuando autoridad competente, se funda el mandato de una norma necesariamente se
tiene que basar en el principio de legalidad, en estos tres aspectos se funda el mandato
jurdico.
Caracter4stcas de los &andatos arbtraros:
*on aquellos que viene como producto de imposicin y capricho del que tiene
poder p=blico.
*on inapelables.
Ob9et/dad del derecho#$ !l derecho necesariamente y efica$mente se desenvuelve
dentro la sociedad, a trav-s del derecho positivo ordena, organi$a a la sociedad, por lo
tanto el derecho objetivo nos proporciona facultades para e%igir el cumplimiento de esa
disposicin, el derecho tiene obligatoriedad, por lo tanto se aplica para vigilar una
sociedad, pero no todos cumplimos. 1h esta lo que se lleg a denominar el abuso de
derecho.
!l derecho no puede ser utili$ado como un instrumento para imponer orden mediante la
violencia. *e considera abuso del derecho cuando utili$a al derecho para imponer
intereses polticos.
E
Econ+&cos#$ !l derecho como instrumento de fortalecimiento econmico y
dependencia, hace normas, leyes que privilegian a un sector como el econmico, poltico
y social.
*avigni, Chadiori, 1lcina, dicen que la labor del derecho debe enmarcarse dentro del
marco de fle%ibilidad, estabilidad y equilibrio para tener una convivencia social donde los
derechos y obligaciones se cumplan en estricto apego a la norma.
Qu es le!al 0 5u es le!4t&o#$ La legalidad est ajustada a la ley, es e%igible, se
encuentra manifiesta en el derecho positivo que e%ige el cumplimiento.
*eguridad jurdica es la garanta que nos da el estado para e%istir. Lo legtimo es lo lcito
ajustado a la ra$n o al derecho, quiere decir que puede ser ligar una accin pero no
legtima.
Teor4a Hstorcsta#$ 1firma y sostiene que el derecho no se origina en la voluntad divina
ni en la humana, sino que surge de manera espontnea, es decir responde a la necesidad
natural de convivencia.
'ontesquieu deca que las normas jurdicas son la creacin necesaria de factores
tericos y sociales, presentes en una determinada situacin histrica.
(afael #elsa en su libro 'etodologa de la 0nvestigacin "urdica, aclara y dice que
aquellos factores tericos sociales son necesarios y representan una situacin histrica
e%presada en el espritu del pueblo.
@ustavo <ugo >'anual de Derecho #atural? resume una filosofa del derecho positivoA
sostiene que en todos los pueblos el derecho se ha tornado fuera de la autoridad
legislativa, dice que el derecho de ha formado en la costumbre, entonces el sistema
jurdico se elabora en base a las costumbres, que no son iguales, diferenciales, por lo
tanto el derecho tambi-n ser diferencial, los seguidores de @ustavo <ugo lucan una
teora donde indican que nunca se va unificar el derecho, porque las costumbres son
diferentes, porque el derecho positivo responde a las costumbres, las costumbres no
nacen de la voluntad de Dios, es producto de una necesidad espontnea.
1ctualmente los que se mantienen en el campo del historicismo y nos dicen que el
derecho es producto del proceso histrico, porque los medios reproducen en el tiempo y
espacio su relevancia o irrelevancia se6alada por el momento histrico, inclusive la
ciencia es producto del momento histrico, entonces las costumbres, usos, usos sociales,
son parte del momento histrico. 1 pesar de la evolucin histrica, el derecho no se puede
desprender de los usos, costumbres, dice que cualquier cambio es producto de la
necesidad histrica, por lo tanto el derecho es producto de la necesidad histrica.
!l !stado y el derecho son producto de los acontecimientos que ha ocurrido en el
transcurso del tiempo, en consecuencia el derecho es el reflejo de las races e%presadas
en el trascurso de lo espontneo, de los usos y las costumbres.
Teor4a 8elcsta#$ >Confrontacin belicista? Dice que el derecho es producto del constante
enfrentamiento poltico entre las naciones, pueblos, su origen est en la voluntad del
vencedor, en una guerra el vencedor se impone contra el pueblo d-bil e impone su
derecho. <itler fue el que ms utili$ esta teora.
!sta teora hoy en da no tiene mucha vigencia, muchos lo han relacionado con la
economa, a trav-s del poder econmico pueden someter a los pases perif-ricos.
Teor4a del &aterals&o dalctco#$ (epresentantes Carlos 'ar% >+F+FC+FF9?, /ederico
<engel >+F,5C+F,4?. Dicen que las leyes generales que rigen el desarrollo de la sociedad
G
est en el reconocimiento de la e%istencia objetiva de la materia, es decir naturale$a,
sociedad, pensamiento, estn en eterno movimiento los casos no son estticos sino
dinmicos. !l derecho no puede ser una e%posicin esttica, por su caracterstica de
informacin intelectual, tambi-n est en movimiento y debe responder al desarrollo . para
esta teora lo principal es el reconocimiento objetivo de la naturale$a.
Lenin deca acerca de la materia, que es una categora filosfica y de la realidad objetiva,
dado por el hombre en sus sensaciones, reflejada e independientemente de ellos, el
movimiento es el atributo esencial de la materia, porque no e%iste materia sin movimiento,
es el atributo esencial de la materia, porque no e%iste materia sin movimiento y este es el
modo eterno de la e%istencia de la materiaA hay muchas formas del movimiento, como la
mecnica, fsica, qumica, biologa y las formas sociales del movimiento, estas =ltimas son
ms complejas, porque tratan de procesos sociales de la sociedad humana. Losa cuerpos
tienen una e%tensin, ocupan un lugar y adquieren forma en el ser humano, el cerebro es
la materia altamente organi$ada, donde la conciencia es el producto y la vida psquica del
cerebro, la ciencia es el reflejo del mundo material quiere captar a trav-s de la sensacin,
percepcin, representacin y las representaciones.
Dalctca#$ Describe la fuente interna de energa que impulsa cada objeto a un estado
que pasa para dar lugar a nuevas bases de eterna mutacin. #o hay nada esttico, todo
est en movimiento, la dial-ctica se encarga de estudiar.
Le0es de la dalctca#$ De lo cuantitativo a lo cualitativoA estos cambios cuantitativos se
convierten en cualitativos.
Le0 de la undad 0 la #$ Las diferencias, contradicciones, que se encuentran
en el interior de los cuerpos son la fuente matri$ de su desarrollo.
Le0 de ne!ac+n de la ne!ac+n#$ La negacin dial-ctica es una negacin selectiva,
mantiene lo positivo, inserta los principios se6alados del desarrollo, dndole fases de
continuidad.
E;OLUCI<N DEL DERECHO
!l derecho ha evolucionado tomando en cuenta su meta, el proceso histrico social,
cambios econmicos, polticos, sociales.
El derecho en la edad ant!ua#$ Carcter esencialmente primitivo, derecho colectivo de
todos, trabajaban y se repartan, se regulaban por las normas indiferenciadas. !l carcter
sagrado del derecho primitivo, los pueblos en su comportamiento son sometidos a siglos
de conducta denominada costumbre. La costumbre tiene su fundamento en la naturale$a
religiosa, como el sol, un rayo, las creencias sobre estos hechos. Las normas de la
costumbre jurdica se fundamenta en la condicin que le daban a los dioses.
El car=cter del derecho classta#$ *ostiene que el derecho es producto de un inter-s de
clases, es voluntad de los vencedores sobre los vencidos, por ejemplo en la 0ndia se
hablaba de costos, el derecho tena que proteger a unos con mayor intensidad que a
otros.
Edad &eda#$Comien$a a fines del siglo 30, se prolonga hasta mediados del siglo H3, una
caracterstica es el sectarismo, los feudales se ponen sus propias normas, se reconoce al
cristianismo como la religin oficial, a la cabe$a de la 0glesia Catlica, por el edicto de
se denomina el derecho cannico que tiene importancia hasta nuestros das, se
denominaba la edad del oscurantismo porque era prohibido opinar, ra$onar ms all de lo
que permita la iglesia.
F
!nrique 00 y sus hijos de (icardo Cora$n de Len, "uan sin Tierra se vio obligado a firmar
la llamada Carta 'agna que contena los artculos declarados inviolables, estos artculos
limitaban los derechos de la soberana, permita constituir un comit- de vigilancia,
obligaba a lo establecido en la Carta 'agna. !sta Carta fue muy importante y demasiada
revolucionaria para la -poca, es necesario hacer notar el habeas corpusA esta Carta
'agna era violada permanentemente y es cuando es necesario incorporar el habeas
corpus, como un recurso de los derechos y garantas de las personas. La Carta 'agna
constituye una declaracin de la garanta de los derechos.
La Constitucin )oltica del !stado crea y constituye un pas y le permite dar una
estructura jurdica del !stado.
Edad &oderna#$ Desde fines del siglo H3 el derecho positivo acent=a la tendencia hacia
la uniformidad territorial, comien$a la formacin de los estados, se constituye los
elementos de territorio y poblacin, en esta edad se encuentra a /rancia con la revolucin
francesa, en !spa6a la famosa de los reyes catlicos de Castilla en el siglo H30.
EL DES1RROLLO DEL DERECHO
@racias a la !s. Del derecho natural surge el derecho natural positivo, comien$a
%lantea&ento de 2hon Loo>e#$ !l control de poder, bajo esta teora tuvo una gran
importancia. !n esta edad se habla mucho sobre el constitucionalismo social.
Raconals&o 9ur4dco de ,anuel ?ant#$ *i el derecho es clasista como ve con la
conflictualidad la confrontacin, el derecho ha estado sometido a los cambios.
Escuela Hst+rca de Sa/!us#$ (esponde a los argumentos de la corriente racionalista,
que pretenda descubrir preceptos jurdicos comunes , es decir que la verdadera fuente
del derecho esta en los usos y las costumbres, dice que las cosas responden al tiempo y
al espacioA si la costumbre cambia el derecho va a cambiar, era una corriente que luchaba
contra el racionalismo.
De las teoras nacen las corrientes.
ICul es el objeto de estudio de cada una de las teorasJ La Lucha por el Derecho de
(oberto <ering fue publicada el a6o +FG,, tiene la finalidad de hacer una lucha ideal por
el derecho o una lucha por el ideal jurdico, el derecho no es una idea lgica y uno de
fuer$a, la balan$a muestra el peso y su importancia y se complementa recprocamente .
La pa$ es el t-rmino del derecho, la lucha es el medio para alcan$ar, es decir el ideal
jurdico se lo impone luchando.
C !l derecho cambia conforme el hombre cambia.
K
"us naturalismo
Divino
#aturale$a
#aturale$a humana
(acionalismo
)ositivismo
!l culturalismo
<istoricismo
C !l '. Conquista derecho mejores condiciones de vida, mayores beneficios.
La lucha por el derecho es la constante lucha de lo justo por lo injusto. !ste sector dice
que quienes tiene mejores condiciones de vida tiene que luchar para convertir lo injusto
en justo, la lucha tiene que ser as.
El rt&o de la e/oluc+n del derecho de %ascal#$ !l derecho debe tener fle%ibilidad y
estabilidad, la primera permite actuali$ar el derecho y regresar al periodo de la estabilidad,
quiere decir que el derecho a los cambios que se presentan, sin dejar de lado la
estabilidad y la fle%ibilidad que nos permite mantener el equilibrio.
La teor4a de ,ar3#$ Deca que el derecho es la e%torsin de un ordenamiento social
sustentado por al coercin las normas se acatan por temor a la sancin, la
desproporcin del derecho hace que privilegiemos y soju$guemos a otros. <ablaba sobre
la probable desaparicin del derecho en la sociedad comunista.
!l comunismo y el planteamiento de 'ar% tiene dos fases.
+. !stablecer que e derecho va a continuar porque ya e%iste algunas reservas de
capitalismo, pero es necesario sociali$ar los medios de produccin ms
importantes >eduacin, salud?.
,. /ase superior, dice que el derecho se e%tingue porque ya no habrn propiedad
privada, desaparece la desigualdad, la conciencia social es alta, cada uno es
importante en este sistema.
!l derecho cambia, evoluciona, pro se debe tener en cuenta las evoluciones, algunos muy
violentos, algunos lograron un cambio estructural en lo econmico, cultural, religioso, por
ejemplo la aparicin de la burguesa, el socialismo o las reacciones que hubo en China,
un proceso anti feudal , la revolucin francesa, que incorpora aspectos de
reivindicaciones, revolucin industrial, cambio de la mano del hombre por maquinas.
%RINCI%IOS @ENER1LES DEL DERECHO
Toda ciencia tiene un principio y un fin. )rincipio es el punto de partida, primera instancia
de la e%istencia, la vida, la ra$n, el fundamento que genera al sistema jurdico, que ha
permitido que se estructure el sistema jurdico. IDu- tiene que ver el principio con el finJ
!l principio general del derecho son las que determina el modo de ser del sistema
jurdico, permite procesar su contenido y la fuente est en la ideologa, siendo importante
porque responden a esa motivacin.
'iguel (ial, los principios generales del derecho son enunciados normativos de valor que
condicionan y orientan la comprensin del ordenamiento jurdico, por tanto para su
aplicacin e integracin, como para la elaboracin de nuevas normas.
Los principios generales del derecho permiten que el hombre se condu$ca, se desarrolle y
se relacione con el derecho, esta motivacin permite que recono$ca el interior de los
hombres en sociedad, permite que el hombre estable$ca la causa justa y la cosa ajena,
permite comprender al dimensin de la libertad, la soberana de la ley, respeto al !stado,
es importante comprender la motivacin para comprender al derecho.
)ara comprender el sistema jurdico hay que comprender el origen , la motivacin, la
ideologa, concepcin ideolgica para tener un criterio adecuado.
+5
Corrente dealsta 0 corrente &ateralsta
Del #ecio 2 Los principios generales del derecho son la idea absoluta del derecho natural,
de lo justo natural y de la ra$n humana.
&tros autores decan que los humanos tienen derechos inherentes, que nunca van a
renunciar, como la alimentacin, libertad de locomocin, libre pensamiento, porque es una
fuente natural que tiene l hombre, deca que es una necesidad natural, por lo tanto el
origen estara en la necesidad natural del hombre. )ara el idealismo, el origen estaba en
lo divino, despu-s en la naturale$a y luego en la necesidad natural del hombre. !l hombre
sabe racionalmente qu- necesita.
Corrente &ateralsta#$
Cu=l es el fn5ue )ers!ue#$ ;no de los fines es el orden, busca la pa$ social, la
seguridad jurdica. !l orden consiste en mantener el desenvolvimiento de las relaciones
sociales, ajustadas al derecho, es decir amoldar su conducta a reglas y normas, el orden
es una aspiracin que tiene el derecho como fin importante.
!l derecho es clasista, entonces es desigual, porque est al servicio de quienes ejercen el
poder, si el derecho busca el orden pero puede generar desorden en otro aspecto.
La corriente de los conflictualistas, como podemos hablar del orden, si el derecho
simplemente refleja al capricho e internes de unos cuantos. !l orden es un presupuesto,
aspiracin del derecho. @uatamo deca prefiero la injusticia antes que el desorden.
)ara algunos autores el orden debe constituirse en la base de la justicia y la seguridad de
los valores del derecho. !l derecho se e%presa en el orden para dar estabilidad social, hay
orden cuando nos sometemos a la norma.
%rnc)os de la se!urdad 9ur4dca#$ 3igencia de las normas, retroactividad,
irretroactividad, derechos adquiridos, cosa ju$gada, prescripcin adquisitiva.
%rnc)o de la /!enca de las nor&as#$ Toda norma tiene vigencia a partir de su
publicacin, permite eficacia y cumplimiento de la disposicin legal, uno de los aspectos
esenciales es poner en conocimiento de las personasA nuestra constitucin dice que nadie
puede aducir ignorancia a partir de su publicacin, la @aceta &ficial da a conocer. !s
parte del principio de seguridad jurdica, porque a partir de esa publicacin, nadie puede
decir que desconoce.
Retroact/dad de las nor&as 9ur4dcas#$ La Constitucin )oltica del !stado dice que
las normas son irretroactivas. La ley regula el presente y el futuro, dispone para lo
venidero y no tiene carcter retroactivo >1rt. 99 C.).!.?
%rnc)o de retroact/dad#$ Las normas son irretroactivas. !%cepcionalmente y pro
mandato e%preso de la propia ley, se da la retroactividad en materia social y penal, porque
los derechos del trabajador son inalienables, irrenunciables, en materia penal lo que
favorece al reo.
Ultra act/dad de las nor&as#$ Tiene la finalidad de garanti$ar el ejercicio de los
derecho subjetivos, estableciendo la continuidad de las disposiciones legales, es decir
que una ley despu-s de haber sido abrogada o abrogada por mandato de la propia ley,
hasta que se culmine con la ley que se ha empe$ado.
Derechos ad5urdos#$ !s un efecto de principio de irretroactividad, uno adquiere un
derecho por el pricipio de la irretroactividad que la ley tiene vigencia para el futuro.
++
Cosa 9u.!ada#$ *e e%presa como parte de la seguridad jurdica, ya que este principio
refleja la decisin de los jueces con un determinado fin, es la eficacia que adquiere la
sentencia judicial, el mismo que pon fin a un juicio sobre el cual no se puede impugnar,
alterar, bajo ning=n motivo.
I!n qu- consiste la cosa ju$gada como principio de la seguridad jurdicaJ
%rescr)c+n#$ !s la accin y efecto de prescribir o de adquirir una cosa o un derecho por
la virtud jurdica, permite adquirir un derecho o liberarse de una obligacin por mandato de
la propia ley.
%rescr)c+n ad5ust/a#$ )ermite adquirir un derecho y la liberatoria permite la libracin
de una determinada obligacin por mandato de ley.
)ero la prescripcin, el aspecto fundamental es el tiempo, a esto se denomina usucapin,
puedo adquirir un derecho de propiedad por el trascurso del tiempo, pero con el mandato
de la propia ley >1rt. 94B C.C.?
1nimus, ejercer como si uno fuese due6o de un bien.
Corpus, )osesin objetiva del inmueble.
%rescr)c+n lberatora#$ Liberarse de una obligacin pasado un tiempo, permite y
faculta ejercer una obligacin, !jA el acreedor y el deudor.
La prescripcin es parte de la seguridad jurdica.
:ien es un valor que e%presa lo bueno, lo correcto, a lo que todo hombre puede aspirar,
se debe incorporar la honestidad y calidadA los jus naturalistas antiguos decir que es la
obediencia a Dios respecto a la naturale$a.
8en co&An#$ Los hombres, los diversos grupos que constituyen una sociedad civil, son
concientes de las necesidades humanas, todos nosotros tenemos necesidades, virtudes,
que debemos materiali$arlas de una u otra maneraA el bien individual se convierte en un
bien colectivo, es un patrimonio de toda la sociedad, que constituye el bien de toda la
comunidad.
"orge (eudon deca que el bien com=n tiene que estar dirigido a satisfacer las
necesidades ms importantes del hombre y la sociedad. Tomas de 1quino deca que el
bien de la multitud es mucho ms grande y divino que el de uno solo.
El 2us Naturals&o#$ Deca que el bien com=n era parte de Dios, con los aportes de
<ugo @racia, se establece que el citado busca los medios necesarios para garanti$ar el
bien com=n, deca que el derecho natural se encuentra en la necesidad natural del
hombre y la sociedad.
!l sociologista dice que el bien com=n es una e%presin de la necesidad social, del
hombre y la sociedad, como medio de precautelar el bien com=n.
Nor&at/sta#$ !stablece que el bien com=n debe estar garanti$ado por la norma, es
decir el derecho como e%presin normativa, debe precautelar los derechos inherentes a la
persona y la sociedadA estos derechos fundamentales son los que difcilmente pueden
sobrevivirA el hombre tiene que estar normado y reglado, de lo contrario no e%iste garanta
y se pone en riesgo el bien com=n.
+,
Ele&entos del 8en Co&An
!lemento material
!lemento espiritual
!l primero son los bienes corporales y fsicos que satisfacen las necesidades del hombre,
lo y lo espiritual permiten satisfacer necesidades del hombre, la
educacin.
!stos dos elementos no pueden estar separados, la participacin de estas hacen efectivo
el bien com=n, permiten l materiali$acin de un bien com=n como un valor en una
sociedad.
!l bien com=n como valor de aspiracin social tiene las siguientes caractersticas.
La universalidad
La plasticidad
!l progreso
!l dinamismo
La ;niversalidad define la esencia del bien com=n en su universalidad, el bien com=n est
dirigido para toda la sociedad, comunidad, hombres, por lo tanto los beneficios deben
estar dirigidos a todos los hombres sin limitacin alguna.
La plasticidad, el bien com=n es una realidad concreta que aparece en determinado
momento bajo el influjo de circunstancias y gente, pero constituye un ideal mantener en el
grupo, debido a la permanente tensin de cambio.
!l progreso, el bien com=n nace de la constante y progresa de acuerdo al
progresos social, se entra en un perfeccionamiento integral, por lo tanto el bien com=n
debe progresar de acuerdo con los cambios econmicos, jurdicos, polticos.
!l dinamismo, el bien com=n debe responder a la dinmica social, fundamentalmente
ligados a la distribucin de los beneficios que nos orientan hacia un criterio de justicia, si
el derecho nace de la sociedad o como e%presin normativa tiene que responder a la
dinmica social, es decir dirigir a la sociedad hacia el bien, la sociedad rural.
ICul es al importancia del bien com=n para la vida socialJ !l bien com=n es un
patrimonio social, el <. utili$a el bien com=n para encontrar mejores perspectivas de vida,
el !stado est en obligacin de garanti$ar el bien com=n.
La seguridad jurdica es la garanta que tenemos y el estado como institucin jurdica
tiene la obligacin de otorgar garantas suficientes para que los <. puedan ejercitar sus
derechos subjetivos en un marco de igualdad, libertad y legalidad, es decir los fines
a%iolgicos que busca el derecho debe materiali$arse, que permita satisfacer las
necesidades materiales y espirituales de convivencia social.
La justicia es un contrapeso frente al bien com=n, es decir que ambos ejercen una
correspondencia de manera tal que ambos buscan una armona, mejores condiciones de
vida, la reali$acin o materiali$acin de los fines a%iolgicos del derecho.
!l bien com=n tiene que ser justo.
La justicia particular es una parte de la justicia universal.
"usticia conmutativa de comunidad.
"usticia distributiva tambi-n se llama proporcional. La justicia distributiva est destinada
para particulares y la justicia conmutativa es para la justicia general.
+9
2ustca le!al#B se encuentra contenido en el derecho positivo, todo aquello que viene de
la norma.
2ustca Natural#$
2ustca )ol4tca#$ Todos podemos actuar, para elegir y ser elegidos, facultad de participar
en la actividad de elegir.
2ustca c/l#$ (egula la actividad de la vida civil, familiar, patrimonial.
2ustca d/na#$ Dejar a Dios.
2ustca )artcular#$ !s una parte de la justicia general por el estado con la persona.
2ustca con&utat/a#$ !s darle la mnima posibilidad al uno y al otro, presentacin de
pruebas de ambas partes.
2ustca dstrbut/a#$ (eparticin en igualdad de proporciones, dar a cada quien lo que
le corresponde.
2ustca le!al#$ Todo aquello que viene del derecho positivo, todo aquello que viene de la
norma jurdica natural.
2ustca )ol4tca#$ /acultad de poder participar como electores y ene se marco esperar
que se aplique nuestra opinin.
!l derecho natural decan que es una e%presin divina, la justicia era producto de la
concepcin divina, la propia naturale$a humana hace que se tenga una concepcin
de la antigua.
!l racionalismo dice que el hombre tiene necesidades naturales, se debe hablar de la
ra$n divina y humana. Dio s ha creado racionalmente.
La naturale$a ha actuado racionalmente, al crear los animales porque tiene un motivo.
La ra.+n hu&ana#$ !l hombre racionalmente tiene que respetar la vida, la libertad, el
ambiente, el hombre tiene plena libertad, pero atenido a esta libertad poda llevarnos a un
caos, por eso deberamos limitar esa libertad de esta norma, estamos actuando
racionalmente >teora pactista?.
!se racionalismo, no puede estar destinado a una persona, porque lo racional es pensar
con una lgica amplia de preservar la sociedad al hombre y al propio estado, entonces
dice esta teora que el derecho tiene ms relacin con la naturale$a , el hombre, para eso
el derecho regula la ra$n humana.
Escuela hst+rca 0 el derecho )ost/o#$ !stas escuelas no estn de acuerdo con la
teora racionalista, *avigni y 1ugusto Comte dijeron que la justicia es un valor que
se refleja y e%presa en el espritu del cuerpo, se trata en el mandato de la autoridad,
1ugusto Comte deca que no hay justicia que est- al margen de las motivaciones *avigni
dice que estamos de acuerdo con el jus naturalismo, dijo que el derecho es el producto de
la <. de la humanidad, el derecho recoge de las costumbres convivencias y
paulatinamente se convierten en normasA no dice que el derecho positivo es producto de
la costumbre, convivencia, afirmaba que el derecho es un valor jurdico que se traduce en
el pueblo.
+B
1ugusto Comte rescata la teora de *avigni y dice que -l tiene la ra$n, niega toda justicia
trascendente al margen de los individuos, no hay justicia que no sea de los hombres, por
eso plantea que la justicia viene de lo positivo en la norma.
Teor4a de la co&undad )ura#$ (odolfo *tammler, este autor deca que la justicia es la
idea normal de una absoluta armona, que debe ser ordenada, su teora era el formalismo
jurdico, dice que la justicia es un ideal que requiere establecer principios formales de
contenido abstracto que nos sirven para enunciar lo justo o injusto del derecho *tammler
habl del principio de respeto, solidaridad.
La justicia en la actualidad, algunos dicen que la justicia parte de la necesidad,
reconquista de valores, es producto de la influencia econmica , poltica, religiosa.
La justicia en la actualidad parte de una apreciacin individual, el t-rmino justicia se
encuentra cuestionada
T&'1* '&(& deca que la justicia va a llegar porque habr un da que las clases
sociales desapare$can, tambi-n las desigualdades econmicas, todos tendrn trabajo,
donde encontraremos justicia.
La 9ustca co&o conce)to l+!co#$ IDue significaba la lgica en la antigLedadJ !ra
pensar con claridad, se habla de la congruencia que deba e%istir entre la decisin y el
resultado y la sancin, estos decan, para que se van a hacer problemas, la accin y
resultado tiene que ser lgico, cada cual debe tener lo suyo, esta teora dice que se
desenvuelve dentro de un marco de desigualdad e igualdad.
La 9ustca co&o un deal#$ Dice que la justicia es la aspiracin humana hacia el
reconocimiento pleno del valor, la justicia est inspirada en el derecho que nace de lo ms
profundo, la justicia es un ideal humano.
L1 NOR,1 2UR6DIC1
La jurdica es una regla de conducta de carcter general obligatorio y coercible, que
regula la totalidad de los miembros de una sociedad, esta norma se caracteri$a por su
obligatoriedad, es decir la norma jurdica a diferencia de las #. T. *ocial, normas
religiosas, tienen una sancin, su cumplimiento es for$oso y para garanti$ar este
cumplimiento la propia norma establece una sancin.
I&)ortanca de la nor&a 9ur4dca#$ *ignifica que tiene mucha importancia, para
gobernantes y gobernado, el !stado dejar de ser !stado si no tiene un sistema
jurdico, si no e%iste un sistema jurdico no podemos hablar de !stado, si un sistema
jurdico el !stado no puede garanti$ar la pa$, el orden jurdico. #o e%istira una
convivencia social, todo estara permitido.
La norma jurdica tiene una gran importancia porque cumple funciones esenciales, busca
el orden, la pa$ social, la seguridad jurdica.
Melsen, 'erquel, LorN tuvieron -%ito, porque si no e%istiera la norma jurdica no e%istira el
!stado. Los normativistas dicen que el objeto del estudio del derecho es la norma. La
norma jurdica s tiene eficacia.
Los fundamentalistas dicen que la norma y el derecho tiene una funcin estrictamente
positiva.
Caracter4stcas de la nor&a#$ )ara identificarse tiene sus propias caractersticas.
+4
La bilateralidad, permite la e%istencia de dos o ms sujetos, intervienen dos o ms
sujetos, como un contrato de compraCventa, matrimonio.
La e%terioridad, la norma es e%terior por lo tanto se e%teriori$a hacia fuera y lgicamente
se da a conocer a la sociedad para que camina la sociedad, algunos autores dicen que
est vinculada con la publicidad, para dar a conocer su e%istencia y garanti$ar sus
derechos subjetivos.
La heteronoma, no nace de la voluntad interior del hombre, sino es producto de las
facultades y prerrogativas que tienen ciertas personas o grupos de personas, quienes por
mandato de la propia norma elaboran esto y origen el cumplimiento for$oso, es decir que
la norma no la elaboramos nosotros, sino e%isten personas determinadas, como el
)residente, el Congreso, es heternoma porque nos imponen y debemos cumplir y
estamos obligados.
La coercibilidad, nos ofrece la posibilidad de hacer uso de la fuer$a cuando no se cumple
la normatividad o se quebrante la disposicin legal.
Mrischman deca que si no fuese la coercibilidad no servira para nada el derecho.
La re!la tcnca#$ *on reglas o tipos de conducta e%presados en esquemas o modelos
de conducta humana, con el propsito de satisfacer las necesidades de los hombres.
*e6ala el medio idneo para conseguir lo necesario, !j. preparar alimentos, lavar ropa,
incorporar a la tecnologa.
La regla t-cnica tiene la misin de satisfacer las necesidades de los hombres, es una
necesidad condicionada de carcter mecnica.
La regla t-cnica se practica de manera mecnica y para satisfacer las necesidades
humanas, la regla t-cnica es una necesidad condicionada, no es obligatoria, es la
diferencia de la norma jurdica.
EL %RO8LE,1 DE L1S RE@L1S TCCNIC1S
La regla t-cnica es indispensable para conseguir determinados fines, el problema est en
que estas no son obligatorias porque no hay un imperativo que obligue.
I)or qu- las reglas t-cnicas no son normasJ )orque no son obligatorias.
Func+n de la nor&a 9ur4dca#$ De acuerdo a Manth tiene la siguiente estructura.
<iptesis y consecuencia.
*i robas vas a la crcel.
<iptesis, !s un supuesto jurdico, es una posibilidad de conducta, significa que puede o
no materiali$arse, hay autores que dicen que la hiptesis jurdica es un deber jurdico. !l
derecho limita la libertad a trav-s
Consecuencia, viene como producto de la materiali$acin de la hiptesis.
!l deber ser es una posibilidad de conducta, es una conducta condicionada.
!l libre arbitrio, facultad que tienen ciertas personas para hacer lo que le manda la ley, el
jue$ >!j.? debe actuar de acuerdo a la ley que dice de , a 4 a6os, no puede e%cederse
fuera de la ley.
+E
!l supuesto jurdico >hiptesis? para algunos autores es elemento principal. !n materia
penal es fcil detectar una hiptesis y consecuencia, lo que no ocurre en el C. Civil o de
trabajo, en algunos artculos se encuentra dos hiptesis, en algunos slo la hiptesis y no
la consecuencia, podra ser que primero est- la consecuencia y despu-s la hiptesis.
1 veces la consecuencia est en otro cdigo, !j. el 1rt. K de la C.).!., solo la hiptesis y la
consecuencia se encuentra en el C.).
<echo jurdico es el acontecimiento producido por el hombre a la naturale$a, que tiene
efectos de derecho, estos se clasifican en. voluntarios cuando participa el hombre,
involuntarios cuando participa la naturale$a.
Cuando hay un hecho jurdico, necesariamente debe e%istir una relacin jurdica.
La relacin jurdica est compuesta por el sujeto pasivo y el sujeto activo, el objeto y la
prestacin, la (.". es el vnculo jurdico que une al sujeto activo con el sujeto pasivo,
ligados por una prestacin que puede ser negativa o positiva, si yo cumplo la norma es
una prestacin positiva, si no cumplo es una prestacin negativa, la palabra prestacin
est ligada con la obligacin.
Mant deca que es necesario establecer cuando es un impositivo hipot-tico y cuando
categrico.
0mperativo significa mandato, orden, disposicin. *i haces algo te pasa algo, estn
sujetos a condicin.
0mperativo categrico no estn sujetos a condicin, por el contrario e%igen el cumplimiento
for$oso, cuando es imperativo hipot-tico y cuando es categrico >libro de "aime
'oscoso?.
#o confundir la norma y la norma jurdica, estructurada la norma jurdica.
Cuando se habla de la funcionalidad de la estructura de la norma jurdica, se habla del
conjunto. La norma jurdica no sera tal si no hubiere sancin.
La sanc+n#$ !n sentido amplio significa el medio que tiene por objeto dirigir la voluntad
hacia el cumplimiento de una norma, significa que si no cumple la norma tendr que ser
merecedor de una sancin por la misma norma.
La sancin viene como producto del incumplimiento del deber jurdico preestablecido, la
sancin es la consecuencia que debe sufrir el infractor a una norma. La sancin para
algunos es igual a castigo.
<oy en da ya no es solamente una norma de castigo, sino una medida de seguridad,
entonces la sancin es castigo o medida de seguridad.
!l actual derecho penal establece que la sancin no solo debe preocuparse del castigo,
sino que tambi-n la sancin debe servirnos una poltica preventiva al delito.
Teora de la despenali$acin significa que no lo tiene que terminar en la crcel.
!%isten dos teoras, las sanciones drsticas y otros deben despenali$ar.
*ancin viene de sancire que significa sagrado, santificar.
!l elemento constitutivo ms importante es la sancin, sin la sancin no tendra eficacia
jurdica.
+G
!l derecho penal se hace cargo de elementos constitutivos del derecho penal, se debe
hablar de delito, pena y delincuente.
!l delito es una accin tpica, antijurdica y sancionable. *e habla de delito cuando
se infringe.
Ele&entos !enrcos del delto#$ *on la accin >obrar del ser humano?, la antijuricidad
>contrario a la ley? tipicidad >accin del hombre tiene que estar tipificado en el cdigo
penal? la culpabilidad y la sancin.
)ara que una conducta sea considerada delito tiene que haber una accin antijurdica
tpica, la culpabilidad >qui-n es responsable del delito?.
)ena es igual a sancin impuesta por la norma.
EL HD8ITOE LOS USOS SOCI1LESE L1 COSTU,8RE
Ele&entos de la costu&bre#$ !l intrnsico, las costumbres se repiten constantemente,
viene de generacin en generacin. 0ntrnsecos, no solamente repetir, por el trascurso del
tiempo adquiere un grado de obligatoriedad. *i no e%iste el elemento intrnseco, la
costumbre no tiene eficacia.
D/s+n de la costu&bre:
*ecundum legis, seg=n la ley.
)rator legis, fuera de la ley o falta de la ley, se aplica a la costumbre.
Contra legis, la costumbre sirve para llenar los vacos.
La diferencia entre costumbre y costumbre jurdica es la obligatoriedad, porque incorpora
el elemento psicolgico, que significa darle obligatoriedad.
Las nor&as &orales#$ !l libre albedro, libertad para hacer o no hacer. Libre arbitrio,
ejercer y limitar la libertad como un jue$, un fiscal, el padre de familia.
Nor&as &orales caracter4stcas:
;nilateralidad, un solo sujeto.
1utnomas, parte del fuero interno.
Nor&as del tratado socal#$ /inalidad importante, se regula la vida social del hombre, su
finalidad es el decoro.
(ucasen *iches deca que las #. T. ". estn vinculadas con la urbanidad, caballerosidad.
!%terior.
)roblemas de la norma del tratado social.
Tesis negativas, tesis positivas.
Del solamente tienen ra$n las normas jurdicas y las sociales.
#o se puede diferenciar la norma negativa del trato social
#ormas jurdicas son reglas de conducta de carcter general y obligatoria, regulan la
conducta delo hombre al interior de la sociedad, sus caractersticas son bilaterales,
heternomas.
La finalidad de la norma jurdica es ayudar a buscar la justicia.
#orma moral o religiosa. !l bien o el mal, busca la fe.
+F
La norma jurdica nos muestra como debemos ser.
Debe ser ideal y debe ser normativa. #ormativa, mandato de la norma.
!l deber ser y los valores. La norma jurdica por e%celencia es un deber ser.
!l valor y el derecho. La a%iologa estudia los valores.
Clasfcac+n de la sancones#$ *e clasifican tomando en cuenta la finalidad que
persiguen.
*ancin por coincidencia, e%iste una coincidencia entre la conducta, el deber jurdico
preestablecido.
*ancin no coincidencia.
*anciones mi%tas, combinacin de coincidencia y de no coincidencia.
!jemplo. 'ara contrae matrimonio con )edro, )edro dispone los bienes de 'ara, con el
dinero alimentan a sus hijos. 'aria sorprendida por esta situacin de quitarse la vida.
!jemplo. !l que a sabiendas hiciere uso de un documento falso o adulterado, ser
sancionado como si fuera autor de la falsedad.
Los padres de "uan )ere$ y 'aria (amre$ acumularon una fortuna para beneficio de sus
hijos >acto jurdico?.
!l acto jurdico sirve solamente donde tiene que haber voluntad, puede ser unilateral,
bilateral o plurilateral.
,anfestac+n e3teror de /oluntad#$ !l deseo es estrictamente psicolgico, no est
vigente en un acto jurdico. La e%presin de un documento privado es la e%presin de un
acto jurdico de la voluntad, manifestacin e%terior de crear, modificar o e%tinguir una
relacin jurdica.
!n un documento privado no es necesario la firma de un abogado, porque es una
manifestacin de voluntad entre partes.
!n la minuta necesariamente debe llevar firma de abogado, porque se dirige a una
autoridad, el abogado da fe de la manifestacin de voluntades.
Cada cato jurdico tiene actos jurdicos. #o es lo mismo hablar de hecho jurdico que un
acto jurdico, este =ltimo es solemne. !l acto jurdico debe circunscribirse a la
racionalidad. Capacidad y voluntad interviene en el acto jurdico.
El acto 9ur4dco 0 ne!oco 9ur4dco#$ !l negocio jurdico es tambi-n la manifestacin
e%terior de la voluntad que crea, e%tingue o modifica una relacin p=blica, pero la finalidad
es de beneficio econmico, tambi-n se clasifica en unilaterales, bilaterales y plurilaterales.
;nilateral, concurre una sola voluntad y es suficiente para que el negocio surta efectos
contra terceros, inclusive venciendo la oposicin.
:ilaterales, concurren dos o ms voluntades y los efectos son para ambos.
)lurilaterales, Concurren ms de dos sujetos y surten efecto para todos los participantes
del negocio jurdico, como una sociedad annima.
+K
!j. Los padres de "uan )ere$ y 'ara (amre$ acumularon una fortuna para beneficio de
sus hijos, resulta que al manifestar el deseo de contraer justas nupcias entre "uan )ere$ y
'ara (amre$, entregan en calidad de venta los bienes detenidos en favor de los hijos y
estos a la ve$ dan en calidad de donacin a una asociacin, todos y cada uno de los
bienes que fueron entregados por sus padres.
)ara un negocio jurdico deben e%istir los siguientes elementos. Capacidad, voluntad,
objeto, norma, acto, hecho jurdico.
'emorial ,K espacios.
1nte qui-n se dirige el memorial.
*e6or (epresentante del 'in. )=blico 1dscrito a la ;nidad &perativa de Trnsito.
La suma en la parte superior derecha.
0nterpone denuncia por los delitos que se indica o pide se realice
investigacin preliminar en el medio delictivo que se e%pone.
&tros.C >1dems?, que puede ser numerado o se puede poner
otrosies.
&tros +.C 1djunta documentacin de la pruebas de cargo.
&tros ,.C *olicita se practique las siguientes diligencias.
&tros .C Domicilio >real y procesal?.
Las !enerales de le0#$ #ombres, apellidos completos para identificar plenamente, mayor
de edad, hbil por derecho, C.0., domiciliado >real? en calidad de padre %%% ante su
autoridad e%pongo y pido.
(elacin del hecho >todo lo ocurrido? dando caractersticas como ser placa de control,
conductor, se debe organi$ar de manera sistemtica y cronolgica.
&tros.C 1djuntar certificados.
Te&a FG
!l procedimiento legislativo que tiene por objeto establecer una norma jurdica, con el
nombre de ley que rige para los estantes y habitantes de un determinado lugar.
Le0#$ !s el derecho primitivo la costumbre era la =nica fuente del Derecho. La evolucin
hace que se convierta en normas jurdicas, una ve$ que surgi el !stado surge el derecho
positivo y con el derecho positivo se denomina ley, *avigni deca que la =nica fuente del
derecho, es la costumbre, algunos autores dicen que .
La )alabra ley viene del latn Le% y el vocablo Legere que significa leer, 'artin Caviare
deca que la ley es lo que se lee.
La ley confiere derechos y obligaciones, la concepcin de *avigni y lo que establece
Melsen y la Ley es una disposicin legal que emana de autoridad legtima y que
imperativamente dispone su cumplimiento por parte de la propiedad.
!l legislador es una persona, un organismo que legisla es decir que ejerce facultades y
atribuciones legitimas otorgadas por la C.).!.
,5
Durante la monarqua el poder legislativo se e%presaba en los monarcasA e%cesiva
concentracin de poder.
!n el !stado de derecho, el legislador tiene una funcin especifica de sancionar leyes, es
decir de regular la vida social.
El Con!reso Naconal#$ !s agrupacin de personas. !l poder legislativo esta compuesto
por la Cmara de senadores y la cmara de Diputados, este ultimo se llama bicamaral.
Tiene sus ventajas y desventajas y su fundamentacin para que e%ista dos caminos es
para controlarse y e%ista un control esencial.
Los *enadores representan a cada uno de los departamentos, por eso son elegidos con
voto directo, a la ve$ representan a sus partidos.
La cmara de diputados esta compuesta por +95, elegidos en cada departamento 45 O
son plurinominales y 45 O uninominales elegidos en las circunscripciones. !n la lgica
constitucional se establece que uninominal representa a su distrito, teniendo una
responsabilidad mayor que el plurinominal.
/acultades del poder legislativo.C !sta en el articulo 4K, lo que nos interesa es que puede
dictar, abrogar y derogar leyes.
La C.).!. a partir del 1rticulo G+ al FB establece las atribuciones y facultades, quienes
pueden presentar un proyecto de ley, de acuerdo a la C.).!. es facultad de los senadores
y diputados, cambiar el poder ejecutivo a trav-s del presidente de la (epublica.
1s mismo el presidente de la Corte *uprema puede presentar un proyecto de ley,
nosotros podemos presentar un proyecto de ley a trav-s de nuestros representantes.
La cmara de origen y la cmara revisora, revisa luego remite, para su promulgacin.
*i el proyecto de ley es recha$ado en la cmara de origen, entonces no se presenta a
ninguna de las cmaras, hasta un nuevo periodo legislativo.
La ley constituye una de las fuentes principales del derecho emanada de autoridad
competente y que e%ige imperativamente su cumplimiento.
Caracter4stcas de la le0:
!s bilateral
!s heternima, la hacen otras personas
!s coercible, se cumple obligatoriamente
!s general
*e e%teriori$a
La ley en el sentido amplio y sentido estricto, algunos dicen .
!n sentido amplio o latus sensu se entiende a toda norma jurdica que regula los actos y
relaciones humanas aplicable a un determinado tiempo y lugar, es decir es una especie
de la norma jurdica, creada de manera refle%iva y conciente de carcter real.
La generalidad de la ley es una norma general abstracta, no esta dirigida a nadie en
particular, sino para un conjunto de habitantes de un !stado, por eso se llama latus sensu,
es refle%iva porque en la medida esta ley permite responder a una realidad concreta.
Lo conciente de la ley se instituye de manera racional promoviendo las necesidades de la
sociedad, ligada a determinados objetivos, como puede ir contra la racionalidad.
La ley estrictus sensu, es la norma jurdica general, instituida por el poder legislativo con
el concurso del presidente de la (epublica, es decir que la ley esta elaborada por
,+
organismos del !stado, se refiere al legislativo, que nos determina ciertos mecanismos,
pasos, etapas para tener una determinada ley. !jemplo. La iniciativa que es la
presentacin del proyecto de ley.
La sancin es la aprobacin del proyecto de ley despu-s viene la promulgacin que es un
acto solemne mediante el cual el presidente de la (epublica manda hacer conocer para
su cumplimiento en forma coercitiva. La publicacin es la etapa final del procedimiento.
;eto#$ !l presidente de la (epublica tiene la facultad de vetar, sino promulga viene la
promulgacin supletoria que es la facultad del poder legislativo cuando el presidente no
aprueba ni promulga, se llama en sentido estricto porque necesariamente tiene que seguir
pasos.
#adie puede aducir desconocimiento a partir de su publicacin que es el ultimo paso del
procedimiento.
La derogacin es cuando una ley queda sin efecto parcialmente.
1brogacin
Las leyes se clasifican en dos.
La parte formal, es la concreta observacin en el procedimiento e la elaboracin del la ley,
tiene que haber cumplido obligatoriamente todos los pasos.
Lo material es cuando se sentencia, cuando tiene eficacia la ley.
Leyes declarativas, son las que establecen derechos y obligaciones.
Leyes prohibitivas, )rohben determinado actos de conducta a detener.
Leyes de vigencia limitada, establecen el tiempo de duracin por un determinado tiempo.
FOR,1S DE DERECHO
El derecho natural#$ !st vinculado con Dios, con lo divino, el derecho natural hace la
voluntad de Dios, el derecho natural era un conjunto de normas e%istentes impuestas por
la propia naturale$a, donde los hombres y los animales deberan necesariamente cumplir,
los hombres utili$aban al derecho natural por la ra$n y los animales por el instinto. !ste
planteamiento fue hecho por <ugo @rossio, estableca que el derecho natural es el
resultado, no de una construccin arbitraria del hombre, sino de la propia naturale$aA
deca no podemos confundir la naturale$a con la necesidad del hombre , esta necesidad
se convirti al final aplicada racionalmente para luego constituirse en una e%periencia
social.
El derecho )ost/o#$ *e e%presa como un conjunto de normas, preceptos jurdicos que
regulan la conducta del hombre, el derecho positivo son normas impuestas por el !stado,
utili$a el medio coercitivo para efectivi$arse como tal, es producto de una autoridad
competente, tiene la obligatoriedad, a trav-s de su generalidad, est dirigida a
gobernantes y gobernados, responde a diferentes momentos histricos, tiene influencia
poltica, econmica y social.
Relac+n entre el 2us Naturals&o 0 el 2us %ost/s&o#$ )ara algunos tratadistas el
derecho positivo es gracias al derecho natural. !l hombre esencialmente tuvo que tomar
aspectos importantes del derecho natural para normar. !s lo mismo hablar de derecho
positivo y derecho objetivo.
,,
!l derecho objetivo, algunos autores dicen que son un conjunto de normas, reglas y
preceptos que regulan la vida de los hombres. La diferencia esencial es que no siempre
est escrita, porque parte de este derecho, es el derecho consuetudinario que tambi-n
regula la vida del hombre, pero no est escrito.
El derecho ob9et/o 0 el derecho sub9et/o:
!l derecho adjetivo es la facultad o potestad que tiene las personas, sean individuales o
colectivas, para e%igir el cumplimiento de sus derechos, el derecho objetivo y el derecho
subjetivo no son aislados, separados, sino estn relacionados. !%iste un derecho
subjetivo en la medida que e%iste un derecho objetivo.
Teor4as del derecho sub9et/o
Teora de la voluntad, es la tesis sostenida por :ernard, dice que el derecho subjetivo es
un poder de la voluntad, reconocido o garanti$ado por el ordenamiento jurdico. )ertenece
a las t-cnicas voluntarias, porque est sujeta a la voluntad de la persona, individual o
colectiva, en otras palabras si e%iste voluntad del sujeto activo se cumple el derecho
subjetivo, yo tengo voluntad propia para ejercitar mi derecho subjetivo.
!%isten varias observaciones respecto a esta teora, una de ellas deca que no todas tiene
voluntad, para ejercer esta voluntad es necesario tener una capacidad de ejercicio, los
que no puede ejercer su voluntad, los menores de edad, los retrasados, Iqu- pasa con
ellosJ :ernard dice que ah viene la voluntad ejercida por la norma, para los que no
pueden ejercer su voluntad, la ejer$an como los tutores, procuradores, tambi-n se
suma la pregunta Iqu- pasa si yo no tengo voluntadJ Dice que prima aqu la voluntad,
porque el est haciendo lo que el quiere.
Teora del inter-s, fue manifestada por )iere, dice que el derecho subjetivo es un inter-s
jurdicamente protegido, fundamentalmente si es de carcter econmico, sino e%iste
inter-s jurdicamente protegido, entonces no se materiali$a.
;an de las crtica fue que el inter-s no es un aspecto esencialmente jurdico sino que es
un inter-s que est vinculado a lo biolgico.
Teora 'i%ta, es cuando e%iste voluntad, para el ejercicio de un derecho subjetivo,
tenemos que considerar la voluntad y el inter-s, act=an simultneamente o no.
Teora #ormativa >Melsen?, dice que e%iste un derecho subjetivo siempre y cuando de por
medio e%ista una norma jurdica preestablecida, es decir que la =nica norma generadora
de derecho subjetivo es la norma, si hay norma hay derecho subjetivo, -l nos habla de
derecho positivo.
!l derecho positivo tiene una parte adjetiva y otra sustantiva, algunos dicen que la
sustantiva es la esencia misma de la norma, !j. el C. Civil, de /amilia, etc., es decir el
conjunto de normas escritas es lo sustantivo.
Lo adjetivo es la parte del procedimiento, conjunto de normas que regulan las acciones
jurdicas, en los rganos jurisdiccionales >tribunales de justicia? que nos permite ejercitar
nuestro derecho subjetivo.
For&as de derecho sub9et/o#$ Las formas de derecho subjetivo han sido estudiadas por
Luis (ecocen, qui-n ha categori$ado al derecho subjetivo tomando en cuenta el grado de
eficacia de la voluntad del sujeto activo del titular del derecho.
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La primera forma del derecho subjetivo, como mero de los deberes jurdicos, son
aquellos derechos subjetivos fundamentales que el titular tiene y el !stado est en la
obligacin de protegerA estos derechos no hay necesidad de actuali$arlos o defenderlos,
porque se sobreentiende que estn plenamente garanti$ados por el !stado y cuando son
violados, es el propio !stado que debe salir en defensa y de oficio >derecho a la vida,
salud, locomocin, libertad, etc.? tiene que protegerlos el !stado, cuando son violados
tienen que salir de oficio, para esto tiene al 'inisterio )=blico, se sobreentiende que estos
derechos estn plenamente garanti$ados, son delitos p=blicos por que el !stado debe
velar por su cumplimiento.
Derechos sub9et/os co&o )retens+n#$ !n esta figura es la pretensin del sujeto
activo, es absolutamente necesaria, para la pretensin del derecho subjetivo, la actuacin
a trav-s de la autoridad p=blica. !j. el padre tiene obligacin de alimentacin y educacin
mientras es menor de edad, e%cepto e%ista correspondencia, si el padre no cumple el hijo
tiene derecho a pretender se cumpla, pero para esto es recordarlo, actuali$arlo.
Derecho sub9et/o co&o )oder creador de nor&as#$ Los diputados y senadores
pueden crear normas de carcter p=blico a trav-s de procedimiento legislativo, para evitar
esta situacin nace el derecho subjetivo como creador de normas, las personas
individuales o colectivas podemos crear normas, estamos facultados para crear normas.
!j. los contratos privados donde establecemos nuestro derecho subjetivo como poder
creador de normas, llega atener eficacia cuando es reconocida por autoridad competente.
Clasfcac+n de los derechos sub9et/os
Los absolutosE el sujeto pasivo es toda la sociedad o el mundo y el sujeto activo es una
persona claramente identificada, es decir, el titular de derecho como sujeto activo, es el
due6o de una cosa. La sociedad como sujeto pasivo tiene la obligacin de respetar el
derecho del titular, estos derechos subjetivos absolutos se clasifican en derechos de la
personalidad, derechos reales, derechos intelectuales industriales.
Derechos subjetivos de la personalidad. Todo hombre tiene derechos subjetivos respecto
a si mismo, porque es titular de su integridad fsica, psquica y moral, es decir nadie
puede atentar contra su integridad, el hombre es una unidad psicolgica social, al ser esto
necesariamente, nadie puede atentar contra su integridad, psicolgicamente no se puede
tomar medidas que atenten, para eso estn las normas, sin embargo se debe tomar en
cuenta que no podemos hacer lo que nos da la gana, porque todo esto est regulado por
el !stado a trav-s de las normas.
Derecho subjetivo de carcter real. 0mplican un poder sobre determinados casos,
corporales o incorporales, dentro de esto encontramos el derecho de propiedad, el
usufructo, hipoteca, etc. #uestra C.).!. acepta, legali$a, protege a la propiedad privada.
Derechos subjetivos intelectuales industriales. Corresponden a los autores, inventores,
fabricantes, de obras, para evitar que sean apropiadas o falsificadas, para que respeten
los inventos y la autora, estos derechos no permiten que se atenten o comentan plagio de
estos derechos intelectuales. !j. un libro reali$ado por un autor debe respetar al llevar a la
fotocopiadora estamos atentando contra estos derechos.
Derechos subjetivos relativos. *on aquellos donde el sujeto positivo es una persona
totalmente individuali$ada, dentro de esto se encuentran los creditorios y los potestativos.
Los derechos subjetivos creditorios, es la prestacin e%igida al sujeto pasivo
individuali$ado. !j. un pr-stamo al banco.
Los derechos subjetivos potestativos, viene de potestad. !j. !l padre tiene la potestad
sobre el hijo, mientras sea menor de edad, tiene autoridad para regir su conducta, el hijo
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est subordinado al padre. Dentro el potestativo podemos encontrar al poder que se le da
a otra persona, para que pueda hacer algo en representacin de titular.
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