4/6/2014 Revista del Colegio de Abogados de Manab: EL ANATOCISMO

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mircoles, 2 de abril de 2008
EL ANATOCISMO
Dr. Jos Lus Chica Valencia
Universidad Estatal de Guayaquil
Especialista en Derecho Ambiental
Para poder entender lo pertinente al cobro de inters sobre inters
debemos tener en claro lo concerniente a lo que es prstamo
mercantil, mutuo o prstamo de consumo; el derecho o causa para
cobrar intereses; forma de determinar el monto del inters; y, el cobro
prohibido de intereses.
PRESTAMO MERCANTIL; MUTUO O PRESTAMO DE CONSUMO;
Y,
DERECHO A COBRAR INTERESES.
Nos remitimos al Cdigo de Comercio en su Art. 553 que determina:
Art. 553.- El prstamo se tiene por mercantil cuando se contrae en el
concepto y con expresin de que las cosas prestadas se destinan a
actos de comercio, aunque las partes no sean comerciantes.
Con lo expuesto, debemos entonces conocer que son actos de
comercio; para tal efecto tenemos:
El Art. 3 numeral 9 del Cdigo de Comercio seala:
Art. 3.- Son actos de comercio, ya de parte de todos los
contratantes, ya de parte de alguno de ellos solamente:
9.- Las operaciones de banco
La Ley de Instituciones Financieras en su Art. 51 nos recuerda
cuales son las operaciones de Bancos y su literal f) seala:
Art. 51 Ley de Instituciones Financieras: Los Bancos podrn efectuar
las siguientes operaciones en moneda nacional o extranjera, o en
unidades de cuenta establecidas en la Ley:
Literal F) Otorgar prstamos hipotecarios y prendarios, con o sin
emisin de ttulos, as como prstamos quirografarios.
En virtud de estas disposiciones, los prstamos que dan los Bancos
son actos de comercio y por lo tanto se lo entienden que son
mercantiles y si tomamos lo que el Art. 557 del Cdigo de Comercio
en su inciso primero seala, nos daremos cuenta que por mandato
legal stos prstamos devengan inters.
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Entonces nos remitimos al contenido del Art. 557.- Cdigo de
Comercio que dice: El prstamo mercantil devenga intereses, salvo
convencin en contrario. Deben hacerse por escrito la estipulacin de
intereses distintos del legal, y la que exonere de intereses al deudor.
Esta disposicin legal seala que todo prstamo mercantil por Ley
genera intereses; Lo contrario debe expresamente estipularse.
En el mbito civil se debe entender que cuando se realiza un Contrato
de
Mutuo o Prstamo de Consumo, conforme lo seala el Art. 2099 y
2108 del
Cdigo Civil, se debe devolver la cosa prestada y se puede estipular
inters.
Art. 209 Cdigo Civil.- Mutuo o prstamo de consumo es un contrato
en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas
fungibles, con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y
calidad.
Art. 2108 Cdigo Civil.- Se puede estipular intereses en dinero o
cosas fungibles.
Es decir, los prstamos civiles para que generen intereses,
necesariamente se los debe estipular.
FORMA DE DETERMINAR LOS INTERESES
Ahora bien, estos intereses no pueden exceder de un monto como lo
seala el
Art. 2109 del Cdigo Civil en concordancia con el Art. 559 y 560 del
Cdigo de
Comercio.
Art. 2109 Cdigo Civil.- El inters convencional, civil o mercantil, no
podr exceder de los tipos mximos que se fijaren de acuerdo con la
Ley; y en lo que excediere, lo reducirn los tribunales an sin
solicitud del deudor.
Llamase inters corriente el que se cobra en la plaza, siempre que no
exceda del mximo del convencional determinado en este artculo.
Inters reajustable es el que vara peridicamente para adaptarse a
las tasas determinadas por la Junta Monetaria, que igualmente
determinar la tasa de inters de mora que se aplica a partir del
vencimiento de la obligacin.
Art. 559 Cdigo de Comercio.- En los casos en que por disposicin
legal est obligado el deudor a pagar al acreedor rditos de los
valores que tiene en su poder, el tipo de estos rditos ser el mximo
permitido para el inters convencional.
Art. 560 Cdigo de Comercio.- El rdito convencional que los
comerciantes establezcan en sus prstamos, no podr exceder del
tipo mximo fijado para el inters convencional de acuerdo con la
Ley.
Toda tasa de inters se fija por las autoridades que sealan los Arts.
21, 22 y 23 de fa Ley Orgnica de Rgimen Monetario.
Art. 21 Ley Orgnica de Rgimen Monetario.- El Directorio del Banco
Central del Ecuador determinar el sistema de tasas de inters
aplicable a las operaciones activas y pasivas del Banco Central del
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Ecuador, as como las comisiones que cobrar por sus servicios.
Art. 22 Ley Orgnica de Rgimen Monetario.- El Directorio del Banco
Central del Ecuador determinar, de manera general, el sistema de
tasas de inters para las operaciones activas y pasivas. Cuando se
trate de operaciones de mediano y largo plazo el Directorio del Banco
Central del Ecuador podr normar los sistemas de amortizacin
apropiados.
Se prohbe el anatocismo, esto es cobrar inters sobre inters, de
conformidad con la Constitucin Poltica de la Repblica, el Cdigo
Civil y el Cdigo de Comercio. Su incumplimiento ser sancionado de
conformidad con las penas establecidas para el delito de usura; sin
perjuicio de la reliquidacin de los intereses a que hubiere lugar.
Los jueces competentes al momento de dictar la sentencia ordenarn
la reliquidacin de los intereses indebidamente cobrados,
independiente de las penas establecidas.
Art. 23.- Las modificaciones que acuerde el Directorio del Banco
Central del Ecuador sobre los sistemas de tasas de inters, para
operaciones activas y pasivas de las instituciones del sistema
financiero del pas, regirn nicamente para operaciones futuras y no
tendrn efecto retroactivo.
Aqu debemos hacer una diferenciacin o aclaracin en el sentido de
que cuando se trata de prstamo civil y se estipula el cobro de
inters sin sealar el monto se entiende que se debe cobrar el
mximo legal que las autoridades hayan fijado (Art. 2110 del Cdigo
Civil), en este caso aplicable para los prestamos y para el ahorro que
otorguen las instituciones del Sistema Financiero Nacional, con
excepcin del cobro de intereses establecidos en el Artculo 5 de la
Codificacin de Regulaciones del Banco Central, Capitulo VI Tasas
de intereses de mora y sanciones por desvi, en los contratos que
se hubieren pactado fuera del sistema financiero, que incurran en
mora.
Si se trata de prstamos mercantiles y se pacta inters pero no se
fija el monto, se entiende que el inters que se debe cobrar es el
mximo convencional que las autoridades fijan (Art. 559 del Cdigo
de Comercio).
PROHIBICIN DE COBRAR INTERESES.
As nos podemos encontrar frente a dos hechos o comportamientos,
identificado como usura y anatocismo.
USURA
Tal como lo hemos sealado, los intereses mximos que se pueden
cobrar estn determinados en las disposiciones legales que hemos
sealado tanto en forma y monto; la estipulacin o cobro e intereses
que superen estos montos se sancionara con la sancin sealada
para la usura, que es un delito penal como lo seala Art. 583 del
Cdigo Penal; y las sanciones civiles que el Art. 2115 del Cdigo Civil
seala.
Art. 583 Cdigo Penal.- Es usurario el prstamo en el que, directa o
indirectamente, se estipula un inters mayor que el permitido por ley,
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u otras ventajas usurarias.
Art. 2115 CODIGO CIVIL.- El acreedor que pactare o percibiere
intereses superiores al mximo permitido con arreglo a la Ley, an
cuando fuere en concepto de clusula penal, perder el veinte por
ciento de su crdito, que ser entregado al Instituto Ecuatoriano de
Seguridad Social, para el Seguro Social del Campesinado, aparte de
las dems acciones a que hubiere lugar, sin perjuicio de lo
establecido en el Art. 2138.
Se presumir existir usura, cuando el acreedor otorga recibos o
cartas de pago de intereses, o hace anotaciones en el documento,
relativas a la obligacin, sin determinar concretamente el monto del
valor recibido.
ANATOCISMO
Tanto la Constitucin Poltica del Ecuador, el Cdigo Civil y el Cdigo
de Comercio, prohibieron el cobro de inters sobre inters, situacin
que es conocida como ANATOCISMO.
Art. 244 numeral 4 de la Constitucin determina: Vigilar que las
actividades econmicas cumplan con la ley y Regularlas y
controlarlas en defensa del bien comn. Se prohbe el anatocismo en
el sistema crediticio.
Art. 2113 Cdigo Civil.- Se prohbe estipular intereses de intereses
Art. 561 Cdigo de Comercio.- No se deben rditos de rditos
devengados en los prstamos mercantiles ni en otra especie de
deuda comercial, sino desde que, liquidados stos, se incluyan en un
nuevo contrato, como aumento de capital, o desde que, de comn
acuerdo, o bien por declaracin judicial, se fije el saldo de cuentas,
incluyendo enel los rditos devengados hasta entonces, lo cual no
podr tener lugar sino cuando las obligaciones de que procedan estn
vencidas y sean exigibles de contado.
Todas estas disposiciones estn vigentes hasta hoy menos la
excepcin que el 561 del Cdigo de Comercio seala a partir de
SINO DESDE QUE ya que se derog tcitamente en Agosto de
1998 por la reforma Constitucional, contenido en el Art. 244 numeral 4
antes transcrito.
Estas disposiciones fueron ratificadas y complementadas por al Ley
de Transformacin Econmica del Ecuador de Marzo del 2000 que
reform el Art. 34 de la Ley de Rgimen Monetario y asimil el
Anatocismo con la usura aplicndole una pena; aclarndoles que
anterior a esa fecha no era sancionado penalmente; sino civilmente
con la devolucin de lo cobrado.
Art. 22 de la actual Ley Orgnica de Rgimen Monetario determina:
El Directorio del Banco Central del Ecuador determinar, de manera
general, el sistema de tasas de inters para las operaciones activas y
pasivas. Cuando se trate de operaciones de mediano y largo plazo el
Directorio del Banco Central del Ecuador podr normar los sistemas
de amortizacin apropiados.
Se prohbe el anatocismo, esto es cobrar inters sobre inters, de
conformidad con la Constitucin Poltica de la Repblica, el Cdigo
Civil y el Cdigo de Comercio. Su incumplimiento ser sancionado de
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Publicado por LavCo. M&P en 10:08
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conformidad con las penas establecidas para el delito de usura; sin
perjuicio de la reliquidacin de los intereses a que hubiere lugar.
Los jueces competentes al momento de dictar la sentencia ordenarn
la reliquidacin de los intereses indebidamente cobrados,
independiente de las penas establecidas.
En sntesis: No se puede cobrar intereses superiores a los que se fija
la autoridad monetaria ni tampoco cobrar intereses sobre intereses,
as como tampoco podr cobrarse intereses establecidos en el
Artculo 5 de la Codificacin de Regulaciones del Banco Central,
Capitulo VI Tasas de intereses de mora y sanciones por desvi, en
los contratos que se hubieren pactado fuera del sistema financiero,
que incurran en mora.
Etiquetas: derecho, derecho mercantil
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Jos Luis dijo...
Este articulo es muy bueno porque ilustra a la ciudadania en
general a tener mucho cuidado sobre las transcacciones
mercantiles que se dan a diario en todos los estamentos
sociales y juridicos, que conlleva a ser precauteloso en el
momento de suscribir transacciones que comprometan
nuestro patrimonio.
Alba Gonzlez
3 de febrero de 2010, 20:33