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A TIPICIDAD Y ANTIJURICIDAD COMO ELEMENTO EN CONFUSIN PARA LA DETERMINACIN

DEL DELITO
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Por: Alex R. Zambrano Torres


INTRODUCCIN

Si definimos el delito como la accin tpicamente antijurdica y culpable. Por lgica estamos
estableciendo una relacin entre la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad.
Por ello se hace de vital importancia el estudio de estos tres elementos del delito.


Creemos que un delito no se puede definir solamente por la tipicidad, es decir, por la
existencia de una ley que relate o describa un hecho, para la constitucin de un delito. Este
principio, el de que no existe pena si no hay ley, el de no haber delito si no hay ley que la
prescriba -aunque tiene sus ventajas y constituyen garantas enormes- no puede ser limitativa
y permitir que miles de hechos no tipificados dejen de ser considerados como delitos en
relacin directa con el dao que representan.

Pero para entrar en la exploracin precedente tenemos que empezar formulando, primero, el
asunto desde una perspectiva general, global, es decir, desde el Derecho Penal.

Si cogemos un libro cualquiera sobre Teora sobre el Derecho Penal, encontraremos
claramente definido su contenido. Por ejemplo, para usar un autor cualquiera, en el Per. El
Derecho penal es la parte del Derecho Pblico que trata del conjunto de normas establecidas
por el Estado, que determinan los delitos, las penas y las medidas de seguridad que se aplican,
a los titulares de los hechos punibles, con la finalidad de prevenir y reprimir dichos hechos.
(Ral Pea Cabrera)

El Derecho penal estara como subordinada al Derecho Pblico.

Hay, sin embargo, otro concepto ms sinttico, que explica qu es el Derecho Penal, que dice
as: Tambin -el Derecho Penal- suele ser denominado Derecho Criminal. Sutilizando, la
designacin primera es preferible, pues se refiere ms exactamente a la potestad de penar,
mientras que derecho al crimen no es reconocible, aunque el adjetivo expresa en verdad
Derecho sobre el crimen, como infraccin o conducta punible. (Guillermo Cabanellas).

Ahora bien, si sabemos que el Derecho proviene del latn directus, directo; y de dirigere,
enderezar o alinear; el derecho sera mas bien proceder con orden y detalle, segn cierto
orden y detalle. Este orden lo impone el Estado, en base a todo un mecanismo de control y
organizacin social legitimado, por la propia voluntad de los miembros de esa sociedad, o por
su simple inobservancia o indiferencia de las disposiciones del Estado.

Sin embargo podemos anotar otra definicin ms, para aclararnos el asunto, o mejor dicho, el
fenmeno penal. As, se dice, pues, que el Derecho penal no es ms que un medio de control
social, un instrumento, un mecanismo de control social. Se entiende por control social las
formas organizadas en que la sociedad responde a los comportamientos de las personas en sus
procesos de relacin social En palabras de Hurtado: El derecho penal es un medio de control
social, y este ltimo puede ser comprendido como un conjunto de modelos culturales y
smbolos sociales y tambin de actos, a travs de los cuales dichos smbolos y modelos son
determinados y aplicados. ( Balotario Desarrollado para aspirantes a Magistrados (Jueces y
Fiscales).

Como ven, son muchos los conceptos, pero lo importante de todos ellos es encontrar aquello
que se repite, aquellas coincidencias, aquello que da base y fundamento (como fuerza
irresistible y ltima) al Derecho Penal.

Si hablamos del Derecho Penal desde cierta jerarquizacin doctrinaria, social, podemos
ubicarla dentro del Derecho Pblico, es decir, como fenmeno que responde y se subordina a
una finalidad pblica, social, y estas provienen o son determinadas por el Estado, porque ste
ltimo funciona en representacin de la sociedad. Lo que terminara explicando por qu el
Estado es quien decide qu es delito o no es delito.

Por otro lado, el asunto se puede revisar desde la optica del Derecho, que trabaja sobre el
crimen, y sobre su punicin. El Derecho no se preocupa de determinar qu es el crimen, sino
de penarlo. El Derecho Penal es justamente aquel que pena, no que da pena, sino que impone
una pena, por orden del Estado, que se supone acta por orden de la voluntad de la sociedad.
Luego el Derecho penal se propone como un medio de control social.

Para nuestra investigacin nos bastar saber que el Derecho penal trabaja con el concepto de
delito y que lo define y determina.



Leer ms: http://alexzambrano.webnode.es/products/la-tipicidad-y-antijuridicidad-en-el-
derecho-penal/
Crea tu propia web gratis: http://www.webnode.esL DELITO Y SUS ELEMENTOS

El Delito, como lo expresramos anteriormente es la accin humana tipificamente antijurdica
y culpable, segn la concepcin de Ral Pea Cabrera.

Si descomponemos este concepto tenemos los elementos, las partes que forman y
constituyen, el delito: a) la accion, b) la tipicidad, c) la antijuricidad, d) la culpabilidad.

Por la accin se determina que para ser delito tiene que ser un acto humano. Por la Tipicidad
se eleva a primer plano el principio nullum crimen sine lege, Eso significa que la ley
determina el delito, el lo crea, o en todo caso, el lo describe. O podemos citar: La tipicidad
expresa, por consiguiente, la idea que el campo de aplicacin del derecho penal no es
indefinido ni continuo, sino que est formado por pequea zonas circunscritas e
independientes entre s, constitidas nicamente, por los tipos creados expresa y precisamente
por el legislador -escribe parafraseando a Eduarno Novoa Monrea, Ral Pea Cabrera-, quien
a su vez describe a la tipicidad como adecuacin de una conducta a una figura legal. Pero si
bien el contenido de la tipifidad es claramente entendido, y ms por la postura positivista del
hombre de Derecho de hoy, no est tan bien comprendida el otro elemento del delito, la
antijuricidad.

El Derecho Penal, y ms especficamente, el delito considerado como una adecuacin de un
hecho a un tipo, no es suficiente para determinar el delito. Es necesario la antijuricidad, y esto
implica entender la misma esencia del Derecho, su razn de ser, porque se ha venido
confundiendo la tipicidad con la antijuricidad. Intentaremos una explicacin del fenmeno de
lo jurdico como fuente de donde emana su oposicin o antinoma, la antijuricidad.


LO JURDICO Y LO ANTIJURDICO
a pesar que la antijuricidad est bien planteada en la doctrina, no se la usa, y es ms se la
confunde con la tipicidad.
Por nuestra misma visin de ejercer el derecho, de asir el derecho. Por eso tenemos que
exponer ms o menos, qu es lo jurdico, as podemos decir que es todo lo que se vincula de
un modo ms o menos inmediato con el derecho, en especial en cuanto lo consideramos como
conducta humana. En esta primera acepcin quedan incluidos, v. gr., los signos jurdicos, como
los ttulos de crdito; las cosas y bienes jurdicos, como las parcelas de terreno o los crditos;
los hechos jurdicos que pueden ser naturales, como el nacimiento o la muerte; los saberes
jurdicos, como la Filosofa jurdica o la Dogmtica jurdica; las profesiones jurdicas, como las
de abogado, juez o notario; y as sucesivamente. (Massini, 32). Y podemos agregar que Para
resumir estas consideraciones sobre la semntica de jurdico, digamos que ese nombre se
aplica propiamente, aunque en un sentido amplio, a todas aquellas realidades humanas que se
vinculan de modo ms o menos directo -sea como causas, como efectos, como condiciones,
como saberes, etctera- con aquellas conductas cuyo cumplimiento resulta estrictamente
necesario -o que son condicin necesaria- para el bien comn poltico. Contrariamente, todas
aquellas realidades humanas que no guarden esa relacin quedarn en el mbito de lo no
jurdico o antijurdico, aun cuando puedan ser objeto de regulacin por otros rdenes
normativos. Massini (34).

El asunto plantea una necesidad. El planteamiento del problema. Por eso primero hay que
percibir los patrones de razonamiento. Hacer inteligible el problema es siempre revelar el
patrn bsico, para solucionar el asunto. Y luego ubicar y Conocer el lugar csmico de lo
hechos, para lograr saber las condiciones de la persona, qu es y qu hace, y, al mismo tiempo,
por qu debe ser y hacer lo que es y hace.*2+; esto condiciona la responsabilidad. Hay que,
pues, percibir de donde parte el Derecho, de que cosmovisin. Para saber a qu nos estamos
refiriendo cuando de jurdicidad y antijuricidad hablamos.

As, podemos decir que en la concepcin normativista del Derecho, si no existe ley (norma
escrita en un determinado cuerpo material) no hay derecho. El caso quedara reducido a
encajonar el hecho en la ley. Con esa concepcin el razonamiento sera el siguiente: No hay ley
especfica donde encuadrar el hecho, entonces, no hay nada que hacer. Slo olvidar el asunto.
Pero en Derecho no se puede partir de ese criterio. Las lagunas (aunque Fernadez Sessarego
dice que toda conducta es pasible de una valoracin jurdica, y por lo tanto, No hay, por
ello, lagunas en el derecho.*3+), 3] Fernandez Sessarego, Carlos. Derecho y Persona. Grijley.
Tercera edicin, 1998. Lima. Pg. 46.
los vacos, olvidos, o no precisiones, no determinan, nunca, la inexistencia del derecho. El
Derecho no es ley, sino necesidad, y necesidad, en el sentido primario es no ser (necesidad
deriva de nec esse. No ser[4]). [4] Carnelutti, Francesco. Arte del Derecho. Ediciones jurdicas
Europa-Americana, Buenos Aires. 1956. Pp. 107.

Ese no ser es necesario que sea. Necesidad -en el derecho- expresa una relacin de
imputacin: si ha ocurrido un hecho, debe necesariamente suceder otro hecho, para lograr
el equilibrio, o el objetivo de las partes que entran en relacin. Este otro hecho es siempre una
imputacin, es decir un hecho creado e impuesto por el propio hombre. ste es el principio de
imputacin del que Kelsen nos habla, haciendo la diferenciacin entre ley causal, natural, y ley
humana, imputada.

La necesidad es la condicin de que algo sea as y solo asi, y no de otra manera, para ser tal.
Una necesidad es una fuerza activa y eficaz. Y cuando un hecho determinado acontece, y se
desprende de su existencia efectos sociales, (que afectan a la sociedad), y no existe una ley
que solucione o encause estos efectos, pero hay necesidad de solucionar estos efectos
desorganizadores, perturbadores, entra en juego el derecho como componedor de esta
situacin, aunque no exista ley. Esta es la peculiaridad del Derecho, y su real fuerza: su
capacidad componedora.

El suceso de que no existan leyes escritas que integren todos los hechos no escapa a la visin
del Derecho[5]. 5] Sessarego advierte que Para que aparezcan las normas valiosamente
reguladoras de conductas humanas intersubjetivas no es necesario esperar las leyes.
Fernandez Sessarego, Carlos. Derecho y Persona. Grijley. Tercera edicin, 1998. Lima. Pg. 42
Es por esto que para salvar esos vacos, lagunas, o imprecisiones legales, el derecho ha sido
creado bajo algunos fundamentos o criterios; categoras de razonamiento. Estos son los
patrones o puntos de vista de apreciacin. De acuerdo a cmo estn configuradas estas
categoras es cmo se puede construir y aplicar Derecho. Ms all, en la base, estn los
principios generales del Derecho, que por ser tal son fundamentales, es decir son el
fundamento que sostienen todo el ordenamiento jurdico. Adems el derecho tiene en su caja
de herramientas a la generalizacin y la abstraccin, que pueden resolver el problema de
la multiplicidad de fenmenos jurdicos y servir como instrumentos de composicin.

Las normas por eso son siempre generales y abstractas, justamente para poder usarse como
instrumentos, como herramientas que se usan cuando hay un desajuste social,
independientemente de cmo se han producido. Por ejemplo, cuando se habla de la defensa
de los derechos de la persona no se est hablando en singular, de una sola persona, sino de la
persona en plural. Luego esa actitud de querer una ley especfica para configurar cualquier
hecho con la norma, considerando literalmente el trmino especfica, es siempre reducir el
derecho a mera materializacin, textualizacin. No debe olvidarse nunca que el derecho
siempre responde ms a un sentido que a una forma; pero no se trata de cualquier
sentido, sino del sentido histrico, es decir conciencia del tiempo y del espacio. Conocer el
lugar csmico de los hechos. La abstraccin es un proceso de nuestra mente por la cual
eliminamos de los objetos todas sus particula
ridades o especialidades experimentales para formular su concepto general, abstracto*6+ ; la
generalizacin se configura cuando dejamos de lado todas las diferencias y surge como
resultado de las caractersticas comunes.
Gambara, L. El Racionalismo. Granada YC., editores, Barcelona. Pg. 16.

Adems, nuestro sistema jurdico cuenta con otra herramienta ineludible, principal y
determinante: la interpretacin, en donde entra en juego, necesaria e ineludiblemente,
razn e intuicin. La interpretacin sirve para armonizar los hechos con los valores y las
normas, pero adems, con todos los otros fenmenos pasibles de presentarse, como el azar, la
historia, las circunstancias, lo social, econmico, cultural, etc. La interpretacin se convierte,
pues, en una tcnica, pero tcnica que supera su propio concepto, puesto que no es una
tcnica como si fuera un objeto, una cosa, elemento inmvil y determinado para siempre, sino
es una tcnica mvil, plstica, amoldable segn sea la necesidad de solucionar los conflictos de
intereses. Es el instrumento que sirve para armonizar e integrar todas las dimensiones posibles
del derecho, es decir, es la parte filosfica del Derecho.

Volviendo al fenmeno de la inexistencia de ley para un hecho. Hay que reincidir en estas
explicaciones. Por ejemplo, un caso cualquiera, visto desde el positivismo, un hecho no
determinado -existencia de conceptos fijos, ciertos y reconocibles- por una norma no existira
para el derecho. No habra forma de regularlo, de componerlo. Pero la determinacin
normativista, esa necesidad de conceptos fijos, ciertos y reconocibles, no elimina el hecho; y lo
gravitante: no elimina el dao. Es ms, no elimina la posibilidad de perpetuarse o llevarse a
cabo en otros sujetos de derecho. Puede suceder, entonces, con la concepcin normativista,
que exista una grave violacin a la persona, pero la no existencia de norma deja esa violacin
sin solucin.

El asunto est en determinar que el hecho se convierta en jurdico y no solamente en legal. Un
hecho es jurdico si su naturaleza y consecuencia responden a factores del deber ser, pero
este deber ser puede confundirse con las otras normas, como las normas morales, ticas, de
trato social, etc. Para diferenciarse el Derecho se ha constituido con ciertos elementos que no
tienen las otras normas. Estos elementos son la coaccin, la exigencia social de solucin, la
monopolizacin del poder, poder de vigilar y castigar.

El criterio para que una conducta humana sea calificada como jurdica, no est en la existencia
de una ley escrita, sino en la relacin entre el hecho, la conducta humana y el bien comn,
entonces, jurdico es cierta relacin de causalidad con el bien comn poltico. Lo que hace que
una conducta sea jurdica es su carcter de condicin necesaria -aunque no suficiente- para
la realizacin o la afectividad del mencionado bien comn de la sociedad poltica*7+. 7]
Massini, Carlos I. Filosofa del Derecho. El Derecho y los Derechos Humanos. Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, Argentina. Pp. 33.


La naturaleza del hecho y sus consecuencias acarrea no slo un dao individual, sino social, la
sancin o reparacin, la infraccin, es a los principios, a las normas (normas como preceptos
que regulan la conducta humana individual siempre en relacin a la conducta humana en
sociedad).

No podemos olvidar que un hecho jurdico es tal cuando implica responsabilidad, que puede
ser exigida por la sociedad.

Como sabemos para una concepcin normativista el derecho, los hechos, estn previamente
establecidos, pero para el derecho actual es la necesidad social de solucionar los problemas lo
que determina lo jurdico y no su condicin de existencia a priori..

Un hecho no tiene que ser slo tpico, sino antijurdico, es decir que contradiga la relacin de
la conducta humana c
LA ANTIJURICIDAD VISTA DESDE LOS SISTEMA PENITENCIARIOS

Podemos plantear el asunto desde una la respuesta que el Derecho da a los desrdenes
sociales, es decir a su consecuencia, como construccin de todo un sistema penitenciario,
como pena y penalidad.

No podemos empezar de cero, para hablar sobre el sistema penitenciario, sobre las formas
como el ser humano se ha organizado para establecer diferencias y determinar quienes tienen
derecho a vivir libres por las calles, y quienes deben mas bien ser castigados por su
anormalidad, o por la osada de no cumplir con las normas sociales. Y no se trata de quin
tiene la verdad, o si el hecho es o no en realidad malo, sino de la determinacin de malo,
prohibido ilegal, y la posterior consecuencia jurdica que han impuesto unos hombres a otros.

Por qu pensar que lo que llamamos delito es realmente digno de castigarse? Le han quitado
al hombre lo que tena, su estado natural. Y este estado natural es el de hacer lo que le venga
en gana, a pesar de la opinin, voluntad, o inters de los dems. Pues bien, en realidad la
constitucion de delito es nada ms que el sometimiento a travs del lenguaje, de cierto
discurso de poder o dominacin a una transformacin del hombre natural en hombre
civilizado. El delito es pues un producto de la civilizacin, una ficcin creada por el hombre.
Pero cmo se ha producido esta transformacin del hombre en ser humano, del animal en
persona? Si bien sabemos Lo malo, lo prohibido son slo determinaciones lingusticas. El
hombre se construye.

Para mejor explorar este el asunto usaremos los razonamientos de Michel Foucault. Y de una
de sus conclusiones sobre las prisiones y el poder: es menos oneroso vigilar que castigar.
Pero este fenmeno ha sido evolutivo. Foucault parece haber llegado a esta conclusin
partiendo del discurso de Benthan, y el panopthismo. El panopthismo que es una especie de
torre, rodeado de un anillo dividido en celdas, en las cuales se encuentra enclaustrado, como
objeto de observacin, un ser humano clasificado por su actividad laboral o profesional. En la
cima de la torre existe un ojo encerrado en un tringulo, representando al Estado. El Estado es
pues un ojo que todo lo ve, que ve todos los movimientos de los seres humanos que estn
encerrados en las celdas del anillo, y que por lo tanto puede prever o normar las conductas de
la sociedad en base a esa informacin observada, en base a ese vigilar.

Vigilar es menor oneroso que castigar, prevenir antes que castigar, Economa del poder,
eficacia, rentable. El poder no se ejerce aposteriori de los hechos, sino a priori, antes que
suceda; eso permite la posibilidad, la extensin de nuestra vida, la proyeccin de nuestro
presente. La sociedad se organiza como con un orculo, intenta saber o decidir cuales son las
conductas que van a adaptarse.

Foucault hace un anlisis, una descripcin de cmo ha sido el proceso o el sistema
penitenciario, de cmo se ha pasado del castigo a la vigilancia. Y se pregunta sobre El
momento en el que se ha apercibido que era, segn la economa del poder, ms eficaz y ms
rentable vigilar que castigar. Ese momento corresponde a la formacin, a la vez rpida y lenta,
de un nuevo tipo de ejercicio del poder en el siglo XVIII y a comienzos del XIX.*8+
[8] Foucault, Michel. Microfsica del Poder
El punto relevante de todo ese anlisis est en un hecho econmico, este es la rentabilidad de
los actos que se realizan para conseguir organizar a la sociedad en rededor de un poder; el
poder es, por supuesto, lo trascendental. El poder organizado, ejercido y mantenido de otra
manera. Se trata, entonces del un nuevo tipo de ejercicio del poder. Este poder en la edad
moderna pasa a manos del Estado. El Estado, pues, intenta subordinar y monopolizar el poder.

Hay una historia de la represin, y en esta Foucault intenta encontrar y describir el paso del
castigo a la vigilancia. [1] Foucault, Michel. Microfsica del Poder. Pp. 88.


Histricamente parece que el Estado nunca ha tenido la verdadera intencin de crear centro s
de rehabilitacin de las prisiones, porque esa nunca ha sido su funcin. La funcin es ms bien
social, instaurar el miedo, prevenir sobre la superioridad del poder, y sobre la oscuridad con la
que el individuo que se desva puede enfrentarse, el hombre as, no puede hacer lo que quiera
sino estar sometido a las reglas del Estado. El principio de la prisin es mantener un edificio
que signifique el podero del Estado, un emblema de lo que debe ser la sociedad,
representacin y subordinacin del individuo al Estado, a un orden superior a el. Ya no es la
divinidad la encargada de ejercer este dominio sobre el hombre, pero si existe, este dominio
no desaparece sino que se transmuta con otros fundamentos. Esto es lo espeluznante del
fenmeno de las prisiones, porque todos saben que las prisiones nunca regenerarn al
delincuente, sino todo lo contrario, pero no se lo elimina por dos razones, uno la imposibilidad
de encontrar otro mtodo de mantener alejado a los delincuentes de los que no lo son, y por
lo tanto los no delincuentes deberan sentirse amados y protegidos, y luego la funcin de
poder. Si no existen delincuentes no puede haber forma de establecer la obligatoriedad de las
normas, no puede haber subordinacin, las prisiones se constituyen en un factor meramente
de poder, de perpetuacin del poder, de justificacin de la existencia del Estado y de sus
aparatos de coaccin.

LA RAZN COMO FUNDAMENTO DE LA ANTIJURICIDAD

En Derecho, o al menos en el derecho moderno, todo tiene necesidad de ser racional, o mejor
sometido al orden de las razones
Ahora bien, lo que toda sociedad moderna busca, al menos supuestamente, es el Progreso,
que sugiere la idea del orden, y se cree que el racionalismo nos conducir directamente a l,
caemos en esa ingenuidad racional, pero el racionalismo se nos ha mostrado actualmente muy
inerte, estancador de voluntades, conductas e incluso de emociones y sentimientos, se
convierte en encuadramiento, en lmites, barreras, en una especie de Muro de Berln, de
Muralla China. La razn moderna tiene caractersticas matemticas, sistematizadoras y
sintetizadoras.

La razn elimina -incluso- la imaginacin, no hay ya ms que imaginar, sino que todo est ya
imaginado, todo est ya ordenado, y no debe cambiar. Este miedo al cambio, a lo confuso, a lo
catico, al desorden (que no es sino slo una falta de comprensin de nuestra menteNo
obstante esto, el racionalismo, como fundamento de conocimiento, lleg a suponerse como el
ideal para el progreso de la sociedad. Hoy podemos observar sus matices incrustados en los
principios econmicos, sociales, jurdicos, etc.
La razn haba adoptado, en ciertos casos, una actitud conservadora, un conservadurismo, por
el cual el hombre que usaba de la razn se habra convertido en un ser que para subsistir
necesitaba revestirse con caparazones racionales, que proponan al mundo como orden
absoluto, con la conviccin mal integrada del hecho de que el mundo puede y debe ordenarse
una sola vez; hecho esto no habra ya necesidad de un nuevo orden.
LA RESPUESTA SOCIAL A LOS DELITOS

Los delitos, o la determinacin de los hechos como delitos es una determinacin del Estado o
de la sociedad, para castigarlos o solucionarlos a travs del castigo. Por ejemplo, en el lavado
de activos, Ley N 27765: Ley penal contra el lavado de activos, qu sucede? Esta ley
emanada del Poder Legislativo pone en evidencia un primer fenmeno. Que le legislativo
precede al Judicial. Al menos en la regulacin normativa. El Legislativo da las normas para que
el Poder Judicial las utilice como instrumentos de solucin de conflictos. Eso indica que slo
habr -en este caso- Delito de lavado de activos si es que est debidamente tipificada, y esta
tipificacin es dada por el Legislativo. Aqu la tipificacin es precedente, es apriori, pero no
todos los fenmenos que causan dao a la sociedad pueden determinarse a priori. Las leyes
contienen hiptesis, afirmaciones a priori, pero los hechos se presentan siempre a posteriori.
Para seguir con el ejemplo podemos definir el delito de lavado de activos y decir, segn ley,
que se refiere a los Actos de Conversin y Transferencia, de dinero, bienes, efectos o
ganancias, que tengan un origen ilcito conocido o presumido, presupuesto. La finalidad es
evitar la identificacin de su origen, incautacin o decomiso. La pena privativa de libertad no
menor de 8 aos, ni mayor de 15 aos.

Lo primero que tenemos que decir es que se trata de una Ley penal no codificada. Eso significa
que no est dentro de un texto o cuerpo legal denominado cdigo. Pero en realidad hay un
error. La codificacin no es meterlo en un libro llamado cdigo, sino transformar una
determinada informacin a lenguaje convencional.

Expliquemos. Un cdigo no es slo un cuerpo material que contiene la normatividad jurdica,
sino es un sistema convencional de signos y smbolos que permiten la transmisin de un
mensaje o informacin.

Pues bien, en la determinacin de este delito, no hay sol tipicidad, sino antijuricidad, que se
traduce en el mensaje: no se debe lavar activos. El derecho, como se sabe es netamente
prohibitivo. Las normas jurdicas tienen carcter de tal slo si prohiben.
Se trata como ven, de normas jurdicas, que se definen como mandatos con eficacia social de
organizacin; preceptos, proposiciones o afirmaciones que indican como se debe uno
conducir. Esta indicacin debe ir respaldada por una amenaza o sancin, entonces pasa a ser
un mandato

Para que algo sea precepto es necesario que sea un indicativo de la conducta a seguir; Para
constituir un mandato se necesita de una amenaza o sancin posterior, a posteriori. La norma
jurdica necesita de estos dos elementos, pero adems, si la descomponemos podemos decir
que una norma jurdica siempre existe un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica. Esta
consecuencia siempre responde al principio de Imputacin de Kelsen, es decir es una
respuesta arbitraria, o que se impone. Y una consecuencia jurdica es siempre una valoracin
jurdica, una respuesta a la realidad social. esta respuesta jurdica ser llamada sancin.

Ahora bien, la consecuencia jurdica pasa por dos fases:
1) Comprobacin del supuesto de hecho,
2) La valoracin del supuesto de hecho. Esto significa calificacin. Dar la medida del valor.

Como sabemos, en nuestra realidad penal nuestra respuesta jurdica sigue siendo
condenatoria, carcelaria. Pero esta respuesta se subordina mucho a la tipificacin y no
necesariamente a la antijuricidad.

Se sigue luego un criterio de seguir los mandatos de la norma jurdica, es decir como
imposicin de conductas. En el Derecho penal no existen deberes, sino simplemente
sanciones, por eso estas normas no imponen deberes sino imponen sanciones.
CONCLUSIONES

Es una sola la conclusin a la que arribamos, que an confundimos el elemento de
antijuricidad con el de tipicidad y que no logramos desligarnos de la posicin positivista con la
cual concebimos el Derecho penal y la relacin que existe con la sociedad.

[1] Foucault, Michel. Microfsica del Poder. Pp. 88.
[2] Berlin, Isaiah. Lo inevitable en la historia. Ediciones Galatea. Nueva Visin. Buenos Aires,
Argentina. Pp. 22.
[3] Fernandez Sessarego, Carlos. Derecho y Persona. Grijley. Tercera edicin, 1998. Lima. Pg.
46.
[4] Carnelutti, Francesco. Arte del Derecho. Ediciones jurdicas Europa-Americana, Buenos
Aires. 1956. Pp. 107.
[5] Sessarego advierte que Para que aparezcan las normas valiosamente reguladoras de
conductas humanas intersubjetivas no es necesario esperar las leyes. Fernandez Sessarego,
Carlos. Derecho y Persona. Grijley. Tercera edicin, 1998. Lima. Pg. 42
[6] Gambara, L. El Racionalismo. Granada YC., editores, Barcelona. Pg. 16.
[7] Massini, Carlos I. Filosofa del Derecho. El Derecho y los Derechos Humanos. Abeledo-
Perrot, Buenos Aires, Argentina. Pp. 33.
[8] Foucault, Michel. Microfsica del Poder. Pp. 88.



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necesidad de una exigencia social de solucin.




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