8/7/2014 Me dicen que no tengo derecho a gratificaciones ni a ningn beneficio laboral por que estoy bajo locacin de servicios

qu puedo hacer? - Tu asesor leg

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Me dicen que no tengo derecho a
gratificaciones ni a ningn beneficio laboral
por que estoy bajo locacin de servicios qu
puedo hacer?
Se acerca Julio y uno escucha que a los amigos les van a pagar su gratificacin de
fiestas patrias y cuando uno pregunta si le corresponden gratificaciones le dicen:
"no a t no por que tu ests bajo contrato de LOCACIN DE SERVICIOS y no tienes
derecho a ningn beneficio social, gratificaciones o cosas parecidas".
Uno se pregunta, pero por qu no tengo derecho si es que yo hago cosas
similares para mi jefe de lo que mis amigos hacen en sus puestos de trabajo? ...
esto es una injusticia qu puedo hacer?
La situacin que describo en los prrafos precedentes es lamentablemente muy usual debido a las confusiones
que a veces genera contratar personas bajo la modalidad de un contrato de locacin de servicios.
En este artculo por favor me voy a referir exclusivamente al caso de personas que tienen relacin con empresas
privadas (el caso de empresas del Estado o entidades del gobierno tienen otro rgimen especial).
Regresando al tema, ms all de lo que diga su contrato lo que usted debe de tratar de identificar es si en verdad
es trabajador o no lo es. Si usted es trabajador no importa lo que diga su contrato dado que de todas maneras
tendr derecho a todos los beneficios sociales incluidas las gratificaciones (esto en derecho laboral se llama
principio de Primaca de la Realidad que en sntesis significa que prima la realidad de los hechos ms all de lo
que pueda decir un contrato escrito).
COMO IDENTIFICAR SI SOY UN TRABAJADOR O NO LO SOY
En primer lugar si usted ya se est haciendo esa pregunta se debe a que su sentido comn ya lo est orientado a
que algo anda mal, a que ese contrato de locacin de servicios que le han hecho firmar no es el correcto.
Si usted tiene esa sensacin consulte inmediatamente a un abogado para ver si efectivamente usted es un
trabajador.
A continuacin le doy tres elementos esenciales que lo podrn ayudar a analizar si en su caso usted es un
trabajador o no lo es. Estos 3 elementos necesariamente deben de concurrir para determinar si alguien es
trabajador:
1. Existencia una relacin personal y directa. En este elemento se analiza si usted prest
personalmente los servicios a su supuesto empleador.
Si por ejemplo presta servicios ayudado por terceros que a su vez usted ha contratado no se
cumplira la existencia de esta relacin personal y directa.
Usted debe de prestar en forma directa el trabajo.
2. Pago de una remuneracin
. Es decir no debe de trabajar gratis y los pagos deben ser peridicos ya sea semanal, quincenal o
mensual.
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Tu asesor legal
Alberto Villanueva
Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Privada del Norte. Soy abogado de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Tengo estudios de negociacin en Harvard University y una Maestra de Derecho (LLM) en Cornell University.
En esta bitcora tratar de poner las leyes al alcance de todos, con un lenguaje sencillo. Me pueden seguir en Twitter en @AVillanuevaE
Mi empleador puede revisar o leer mi correo
electrnico donde tengo correos con temas
personales?
Se puede recusar a un Juez por que es amigo de
una de las partes en Facebook?
Los contratos asociativos, una forma de desarrollar
negocios sin necesidad de constituir una sociedad
annima
Cmo debo de renunciar a la empresa que trabajo?
cunto tiempo debo de esperar para hacer efectiva
mi renuncia?
Si una persona no paga un cheque lo puedo
denunciar denunciar penalmente?
Cul es la diferencia entre una carta notarial y una
carta simple? estoy obligado a dar respuesta a una
carta notarial?
Mis acreedores me estn enloqueciendo !!! ... es
legal que me cobren usando mi muro de Facebook?
Cmo ganar un proceso judicial en el Per y no morir
en el intento
No me he casado con mi pareja, solo somos
convivientes, qu derechos econmicos me
corresponden?puedo demandar por alimentos?
Acabo de comprar una casa o departamento, qu
tributos debo de pagar a la Municipalidad?
Alcabala?Predial? Arbitrios?
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Si trabaja gratis evidentemente no ser un trabajador.
3. Subordinacin
. Usted debe tener un jefe que le imparta rdenes, que supervise su trabajo, que le diga como hacer
su trabajo. Ac elementos como la existencia de un horario de entrada y salida o un memorndum
de atencin son muchas veces determinantes.
Debe de tener en cuenta que las malas empresas a veces tratan de esconder la existencia de estos 3 elementos
hacindole firmar tal vez recibos como que los pagos han sido bimensuales o trimestrales o que tal vez incluso le
digan que constituya una empresa para que as aparezca que no hay una relacin directa.
En todos esos casos usted deber de tratar de juntar pruebas que demuestren de la mejor manera la existencia
de los tres elementos antes sealados para poder hacer valer su condicin de trabajador ante un juez laboral.
Tenga en cuenta siempre que no importar lo que puedan decir los documentos dado que por el principio de
Primaca de la Realidad lo que el juez evaluar ser lo que en verdad est pasando en su relacin con esa
empresa.
Hay tambin varias excepciones donde tal vez a pesar de existir los tres elementos antes sealados usted no
llega a ser un trabajador propiamente dicho como es el caso de los practicantes o del trabajo familiar.
Es importante por eso que un abogado siempre lo oriente y analice su caso concreto.
BUENO SOY TRABAJADOR AHORA QUE HAGO
Imaginemos que usted llega a la determinacin que es trabajador y que su empleador no lo reconoce como tal.
Ah tiene varias acciones a seguir y deber de planear con su abogado una estrategia para lograr una efectiva
defensa de sus derechos.
La estrategia variar caso por caso dependiendo de las circunstancias y de lo que usted desea.
Una medida preliminar que en la mayora de casos es recomendable, es acudir a los servicios de inspeccin del
Ministerio de Trabajo para que precisamente sean ellos los que en una visita a su centro de trabajo determinen
que usted es un verdadero trabajador de la empresa.
En otros casos un reclamo directo al empleador y una consecuente accin judicial sern los caminos a seguir.
Lamentablemente muchas veces el miedo a perder un ingreso econmico seguro nos hace desistir de la defensa
de nuestros derechos. Trate de superar ese miedo y elabore con su abogado la mejor estrategia para minimizar el
mismo para que en todo caso tome una decisin informada de lo que puede esperar.
23 comentarios
Por LEANDRO el 23 de Junio 2010 a las 08:42 PM
Buenas noches:
Gracias por el blog y de antemano por las consultas.
1. Cuando dices que las entidades estatales tienen otra figura a que te refieres.
2. Por ejemplo, conozco un trabajador que asiste a una entidad estatal que tiene que ingresar a las 8 de la
maana y supuestamente debe salir a las 5, ello no sucede pues sale mas tarde, claro el no firma ni marca
tarjeta.
Tiene un jefe de rea de quien recibe rdenes, adems de otros gerentes, incluido el titular del sector. El gira un
recibo de honorarios todos los meses y cobra su sueldo mediante cheque, pero nunca firm un contrato, si firma
una orden de servicios por el que le entregan el cheque.
Tiene ms de un ao en ello y el comenta que meses ms adelante el pasar al CAS.
Digamos, si se ajusta lo de la Primaca de la Realidad entonces el sera un trabajador ms. Podra cobrar
aguinaldos y tener otros beneficios?
Por CARLOS BUENDIA el 23 de Junio 2010 a las 11:23 PM
Doctor:
estoy trabajando en una empresa que a su vez para no pagar gratificaciones, la idea de la empresa es que a su
vez, se ha dividido en 4 empresas dependiendo del tipo de trabajadores que tengan, (una de ellas es una
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empresa que tiene a todos sus colaboradores en planilla, mientras que las otras 3 son por recibos x honorarios,
mi pregunta seria, como podria hacer para que la empresa real me reconozca mi pago de gratificaciones? seria
suficiente con que lleve al ministerio de trabajo a constatar mi situacion laboral? o tendria que llevar todo a juicio?
gracias x adelantado
Por UNI el 24 de Junio 2010 a las 08:43 AM
En estos momentos yo trabajo para el estado, por medio de ordenes de servicio, hemos firmado un contrato con la
oficina por 3 meses, yo ya llevo trabajando mas de un ao ac pero nos dicen q no podemos pasar a CAS, en todo
caso tengo alguna manera q se me pueda "reconocer" algun pago por aguinaldo o algo parecido.
el ao pasado si trabajamos sin contratos de por medio, este ao la situacion ha cambiado, y firmamos adenda
los q no pasan de un monto, en ese caso yo trabaje 9 meses el ao pasado sin contrato y este ao ya tengo un
contrato de 3 meses, una adenda de 3 meses mas y ya frime mi nuevo contrato por 3 meses mas...
espero haberme explicado bien.
Gracias y felicitaciones por el blog.
Por BERTHA el 24 de Junio 2010 a las 10:00 AM
trabaje 2 aos para el Ministerio de Justicia y me despidieron con contrato vigente, he presentado mi demanda en
la via laboral, pidiendo el pago de mis beneficios sociales, en mi demanda se solicita la apliacion del principio de
la primacia de la realidad y todo eso, sin embargo el MINJUS interpone una excepcion de incompetencia
sealando que esta (el MINJUS) se encuentra bajo el regimen de la Ley 276 (regimen publico) y no bajo el
regimen de la Ley 728 (regimen privado), por lo tanto solicita que mi proceso se vea en la Via Contencioso
Administrativa.
Mi pregunta es, qu se ve en en esa via, tengo entendido que en ese tipo de procesos solo se ve impugnaciones
de las decisiones amdinistrativas, de ser asi, yo no pdo que me repongan, solo pido que se recozcan mis
derechos laborales, en este caso tengo derecho a su reconocimiento tambie en esa via?.... por favor pido
orientacin....
Por SANDRA CROSBY el 30 de Junio 2010 a las 08:39 AM
Me es agradable observar como te manejas en el ambito laboral, estuve fuiera varios aos y ahora retorno y me
estoy encaminando por la misma materia, espero poder contactarnos.
Sandra.
Por MARY RIVOIN el 1 de Julio 2010 a las 12:14 PM
Doctor Alberto:
Mi esposo lleva trabajando siete aos en una entidad estatal ingresa a las 7:30 de la maana y sale pasadas las
6, l firma o marca tarjeta.
Tiene su jefe de rea de quien recibe rdenes y adems de otros gerentes. El gira un recibo de honorarios todos
los meses y cobra su sueldo mediante abono a cuenta de ahorros del banco de la nacion.
Firma contrato todos los aos.
Hace un ao atras ya es trabajador CAS, pero sigue emitiendo sus recibos por honorarios. En este mes de julio le
toca recibir gratificacion y tener otros beneficios?
Gracias y felicitaciones por tener un blog que nos permite conocer nuestros derechos.
Mary
Por LILIANA el 1 de Julio 2010 a las 04:02 PM
trabajo en una universida publica, y estoy bajo el regimen cas, pero no nos dan nada de gratificaciones ni
beneficios por nada , segun dicen no nos corresponde, sin embargo nos hacen quedar mas de la hora de salida
de trabajo, se supone que entramos a las 8 y salimos a las 4, pero verbalmente nos dicen que debemos de
quedarnos hasta lmas tarde sin que nos pague horas extras ni nada, si no lo hacemos simplemenete no nos
volveran a contratar, digame como parar esta injusticia, sin ser afectado mi trabajo. en cambio los nombrados son
los mas .... bueno no quiero decir la palabra y gozan de todos los beneficios habidos y por haber. horas extras ,
gratificaciones , licencias, etc..
Por PALOMI el 1 de Julio 2010 a las 08:51 PM
tuve licencia por maternidad 90 das del 20 de marzo al 18 de junio del 2010 ya me reincorpore,quiero saber si me
corresponde gratificacin completa de julio o no me corresponde? soy profesora nombrada en sector educacin
hace 8 aos.
Por ALBERTO VILLANUEVA el 2 de Julio 2010 a las 01:07 PM
8/7/2014 Me dicen que no tengo derecho a gratificaciones ni a ningn beneficio laboral por que estoy bajo locacin de servicios qu puedo hacer? - Tu asesor leg
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Suerte Sandra con tu retorno al pas.
Despus de varios aos siempre es un poco complicado reengancharse pero no creo que te sea problema
hacerlo.
Por VALENTINA el 5 de Julio 2010 a las 07:58 PM
Buenos dias, podra escirbir un artculo sobre los Contratos Administrativos de Servicios, y los derecho laborales
que se pueden reclamar? Muchas gracias!
Por RAFAEL el 5 de Julio 2010 a las 11:43 PM
Buenas noches. Trabajo en una institucion autonoma del Estado. Estuve 3 aos como SNP y voy ms de 2 como
CAS. Como SNP y como CAS tengo seguro (como SNP no pagaba nada, como CAS pago un porcentaje). La
institucin en la que trabajo nos hace firmar renovacin cada 3 meses pero no nos da copia de contrato, como
CAS nos dan 15 dias de vacaciones, como SNP nos daban una semana. Preguntas:
- es posible iniciar juicio por beneficios no adquiridos sin salir de la institucion?
- Necesito obligatoriamente un abogado? (supe de una ley respecto a la posibilidad de no contar con uno, no se
si me equivoque)
- Puedo plantear en el mismo proceso la demanda por el periodo SNP y por CAS? (un amigo abogado me
coment que ya haban algunos procesos en camino por CAS) es conveniente hacerlo as o es mejor por
separado?
- Qu porcentaje por SNP y CAS me corresponde?
- Si contratara un abogado, puedo solicitar, en caso gane, que la institucin cubra el costo del abogado?
- Cuanto tiempo demora aproximadamente el juicio con abogado y cuanto sin abogado? (nuevamente, si es que
no me estoy equivocando)
- es legal que en nuestras boletas (ni siquiera s si son de 4ta, "4ta-5ta", 5ta...) nos coloquen el monto de lo que
ganamos menos los descuentos por tardanzas o faltas? no deberia siempre figurar el mismo monto de nuestro
contrato?
- qu pruebas necesito para el juicio?
Disculpe las preguntas, pero las hago en nombre de varios compaeros que tienen dudas al respectoy que estn
en l amisma situacin que yo.
Atentamente,
Rafael
Por FERNANDO el 12 de Julio 2010 a las 12:04 AM
Estimado Dr.
Antes decirle, que es muy amable al compartir toda esta informacin con los que desconocemos de leyes y por
ello necesitamos de orientacin y consejos.
Actualmente trabajo en el sector privado e ingres a planilla en el mes de Abril por un ao, mi consulta es:
Cunto debera ser mi gratificacin para el mes de Julio y Diciembre?
Le agradesco por su respuesta.
Por ALBERTO VILLANUEVA el 12 de Julio 2010 a las 12:12 AM
Fernando,
No entiendo lo del ao, pero si ingresaste el 1 Abril del 2010 tu grati de Julio ser solo lo proporcional por los
meses de Abril, Mayo y Junio. En Diciembre de 2010 ser tu grati completa
Por LUIS el 16 de Julio 2010 a las 07:18 PM
trabajo en un colegio por contrato 12 horas semanales mi empleador esta obligado a pagarme gratificacion y
beneficios
Por SEGUNDO el 24 de Julio 2010 a las 09:30 AM
hola, le agradesco de antemano su respuesta, soy trabajor de minas de carbon ingrese el 6 de junio 2010, tengo
derecho a gratificacion y a cuanto equivale si gano 1100, soles bruto, espero muy pronta su respuesta. ya que se
me hacen de la vista gorda, con que ley me puedo amparar con la 27735. usted me dira por favor espero su
respuesta.
Por CARLOS el 31 de Julio 2010 a las 12:01 AM
Hola , trabajo de cosmetologa desde hace 3 aos,la duea siempre me daba por gratificacion 200 soles pero este
ao no me dio nada, diciendo que la ley a cambiado y que solo me corresponde 15 dias de vacaciones, y como
sali todo el mes ya no me corresponde,el pago de gratificaciones.
No estoy en planilla ni trabajo por recibo de honorarios.
Me podria decir en que articulo de la constitucion nos dice cuanto de vacaciones y gratificacion corresponde para
8/7/2014 Me dicen que no tengo derecho a gratificaciones ni a ningn beneficio laboral por que estoy bajo locacin de servicios qu puedo hacer? - Tu asesor leg
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trabajadores de empresas unipersonales.
Le agradecere inmensamente su respuesta.
Por JOS el 10 de Agosto 2010 a las 11:16 PM
Hola, llevo trabajando 13 aos en una institucin del estado, desde junio del ao 97, todo el tiempo he estado
firmando contratos, bajo la modalidad de Servicios No Personales, con tiempos variables, es decir, por un mes,
dos, tres, a veces seis meses, he trabajado ininterrumpidamente hasta setiembre del 2001; luego de tres meses
vuelvo a ser contratado, en enero del 2002. De ahi en adelante hasta la fecha. En Octubre del 2008, nos hacen
firmar contratos bajo la modalidad CAS, obviamente sin beneficios ni gratificaciones; sin embargo bajo la
modalidad CAS he accedido a Essalud. Debo entender que bajo el Principio de Supremacia de la Realidad he
adquirido derechos laborales; quisiera saber si puedo reclamar los beneficios que otorgan los derechos
laborales; Cuanto tiempo tengo para hacerlo; Los beneficios adquiridos como SNP se pierden al pasar a la
modalidad CAS?, Gracias por la atencin al presente.
Por YHONATAN el 23 de Septiembre 2010 a las 08:31 PM
trabajo en una empresa ,que importa directamente desde japon maquinarias pesadas tales como
montacargas,apiladores,gruas. estoy trabajando ya como una ao.por malos tratos decidi irme.bajo mis derechos
actuales, no se si me daran mis gratificaciones.o aguinaldos,, no firme ningun contrato ni papeles para este,si
este se resiste,por que lo veo asi,como harias aceptar mis derechos,por favor respondame,,,,,,,
Por WALTER SIMEON CAPILLO el 30 de Septiembre 2010 a las 01:55 PM
doctor trabajo en una empresa de juegos de azar en la cual a mi no me han echo firmar un contrat solo me han
echo llenar una ficha el empleador me dijo q despues veriaamos pero hasta la fecha an pasado 5 meses y hasta
haora no se nada yo ingrese a trabajar en mayo del 2010 y mi sueld mensual es de 550 soles , pero mis pags se
realizan de manera semanal y cada vez q se efectua mi pago me hacen firmar un recibo pero a mi no me dan
ninguna cpia me dicen q solo firme nada mas no entiendo la verdad le pido a ustyed por fabor me explique y me
oriente sobre este tema la verdad ya han pasado 5 meses y hasta hora no cuento con ningun beneficio y no estoy
en planilla ademas me asen trabajar los dias feriados y nos pagan como un dia normal por fabor le pido a usted
doctor me ayude a orientarme sobre esta situacion laboral gracias por anticipdo
Por WALTER SIMEON CAPILLO el 30 de Septiembre 2010 a las 01:56 PM
doctor trabajo en una empresa de juegos de azar en la cual a mi no me han echo firmar un contrat solo me han
echo llenar una ficha el empleador me dijo q despues veriaamos pero hasta la fecha an pasado 5 meses y hasta
haora no se nada yo ingrese a trabajar en mayo del 2010 y mi sueld mensual es de 550 soles , pero mis pags se
realizan de manera semanal y cada vez q se efectua mi pago me hacen firmar un recibo pero a mi no me dan
ninguna cpia me dicen q solo firme nada mas no entiendo la verdad le pido a ustyed por fabor me explique y me
oriente sobre este tema la verdad ya han pasado 5 meses y hasta hora no cuento con ningun beneficio y no estoy
en planilla ademas me asen trabajar los dias feriados y nos pagan como un dia normal por fabor le pido a usted
doctor me ayude a orientarme sobre esta situacion laboral gracias por anticipdo
Por ALEJANDRO CARRASCO el 1 de Noviembre 2010 a las 01:17 PM
Buenos das Dr. mi consulta es la siguiente:
Trabajo como empleado estatal en la modalidad de un da y el otro da estoy de descanso y as sucesivamente;
entonces los das que no trabajo en la entidad estatal, trabajo 12 horas das o sea 36 horas semanales, hace 7
aos en una empresa privada, para aquel trabajo firme un contrato de trabajo solo por el primer ao, luego no se
renov, pero hasta la fecha sigo trabajando (este ultimo ao firmamos otro contrato de locacin de servicios) en
amparo del D. S. 004.2009-IN del 15JUN2009, por este trabajo cobro por recibo de Honorarios Profesionales, mi
pregunta es: tengo derecho a vacaciones, gratificaciones, CTS, utilidades anuales y otros beneficios sociales, que
cobra cada trabajador?, en el artculo 7 del reglamento de mencionado Decreto Supremo, a la letra dice: dicho
monto no tiene naturaleza remunerativa ni pensionable y no forma parte de la base para el clculo de beneficios
sociales, le doy mis gracias por anticipado su gentil respuesta.
Por ZALI TORRES el 5 de Diciembre 2010 a las 07:25 PM
Soy el reemplazo de una trabajadora que laborar hasta fines de diciembre. He ingresado para conocer los
procedimientos del cargo y me abonarn por recibo de honorarios, no he firmado ningn contrato y tampoco he
venido firmando ninguna tarjeta de asistencia u documento.
"oficialmente" no soy trabajadora de esa institucin an y recin firmar contrato en enero 2011. La oficina
trabajar solo hasta el 17 Dic y de all todo el personal sale de vacaciones y hasta esa fecha se ha considerado mi
R.H.
Llevo 14 dias y por motivos de fuerza mayor tom 3 horas y media de permiso y la contadora me lo ha descontado
y quiere que firme tarjeta de asistencia. Es correcto esto? muchas gracias por su respuesta
Por CONSUELO el 5 de Diciembre 2010 a las 07:31 PM
que debo hacer para denunciar a una banda de rock que est utilizando el nombre de mi hija para promocionar su
8/7/2014 Me dicen que no tengo derecho a gratificaciones ni a ningn beneficio laboral por que estoy bajo locacin de servicios qu puedo hacer? - Tu asesor leg
http://blogs.peru21.pe/tuasesorlegal/2010/06/me-dicen-que-no-tengo-derecho-a-gratificaciones-ni-a-ningun-beneficio-laboral-por-que-estoy-bajo-locacion-de- 6/6
disco y est hablando de su enfermedad sin que nadie se los haya autorizado por escrito? por favor doctor es una
pesadilla esto, ayudeme.
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