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DIREITO PROCESSUAL PENAL - TRIBUNAIS

PROFESSOR PEDRO IVO



Professor: Pedro Ivo www.pontodosconcursos.com.br

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DIREITO PROCESSUAL PENAL TEORIA E EXERCCIOS
POLCIA FEDERAL
PROFESSOR PEDRO IVO

AULA 02 PROVA PARTE 01




Ol, Pessoal!

Hoje comearemos a tratar de um tema que o CESPE adora exigir em seus
concursos: A PROVA NO PROCESSO PENAL.
um tema vasto, mas interessantssimo e que sem dvida, a correta
compreenso, garantir preciosos pontos em sua PROVA.
Durante a aula responderemos a importantes questionamentos do tipo:
Posso obrigar algum a provar alguma situao que eu estou colocando em
dvida?
Posso utilizar uma conversa telefnica gravada sem seu consentimento na qual
escutamos CLARAMENTE uma conversa de duas horas com sua namorada ou
namorado, configurando o ILCITO de deixar candidatos passarem sua frente
na fila de aprovao (Aqui isto um crime tipificado no art. 1 do Cdigo dos
Concurseiros)?
Pode o juiz aceitar como prova suficiente para embasar a condenao de um
concurseiro o depoimento de uma testemunha, colhido na fase do inqurito, e
que afirma ter visto o futuro candidato a um cargo pblico assistindo A
FAZENDA e mais, votando para a sada de um participante da casa?
Bom, estas e outras perguntas sero respondidas e explicadas!
Dito isto, ateno total e vamos em frente recuperar as duas horas no
telefone...Eu sei...Eu sei...Voc goza de presuno de inocncia at a sentena
judicial transitada em julgado...

Bons estudos!!!
***************************************************************

2.1 PROVA REGRAS GERAIS

O Cdigo de Processo Penal traz em seu texto um conjunto de regras que
define a fase probatria em um processo penal.
Essas regras podem ser divididas em gerais, que tratam da forma como o
magistrado deve apreciar e valorar as provas, e especficas, que versam sobre
meios de prova, tais como a acareao, o interrogatrio e o mais exigido e
cobrado em prova, AS PERCIAS EM GERAL constantes dos art. 158 a 184,
com modificaes importantssimas inseridas pela Lei n 11.690/2008.

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2.1.1 CONCEITO

O termo prova deriva do latim probatio, que significa inspeo, verificao,
ensaio, razo, exame, argumento, aprovao ou confirmao. Visto isto,
podemos conceituar prova como sendo o conjunto de elementos que sero
apresentados pelas partes a fim de convencer o Magistrado quanto a fatos,
atos e circunstncias.
Mirabete afirma que provar "produzir um estado de certeza, na
conscincia e mente do juiz, para sua convico, a respeito da existncia ou
inexistncia de um fato, ou da verdade ou falsidade de uma afirmao sobre
uma situao de fato, que se considera de interesse para uma deciso
judicial ou a soluo de um processo".

2.1.2 OBJETO DA PROVA

Objeto da prova , resumidamente, o fato no processo penal que precisam
ser provados por gerar dvida ao Juiz.
Mas todo fato precisa ser comprovado se requisitado por uma das partes?
A resposta negativa. Vamos exemplificar:
Imaginemos um processo penal em que Mvio acusa Tcio de ter jogado
lcool e fogo em sua perna. Durante o litgio, em determinado momento, o
advogado de Tcio profere a seguinte declarao...MAS PROVE QUE O
FOGO QUEIMA!!!.
bvio que tal pedido um absurdo e exatamente para evitar este tipo de
situao a doutrina lista os seguintes fatos que NO necessitam de
comprovao. So eles:

FATOS AXIOMTICOS So aqueles em que pesam certeza
absoluta, inquestionvel. So os fatos evidentes, intuitivos sob
os quais no recaem questionamentos.
Exemplo: Um motoqueiro atropelado por um caminho de
cerveja (daqueles bem grandes) e tem seu corpo dividido em
vrios pedaos (espero que os futuros peritos no estejam
achando a histria pesada).
Ao chegar ao local o perito olha para as partes do corpo e diz:
VAMOS REALIZAR O EXAME CADAVRICO INTERNO PARA
DETERMINAO DA CAUSA DA MORTE.

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Este perito merece ser DEMITIDO, porque estamos diante de


um fato axiomtico em que, claramente, intuitivo a
determinao da causa do falecimento.

FATOS NOTRIOS So os fatos que encontram
embasamento no conhecimento que faz parte da cultura de uma
sociedade. Assim, em um processo contra a honra do
Presidente, por exemplo, ningum precisa provar em juzo que
ele o Chefe do Executivo Federal, pois isto um fato notrio.
No precisamos comprovar que o fogo queima, que a gua
molha, enfim tudo aquilo que podemos dizer: AHHH, mas
isso todo mundo j sabe!.

PRESUNES LEGAIS So juzos de certeza que decorrem
da prpria lei e que se classificam em:

1. ABSOLUTAS (J URE ET DE J URE) NO ADMITEM
PROVA EM CONTRRIO.
2. RELATIVAS (J URI S TANTUM) ADMITEM PROVA EM
CONTRRIO, PORM INVERTEM O NUS
PROBATRIO.

Exemplo de presuno absoluta: Ser possvel a um advogado
comprovar em juzo que, devido a uma capacidade mental
diferenciada, um menor de 18 anos no poder ser considerado
inimputvel?
A resposta negativa, pois h, neste caso, presuno legal
absoluta de que s o maior de 18 aos imputvel.
Exemplo de presuno relativa: Utilizando a situao acima
apresentada, podemos dizer que h presuno relativa de que o
maior de 18 anos imputvel.
Assim, caso este possua uma doena mental, por exemplo,
caber defesa comprovar tal fato e no a quem est
acusando.
Como falamos, ocorre a inverso do nus probatrio.

Resumindo:

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FATOS INTEIS So os que no possuem relevncia para a
causa. Seria o caso, por exemplo, de em um delito de furto o
advogado querer saber qual a preferncia sexual do ru, ou
mesmo o que ele fez nas frias passadas, ou qualquer outro
aspecto que em nada agregar ao convencimento do Juiz.
Do exposto, podemos resumir:






















OBSERVAO - FATOS I NCONTROVERSOS

NO PROCESSO PENAL, DI FERENTEMENTE DO QUE OCORRE NO PROCESSO
CI VI L, OS FATOS ADMI TI DOS PELAS PARTES NECESSI TAM DE PROVA,
POI S, NO PROCESSO PENAL, BUSCA-SE A VERDADE MATERI AL. DESTA
FORMA, AT MESMO O J UI Z PODE DETERMI NAR DE OF CI O A PRODUO
DE PROVAS:

Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao
juiz de ofcio:
[...]
II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de
diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.

ASSI M, SE T CI O (RU) DI Z QUE MATOU E MVI O(OFENDI DO) CONCORDA,
O MAGI STRADO NO OBRI GADO A ACEI TAR TAL SI TUAO, PODENDO
REALI ZAR DI LI GNCI AS COMPLEMENTARES PARA DI RI MI R DVI DAS.

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Diante do exposto, podemos concluir que a regra geral a necessidade de


provar os fatos, salvo nas situaes apresentadas acima que excluem esta
obrigao.
Para finalizar, existem determinados requisitos para que a prova seja aceita
em um processo penal. Para ter aceitao a prova necessita ser:

1. ADMISSVEL ADMITIDA PELO DIREITO;
2. PERTINENTE TENHA RELAO COM O PROCESSO;
3. CONCLUDENTE VISA DIRIMIR DVIDAS SOBRE
DETERMINADA QUESTO;
4. POSSVEL.











2.1.3 CLASSIFICAO DAS PROVAS

2.1.3.1 QUANTO AO OBJETO

PROVAS DIRETAS So aquelas que por si s e com certeza
demonstram um fato controvertido
Exemplo: Testemunho de uma pessoa que estava no local do
roubo e tudo viu ou exame do corpo de delito no caso de um
homicdio

PROVAS INDIRETAS So aquelas que exigem um raciocnio
lgico para que se deduza determinada circunstncia. A prova
no encontra ligao direta com o fato, mas mediatamente
permite concluses.
Exemplo: Em um delito de homicdio o ru (Tcio) consegue um
libi. Este libi vai proferir uma declarao que no dia X e hora
No viola o art. 5, LV, da CF/88, o indeferimento da prova tida
como desnecessria (STF, RE 446.517/DF, DJ 18.05.2007).
No constitui cerceamento de defesa o indeferimento de diligncias
requeridas pela defesa, se forem elas consideradas desnecessrias
pelo rgo julgador a quem compete a avaliao da necessidade ou
convenincia do procedimento ento proposto (STF, HC 94.542/SP,
DJ 20.03.2009).

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Y Tcio estava jantando com ela (Mvia). Mvia pode at nem


saber do homicdio, mas para o processo a declarao tem
grande importncia.

2.1.3.2 QUANTO AO EFEITO OU VALOR

PROVAS PLENAS So provas em que pesam um alto grau
de certeza podendo ser utilizadas como elemento principal de
convencimento do Magistrado. Relembro aqui que o Juiz no
poder formar seu convencimento simplesmente em provas sob
as quais tenha dvida, pois, neste caso, in dbio pro reo.
Exemplo: Prova documental, testemunhal, pericial.

PROVAS NO PLENAS Servem para reforar o
convencimento do magistrado, no podendo funcionar como
elemento principal de convico.
Exemplo: O indcio, a fundada suspeita etc.

Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia conhecida
e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por
induo, concluir-se a existncia de outra ou outras
circunstncias.

2.1.3.3 QUANTO AO SUJEITO

PROVAS REAIS So aquelas que no resultam, diretamente,
de pessoas e sim de eventos externos.
Exemplo: Cadver, arma do crime etc.

PROVAS PESSOAIS So aquelas obtidas atravs de
PESSOAS.
Exemplo: Interrogatrio, testemunho, laudos periciais etc.

2.1.3.4 QUANTO FORMA OU APARNCIA

TESTEMUNHAL;
DOCUMENTAL;

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MATERIAL.

Podemos resumir:
























2.1.4 PRINCPIOS GERAIS DAS PROVAS

PRINCPIO DA COMUNHO (OU AQUISIO) A prova
no pertence parte que a gerou, ou seja, uma vez produzida,
passa a integrar o processo, podendo ser utilizada por qualquer
dos intervenientes, seja o juiz, sejam as demais partes.
QUANTO AO OBJ ETO
QUANTO AO VALOR
QUANTO AO SUJ EI TO
QUANTO FORMA
DI RETAS
I NDI RETAS
PLENAS
NO PLENAS
REAI S
PESSOAI S
TESTEMUNHAL
DOCUMENTAL
MATERI AL

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Imaginemos, por exemplo, que em um processo eu contrato um


perito particular, pago R$5000,00 e apresento um laudo pericial
como prova. Este laudo s meu (T PAGANDO...) ou poder
ser utilizada pela outra parte?
Na verdade, a partir no momento que uma prova produzida,
esta passa a ser DO PROCESSO, podendo ser utilizada por
qualquer das partes.

PRINCPIO DA AUTO-RESPONSABILIDADE DAS PARTES
Em um processo no h que se falar em OBRIGAO das partes
em produzir provas e sim em direito das partes de aplicar o
princpio da ampla defesa e do contraditrio.
Desta forma, as partes assumem as conseqncias por sua
inrcia, negligncia, erro ou inatividade.

PRINCPIO DA AUDINCIA CONTRADITRIA Enuncia
exatamente o j visto princpio do contraditrio.
No h no processo penal as chamadas provas secretas. Isto
ocorre, justamente para garantir outra parte a possibilidade
de apresentao de contraprova.

PRINCPIO DA NO-AUTO-INCRIMINAO ( nemo tenetur
se detegere) Ningum ser obrigado a produzir prova
contra si.
Assim, por exemplo, se intimado o ru pela autoridade
competente para apresentar padres grficos de prprio punho
para subsidiar uma prova pericial, o investigado dever
comparecer, mas poder optar por no fornecer o solicitado.
Tambm este o motivo pelo qual o acusado no est obrigado
a responder perguntas em seu interrogatrio.

PRINCPIO DA ORALIDADE Como forma de celerizar e
tornar mais espontneas as declaraes proferidas durante um
processo penal, busca-se a utilizao do procedimento oral em
substituio ao escrito. Deste princpio surgem outros dois:

1. PRINCPIO DA CONCENTRAO Deve-se, sempre que
possvel, concentrar a produo de provas na audincia.
Tal princpio restou-se fortalecido com o advento da lei n.
11.719/08 e as novas regras atribudas ao procedimento

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comum, ordinrio e sumrio. S para exemplificar, no rito


sumrio, anteriormente, as alegaes finais eram feitas por
escrito, preceito este modificado conforme podemos
observar:
Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou
sendo indeferido, sero oferecidas alegaes finais orais
por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao
e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez),
proferindo o juiz, a seguir, sentena. (Redao dada pela
Lei n 11.719, de 2008).

2. PRINCPIO DA PUBLICIDADE Primando-se pela
oralidade garante-se de uma forma mais ampla a aplicao
da publicidade tendo em vista que o cidado ter acesso
produo de provas no momento em que elas surgiro
(audincia).
A publicidade no absoluta no processo penal e o juiz
poder restringi-la em algumas situaes presentes no CPP,
mas indubitavelmente, encontra ntima relao com o
princpio da oralidade que, para vocs, concurseiros, o que
importa no momento.

2.1.5 SISTEMAS DE APRECIAO DA PROVA

Os doutrinadores destacam diversos sistemas que, se adotados, geram
consequncias quanto ao aspecto de valorao da prova por parte do
Magistrado. Vamos conhec-los:

2.1.5.1 SISTEMA LEGAL, TARIFADO OU FORMAL

Caracteriza-se pelo fato de a lei impor ao Juiz estrito acatamento a
determinadas regras preestabelecidas, no conferindo qualquer margem
de liberdade ao Magistrado. Aqui no devemos falar em convico ntima
ou mesmo valorao de provas, pois os pesos e medidas j esto
estabelecidos pelo legislador.
Este sistema vigora como exceo em nosso pas em algumas situaes,
tais como as definidas:

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No art. 158 do CPP que nos diz que quando a infrao deixar
vestgios ser indispensvel o exame de corpo de delito, direto
ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.
No art. 155 do CPP que nos preceitua que quanto ao estado de
pessoas, na esfera penal, somente se prova mediante certido,
no se admitindo prova testemunhal.

Perceba que nas duas situaes o Juiz s pode aceitar o fato como
verdadeiro se for comprovado exatamente da forma como a lei
preceitua.









2.1.5.2 SISTEMA DA NTIMA CONVICO OU CERTEZA
MORAL

exatamente o oposto do que tratamos acima, pois enquanto no
sistema legal temos ausncia da margem de liberdade, no sistema ntimo
temos TOTAL margem de liberdade conferida ao Juiz.
Praticamente no encontramos aplicabilidade deste sistema no nosso
ordenamento jurdico, mas podemos citar como exemplo as decises
emanadas do Jri popular, nas quais o jurado profere seu voto, sem
necessidade de fundamentao.

2.1.5.3 SISTEMA DO LIVRE CONVENCIMENTO OU
VERDADE REAL

um equilbrio entre os dois extremos acima mencionados, ou seja,
neste sistema o Juiz forma seu convencimento atravs da livre
apreciao da prova, mas deve fundamentar sua deciso.
OBSERVAO: O c i t ado ar t . 155 do CPP no seu par gr af o ni c o di spe:

Ar t . 155. [ ...]
Par gr af o ni c o. Soment e quant o ao est ado das pessoas ser o
obser vadas as r est r i es est abel ec i das na l ei c i vi l .

Est e ar t i go dei x a c l ar o que no so apl i c vei s ao pr oc esso penal , por uma
possvel anal ogi a, as r est r i es ao pr oc esso est abel ec i das na l ei c i vi l , vi a
de r egr a pr esent es no Cdi go Ci vi l e Cdi go de Pr oc esso c i vi l .

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Tal sistema foi acolhido pelo Cdigo de Processo Penal e encontra


previso no art. 155, com redao dada pela Lei n. 11.690/2008.
Observe:
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da
prova produzida em contraditrio judicial, no podendo
fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos
informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas
cautelares, no repetveis e antecipadas.
Duas conseqncias surgem a partir da adoo do sistema do livre
convencimento pelo ordenamento jurdico brasileiro. So elas:

1 INEXISTNCIA DE LIMITAO COM RELAO AOS MEIOS DE
PROVA O CPP no cria uma lista taxativa de provas. Isto significa que
sendo lcitas e legtimas podero ser admitidas.

2 INEXISTNCIA DE HIERARQUIA Quanto valorao das
provas no existe um valor prefixado.
Assim, se em um processo o Magistrado desconsidera a prova pericial
para condenar o ru unicamente em prova testemunhal, no h qualquer
problema.
Faz-se necessrio ressaltar que a liberdade valorativa no absoluta,
encontrando no ordenamento ptrio as seguintes restries:
Necessidade de motivao As decises judiciais
devem ser motivadas. Tal preceito encontra base na
Constituio Federal e tambm no CPP:
Art. 381 [...]
III - a indicao dos motivos de fato e de direito em
que se fundar a deciso;

Obrigao da produo sob a gide do contraditrio
Esta regra encontra-se prevista no j citado art. 155
deixando claro que o Juiz no poder fundamentar sua
deciso unicamente em elementos obtidos na fase da
investigao. Desta forma j se pronunciou o STF:





possvel a utilizao de declaraes de testemunhas
colhidas na fase do inqurito policial sem observncia
do contraditrio, desde que verificado que a
condenao se baseia, outrossim, em depoimentos
de testemunhas colhidos em juzo, sob o crivo
contraditrio. (HC 68.010/MS, DJ 22.04.2008 p. 1)

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Outro importante aspecto a ser tratado neste ponto com


relao ao final do art. 155 que coloca as provas
cautelares, no repetveis e antecipadas como ressalvas
impossibilidade do magistrado proferir decises
exclusivamente com base nos elementos informativos
colhidos na investigao.
Esta situao trata de provas consideradas URGENTES, ou
seja, provas que se aguardarem o incio da ao penal
esto passveis de perecimento.
Exemplo: Na fase de investigao o Magistrado determina
uma busca domiciliar atravs da qual so apreendidos
diversos objetos incriminadores que demonstram que o
acusado realmente culpado. Neste caso esta prova
poder, unicamente, fundamentar a deciso do Juiz.

Do exposto, podemos resumir:











2.1.6 NUS DA PROVA

Conforme j visto, a prova no constitui uma obrigao das partes, pois,
caso no seja apresentada, no podemos afirmar que tal fato constitui uma
afronta ao direito.
Exatamente por isso que utilizamos a expresso nus que caracteriza a
posio jurdica cujo exerccio conduz o titular a uma posio mais
favorvel. Sobre o assunto dispe o CPP:

Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo,
porm, facultado ao juiz de ofcio:
AUSNCI A
DE MARGEM
DE
LI BERDADE
TOTAL
MARGEM DE
LI BERDADE
EQUI L BRI O NA
LI BERDADE
DECI SES
FUNDAMENTADAS

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I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo


antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes,
observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da
medida; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir
sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre
ponto relevante. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

Perceba que logo no incio do art. 156 o CPP trata da prova da alegao
discorrendo que ela dever caber a quem a fizer.
Pergunto: A partir deste preceito podemos afirmar que o nus da prova
cabe exclusivamente a quem acusa?
A resposta negativa, pois caber a quem alega determinado fato, seja a
defesa ou seja a acusao.
Assim, quem ter que provar que o delito foi doloso e no culposo quem
acusa, mas quem provar uma alegao de uma possvel excludente de
ilicitude ser a defesa, pois ela ALEGA o fato.
Desta forma, podemos resumir:


















ACUSAO
DEFESA
F FA AT TO OS S C CO ON NS ST TI I T TU UT TI I V VO OS S

A AU UT TO OR RI I A A
M MA AT TE ER RI I A AL LI I D DA AD DE E
T TI I P PI I C CI I D DA AD DE E
D DO OL LO O O OU U C CU UL LP PA A
E ET TC C
F FA AT TO OS S I I M MP PE ED DI I T TI I V VO OS S, ,
E EX XT TI I N NT TI I V VO OS S O OU U
M MO OD DI I F FI I C CA AT TI I V VO OS S

A AT TE EN NU UA AN NT TE ES S
A AT TI I P PI I C CI I D DA AD DE E
E EX XC CL LU UD DE EN NT TE ES S D DE E
I I L LI I C CI I T TU UD DE E
D DE ES SC CL LA AS SS SI I F FI I C CA A O O
P PR RI I V VI I L L G GI I O OS S
E ET TC C

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Bom, at aqui vimos a regra que o nus da prova caber ou a defesa ou


acusao. Todavia, da leitura do art. 156, percebemos que a produo de
provas tambm pode ser feita, ex officio, pelo magistrado.
Este assunto bem controvertido e encontramos diversas divergncias
doutrinrias das quais teremos que tratar aqui para que voc leve uma
compreenso geral sobre o tema para a sua PROVA.
Segundo Guilherme de Souza Nucci, a atuao de ofcio pelo juiz "trata-se
de decorrncia natural dos princpios da verdade real e do impulso oficial".
No deve o magistrado, segundo o autor, "ter a preocupao de beneficiar,
com isso, a acusao ou a defesa, mas nica e to-somente atingir a
verdade".
Em sentido contrrio, estudiosos alegam que, se o acusado presumido
inocente at sentena penal condenatria transitada em julgado (artigo 5,
LVII, CRFB); se compete privativamente ao Ministrio Pblico a promoo
da ao penal pblica, segundo o princpio da oficialidade da ao penal
insculpido no artigo 129, I, CRFB; se a Carta Poltica adota o sistema
acusatrio para o processo penal, devendo o julgador ser imparcial e
autnomo em relao acusao; como aceitar a atividade probatria
exercida ex oficio pela autoridade judiciria?
Se no processo penal, como garantia individual que este ramo representa,
vigora o princpio do in dubio pro reu, como justificar a atividade do
magistrado que, na dvida, no absolve, mas determina produo de
provas?
Para comearmos a responder a estes questionamentos, observe o
interessante julgado do STJ:














"(...) O rgo acusador tem a obrigao jurdica de provar o alegado e no o ru
demonstrar sua inocncia. caracterstica inafastvel do sistema processual
penal acusatrio o nus da prova da acusao, sendo vedado, nessa linha de
raciocnio, a inverso do nus da prova, nos termos do art. 156 do Cdigo de
Processo Penal. 3. Carece de fundamentao idnea a deciso condenatria que
impe ao acusado a prova de sua inocncia (...) notrio que o rgo acusador
tem a obrigao jurdica de provar o alegado e no o ru demonstrar sua
inocncia. caracterstica inafastvel do sistema processual penal acusatrio,
como retratado no art. 156 do Cdigo de Processo Penal.
Nesse sentido, afirma AFRNIO SILVA JARDIM: O ru apenas nega os fatos
alegados pela acusao. Ou melhor, apenas tem a faculdade de neg-los, pois a
no impugnao destes ou mesmo a confisso no leva a presumi-los como
verdadeiros, continuando eles como objeto de prova de acusao. Em poucas
palavras: a dvida sobre os chamados fatos da acusao leva improcedncia da
pretenso punitiva, independentemente do comportamento processual do ru.
Assim,o nus da prova, na ao penal condenatria todo da acusao e
relaciona-se com todos os fatos constitutivos do poder-dever de punir do Estado,
afirmado na denncia ou queixa; concluso esta que harmoniza a regra do art.
156, primeira parte, do CPP com o salutar princpio in dubio pro reu."

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Esta deciso do Superior Tribunal de Justia traduz perfeitamente a idia de


que o processo penal , antes de tudo, um sistema de garantias face ao uso
do poder do Estado.
Desta forma, a fim de tomarmos o art. 156 do CPP como constitucional, h
de se aplicar ao dispositivo uma interpretao compatvel com o sistema
acusatrio, que deriva de nossa Constituio.
Ainda que o caput desse artigo generalize a possibilidade de o juiz agir de
ofcio nas duas situaes previstas (incisos I e II), relevante ressaltar que,
no caso do inciso I, o juiz s poder agir quando provocado por quem
exerce o direito de ao (portanto, com processo em curso) e no resguardo
de uma prova pertinente e importante em vias de perecer (arts. 225 do CPP
e 846, 851 do CPC).
Tal interpretao se faz necessria, na medida em que admitir que o juiz,
de ofcio, possa ordenar antes do incio da ao penal a produo
antecipada de provas, seria aceitar a volta de um processo penal
inquisitrio, o que contrariaria nosso atual sistema de direitos e garantias
previstos na Carta Magna.
Tal conduta acabaria por violar, a um s tempo, os princpios da inrcia,
inerente ao sistema acusatrio (visto que a ao seria iniciada por parte
ilegtima), da iniciativa das partes e o princpio acusatrio, o da
imparcialidade do juiz (tendo em vista que estaria investigando, adotando
comportamento tipicamente inquisitivo, o que lhe vedado
constitucionalmente), o do contraditrio, sem se mencionar o prprio
princpio do Estado democrtico de direito.
Desta forma, diante do exposto, na sua PROVA aplique o entendimento de
que no figura inconstitucionalidade nos incisos do art. 156 (AT PORQUE
ESTA DECISO NO CABE A NS E, AT AGORA NO TEMOS UM
POSICIONAMENTO CONCRETO SOBRE O ASSUNTO). Entretanto, entenda
que a aplicao deles restrita, pois, segundo doutrina majoritria, devem
ser interpretados restritivamente e considerados s em situaes
excepcionais.

2.1.7 PROVAS ILEGAIS

Preceitua a Constituio Federal:

Art. 5
[...]
LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios
ilcitos;

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A constituio, quando utiliza a expresso provas obtidas por meios


ilcitos, trata do gnero provas ilegais que pode ser subdividido nas
seguintes espcies:

PROVAS ILCITAS Afrontam o direito material.
Exemplos: Interceptao telefnica obtida sem autorizao judicial,
busca e apreenso domiciliar sem autorizao judicial (salvo os casos
previstos na CF), interrogatrio obtido mediante tortura etc.
PROVAS ILEGTIMAS Afrontam o direito processual.
Exemplo: Percia realizada por apenas um perito NO-OFICIAL, ou
seja, aquele nomeado na ausncia de perito oficial. Neste caso temos
violao ao pargrafo 1 do Art. 159 do CPP.
PROVAS ILCITAS POR DERIVAO Provas lcitas em sua
essncia, mas que trazem em seu bojo uma contaminao advinda de
prova ilcita produzida anteriormente.
Exemplo: Apresentao de testemunha obtida com base em
interceptao telefnica realizada sem as formalidades legais.

Vamos tratar especificamente das provas ilcitas e das ilcitas por derivao
que exigem um estudo mais aprofundado para efeito de PROVA:

2.1.7.1 PROVAS ILCITAS

Dispe o CPP:

Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do
processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em
violao a normas constitucionais ou legais. (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008)

Perceba que no h excees para a inadmissibilidade de provas ilcitas
previstas no Cdigo ou na Carta Magna, sendo cabvel, inclusive, o
desentranhamento (retirada) das provas que ferirem este preceito.
Entretanto, importante frisar que, de forma majoritria, tanto a
doutrina quanto a jurisprudncia, tem entendido que se deve relativizar
o texto constitucional e legal, fundando-se no princpio da
proporcionalidade, que dever nortear as solues dos conflitos
apresentadas ao meio jurdico.

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Quando trata da inexistncia de admissibilidade de provas ilcitas


previstas no texto constitucional, o Ilustre Jurista Vicente Greco Filho
dispe que, entende-se que o legislador constituinte tenha adotado uma
postura radical, mas, justificada pela ocasio, j que, naquele momento,
o pas o pas rompia com um regime autoritrio e passava-se a adotar
direitos e garantias fundamentais. Assim, a proibio da produo de
provas por meios ilcitos representava uma maneira de evitar arbtrios do
Estado para com os indivduos.
Diante desta analise podemos concluir que a REGRA a impossibilidade
de apresentao de provas ilcitas, mas, excepcionalmente ela poder
ser aceita. A doutrina e a jurisprudncia majoritria concordam com a
seguinte situao em que a prova ilcita poder ser aceita:

1 PROVAS ILCITAS EM FAVOR DO ACUSADO:







O indivduo, perante o Estado mais fraco, necessitando que seus
direitos fundamentais, constitucionalmente outorgados, sejam
observados, a fim de que o Poder Estatal seja limitado.
So de suma importncia a existncia e o respeito aos direitos
fundamentais, principalmente no mbito do procedimento criminal, onde
se tem em voga o direito liberdade, vida, intimidade, dentre outros
considerados os mais importantes direitos de qualquer cidado.
A vedao das provas ilcitas visa justamente o respeito a estes direitos,
preservando-os e sempre impondo limites ao Estado. nesta acepo
que a incidncia do princpio da proporcionalidade pro reo apresenta
menores problemas e maior nmero de adeptos, vez que, neste caso,
utilizando-se uma prova ilcita em favor do acusado, mesmo que com
infringncia a direitos fundamentais seus ou de terceiros, o direito do
particular restaria protegido diante do poder do Estado.
Segundo Csar Dario Mariano Silva: "Portanto, se for possvel ao
acusado demonstrar sua inocncia atravs de uma prova obtida
ilicitamente, certamente ela poder ser utilizada no processo, haja vista
a preponderncia do direito liberdade sobre a inadmissibilidade da
prova ilcita no mbito processual".

A prova ilcita poder ser admitida em favor do ru. Pode-se
dizer, ento, que a prova ilcita no serve para condenar, mas
pode ser utilizada para absolver. Isto possvel, pois pelo
princpio da proporcionalidade, as normas constitucionais se
articulam num sistema, cujo harmonia impe que, em certa
medida, tolere-se o detrimento a alguns direitos por ela
conferidos. (STJ, RHC 7216/SP, DJ 27.04.1998)

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OBSERVAO: ALGUNS DOUTRI NADORES VI SUALI ZAM A


POSSI BI LI DADE DE SE EXCEPCI ONAR A REGRA DA VEDAO S
PROVAS I L CI TAS EM PROL DA SOCI EDADE QUANDO SE TRATAR DE
CRI MES MUI TO GRAVES. TAL ENTENDI MENTO REPUDI ADO PELA
J URI SPRUDNCI A E PELAS BANCAS DE PROVA !!!
O eminente doutrinador GOMES FILHO, entende da mesma forma, e
assim exemplifica: No confronto entre uma proibio de prova, ainda
que ditada pelo interesse de proteo a um direito fundamental e o
direito prova da inocncia parece claro que deva este ltimo
prevalecer, no s porque a liberdade e a dignidade da pessoa humana
constituem valores insuperveis, na tica da sociedade democrtica, mas
tambm porque ao prprio Estado no pode interessar a punio de um
Inocente, o que poderia significar a impunidade do verdadeiro culpado;
nesse sentido, alis, que a moderna jurisprudncia norte-americana tem
afirmado que o direito prova de defesa superior.








2.1.7.2 PROVAS ILCITAS POR DERIVAO

Dispe o CPP sobre o tema:

Art. 157. [...]
1
o
So tambm inadmissveis as provas derivadas das
ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade
entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser
obtidas por uma fonte independente das primeiras. (Includo
pela Lei n 11.690, de 2008)
2
o
Considera-se fonte independente aquela que por si s,
seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da
investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir
ao fato objeto da prova. (Includo pela Lei n 11.690, de
2008)

No supracitado texto legal fica claro o posicionamento do legislador em
aplicar a chamada Teoria da rvore dos Frutos Envenenados (fruits of
fhe poisonous tree) no nosso ordenamento jurdico, segundo a qual o
defeito existente no tronco contamina os frutos.

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Assim, resumindo o exposto, se uma prova X(legal), deriva de Y(ilegal),


aquela ser contaminada por esta.
importante perceber que o 2
o
deixa claro a necessidade de uma
relao EXCLUSIVA entre a prova posterior e a anterior (ilcita), para
que seja considerada invlida. Desta forma, podemos concluir que a
prova ilcita por derivao admissvel nos seguintes casos:

QUANDO FOR PROVENIENTE DE FONTE INDEPENDENTE, COMO
TAL CONSIDERADA AQUELA QUE NO POSSUI NEXO DE
CAUSALIDADE COM A PROVA ILCITA QUE A PRECEDEU;
QUANDO ACONTECIMENTO POSTERIOR AFASTA VCIO QUE
TORNAVA A PROVA PRECEDENTE ILEGAL (LIMITAO DA
CONTAMINAO EXPURGADA).
QUANDO FICAR CLARO QUE, INEVITAVELMENTE, A PROVA
SERIA DESCOBERTA.

Para ficar mais claro vamos exemplificar:
Imaginemos que no curso de um processo penal Tcio foi arrolado como
testemunha do fato.
Entretanto, aps o depoimento de Tcio conclui-se que s foi descoberta
a relao dele com o caso devido a uma interceptao telefnica ilegal.
Nesta situao o depoimento de Tcio ter que ser desentranhado dos
autos por constituir uma prova ilcita por derivao (derivou da
interceptao telefnica ilegal).
Agora imagine que durante o inqurito, do mesmo fato supracitado,
outra testemunha (Mvio) tenha citado Tcio.
Neste caso, o depoimento de Tcio no ser considerado como uma prova
ilcita, pois, independentemente da interceptao ilegal, ele seria
chamado ao processo como testemunha devido a informaes de uma
fonte independente (Mvio).

2.1.7.3 CONSIDERAES FINAIS SOBRE PROVAS
ILEGAIS

Finalizando esse tpico trataremos do ltimo pargrafo do art. 157 que
dispe:

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3
o
Preclusa a deciso de desentranhamento da prova
declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso
judicial, facultado s partes acompanhar o incidente

A deciso judicial no inutiliza, mas sim autoriza a inutilizao da prova
inadmissvel, que dever dar-se por meios fsicos apropriados, como
incinerao, por exemplo.
isso que se depreende da afirmao de que "facultado s partes
acompanhar o incidente", em redao, alis, que lembra o art. 9 da Lei
n 9.296/96 que versa sobre a interceptao telefnica:

Art. 9 A gravao que no interessar prova ser inutilizada
por deciso judicial, durante o inqurito, a instruo processual
ou aps esta, em virtude de requerimento do Ministrio Pblico
ou da parte interessada.
Pargrafo nico. O incidente de inutilizao ser assistido pelo
Ministrio Pblico, sendo facultada a presena do acusado ou de
seu representante legal.

Cabe por fim ressaltar que a prova inadmissvel s ser destruda depois
de preclusa a deciso de desentranhamento.






2.1.8 PROVA EMPRESTADA

Imagine que Tcio esta sofrendo dois processos penais, um por roubo e
outro por homicdio. Durante o processo que tem como objeto o homicdio,
Tcio, a fim de provar sua inocncia produz determinada prova.
Ser possvel a utilizao da prova produzida por Tcio no processo que
versa sobre o roubo?
A resposta, segundo entendimento majoritrio que sim. Isso o que se
chama de prova emprestada. Para a elucidao do tema, observe o
importante julgado:

Pr ec l uso a per da de f ac ul dade pr oc essual ou
a ex t i n o do di r ei t o a que a par t e t i ver de
r eal i zar o at o, ou de ex i gi r det er mi nada
pr ovi dnc i a j udi c i al .

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2.2 DAS PERCIAS E DO EXAME DO CORPO DE DELITO

Percia o exame feito em pessoas ou coisas, por profissional portador de
conhecimentos tcnicos e com a finalidade de obter informaes capazes de
esclarecer dvidas quanto a fatos.
Da chamar-se percia, em aluso qualificao e aptido do sujeito a quem
tais exames so confiados. Tal uma prova real, porque incide sobre fontes
passivas, as quais figuram como mero objeto de exame sem participar das
atividades de extrao de informes.

2.2.1 EXAME DE CORPO DE DELITO (art. 158 a 184 CPP)

2.2.1.1 CONSIDERAES GERAIS

O corpo de delito , em essncia, o prprio fato criminal, sobre cuja
anlise realizada a percia criminal a fim de determinar fatores como
autoria, temporalidade, extenso de danos etc.
O ilustre professor MIRABETE trata do tema deixando claro a diferena
do corpo de delito para o exame de corpo de delito, segundo o
renomado autor:
Corpo de delito o conjunto de vestgios materiais deixados pela
infrao penal, a materialidade do crime, aquilo que se v, apalpa,
sente, em suma, pode ser examinado atravs dos sentidos. H
infraes que deixam tais vestgios materiais (delicta facti
permanentis), como os crimes de homicdio, leses corporais,
falsificao, estupro etc. H outros, porm, que no os deixam (delicta
facti transeuntis), como os de calnia, difamao, injria e ameaas
orais, violao de domiclio, desacato etc.
Quando a infrao deixa vestgios, necessrio que se faa uma
comprovao dos vestgios materiais por ela deixados, ou seja, que se
realize o exame do corpo de delito. No se confunde, assim, o exame
do corpo de delito com o prprio corpo de delito. Aquele um auto em
que se descrevem as observaes dos peritos e este o prprio crime
A Turma manteve deciso do STJ que, em habeas corpus l
impetrado, admitira a utilizao de prova emprestada em
processo penal, desde que sobre ela ambas as partes fossem
cientificadas, a fim de que pudessem exercer o contraditrio.
(STF, HC 95186/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 26.5.2009).

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em sua tipicidade. O exame destina se comprovao por percia dos


elementos objetivos do tipo, que diz respeito, principalmente, ao
evento produzido pela conduta delituosa, de que houve o "resultado",
do qual depende a existncia do crime (art. 13, caput, do CP). O corpo
de delito se comprova atravs da percia; o laudo deve registrar a
existncia do prprio delito.

O exame de corpo de delito pode ser classificado em:

1. DIRETO o exame realizado diretamente sobre o corpo
de delito.
2. INDIRETO Advm de um raciocnio lgico, indutivo
atravs de informaes colhidas com o ofendido ou com
testemunhas.

Para exemplificar imaginemos que Tcio arrombou a janela de uma
casa para realizar um furto. Neste caso, a anlise realizada na janela
arrombada ser um exame de corpo de delito DIRETO.
Agora pensemos em uma situao em que Tcia foi estuprada por
Mvio e, com vergonha, aguarda um ms para dar conhecimento do
fato s autoridades policiais.
Neste caso, obviamente, no h como realizar um exame de corpo de
delito na vtima, pois, devido ao decurso do tempo, os vestgios j no
existem.
Assim, dever ser empregado o exame de corpo de delito indireto que
levar em considerao o narrado pela ofendida, testemunhas, exame
realizado por mdico particular etc.

2.2.1.2 OBRIGATORIEDADE DO EXAME DE CORPO DE DELITO

O CPP dispe sobre o exame de corpo de delito deixando clara a sua
OBRIGATORIEDADE, quando a infrao deixar vestgios. Observe:

Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser
indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou
indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.
(grifo nosso)

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E quando no deixar vestgios? Complementando o supracitado artigo


preceitua o Cdigo:

Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de
testemunhal poder suprir-lhe a falta.

Do exposto, ficamos com a impresso de que S a prova testemunhal
poder suprir a falta do exame de corpo de delito direto ou indireto.
Mas ser que isso mesmo? Ser que a prova testemunhal tem um
valor maior que as outras provas?
claro que no, e exatamente por isso que a jurisprudncia vem
aceitando que no apenas a prova testemunhal, mas qualquer outra,
excetuando-se apenas a confisso do acusado que ressalvada
expressamente no art. 158, capaz de suprir a falta da pericia na
ocorrncia do desaparecimento dos vestgios.
Desta forma j se pronunciou o STJ em diversos julgados. Observe:







Para finalizar este tpico importante ressaltar que a doutrina e
jurisprudncia majoritria consideram que caso o desaparecimento de
um vestgio tenha ocorrido por culpa do estado, no ser possvel a
aplicao do art. 167 para suprir o exame de corpo de delito direto ou
indireto.

2.2.1.3 FORMALIDADES EXIGIDAS PARA O EXAME

O Art. 159, caput, do CPP, preleciona:

Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias
sero realizados por perito oficial, portador de diploma de
curso superior. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008).

O exame de corpo de delito direto pode ser
suprido, quando desaparecidos os vestgios
sensveis da infrao penal, por outros
elementos de carter probatrio existentes nos
autos, notadamente os de natureza testemunhal
ou documental. (STJ, HC 23.898).

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Esse supra artigo revela uma importantssima inovao trazida pela lei
n 11.690/2008 que retirou a antiga obrigao de termos 02(dois)
peritos oficiais para o exerccio do exame e atribuiu validade para que s
um possa realizar a percia.
importante ressaltar a necessidade de este perito possuir curso
superior, salvo se tiver ingressado na carreira antes da vigncia da
supracitada lei (tal preceito no se aplica aos peritos mdicos).
Mas e se o juiz no tiver peritos oficiais disponveis. O que fazer?
Aplicar-se- o seguinte dispositivo do Cdigo:

Art. 159. [...]
1
o
Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2
(duas) pessoas idneas, portadoras de diploma de curso
superior preferencialmente na rea especfica, dentre as que
tiverem habilitao tcnica relacionada com a natureza do
exame. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
2
o
Os peritos no oficiais prestaro o compromisso de
bem e fielmente desempenhar o encargo. (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008)
Assim, respondendo ao questionamento, na ausncia de peritos oficiais o
exame dera realizado por:
DUAS PESSOAS IDNEAS;
COM DIPLOMA DE CURSO SUPERIOR
COM HABILITAO TCNICA RELACIONADA COM A
REA.
2.2.1.4 RELAO DAS PARTES COM A PERCIA

A nova redao dada ao CPP trouxe inovaes sobre este tema. Observe
o disposto:

Art. 159.
[...]
3
o
Sero facultadas ao Ministrio Pblico, ao assistente de
acusao, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a
formulao de quesitos e indicao de assistente
tcnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

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4
o
O assistente tcnico atuar a partir de sua admisso
pelo juiz e aps a concluso dos exames e elaborao do
laudo pelos peritos oficiais, sendo as partes intimadas desta
deciso. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

O assistente tcnico um perito que ir atuar por indicao das partes,
devendo, porm, aguardar sua admisso no processo por deciso do
juiz.
Conforme redao do 4o, sua atuao ser
A lei clara ao estabelecer que no h obrigatoriedade de indicao de
assistente tcnico por qualquer das partes, mas simples faculdade,
ficando a critrio dos sujeitos processuais decidir se o indicaro ou no.
Esse assistente tcnico atuar somente depois de ser admitido pelo Juiz
e aps a concluso dos exames e da elaborao do laudo pelos "peritos
oficiais". As partes sero intimadas da deciso de admisso do
assistente tcnico (art. 159, 4, CPP).
A nova lei faculta s partes requerer, com antecedncia de 10 dias em
relao audincia, a oitiva dos peritos para esclarecimento da prova ou
para resposta a quesitos, e neste ltimo caso o perito poder apresentar
resposta em laudo complementar.
Podero, igualmente, apresentar pareceres redigidos pelo assistente
tcnico, em prazo a ser fixado pelo Juiz, sendo que o assistente tcnico
poder ser indicado para oitiva em audincia (art. 159, 5, I e II, CPP).
Art. 159.
[...]
5
o
Durante o curso do processo judicial, permitido s
partes, quanto percia: (Includo pela Lei n 11.690, de
2008)
I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova
ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de
intimao e os quesitos ou questes a serem esclarecidas
sejam encaminhados com antecedncia mnima de 10 (dez)
dias, podendo apresentar as respostas em laudo
complementar; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
II indicar assistentes tcnicos que podero apresentar
pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos
em audincia. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

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O Cdigo de Processo Penal prev tambm que, se houver requerimento


das partes, o material probatrio que serviu de base percia ser
disponibilizado no ambiente do rgo oficial, que manter sempre sua
guarda, e na presena de perito oficial, para exame pelos assistentes,
salvo se for impossvel a sua conservao (art. 159, 6, CPP).
Trata-se de previso redundante, eis que o art. 170 do Cdigo j previa,
e continua prevendo, que os peritos devem guardar material suficiente
para e eventualidade de nova percia. Talvez se tenha desejado destacar
que o material que serviu de base percia no sair das dependncias
do rgo pericial, evitando-se eventual extravio de tal material.

6
o
Havendo requerimento das partes, o material
probatrio que serviu de base percia ser disponibilizado
no ambiente do rgo oficial, que manter sempre sua
guarda, e na presena de perito oficial, para exame pelos
assistentes, salvo se for impossvel a sua
conservao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

Art. 170. Nas percias de laboratrio, os peritos guardaro
material suficiente para a eventualidade de nova percia.
Sempre que conveniente, os laudos sero ilustrados com
provas fotogrficas, ou microfotogrficas, desenhos ou
esquemas.

Por fim, estabeleceu-se que, em caso de percia complexa envolvendo
mais de uma rea de conhecimento especializado, mais de um perito
oficial poder ser designado, assim como a parte poder indicar mais de
um assistente tcnico (art. 159, 7, CPP).

7
o
Tratando-se de percia complexa que abranja mais de
uma rea de conhecimento especializado, poder-se-
designar a atuao de mais de um perito oficial, e a parte
indicar mais de um assistente tcnico. (Includo pela Lei n
11.690, de 2008)

2.2.1.5 DIVERGNCIA DOS PERITOS

Aps a realizao das percias, os peritos devero elaborar laudos no
prazo mximo de dez dias, sendo possvel a prorrogao. Veja:

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Art. 160. Os peritos elaboraro o laudo pericial, onde


descrevero minuciosamente o que examinarem, e
respondero aos quesitos formulados. (Redao dada pela
Lei n 8.862, de 28.3.1994)
Pargrafo nico. O laudo pericial ser elaborado no prazo
mximo de 10 dias, podendo este prazo ser prorrogado, em
casos excepcionais, a requerimento dos peritos. (Redao
dada pela Lei n 8.862, de 28.3.1994)
Com as modificaes inseridas no CPP, principalmente a que no exige
mais a presena de dois peritos oficiais (REGRA GERAL), a quantidade de
divergncias tm-se diminudo. Entretanto imaginemos que a percia foi
realizada por dois peritos no-oficiais e eles divergiram quanto s
concluses. Neste caso aplica-se a regra presente no Art. 180 do CPP
que dispe:

Art. 180. Se houver divergncia entre os peritos, sero
consignadas no auto do exame as declaraes e respostas
de um e de outro, ou cada um redigir separadamente o
seu laudo, e a autoridade nomear um terceiro; se este
divergir de ambos, a autoridade poder mandar proceder a
novo exame por outros peritos.
Podemos esquematizar:














PERITO A
PERITO B

CONCLUSO
XXX

CONCLUSO
YYY
PERITO C

DESIGNADO
PARA
DIRIMIR A
DVIDA

CONCLUSO
ZZZ
(DIVERGIU)
NOVO EXAME
POR OUTROS
PERITOS

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Finalizando o assunto, importante deixar claro que existem outras
situaes elencadas no CPP em que o Magistrado poder consultar outros
peritos ou exigir a complementao/esclarecimento do laudo, observe:

Art. 181. No caso de inobservncia de formalidades, ou no
caso de omisses, obscuridades ou contradies, a
autoridade judiciria mandar suprir a formalidade,
complementar ou esclarecer o laudo. (Redao dada pela Lei
n 8.862, de 28.3.1994)
Pargrafo nico. A autoridade poder tambm ordenar que
se proceda a novo exame, por outros peritos, se julgar
conveniente.

2.2.1.6 MOMENTO DA PERCIA

Sobre o tema discorre o CPP:

Art. 161. O exame de corpo de delito poder ser feito em
qualquer dia e a qualquer hora.
Ex i st em det er mi nadas per c i as que ai nda ex i gem a par t i c i pa o de
mai s de um per i t o, t ai s c omo:
Per c i a r eal i zada por per i t os no-of i c i ai s;
El abor a o do l audo t ox i c ol gi c o def i ni t i vo (Ar t . 50, 2
o
da Lei
n 11.343/06)
1
o
Para efeito da lavratura do auto de priso em flagrante e
estabelecimento da materialidade do delito, suficiente o laudo de
constatao da natureza e quantidade da droga, firmado por perito
oficial ou, na falta deste, por pessoa idnea.
2
o
O perito que subscrever o laudo a que se refere o 1
o
deste
artigo no ficar impedido de participar da elaborao do laudo
definitivo. (ningum participa de algo sozinho)
Per c i a r eal i zada par a f i ns de mat er i al i za o dos c r i mes c ont r a a
pr opr i edade i mat er i al de a o penal pr i vada

Art. 527. A diligncia de busca ou de apreenso ser realizada por
dois peritos nomeados pelo juiz

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Art. 162. A autpsia ser feita pelo menos seis horas depois
do bito, salvo se os peritos, pela evidncia dos sinais de
morte, julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o
que declararo no auto.
Pargrafo nico. Nos casos de morte violenta, bastar o
simples exame externo do cadver, quando no houver
infrao penal que apurar, ou quando as leses externas
permitirem precisar a causa da morte e no houver
necessidade de exame interno para a verificao de alguma
circunstncia relevante.

Podemos resumir que a percia poder ser realizada:

REGRA QUALQUER DIA E HORA, SEM RESTRIES QUANTO A
FERIADOS, DOMINGOS, PERODO NOTURNO ETC.
EXCEO EXAME INTERNO DO CADVER QUE DEVER SER
FEITO NO MNIMO SEIS HORAS APS A MORTE.

2.2.1.7 LIVRE APRECIAO DO MAGISTRADO

O cdigo de processo penal adotou o chamado sistema liberatrio de
apreciao da prova pericial no qual o Juiz no obrigado a aceitar o que
foi atestado pelo perito.
Tal sistema ope-se ao chamado sistema vinculatrio em que, como o
prprio nome diz, o Magistrado est vinculado ao laudo. Adotando
aquele sistema preceitua o CPP:

Art. 182. O juiz no ficar adstrito ao laudo, podendo
aceit-lo ou rejeit-lo, no todo ou em parte.

A doutrina e jurisprudncia vm entendendo que tal regra no
absoluta, pelo fato de o Juiz no poder rejeitar a afirmao dos peritos
com relao EXISTNCIA DO CORPO DE DELITO.
S para ficar mais claro imaginemos um laudo pericial que ateste que o
indivduo sofreu leses corporais graves. Nada impede que o Juiz, com
base no Art. 182, entenda que a leso foi leve ou gravssima, entretanto
no pode o Magistrado negar a existncia da leso.

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Exatamente por isso que o Art. 184 do CPP preceitua que o Juiz no
poder negar a realizao de percias complementares que tenham por
objeto a comprovao do corpo de delito.

Art. 184. Salvo o caso de exame de corpo de delito, o juiz
ou a autoridade policial negar a percia requerida pelas
partes, quando no for necessria ao esclarecimento da
verdade.

2.2.1.8 FORMAS DE PERCIAS

AUTOPSIA Consiste no exame interno do cadver,
sendo necessrio no caso de morte violenta, salvo se
houver certeza da causa mortis e da ausncia de indcios
de que tenha ocorrido infrao penal. Encontra base no j
visto Art. 162 do CPP.
EXUMAO Ato de retirar o cadver da sepultura.
Necessidade de autorizao judicial e demonstrao de
justa causa. Sobre o tema dispe o CPP:
Art. 163. Em caso de exumao para exame
cadavrico, a autoridade( policial) providenciar
para que, em dia e hora previamente marcados, se
realize a diligncia, da qual se lavrar auto
circunstanciado.
Pargrafo nico. O administrador de cemitrio
pblico ou particular indicar o lugar da sepultura,
sob pena de desobedincia. No caso de recusa ou
de falta de quem indique a sepultura, ou de
encontrar-se o cadver em lugar no destinado a
inumaes, a autoridade proceder s pesquisas
necessrias, o que tudo constar do auto. (grifo
nosso)
Art. 166. Havendo dvida sobre a identidade do
cadver exumado, proceder-se- ao reconhecimento
pelo Instituto de Identificao e Estatstica ou
repartio congnere ou pela inquirio de
testemunhas, lavrando-se auto de reconhecimento e
de identidade, no qual se descrever o cadver, com
todos os sinais e indicaes.
Pargrafo nico. Em qualquer caso, sero
arrecadados e autenticados todos os objetos

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encontrados, que possam ser teis para a


identificao do cadver.

ROMPIMENTO DE OBSTCULO Nos crimes
cometidos com destruio ou rompimento de obstculo a
subtrao da coisa, ou por meio de escalada, os peritos,
alm de descrever os vestgios, indicaro com que
instrumentos, por que meios e em que poca presumem
ter sido o fato praticado.
INCNDIO No caso de incndio, os peritos verificaro
a causa e o lugar em que houver comeado, o perigo que
dele tiver resultado para a vida ou para o patrimnio
alheio, a extenso do dano e o seu valor e as demais
circunstncias que interessarem elucidao do fato.
RECONHECIMENTO DE ESCRITOS A autoridade
intimar a pessoa sob investigao e poder utilizar para
comparao qualquer documento sob o qual pese certeza
que possui a caligrafia do investigado. No possuindo
documentos pode a autoridade solicitar documentao de
rgos pblicos. Por fim, quando no houver escritos para
a comparao ou forem insuficientes os exibidos, a
autoridade mandar que a pessoa escreva o que Ihe for
ditado. Se estiver ausente a pessoa, mas em lugar certo,
esta ltima diligncia poder ser feita por precatria, em
que se consignaro as palavras que a pessoa ser
intimada a escrever.

2.2.1.9 EXAME POR PRECATRIA

Carta precatria um instrumento utilizado pela Justia quando
existem indivduos em comarcas diferentes. um pedido que um juiz
envia a outro de outra comarca.
Assim, um juiz (dito deprecante), envia carta precatria para o juiz de
outra comarca (dito deprecado), para citar o ru ou testemunha a
comparecer aos autos. uma competncia funcional horizontal, no
havendo hierarquia entre deprecante e deprecado.
No caso de um exame por precatria, dispe o Cdigo:

Art. 177. No exame por precatria, a nomeao dos peritos
far-se- no juzo deprecado. Havendo, porm, no caso de
ao privada, acordo das partes, essa nomeao poder ser
feita pelo juiz deprecante.

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Pargrafo nico. Os quesitos do juiz e das partes sero


transcritos na precatria.

Para exemplificar, pensemos em um processo no RJ que precisa de um
exame em Manaus. Regra geral os peritos sero nomeados no juzo
deprecado (Manaus), SALVO no caso de ao penal privada em que haja
acordo entre as partes.

***************************************************************
Futuro (a) Aprovado (a),

A partir de agora passaremos ao estudo dos meios de
prova.
Sendo assim, respire fundo, recarregue as energias e
vamos em frente, pois, nesta reta final, o importante
adquirir conhecimento e ficar cada vez mais prximo
da to sonhada aprovao.
Bons estudos!
***************************************************************

2.3 INTERROGATRIO

2.3.1 CONCEITO

O professor Fernando Capez define o interrogatrio como o ato judicial no
qual o Juiz ouve o acusado sobre a imputao contra ele formulada. Ainda
segundo Capez, ato privativo do Magistrado e personalssimo do
acusado.
Ampliando o conceito, o ilustrssimo Norberto Avena leciona que o
interrogatrio corolrio da ampla defesa e do contraditrio e sua
oportunidade est prevista em todos os procedimentos criminais, embora
possa existir variao quanto ao momento em que deva ser aprazado. Por
exemplo:

No procedimento do Jri, ser realizado aps a produo de
prova oral em audincia;

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No rito para apurao dos crimes relacionados a drogas,


este ato est previsto para a fase que antecede a instruo
criminal, o mesmo ocorrendo na apurao do crime de
abuso de autoridade.

Caro aluno, aps a leitura atenta dos conceitos at aqui apresentados,
surge um importante questionamento: O interrogatrio meio de prova ou
de defesa?
A resposta para esta pergunta gera, at hoje, inmeros debates
doutrinrios. Entretanto, para a sua prova, adote o entendimento que o
interrogatrio concomitantemente meio de prova e meio de defesa,
pois enquanto o acusado se defende, no deixa de ministrar ao Juiz
elementos teis apurao da verdade, seja pelo confronto com provas
existentes, seja por circunstncias e particularidades das prprias
declaraes que presta.
Sobre o tema, j se pronunciou o STJ:










2.3.2 CARACTERSTICAS

O interrogatrio apresenta uma srie de caractersticas, dentre as quais
podemos destacar:

ORALIDADE Aplica-se ao interrogatrio a regra da oralidade.
Todavia, a legislao Processual prev como exceo nos artigos 192
e 193 regras para o interrogatrio de surdo, mudo, surdo-mudo e de
estrangeiro. Observe:


[...]
Por outra tica, foi privilegiada novamente o direito de
presena como brao do direito a ampla defesa, nesse
particular no que diz respeito ao direito do co-ru formular
reperguntas ao outro litisconsrcio passivo do processo,
assegurando o carter hbrido do ato de
interrogatrio, enquanto meio de defesa e de prova
(STJ, 6. T., REsp 60.067-7/SP, rel. Min. Luiz Vicente
Cernicchiaro).

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Art. 192. O interrogatrio do mudo, do surdo ou do surdo-


mudo ser feito pela forma seguinte:
I - ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas,
que ele responder oralmente;
II - ao mudo as perguntas sero feitas oralmente,
respondendo-as por escrito;
III - ao surdo-mudo as perguntas sero formuladas por
escrito e do mesmo modo dar as respostas.
Pargrafo nico. Caso o interrogando no saiba ler ou
escrever, intervir no ato, como intrprete e sob
compromisso, pessoa habilitada a entend-lo.
Art. 193. Quando o interrogando no falar a lngua nacional,
o interrogatrio ser feito por meio de intrprete.

importante ressaltar que a nova redao do CPP deu fim antiga regra
em que o Magistrado ditava as respostas do acusado para que fossem
reduzidas a termo. Hoje, a transcrio feita com fidelidade ao que foi
dito pelo ru.
Pela importncia para a prova, do conhecimento da revogao do citado
artigo, reproduzo a antiga redao:

Art. 195. As respostas do acusado sero ditadas pelo
j uiz e reduzidas a termo, que, depois de lido e
rubricado pelo escrivo em todas as suas folhas, ser
assinado pelo j uiz e pelo acusado.




OBRIGATORIEDADE O interrogatrio do ru no curso de um
processo penal imprescindvel, sob pena de nulidade processual.
Mas esta nulidade absoluta ou relativa?
Antes de respondermos a esta pergunta, vamos abrir o dicionrio do
concurseiro e relembrar ou aprender o que e quais as diferenciaes
entre a nulidade absoluta e relativa.
Observe:


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Agora, para responder a pergunta (nulidade absoluta ou relativa),
precisamos entender que atualmente h uma grande discusso
doutrinria quanto obrigatoriedade do interrogatrio nos especficos
casos em que o acusado, injustificadamente, no comparece na data
marcada pelo juzo.
Como disse, doutrinariamente h muita discusso, mas a
jurisprudncia, que neste caso o que importa para sua PROVA, tem
flexibilizado a exigncia e considerado a ausncia de interrogatrio,
NESTA HIPTESE APRESENTADA, um caso de nulidade relativa.
Neste sentido, j se posicionou o STJ. Observe:











DI CI ONRI O DO CONCURSEI RO
NULI DADE ABSOLUTA X RELATI VA
Quant o ao dano ou pr ej uzo, a nul i dade absol ut a t em o pr ej uzo pr esumi do, ou sej a,
oc or r ent e, o at o est , por nasc i ment o vi c i ado, no havendo c omo ser c onser t ado.
No t oc ant e as nul i dades r el at i vas, a demonst r a o do pr ej uzo deve ser ef et uada
pel a par t e que ar gi r . Assi m, soment e haver dec l ar a o do vc i o se no oc or r er
out r a possi bi l i dade de se r epar ar o at o pr oc edi ment al .
J c om r el a o ao moment o par a ar gui o, a nul i dade absol ut a pode ser
r ec onhec i da a qual quer t empo, mesmo aps o t r nsi t o em j ul gado e em qual quer
gr au de j ur i sdi o, assi m, nunc a pr ec l ui . A ex c e o dessa r egr a o ac ol hi ment o de
nul i dade absol ut a em pr ej uzo do r u, se no ar guda pel a ac usa o.
Quant o nul i dade r el at i va, deve ser ar guda no moment o opor t uno, sob pena de
pr ec l uso. Assi m, deve ser ver i f i c ado, no si st ema pr oc essual , qual o at o passvel de
nul i dade, poi s c ada pr oc edi ment o possui um moment o f at al par a ar gi o. O ar t i go
571 do CPP, nos most r a quando as nul i dades devem ser ar gudas
per empt or i ament e.
"CRIMINAL. RECURSO ESPECIAL. TRFICO DE ENTORPECENTES. RU
REVEL. FALTA DE INTERROGATRIO. NULIDADE. INOCORRNCIA.
NO IMPUGNAO NO MOMENTO OPORTUNO. RECURSO
DESPROVIDO.

I. Hiptese em que, citado por edital, o ru no compareceu
audincia de interrogatrio, tendo passado a comparecer aos atos
processuais j na fase de oitiva das testemunhas de defesa.

II. Ausncia de impugnao acerca da no realizao do
interrogatrio.

III. No se justifica a anulao da sentena, por ausncia de
realizao do interrogatrio, se no suscitada no momento oportuno.

IV. Recurso desprovido." (RESP-888.842/BA, Relator Ministro
Gilson Dipp, DJ 04.06.07)

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ATO PERSONALSSIMO DO IMPUTADO O imputado que


deve ser interrogado, no sendo cabvel qualquer substituio ou
representao.
Mas e se ele no possuir condies mentais?
Neste caso, temos que diferenciar duas situaes:

A INCAPACIDADE SURGIU A PARTIR DA PRTICA DA
INFRAO Aqui no h que se falar em interrogatrio,
pois, necessariamente, ser seguida a regra prevista no
artigo 152 do CPP. Observe:
Art. 152. Se se verificar que a doena mental sobreveio
infrao o processo continuar suspenso at que o
acusado se restabelea

NO MOMENTO DA INFRAO O INDIVDUO ERA INCAPAZ
O processo criminal transcorre normalmente com a presena
de um curador, MAS o interrogatrio segue regra especial
definida pelo STF, segundo o qual se tratando de ru
inimputvel, cuja situao pessoal tenha sido objeto de
positiva constatao em pericia mdico-psiquiatrica realizada
ainda na fase interrogatria do inqurito policial, no h
como exigir do magistrado processante a realizao do ato
de interrogatrio, que se revela, por seu carter
personalssimo, de todo incompatvel com a incapacidade de
autodeterminao daquele que convocado a comparecer
em juzo penal na condio de acusado. Em tal circunstancia,
incumbir ao Juiz, se os peritos conclurem que o ru era
penalmente inimputvel ao tempo da infrao, ordenar o
prosseguimento da "persecutio criminis", com a presena de
curador, que atuar, ressalvados os atos de carter
personalssimo, como "representante" do imputado nos
demais atos processuais. Pela clareza e com fim de fazer
uma reviso do que vimos aqui, apresento a ntegra o
julgado do STF. Observe:






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PUBLICIDADE Regra geral, o interrogatrio ser pblico e isto
visa garantir que o procedimento ocorra dentro da lisura e dos
preceitos legais. Entretanto, tal regra no absoluta, pois h a
possibilidade, nos casos em que puder resultar em escndalo,
perturbao da ordem pblica ou inconveniente grave, do
Magistrado optar por realizar o interrogatrio com as portas
fechadas.

INDIVIDUALIDADE Caracterstica presente no Cdigo de
Processo Penal, que dispe sobre o caso em que existem dois
HABEAS CORPUS - PACIENTE INIMPUTAVEL - ABSOLVIO SUMARIA -
IMPOSIO DE MEDIDA DE SEGURANA - PRETENDIDA ANULAO DO
PROCESSO-CRIME POR AUSNCIA DO INTERROGATORIO JUDICIAL -
NULIDADE RELATIVA - ATO PROCESSUAL NO REALIZADO EM FACE
DAS CONDIES PESSOAIS DO ACUSADO - INOCORRENCIA DE
CONSTRANGIMENTO ILEGAL - ORDEM DENEGADA.
O interrogatrio judicial, qualquer que seja a natureza jurdica que se
lhe reconhea - "meio de prova, meio de defesa ou meio de prova e de
defesa" - constitui ato necessrio do processo penal condenatrio,
impondo-se a sua realizao, quando possvel, mesmo depois da
sentena de condenao, desde que no se tenha consumado, ainda, o
trnsito em julgado. - Consoante orientao jurisprudencial firmada
pelo Supremo Tribunal Federal, a falta do ato de interrogatrio em juzo
constitui nulidade meramente relativa, suscetvel de convalidao,
desde que no alegada na oportunidade indicada pela lei processual
penal (RTJ 73/758). A ausncia da argio desse vcio formal, em
tempo oportuno, opera insupervel situao de precluso temporal da
faculdade processual de suscit-lo. - Tratando-se de ru inimputvel,
cuja situao pessoal tenha sido objeto de positiva constatao em
pericia mdico-psiquiatrica, realizada ainda na fase interrogatria do
inqurito policial, no h como exigir ao magistrado processante a
realizao do ato de interrogatrio, que se revela, por seu carter
personalssimo, de todo incompatvel com a incapacidade de
autodeterminao daquele que e convocado a comparecer em juzo
penal na condio de acusado. Em tal circunstancia, incumbira ao Juiz,
se os peritos conclurem que o ru era penalmente inimputvel ao
tempo da infrao, ordenar o prosseguimento da "persecutio criminis",
com a presena de curador, que atuara, ressalvados os atos de carter
personalssimo, como "representante" do imputado nos demais atos
processuais (STF, HC 68.131/DF)

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indivduos para serem interrogados. Ser que possvel o


interrogatrio em conjunto? A resposta negativa, observe:

Art. 191. Havendo mais de um acusado, sero
interrogados separadamente

2.3.3 OBRIGATORIEDADE DE ADVOGADO

Caro(a) aluno(a), procure em seu Cdigo de Processo Penal o Artigo 194...
Achou? Como assim... Est faltando??? Ainda bem, isto quer dizer que seu
cdigo est atualizado pelo menos at 2004.
O antigo texto do CPP previa a necessidade de curador no interrogatrio,
mas em nada tratava do advogado. Isto dava ensejo a diversos debates
doutrinrios, fato este hoje completamente superado.
Hoje em dia, com base no artigo 185 do CPP, h obrigatoriedade da
presena do advogado, sob pena de nulidade absoluta. Veja:

Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade
judiciria, no curso do processo penal, ser qualificado e
interrogado na presena de seu defensor, constitudo ou
nomeado. (grifo nosso)

2.3.4 DIREITO DE ENTREVISTA RESERVADA

Sobre o tema, discorre o CPP:

Art. 185
[...]
5
o
Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz
garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada
com o seu defensor;

Antes da realizao do interrogatrio, o juiz assegurar o direito de
entrevista reservada do acusado com seu defensor.
Veja-se que, o CPP traz uma regra impositiva, um imperativo, no uma
faculdade conferida ao Juiz.

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Portanto, no tendo o acusado constitudo Advogado, dever este ser


nomeado, sendo-lhe garantido o contado pessoal e reservado com o
acusado, sob pena de nulidade.
Poder o acusado, ento, antes de exercer seu direito de autodefesa (neste
momento consubstanciado no seu direito de audincia), receber orientaes
de quem realizar sua defesa tcnica, ampliando-lhe as possibilidades
defensivas.
O Magistrado deve fazer constar em ata que foi assegurado ao ru o direito
de entrevista.
Mas e se o Juiz esquecer de consignar em ata, anula tudo?
Esta pergunta foi feita ao STJ, que respondeu que: Mesmo no havendo
esta referncia expressa, se evidenciado pela leitura do termo de
interrogatrio que foi assegurada defesa a entrevista reservada entre o
acusado e seu defensor, antes da realizao do ato, descabe reconhecer
qualquer nulidade.
Para finalizar, imaginemos uma situao em que o Juiz no pergunta se o
ru quer entrevista reservada e este tambm no se manifesta. Neste caso,
o ru poderia solicitar a nulidade do feito? Segundo o STF, a resposta
negativa. Observe:
















2.3.5 DIREITO AO SILNCIO PRIVILGIO NEMO TENETUR SE
DETEGERE
STJ - HABEAS CORPUS: HC 108135 MG
2008/ 0124970- 9
1. Em tema de nulidades processuais, o nosso Cdigo de
Processo Penal acolheu o princpio pas de nullit sans grief,
do qual se dessume que somente se h de declarar a
nulidade do feito quando resultar prejuzo devidamente
demonstrado pela parte interessada.
2. Observa-se, na espcie, que no houve qualquer gravame
ou constrangimento ao exerccio de defesa do acusado, pois
o paciente compareceu em juzo sem representante legal e o
juiz, ao tomar conhecimento dessa situao, nomeou-lhe
defensor pblico. Este, por sua vez, no requereu a
entrevista reservada e procedeu a sua defesa. Note-se que a
ausncia de realizao de entrevista reservada em nada
obstruiu a defesa do acusado, no tendo, inclusive, impedido
o defensor pblico de formular perguntas durante o
interrogatrio.

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O artigo 186 do CPP deixa claro o direito de permanecer calado do ru e


atribui ao Juiz o dever de informar o acusado desta possibilidade. O texto
legal trata do tema da seguinte forma:

Art. 186. Depois de devidamente qualificado e cientificado do
inteiro teor da acusao, o acusado ser informado pelo juiz,
antes de iniciar o interrogatrio, do seu direito de
permanecer calado e de no responder perguntas que lhe
forem formuladas.

Agora imaginemos que Tcio vai ser julgado e o promotor pblico pergunta:
VOC MATOU MVIA? Resposta: (Silncio). E o promotor: Responda,
MATOU OU NO? Resposta: (Silncio). Aps trezentas perguntas e
trezentos silncios, o Juiz poder pensar no velho ditado de que quem cala
consente???
claro que no, pois o pargrafo nico do artigo 186 veda esta
possibilidade.
Observe:

Pargrafo nico. O silncio, que no importar em confisso,
no poder ser interpretado em prejuzo da defesa.

Mas professooor...E o artigo 198 do CPP ?

Art. 198. O silncio do acusado no importar confisso,
mas poder constituir elemento para a formao do
convencimento do juiz.

Segundo entendimento doutrinrio e jurisprudencial, este artigo conflita
com a Constituio Federal e, embora no tenha sido expressamente
revogado, no encontra mais aplicabilidade.
Desta forma, para sua PROVA, leve o firme entendimento que:


O O S SI I L L N NC CI I O O N N O O P PO OD DE ER R S SE ER R
I I N NT TE ER RP PR RE ET TA AD DO O E EM M P PR RE EJ J U U Z ZO O D DA A D DE EF FE ES SA A. .

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2.3.6 PROCEDIMENTO

O CPP define uma srie de procedimentos a serem seguidos para a validade
do interrogatrio.
A fim de facilitar os seus estudos, vamos esquematizar:























Finalizando, importante ressaltar que poder ser realizado novo
interrogatrio a qualquer tempo.
Para que tal fato ocorra, basta a determinao de ofcio do Magistrado ou
um requerimento devidamente fundamentado formulado pelas partes.
Observe:
QUALI FI CAO DO
ACUSADO
(ART. 185 DO CPP)
I NFORMAO
SOBRE O DI REI TO
AO SI LNCI O
(ART. 186 DO CPP)
PERGUNTAS DO
J UI Z AO RU
(ART. 187 DO CPP)
PERGUNTAS SUBJ ETI VAS
(ART. 187, 1
o
DO CPP)

Residncia, meios de vida ou profisso,
oportunidades sociais, lugar onde exerce
a sua atividade, vida pregressa,
notadamente se foi preso ou processado
alguma vez e, em caso afirmativo, qual o
juzo do processo, se houve suspenso
condicional ou condenao, qual a pena
imposta, se a cumpriu e outros dados
familiares e sociais.
PERGUNTAS OBJ ETI VAS
(ART. 187, 2
o
DO CPP)

I - ser verdadeira a acusao que lhe feita;
II - no sendo verdadeira a acusao, se tem algum motivo
particular a que atribu-la, se conhece a pessoa ou pessoas a
quem deva ser imputada a prtica do crime, e quais sejam, e
se com elas esteve antes da prtica da infrao ou depois
dela;
III - onde estava ao tempo em que foi cometida a infrao e se
teve notcia desta;
IV - as provas j apuradas;
V - se conhece as vtimas e testemunhas j inquiridas ou por
inquirir, e desde quando, e se tem o que alegar contra elas;
VI - se conhece o instrumento com que foi praticada a
infrao, ou qualquer objeto que com esta se relacione e
tenha sido apreendido;
VII - todos os demais fatos e pormenores que conduzam
elucidao dos antecedentes e circunstncias da infrao;
VIII - se tem algo mais a alegar em sua defesa.
O J UI Z FACULTAR A
REALI ZAO DE PERGUNTAS S
PARTES, PODENDO I NDEFER -LAS
SE NO FOREM RELEVANTES OU
PERTI NENTES
(ART. 188 DO CPP)

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Art. 196. A todo tempo o juiz poder proceder a novo


interrogatrio de ofcio ou a pedido fundamentado de
qualquer das partes.

2.3.7 O INTERROGATRIO POR MEIO DE VIDEOCONFERNCIA

Caro (a) Aluno (a), agora trataremos de uma inovao no nosso
ordenamento jurdico e como voc j sabe as bancas A D O R A M
novidades. Sendo assim, muita ateno e calma na leitura deste tpico,
pois bem possvel que apaream questes sobre este assunto na sua
prova.
Com o advento da Lei n 11.900/2009, o artigo 185, pargrafo 2 do
Cdigo de Processo Penal passou a autorizar que o interrogatrio judicial do
preso, em algumas situaes, seja realizado mediante o sistema de
videoconferncia ou de outro recurso de transmisso de sons e imagens em
tempo real.
Para comearmos a entender como o legislador introduziu esta nova forma
de interrogatrio, vamos analisar o artigo 185 do CPP:

Art. 185.
1 O interrogatrio do ru preso ser realizado, em sala
prpria, no estabelecimento em que estiver recolhido,
desde que estej am garantidas a segurana do j uiz, do
membro do Ministrio Pblico e dos auxiliares bem como a
presena do defensor e a publicidade do ato.

H trs formas de se interrogar o ru preso:
(a) pessoalmente, dentro do presdio onde se encontra;
(b) pessoalmente, no frum e
(c) por videoconferncia.

O 1 do art. 185 cuida da primeira situao (interrogatrio pessoal dentro
do presdio). Deve o ato ser realizado em sala prpria e fundamental o
fator segurana (que pode ser conseguida com a presena de agentes
penitencirios ou policiais, separao da sala do restante do presdio etc.).
A lei fala em segurana do juiz, do membro do Ministrio Pblico e dos
auxiliares do juiz, mas, obviamente, a segurana tem que valer para todas
as pessoas envolvidas no ato (advogados, o prprio ru etc.).
Sem a presena de defensor, o ato nulo, mesmo porque pode o defensor
fazer perguntas (no momento do interrogatrio). A publicidade do ato

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decorre do sistema processual brasileiro (acusatrio), que possibilita amplo


acesso de qualquer pessoa aos atos processuais. A exigncia de "sala
prpria" (contida neste mesmo 1) inclui tambm a possibilidade de
acesso pblico a ela, por isso, essa "sala especial" deve ser
arquitetonicamente separada do local fsico onde se encontram os demais
presos do presdio.
Em qualquer modalidade de interrogatrio (presencial no presdio,
presencial no frum ou por videoconferncia), o juiz garantir ao ru o
direito de entrevista prvia e reservada com o seu defensor ( 5, do art.
185).

2 Excepcionalmente, o j uiz, por deciso fundamentada,
de ofcio ou a requerimento das partes, poder realizar o
interrogatrio do ru preso por sistema de
videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de
transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que
a medida sej a necessria para atender a uma das
seguintes finalidades:
I - prevenir risco segurana pblica, quando exista
fundada suspeita de que o preso integre organizao
criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante
o deslocamento;
I I - viabilizar a participao do ru no referido ato
processual, quando haj a relevante dificuldade para seu
comparecimento em j uzo, por enfermidade ou outra
circunstncia pessoal;
I I I - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha
ou da vtima, desde que no sej a possvel colher o
depoimento destas por videoconferncia, nos termos do
art. 217 deste Cdigo;
I V - responder gravssima questo de ordem pblica.

A realizao de qualquer ato processual por videoconferncia
E EX XC CE EP PC CI IO ON NA AL L. . Em regra, o ato deve ser realizado com a presena
fsica do ru no local do prprio ato (ou no presdio ou no frum). ESSA A
REGRA. Excepcionalmente, o ato pode ser realizado por videoconferncia.
Quando? Quando o juiz fundamentar a sua necessidade. preciso explicar
os motivos da deciso, alis, como veremos em seguida, a deciso tem
motivao vinculada porque a lei elencou as hipteses de cabimento do ato.
O juiz (para a realizao da videoconferncia) pode agir de ofcio ou a
requerimento das partes.
A lei elencou as possveis finalidades do uso da videoconferncia:

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1. PREVENIR RISCO SEGURANA PBLICA, QUANDO EXISTA
FUNDADA SUSPEITA DE QUE O PRESO INTEGRE ORGANIZAO
CRIMINOSA OU DE QUE, POR OUTRA RAZO, POSSA FUGIR
DURANTE O DESLOCAMENTO
Todo transporte de preso gera risco para a segurana pblica. No ,
entretanto, esse risco genrico que justifica o uso da
videoconferncia. O risco deve ser fundamentado em suspeita
fundada (no se trata de uma suspeita vaga, infundada, genrica) de
que o preso integra organizao criminosa (ru j acusado
formalmente de pertencer ao PCC, por exemplo). O outro fundamento
de que pode o ru fugir durante seu deslocamento. preciso que
haja indcios srios desse fato.

2. VIABILIZAR A PARTICIPAO DO RU NO REFERIDO ATO
PROCESSUAL, QUANDO HAJA RELEVANTE DIFICULDADE PARA
SEU COMPARECIMENTO EM JUZO, POR ENFERMIDADE OU
OUTRA CIRCUNSTNCIA PESSOAL
Sbia orientao da lei no sentido de procurar assegurar a
participao do ru no ato processual (via videoconferncia) quando
haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo. So
mltiplas as dificuldades que existem para garantir o comparecimento
do ru em juzo. A lei elencou duas: enfermidade ou outra
circunstncia pessoal (ru jurado de morte, por exemplo). Uma das
mais comuns razes (falta de escolta) no foi elencada, mas, segundo
doutrina majoritria, nada impede que o juiz, por analogia (in bonam
partem), faa uso da videoconferncia em todas as hipteses de
dificuldade de apresentao do ru preso.

3. IMPEDIR A INFLUNCIA DO RU NO NIMO DA TESTEMUNHA
OU DA VTIMA, DESDE QUE NO SEJA POSSVEL COLHER O
DEPOIMENTO DESTAS POR VIDEOCONFERNCIA, NOS TERMOS
DO ART. 217 DESTE CDIGO
O artigo 217 j fala no uso da videoconferncia, nestes termos: "Se o
juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor,
ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo que
prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio por
videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa forma,
determinar a retirada do ru, prosseguindo na inquirio com a
presena do seu defensor. (Redao dada pela Lei n 11.690, de
2008).

4. RESPONDER A GRAVSSIMA QUESTO DE ORDEM PBLICA

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Por razes de ordem pblica muito grave, o ato tambm pode ser
realizado por videoconferncia. Por exemplo: em razo de uma
inundao, ficou impossibilitado o deslocamento do presdio at o
frum.

3 Da deciso que determinar a realizao de
interrogatrio por videoconferncia, as partes sero
intimadas com 10 ( dez) dias de antecedncia.

A intimao das partes de todos os atos processuais uma exigncia
absolutamente necessria porque ela (intimao) que possibilita o
contraditrio (e este que possibilita a ampla defesa). Com no mnimo dez
dias de antecedncia, as partes devem ser intimadas, e a violao dessa
regra gera nulidade relativa, ou seja, comprovado o prejuzo em momento
oportuno, anula-se o ato.

4 Antes do interrogatrio por videoconferncia, o preso
poder acompanhar, pelo mesmo sistema tecnolgico, a
realizao de todos os atos da audincia nica de instruo
e j ulgamento de que tratam os arts. 400, 411 e 531 deste
Cdigo.

O Cdigo de Processo Penal foi reformado recentemente (Lei 11.690/2008,
Lei 11.719/2008) para contemplar (nos seus procedimentos) a chamada
"audincia nica" (onde todas as provas orais so colhidas). O
interrogatrio, nesse caso, passou a ser o ltimo ato processual. O 4 ora
comentado garante a participao do ru nos atos anteriores ao
interrogatrio (oitiva das testemunhas arroladas pela acusao,
testemunhas arroladas pela defesa etc.). A lei fala em "o preso poder
acompanhar", ou seja, querendo, tem o direito lquido e certo de
acompanhar os atos precedentes ao interrogatrio. Nisso reside o direito de
estar presente (remotamente) no ato.

5 Em qualquer modalidade de interrogatrio, o j uiz
garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada
com o seu defensor; se realizado por videoconferncia, fica
tambm garantido o acesso a canais telefnicos
reservados para comunicao entre o defensor que estej a
no presdio e o advogado presente na sala de audincia do
Frum, e entre este e o preso.

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O Direito de entrevista com o defensor, que est devidamente assegurado


na lei, j estava presente no art. 8 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos. Esta entrevista deve ser prvia audincia nica (e ao
interrogatrio) e deve ser reservada.
Para se assegurar a comunicao entre o preso e seu advogado, assim
como entre o defensor presente no ato e o advogado presente na sala de
audincia, haver linha telefnica exclusiva. Dessa comunicao ningum
pode tomar parte. um ato reservado e sigiloso que faz parte das
prerrogativas dos advogados. No momento das perguntas, sobretudo,
muito importante a comunicao entre o preso e seu advogado (ou entre o
defensor e o advogado).
ATENO Defensor e advogado so duas pessoas distintas. O
defensor est presente no presdio. O advogado (ou outro defensor) est no
frum. Isso pode parecer exagero, mas no , pois so dois locais distintos
e a lisura do ato no pode ser maculada. Assim, quanto mais fiscalizao
melhor. Caso o ru tenha dois advogados contratados, nada impede que um
deles esteja no presdio e o outro no frum. As combinaes possveis ento
so:

1 - DEFENSOR E ADVOGADO;
2 - DEFENSOR E DEFENSOR;
3 - ADVOGADO E ADVOGADO.

6 A sala reservada no estabelecimento prisional para a
realizao de atos processuais por sistema de
videoconferncia ser fiscalizada pelos corregedores e
pelo j uiz de cada causa, como tambm pelo Ministrio
Pblico e pela Ordem dos Advogados do Brasil.

Fiscalizao: a sala especial para a realizao da videoconferncia deve
mesmo ser fiscalizada para se garantir a lisura do ato processual. Deve ser
segura, aberta ao pblico etc. Essas so as garantias mnimas para a
realizao constitucional de atos processuais pelo sistema de
videoconferncia. Quem fiscaliza? O juiz corregedor (dos presdios), o juiz
da causa, o Ministrio Pblico e a Ordem dos Advogados do Brasil.

7 Ser requisitada a apresentao do ru preso em j uzo
nas hipteses em que o interrogatrio no se realizar na
forma prevista nos 1 e 2 deste artigo.

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Como afirmamos, h trs maneiras de se fazer o interrogatrio do ru: (a)


por videoconferncia, (b) presencial no presdio ou (c) presencial no frum.
No sendo possvel fazer o interrogatrio pelas duas primeiras formas,
adota-se a terceira (a mais tradicional), que exige a requisio do preso e
seu transporte at o frum.

8 Aplica- se o disposto nos 2, 3, 4 e 5 deste
artigo, no que couber, realizao de outros atos
processuais que dependam da participao de pessoa que
estej a presa, como acareao, reconhecimento de pessoas
e coisas, e inquirio de testemunha ou tomada de
declaraes do ofendido.

Outros atos processuais: a videoconferncia pode ser utilizada no s
para o interrogatrio, mas tambm para outros atos processuais (aos quais
o preso conta com o direito de estar presente).

9 Na hiptese do 8 deste artigo, fica garantido o
acompanhamento do ato processual pelo acusado e seu
defensor." ( NR)

Quem pode estar presente? Tanto o acusado (ru preso) quanto seu
defensor (defensor que est presente no presdio) contam com o direito de
participar de todos os atos processuais. Haver, portanto, um defensor no
presdio e outro no frum (este ltimo pode ser um advogado contratado ou
um outro defensor pblico). Caso o ru tenha dois advogados, nada impede
que um deles esteja no presdio e o outro no frum, conforme j
comentado.







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Caros alunos,
Por enquanto s!!!
Na prxima aula continuaremos a falar sobre as provas e veremos mais
alguns pontos importantssimos para sua PROVA.
Deixarei para apresentar todos os exerccios na aula 04 quando finalizarmos
todo o tema. Acredito que s assim voc poder realmente testar o
aprendizado. Sendo assim, reforce bem os conceitos que foram abordados e
esteja pronto(a) para, em breve, colocar tudo em prtica.
Agora, siga com fora de vontade, pois tenho certeza que em breve seu
esforo ser recompensado.
Abraos e bons estudos,
Pedro Ivo

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LISTA DOS PRINCIPAIS ARTIGOS TRATADOS NA AULA



Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova
produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso
exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao,
ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.
Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas as
restries estabelecidas na lei civil.
Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm,
facultado ao juiz de ofcio:
I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de
provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade,
adequao e proporcionalidade da medida;
II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a
realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as
provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas
constitucionais ou legais.
1
o
So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando
no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as
derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
2
o
Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os
trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal,
seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova.
3
o
Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada
inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes
acompanhar o incidente.

DO EXAME DO CORPO DE DELITO, E DAS PERCIAS EM GERAL
Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de
corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do
acusado.
Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias sero realizados por
perito oficial, portador de diploma de curso superior.
1
o
Na falta de perito oficial, o exame ser realizado por 2 (duas) pessoas
idneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na rea
especfica, dentre as que tiverem habilitao tcnica relacionada com a
natureza do exame.
2
o
Os peritos no oficiais prestaro o compromisso de bem e fielmente
desempenhar o encargo.

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Art. 160. Os peritos elaboraro o laudo pericial, onde descrevero


minuciosamente o que examinarem, e respondero aos quesitos formulados.
Pargrafo nico. O laudo pericial ser elaborado no prazo mximo de 10 dias,
podendo este prazo ser prorrogado, em casos excepcionais, a requerimento
dos peritos.
Art. 161. O exame de corpo de delito poder ser feito em qualquer dia e a
qualquer hora.
Art. 162. A autpsia ser feita pelo menos seis horas depois do bito, salvo se
os peritos, pela evidncia dos sinais de morte, julgarem que possa ser feita
antes daquele prazo, o que declararo no auto.
Pargrafo nico. Nos casos de morte violenta, bastar o simples exame
externo do cadver, quando no houver infrao penal que apurar, ou quando
as leses externas permitirem precisar a causa da morte e no houver
necessidade de exame interno para a verificao de alguma circunstncia
relevante.
Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem
desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.
Art. 168. Em caso de leses corporais, se o primeiro exame pericial tiver sido
incompleto, proceder-se- a exame complementar por determinao da
autoridade policial ou judiciria, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio
Pblico, do ofendido ou do acusado, ou de seu defensor.
1
o
No exame complementar, os peritos tero presente o auto de corpo de
delito, a fim de suprir-lhe a deficincia ou retific-lo.
2
o
Se o exame tiver por fim precisar a classificao do delito no art. 129,
1
o
, I, do Cdigo Penal, dever ser feito logo que decorra o prazo de 30 dias,
contado da data do crime.
3
o
A falta de exame complementar poder ser suprida pela prova
testemunhal.
Art. 177. No exame por precatria, a nomeao dos peritos far-se- no juzo
deprecado. Havendo, porm, no caso de ao privada, acordo das partes, essa
nomeao poder ser feita pelo juiz deprecante.
Art. 180. Se houver divergncia entre os peritos, sero consignadas no auto
do exame as declaraes e respostas de um e de outro, ou cada um redigir
separadamente o seu laudo, e a autoridade nomear um terceiro; se este
divergir de ambos, a autoridade poder mandar proceder a novo exame por
outros peritos.
Art. 181. No caso de inobservncia de formalidades, ou no caso de omisses,
obscuridades ou contradies, a autoridade judiciria mandar suprir a
formalidade, complementar ou esclarecer o laudo.
Pargrafo nico. A autoridade poder tambm ordenar que se proceda a novo
exame, por outros peritos, se julgar conveniente.

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Art. 182. O juiz no ficar adstrito ao laudo, podendo aceit-lo ou rejeit-lo,


no todo ou em parte.
Art. 184. Salvo o caso de exame de corpo de delito, o juiz ou a autoridade
policial negar a percia requerida pelas partes, quando no for necessria ao
esclarecimento da verdade.
DO INTERROGATRIO DO ACUSADO

Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciria, no curso
do processo penal, ser qualificado e interrogado na presena de seu defensor,
constitudo ou nomeado.
1
o
O interrogatrio do ru preso ser realizado, em sala prpria, no
estabelecimento em que estiver recolhido, desde que estejam garantidas a
segurana do juiz, do membro do Ministrio Pblico e dos auxiliares bem como
a presena do defensor e a publicidade do ato.
2
o
Excepcionalmente, o juiz, por deciso fundamentada, de ofcio ou a
requerimento das partes, poder realizar o interrogatrio do ru preso por
sistema de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de
sons e imagens em tempo real, desde que a medida seja necessria para
atender a uma das seguintes finalidades:
I - prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que
o preso integre organizao criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir
durante o deslocamento;
II - viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja
relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou
outra circunstncia pessoal;
III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da vtima, desde
que no seja possvel colher o depoimento destas por videoconferncia, nos
termos do art. 217 deste Cdigo;
IV - responder gravssima questo de ordem pblica.
3
o
Da deciso que determinar a realizao de interrogatrio por
videoconferncia, as partes sero intimadas com 10 (dez) dias de
antecedncia.
5
o
Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz garantir ao ru o
direito de entrevista prvia e reservada com o seu defensor; se realizado por
videoconferncia, fica tambm garantido o acesso a canais telefnicos
reservados para comunicao entre o defensor que esteja no presdio e o
advogado presente na sala de audincia do Frum, e entre este e o preso.
6
o
A sala reservada no estabelecimento prisional para a realizao de atos
processuais por sistema de videoconferncia ser fiscalizada pelos
corregedores e pelo juiz de cada causa, como tambm pelo Ministrio Pblico e
pela Ordem dos Advogados do Brasil.

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7
o
Ser requisitada a apresentao do ru preso em juzo nas hipteses em
que o interrogatrio no se realizar na forma prevista nos 1
o
e 2
o
deste
artigo.
8
o
Aplica-se o disposto nos 2
o
, 3
o
, 4
o
e 5
o
deste artigo, no que couber,
realizao de outros atos processuais que dependam da participao de pessoa
que esteja presa, como acareao, reconhecimento de pessoas e coisas, e
inquirio de testemunha ou tomada de declaraes do ofendido.
9
o
Na hiptese do 8
o
deste artigo, fica garantido o acompanhamento do
ato processual pelo acusado e seu defensor.
Art. 186. Depois de devidamente qualificado e cientificado do inteiro teor da
acusao, o acusado ser informado pelo juiz, antes de iniciar o interrogatrio,
do seu direito de permanecer calado e de no responder perguntas que lhe
forem formuladas.
Pargrafo nico. O silncio, que no importar em confisso, no poder ser
interpretado em prejuzo da defesa.
Art. 188. Aps proceder ao interrogatrio, o juiz indagar das partes se restou
algum fato para ser esclarecido, formulando as perguntas correspondentes se
o entender pertinente e relevante.
Art. 189. Se o interrogando negar a acusao, no todo ou em parte, poder
prestar esclarecimentos e indicar provas.
Art. 190. Se confessar a autoria, ser perguntado sobre os motivos e
circunstncias do fato e se outras pessoas concorreram para a infrao, e
quais sejam.
Art. 191. Havendo mais de um acusado, sero interrogados separadamente.
Art. 192. O interrogatrio do mudo, do surdo ou do surdo-mudo ser feito pela
forma seguinte:
I - ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas, que ele responder
oralmente;
II - ao mudo as perguntas sero feitas oralmente, respondendo-as por escrito;
III - ao surdo-mudo as perguntas sero formuladas por escrito e do mesmo
modo dar as respostas.
Pargrafo nico. Caso o interrogando no saiba ler ou escrever, intervir no
ato, como intrprete e sob compromisso, pessoa habilitada a entend-lo.
Art. 193. Quando o interrogando no falar a lngua nacional, o interrogatrio
ser feito por meio de intrprete.
Art. 195. Se o interrogado no souber escrever, no puder ou no quiser
assinar, tal fato ser consignado no termo.

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