El secreto profesional notarial frente a la obligacin de informar impuesta por el Estado

por Cristina N. Armella

I- Planteamiento del tema

Desde los orgenes del ejercicio de la funcin pblica notarial, el secreto profesional que debi guardar el
escribano pblico o notario fue uno de sus rasgos caractersticos.

Sin necesidad de emanar de una fuente legal, este deber funcional reconoce un origen aun no escrito en el
comportamiento tico que debe prestar todo oficial pblico a sus requirentes. Ello no descarta la posibilidad
de que reconozca su causa en un acuerdo de confidencialidad expresamente pactado entre el escribano
pblico y todos los sujetos que participan del negocio jurdico y, ms precisamente, de la audiencia notarial.
Acerca de los sujetos involucrados (notarios, empleados de la notaria, pasantes, colaboradores) y de los
alcances del propio secreto profesional no existe mayor discusin interpretativa. No obstante, el ejercicio
funcional notarial no es ajeno a la realidad en la que se desarrolla.

El vrtigo de los avances cientficos que sobrevinieron en la segunda mitad del siglo XX y el advenimiento
del postmodernismo impuso nuevas modalidades de convivencia, comunicaciones, intervinculaciones
dentro de un mismo territorio as como con otros pases o regiones y, finalmente, con todo el planeta. La
llamada gran aldea, la globalizacin o mundializacin son los aspectos imperantes de los tiempos actuales.

Y as como existen avances relevantes para la humanidad, tambin se acrecientan los flagelos de la
violencia, la delincuencia transnacional y el terrorismo organizado.

Por tanto, los esfuerzos para combatir tales ilcitos son muchos y se ubican en diferentes planos. Los
Estados jurdicamente organizados se ocupan de establecer metodologas de lucha. Las organizaciones
internacionales que los nuclean tambin establecen principios generales que aquellos deben respetar.

Para luchar contra este tipo de delitos, los pases no slo se valen de sus propias fuerzas armadas, de
seguridad o de inteligencia, sino que obligan legalmente a ciertos particulares (que no integran los
organismos del propio Estado, pero que realizan tareas que pueden estar vinculadas de alguna manera con
las reas de inters) a informar la celebracin de determinados actos o negocios jurdicos.

Aqu entonces la colisin de intereses.

El anlisis del quehacer notarial demuestra, por un lado, la existencia de la obligacin funcional de guardar
el secreto profesional, de todo lo que es conocido al aceptar el requerimiento y por otro, la obligacin legal
de informar aquello que no se debe revelar.

Esta es entonces, la plataforma fctica y jurdica de la que se ocupa el presente estudio, como tema de
absoluta actualidad( 1 ).
1
Frente al tema del "lavado de dinero", la Comisin de Asuntos Americanos de la Unin Internacional del
Notariado reunida en Quebec (Canad) declar el 5 de abril de 2001: "(...) 2) Que en este tema especfico el
notariado se ha visto exigido a dar explicaciones o a prestar colaboracin con investigaciones oficiales, a las
que nunca se ha negado. 3) Esa colaboracin colinda en ocasiones con la necesaria reserva que el notario
debe

1II- La nueva enunciacin de las bases y principios del notariado latino emitidos por la Unin Internacional
del Notariado ( 2 )

Frente al Estado nacional, existe la obligacin notarial de informar situaciones que pueden vincularse con la
prevencin del encubrimiento y lavado de fondos proveniente de ilcitos.

Los distintos pases han asumido el compromiso internacional de luchar contra tremendo flagelo. sta es
una demostracin ms de las conductas asumidas por los Estados en un mundo globalizado, como es el
existente al inicio de este nuevo siglo, dentro del marco del postmodernismo. El rea iberoamericana no
escapa a esta realidad. Existen legislaciones que regulan al respecto, entre las que se ubica la vigente en la
Repblica Argentina. Tal derecho positivo reconoce una frondosa cantidad de normas (leyes, decretos,
resoluciones, etctera) cuya correcta aplicacin no es ajena a graves inconvenientes interpretativos.

Recientemente la Unin Internacional del Notariado( 3 ) aprob la nueva redaccin de las bases y principios
del notariado de tipo latino. La actual enunciacin no difiere en lo esencial de la expuesta ya hace ms de
medio siglo, desde los mismos orgenes de esta organizacin internacional en el ao 1948.

Se impone estudiar si los principios que la mencionada Unin ha reformulado para sus notariados miembros
pueden ser cumplidos acabadamente en el escenario del postmodernismo.

Este desafo debe ser ambicioso y debe abordar el anlisis de cules son las realidades actuales que
pueden poner en riesgo la consecucin de cada una de estas bases o principios.

El tema de la colegiacin obligatoria (slo por citar un ejemplo) es principio o base fundamental del
notariado latino, que exige que los profesionales del derecho a cargo de la funcin pblica notarial estn
colegiados. No obstante, muchos notariados integran la Unin Internacional y, sin embargo, no cumplen
este paradigma. guardar con relacin a lo que llega a su conocimiento por el ejercicio de la funcin pblica y
profesional a su cargo, por declaraciones de sus clientes, otorgantes o interesados, basados en la confianza
que merece esta gestin en cuanto a su discrecin, y al secreto profesional existente legalmente en muchos
de nuestros pases.

4) Se hace necesario buscar la conciliacin entre esos dos conceptos antagnicos, igualmente importantes,
puesto que uno afecta a un inters social, preferentemente compatible, y el otro compromete nada menos
que a la libertad individual que hace a la privacidad del accionar del ciudadano que no sea contrario a la ley.

(...) 8) Se hace necesaria una homogeneidad de legislaciones, especialmente en lo relativo al sector
notarial, determinando especficamente la categora de documentos que son considerados como "de riesgo"
(compraventa inmobiliaria, sociedades comerciales, etc., de determinado valor mnimo) e imponiendo
claramente a los notarios un comportamiento de abstencin o de informacin que evite la generalizacin, no
deseada por el altamente sensible mercado de intervenciones de contenido econmico en el que
habitualmente interviene el notario, evitando as todo tipo de intervencin subjetiva y personal.", citado por
Abella, Adriana, "Derecho Notarial. Derecho documental - responsabilidad notarial", pg. 182, Ed. Zavala,
Bs. As., 2005.

2. Consultar Revista Internacional del Notariado (RIN), nmero 110, pgs. 16 y 17. Su prembulo dice: "El
conjunto de principios que aqu se contienen constituyen la esencia de la institucin notarial y el modelo al
que todos los Notariados han de aspirar. En la esperanza de que estos principios sean recogidos,
respetados y aplicados por todos los Notariados miembros de la U.I.N.L., se invita a todos a hacer realidad
estos ideales."

3. Se hace saber que la designacin de la organizacin internacional integrada actualmente por setenta y
cinco notariados de cinco continentes de "Unin Internacional del Notariado Latino" ha sido sustituida por la
de "Unin Internacional del Notariado". Tal reforma se fund en el entendimiento de que la supresin de la
palabra "Latino" motivara una mejor comprensin del nucleamiento de notariados de origen distinto del
latino propiamente dicho.

El tema de este aporte, "El deber funcional de guardar el secreto profesional notarial frente a la obligacin
de informar impuesta por el Estado" es otro de los ejemplos ms puntuales de la problemtica que
planteamos.

La Unin Internacional de Notariado sostiene al secreto funcional como base fundamental del sistema. Pero
su anlisis obliga a emplazarlo en la realidad jurdica, econmica, poltica, geopoltica y globalizada de cada
Estado cuyo notariado integra dicha organizacin internacional. Su abordaje har evidente todos esos
factores que obstaculizan el pleno cumplimiento de este principio fundamental o deber notarial.

El ttulo IV de los principios o bases, en el punto 16, dice claramente: El Notario, conforme al carcter
pblico de su funcin, est obligado a guardar secreto profesional

Esto significa que todos de los notariados de los pases que integran la Unin Internacional del Notariado
aprobaron, mediante el voto en primer lugar de los consejeros efectivos y luego de sus representantes
orgnicos reunidos en Asamblea, esta expresin como una de las bases y principios fundamentales del
notariado. Tamaa declaracin, lejos de ser slo una manifestacin de deseos, cuenta con el compromiso
de cada uno de los notariados miembros de velar por su cumplimiento y, si es el caso, trabajar en pos de
que tal principio se plasme en la legislacin interna de cada uno de esos pases.

Es vlido concluir entonces que el notario de tipo latino debe guardar el secreto profesional en el ejercicio
de la funcin pblica de la que es investido.

III. Organizacin del notariado constitucionales. Leyes locales en la Repblica Argentina.

Bases

La Repblica Argentina, tiene un gobierno representativo, republicano y federal. Existen veinticuatro
demarcaciones territoriales diferentes. Nuestro pas, extenso por cierto, reconoce realidades diferentes que
impactan en forma puntual en el ejercicio funcional notarial.

La Constitucin Nacional Argentina se reform por ltima vez en el ao 1994. Se mantuvo el principio que
rige desde su primera redaccin en el ao 1853, que reconoce a las provincias como realidades polticas
anteriores a la Nacin, que adems delegan en el gobierno central el Congreso de la Nacin el dictado de
determinadas leyes o cdigos, mientras que se reservan el poder de polica. As, las provincias se
reservaron todo el poder que no delegaron en el gobierno central.
Lo importante es entender entonces la conformacin de la Repblica Argentina que tiene un gobierno
central que coexiste con realidades absolutamente locales, las veintitrs provincias y la ciudad Autnoma de
Buenos Aires, con poderes reservados y con poderes delegados, razn por la cual existen veinticuatro leyes
notariales distintas que son absolutamente locales. Hay veinticuatro demarcaciones territoriales en la
Repblica Argentina y, en consecuencia, veinticuatro leyes notariales. Todas reconocen un comn
denominador, las bases y principios del notariado latino. No obstante, cada provincia legisl acerca de la
organizacin del notariado local con particularidades propias. Slo para mencionar algunas recordemos
temas tales como el gobierno de la colegiacin, el acceso al ejercicio funcional notarial, la faccin protocolar
o extraprotocolar de los documentos notariales.

Las leyes notariales locales estructuran principalmente el gobierno de la matrcula la disciplina, la
fiscalizacin, por eso es tan importante la colegiacin en 3s misma, y adems algunas no todas
avanzan en el tema documental y en el ejercicio funcional.

Coexisten estas normas con un solo Cdigo Civil, un solo Cdigo de Comercio, (como derecho de fondo)
que han sido dictados por el Congreso de la Nacin, como consecuencia de facultades delegadas por las
provincias. La reciente experiencia tendiente a la unificacin del derecho privado argentino, mediante la
redaccin nica de un Cdigo Civil y de Comercio se vio frustrada. Quince aos llev a un grupo de
profesionales del derecho que representaban diferentes partidos polticos y unidades acadmicas del pas
trabajar en la ansiada unificacin, pero hasta la fecha no se ha podido lograr.

Pero aun en la diversidad y con sus variantes locales (algunas leyes de los notariados provinciales
mantienen el numerus clausus de registros notariales, frente a otras que han modificado sus legislaciones
plasmando el numerus apertus, en las cuales actualmente no existe un nmero limitado de notarios), los
principios del notariado latino se respetan.

En ninguna de las provincias argentinas puede ejercerse el notariado y la abogaca al mismo tiempo, salvo
estrictas excepciones de intervencin en causa propia o de pariente en grado cercano, como s pueden
hacerlo los abogados notarios del rea centroamericana y del Caribe o en la misma Repblica Oriental del
Uruguay. Las legislaciones notariales locales de la Repblica Argentina recogen tal limitacin con el grado
de incompatibilidad.

Por su parte, el ejercicio del notariado en algunas provincias requiere que los aspirantes se sometan a
evaluaciones estrictas para discernir la titularidad de un registro notarial. Los poderes polticos locales y los
propios colegios de escribanos o notariales intervienen en esa evaluacin. En ciertas ocasiones, el nmero
de registros notariales es tan cerrado y los exmenes escritos, orales y el concurso de antecedentes son tan
estrictos que es dificultoso obtener una plaza. En el extremo contrario se ubican legislaciones notariales
locales, en algunas provincias, por medio de las cuales el escribano o el abogado que recin logra su
diploma acreditativo del cumplimiento de los estudios de grado universitario, pueden requerir al Poder
Ejecutivo local un registro notarial y el gobernador cuenta con facultades legales para crearlo.

Este ltimo fenmeno ha sido fruto de la desregulacin econmica de la dcada del noventa, que luego de
diez aos de vigencia, comenz a revertirse.

Antes de aquella fecha la legislacin notarial local de la Repblica Argentina era un paradigma de lo que
significa la organizacin de un notariado estrictamente de tipo latino, que reconoca el nmero cerrado de
registros, el arancel obligatorio de orden pblico y estrictas evaluaciones para acceder al ejercicio funcional.

IV. El deber funcional de guardar el secreto profesional notarial

1. El secreto profesional notarial

No obstante las distintas variables ponderadas, el notariado argentino es un notariado profesionalista, que
ejerce la funcin pblica notarial bajo estrictas normas ticas y con obligacin de capacitacin permanente.

El secreto profesional se enmarca en el ejercicio tico de toda profesin. Si bien es una caracterstica del
ejercicio funcional del notariado, no tardaron las leyes locales en plasmarlo en sus textos legislativos.

4Encontramos el primer antecedente del tema en los artculos 202( 4 ), 203( 5 ) y 224 de la Ley 1893,
Orgnica de los Tribunales nacionales, que regul la funcin notarial en la Capital Federal y en los, por
entonces, territorios nacionales, hasta el advenimiento de la ley 12.990.

El estudio de las veinticuatro leyes notariales que rigen en cada demarcacin territorial arroja como
resultado que el principio emitido por la Unin Internacional del Notariado se plasm como derecho positivo.

Se trata de un deber a cumplirse en el ejercicio de una funcin pblica notarial. El secreto profesional,
entonces, es un rasgo esencial del ejercicio funcional( 6 ).

Es dable afirmar que, ms all de la norma escrita, el cumplimiento de este deber funcional no necesita
plasmarse en el ordenamiento jurdico para que se cumpla.

En la doctrina notarial, es un referente el trabajo de Toms Diego Bernard, quien sostuvo que el secreto
profesional es "la facultad de retener facultad que es en determinados casos obligacin legal aun ante el
interrogatorio judicial (sea penal, civil o comercial) los hechos de que se ha tenido conocimiento en el
desempeo de la actividad profesional" ( 7 ).
4

Ley 1893. El artculo 202 estableca que los registros deban conservarse en reserva, sin que sea permitido
que persona alguna se imponga de ellos, pero los interesados en una o ms escrituras, sus representantes
o sucesores, podrn imponerse de su contenido en presencia del escribano.

5
Ley 1893. El art. 203 ordenaba: "La disposicin del artculo precedente no ser aplicable a los testamentos y
escrituras de reconocimientos de hijos naturales que, mientras vivan los otorgantes, slo a ellos podrn ser
enseadas".

6
El tema fue abordado: 1o) en el V Congreso Internacional del Notariado Latino, celebrado en Roma en
1958, el que respecto a "El secreto profesional del notario y sus colaboradores" resolvi: "a. El secreto
profesional se impone al notario como principio fundamental de naturaleza tico - jurdica, en el inters del
pblico y como garanta de la vida social. b. Sin perjuicio del respeto a las normas vigentes en la legislacin
de los diferentes pases, que la ley no establezca nuevas limitaciones al secreto profesional. c. Corresponde
nicamente al notario juzgar segn su propia conciencia la apreciacin de una justa causa que permita
revelar el secreto profesional.

D. Los colaboradores del notario estn obligados a guardar el mismo secreto." En memorias del
Cincuentenario 1948 - 1998 de la Unin Internacional del Notariado Latino, pg. 549. Bogot. Colombia.
1998. Y 2o) en la VI Jornada Notarial del Cono Sur, realizada en Punta del Este, Repblica Oriental del
Uruguay, del 8 al 11 de marzo de 1990, por la Comisin II, la cual concluy: "I.- El instituto del secreto
profesional excede el campo del derecho positivo y se introduce en la rbita de la moral, que es el pilar
bsico sobre el cual se asienta. El deber de sigilo subsiste para el notario an cuando se trate de actos
alcanzados por la publicidad, dadas las caractersticas de su ministerio y el orden pblico comprometido,
fundndose en la lealtad que debe a quien le dispens su confianza y a la comunidad toda. II.- El secreto
profesional constituye un derecho y un deber; se funda en el inters social y en el orden pblico, tutela como
bien jurdico la libertad personal y resguarda el derecho a la intimidad. III.- La revelacin del secreto
profesional implica sancin de claro contenido tico - moral y ocasiona responsabilidad penal, civil y
disciplinaria. VI.- El notario es responsable por los daos causados por las personas que estn bajo su
dependencia, correspondiendo responsabilidad in vigilando e in eligendo. Por lo tanto, esta comisin
propone: a) Que en las leyes especficas que regulan la profesin, se establezca el secreto como derecho
del notario y se incluya en el captulo de deberes y sanciones las consecuencias de su violacin.

b) Que se establezca la "justa causa" como razn eximente del deber de guardar el secreto en los
ordenamientos legales que aun no la contemplan. c) La investigacin y el estudio del instituto del secreto
profesional ante la posibilidad jurdica de distinguirlo de la "reserva de protocolo", por la notoriedad o
publicidad que alcanzan los actos contenidos en ellos. d) Que la exhibicin de protocolos y dems registros,
en su caso, y la expedicin de copias simples estn legalmente determinadas en forma precisa tanto para el
escribano como para los encargados de los respectivos archivos. Atendiendo: -que la savaguarda del
instituto del secreto profesional se logra efectivamente cuando la superintendencia del notariado es ejercida
por los propios colegas, resignando el inters individual en aras del bien comn a fin de lograr la mxima
jerarquizacin de la profesin se recomienda a tal efecto instituir el rgimen de colegiacin obligatoria en
aquellos notariados que aun no lo han adoptado".

7
Bernard, Toms Diego. "El secreto profesional en el notariado", pg. 15, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 1958.
En igual sentido se recomienda Gattari, Carlos Nicols, "Prctica Notarial. 9. Hipotecas, Buques y
Aeronaves. Secreto profesional notarial", pg. 229 y ss. Depalma, Bs. As., 1990.

Y como consecuencia de esto, el secreto profesional debe ser cumplido no solamente bajo pena de sancin
disciplinaria, sino tambin bajo pena de castigo penal.

El Cdigo Penal argentino en el artculo 156, 157 y actualmente en el 157 bis que luego analizaremos
determina como conducta tpicamente punible la violacin dolosa del secreto profesional cuando tenga la
posibilidad de causar dao, o lo cause.

El notario, en ejercicio de la funcin pblica, responde por el secreto profesional por conviccin, por principio
deontolgico, por deber funcional, y adems por obligacin legal plasmada en el texto de las leyes locales
de organizacin del notariado.

El secreto profesional notarial se cumple porque:
a) Est nsito en la conducta tica del escribano pblico o notario que ejerce la funcin, como un deber
netamente de conciencia;
b) Es de la propia esencia de la funcin pblica notarial
c) Una ley as lo exige;
d) El notario y su requirente acordaron voluntariamente confidencialidad.

Todos estos son diferentes aspectos de una misma situacin.

2. Personas alcanzadas por la obligacin de guardar el secreto profesional notarial

Este deber no debe ser cumplido solamente por el notario, sino tambin por sus colaboradores y
dependientes, quienes no pueden hacer pblico lo que conocen a travs de la lectura del protocolo, la
participacin de las audiencias notariales o en cualquier otra circunstancia en el desarrollo de las tareas en
la notara.

No todas las audiencias notariales son nicamente realizadas con la intervencin del oficial pblico y el
requirente.

Por ello, deben mantener el secreto profesional, el notario, el oficial pblico, su adscripto, suplente,
subalterno o como se llame aquel otro profesional del derecho que puede ejercer la funcin pblica notarial
a travs de un mismo registro.

Tambin debe mantener el secreto el dependiente del notario, el pasante o cualquiera que colabore con el
notario y pueda tener conocimiento de esas situaciones.

Es cierto que el ejercicio de la funcin pblica notarial especficamente en la actividad fedante es
absolutamente indelegable por parte del escribano pblico o notario, ni ms ni menos porque el propio
derecho de fondo establece que la materialidad de los hechos pasados en presencia del funcionario pblico
o cumplidos por l mismo gozan de plena fe, hasta la argucin de falsedad civil o penal. El valor probatorio
erga omnes estatuido por el artculo 993 del Cdigo Civil determina claramente la intervencin personal e
indelegable del autorizante del documento notarial.

Pero tambin es cierto que, el escribano pblico o notario no puede humanamente atender la totalidad del
cmulo de actividades que deben desplegarse actualmente para poder solventar los requerimientos de los
sujetos negociales.

La actividad cotidiana que debe realizar el notario frente a un simple requerimiento (otorgamiento de
testamento, donacin inmobiliaria o fideicomiso de garanta, slo por dar algunos ejemplos), desde la
primera vez que toma contacto con el requirente, en el inicial contacto verbal de "recibir su voluntad",
seguido del necesario e imprescindible asesoramiento hasta el encuadramiento de la voluntad de las partes,
dispara los actos pre-escrituarios. Luego sobreviene la redaccin del acto protocolar hasta llegar a la
audiencia notarial de otorgamiento y autorizacin de la escritura pblica, con ms todos los actos
posteriores, hasta su registracin, si fuera del caso esto. No existe duda razonable con respecto a que el
notario necesita de personal que colabore con l en todas estas tareas.

Por ello, el notario cuenta no slo con la colaboracin de otros profesionales, como el adscripto a su mismo
registro notarial, sino tambin de otros colaboradores que cumplimentan tareas especficas, como
empleados o pasantes no profesionales.

Estas personas, que dependen del notario, deben guardar secreto de toda la informacin a la cual tienen
acceso en ocasin de su labor diaria. Y de ello es responsable el notario, no slo porque los eligi, sino
porque debe vigilarlos en forma permanente y porque, adems, la figura del escribano pblico o notario a
cargo de un registro debe dar el ejemplo y velar por el cumplimiento acabado de las tareas encomendadas
a sus dependientes o colaboradores.

Esta rpida descripcin de la tarea notarial demuestra que si bien el notario tiene ayuda para llevar a cabo
el ejercicio funcional es tan relevante la funcin que el Estado le delega, que su responsabilidad no es solo
personalsima, sino que alcanza a la de quienes dependen de l.
Y lo ms grave de esto es que, en el mbito civil y aun en el disciplinario, el vulnerar el secreto profesional
por parte de un empleado o colaborador del notario, responsabiliza a este ltimo, dada la aplicacin del
rgimen, por un lado, de la responsabilidad civil subjetiva, por la responsabilidad in vigilando o in eligiendo y
por el otro, de las propias normas locales que instauran el rgimen de fiscalizacin de la
actividad notarial.

Si el notario elige a otro profesional como adscripto, colaborador u otro, slo por seleccionarlo y luego por la
obligacin de vigilar su conducta, deber responder por los daos que genere ese otro sujeto de derecho
que es distinto de la propia persona del notario interviniente. El deber de indemnizar patrimonialmente el
dao ocasionado por otro bajo dependencia, se impone (artculo 1113 del Cdigo Civil).

De todas formas, la responsabilidad civil no es la nica por la que deber responder el titular. Tambin
asume las ulterioridades legales que le impone el sistema disciplinario, plasmado de la propia ley notarial, a
la cual el notario debe sujetar su conducta funcional y que lo responsabiliza, asimismo, por la conducta de
sus dependientes o colaboradores.

3. Los alcances del secreto profesional con respecto a qu situaciones son abarcadas y cuales no

Este secreto funcional se extiende no solamente a aquello que acaece en la audiencia notarial destinada a
la lectura de escritura pblica, al otorgamiento y a la autorizacin, sino que abarca desde el requerimiento,
que genera la vinculacin intersubjetiva notario/requirente y da comienzo, entonces, a las operaciones de
ejercicio, hasta la guarda y custodia de los protocolos notariales.

Todo el contenido de la relacin jurdico-notarial, todo lo que como notario pueda conocer a travs de esta
vinculacin intersubjetiva, todo queda alcanzado por el secreto funcional.

Algunos autores sostienen que si el notario se entera, en ocasin del requerimiento, de alguna circunstancia
que considera no est vinculada puntualmente a ese requerimiento, puede revelar esa situacin porque no
queda abarcada por el secreto profesional.

Aqu la doctrina tema que excede este aporte empieza a analizar los alcances del secreto profesional.
Los autores debaten acerca de quines son los sujetos obligados, cul es el secreto que no puede ser
revelado, si es nada ms que el requerimiento el objeto puntual del secreto, o adems las circunstancias
que rodearon a ese requerimiento, y siguen avanzando hasta llegar al opus notarial, al trasvasamiento de
todas las operaciones de ejercicio en el documento notarial, que contendr en el soporte escrito el resultado
del ejercicio funcional, como soporte protocolar o matriz.

Lo tico y lo jurdico, la conducta moral y el cumplimiento de la ley hacen que el notario guarde el secreto de
lo confiado por su requirente. Lo que primeramente es percibido en las audiencias notariales con el o los
comparecientes puede o no, total o parcialmente, convertirse en clusulas y condiciones negociales que
finalmente se harn perdurables a travs de la forma escrita de la escritura pblica.

Todo ello est alcanzado por el secreto profesional. El requirente sabe que el notario no har conocer lo que
le ha confiado, salvo intereses superiores que se calificarn como justa causa.

El aspecto material u objetivo, cual es la confidencia, y el subjetivo o psicolgico por parte del requirente
que le ha confiado al notario cierta informacin en el ms puro convencimiento de que el oficial pblico
mantendr aquello bajo reserva. Se trata de un inters de orden pblico que la tica y el derecho
"reconocen y sancionan" ( 8 ).

No es necesario que el requirente confe informacin al notario bajo expresa reserva, sino que basta que la
informacin haya sido brindada por el requirente, aunque el propio requirente no lo haya hecho bajo ese
convencimiento.

Si el notario pretende ser relevado de guardar el secreto por quien le haya hecho saber tal informacin,
deber preconstituir la prueba de esa eximicin para asegurar su defensa en futuros reclamos.

4. El secreto profesional notarial vinculado al protocolo

Este aspecto del secreto profesional no slo ha sido plasmado en la legislacin notarial local de la
Repblica Argentina, sino que lo encontramos tambin en el derecho comparado.

El secreto profesional ha dado lugar, es los diferentes ordenamientos legales, a la existencia de protocolos
diferentes. El protocolo que contiene testamentos y reconocimientos de hijos, como aquellos actos en los
cuales el secreto profesional alcanza su mxima expresin (es un protocolo reservadsimo que responde a
estrictas normas de exhibicin, difcilmente se puede acceder a su contenido libremente)( 9 ).

8
Conf. Basave del Valle Fernndez, Agustn, "El secreto profesional en el notario pblico", Revista de
Derecho Notarial, Asociacin Nacional del Notariado Mexicano, Ao XXXI, N 97, pg. 58. D.F. Mxico,
1988.

9
Al respecto consultar: Pondal, Roque V., "El secreto profesional". Aporte al V Congreso Internacional del
Notariado latino, Roma, 1958, pg. 264. Biblioteca Negri 12.248, Bs. As., 1958. Ferrari Ceretti, Francisco,
"Es obligacin de los escribanos mantener reserva de los documentos, especialmente de los testamentos
que obren en su poder", Revista del Notariado No 830, pg. 441, Bs. As., 1992. Armella, Cristina Noem,
Comentario de los artculos 979 al 1012 del Cdigo Civil en "Cdigo Civil y normas complementarias.
Anlisis doctrinario y jurisprudencial". Alberto J. Bueres. Direccin. Elena I.Highton. Coordinacin. Tomo
2.C., Ed. Hammurabi, Bs. As., 1998.

8El protocolo que contiene el resto de los documentos notariales, que instrumentan los negocios jurdicos o
comprobaciones de hecho, carece de esta proteccin.

La exhibicin del protocolo es otro gran tema. Se afirma: el protocolo es secreto. Pero, sin embargo, se
acepta que el registro notarial es pblico, que la escritura es pblica, que sta ltima goza de un rasgo de
oponibilidad a terceros y que tiene que ostentar los derechos que se le pretenden oponer al tercero.

Y las preguntas que se imponen son: el protocolo notarial puede ser exhibido indiscriminadamente? Se
puede mostrar el protocolo y los actos all instrumentados o existen limitaciones al respecto?.

Esta problemtica se extiende a los archivos de protocolos. A ellos puede acceder la parte que ha otorgado
el acto, el notario autorizante o una categora especial de escribanos, llamados referencistas.

Si alguien quiere conocer el contenido de una escritura pblica en particular, deber contratar los servicios
de un escribano referencista. De todas formas, hay archivos de actuaciones notariales cuya organizacin y
mantenimiento depende del Colegio de Escribanos o Notarial de la demarcacin territorial que corresponde,
que permiten el acceso a los protocolos all archivados, a los abogados, por ejemplo, con la sola exigencia
de que identifiquen el documento que van a estudiar, designando nmero de escritura, folio y fecha de la
escritura pblica que desean consultar.

El derecho notarial comparado presenta diferencias fundamentales al respecto. Slo basta mencionar la
experiencia colombiana, que permite al consultante ingresar va Internet o por va informtica a la base de
datos y acceder in extenso al documento notarial de que se trate.

Tanto quien ha sido parte del negocio jurdico o ms precisamente ha suscripto el documento notarial
como cualquier otro sujeto de derecho, sin justificar inters legtimo, puede ingresar a la base de datos de
ese registro y puede consultar la escritura aunque no haya sido parte y no haya ni siquiera intervenido en el
negocio que all se concret.

Es dable advertir que tanto el notariado argentino como el notariado colombiano integran la Unin
Internacional del Notariado y pertenecen a este sistema jurdico tan particular. Ambos notariados tienen la
obligacin de guardar el secreto funcional, establecida por ley. No obstante, el acceso al conocimiento del
contenido del protocolo es absolutamente diferente de acuerdo con cada uno de los pases.

5. El secreto profesional del contenido del documento notarial y su registracin

Es importante considerar tambin la calidad de secreto del protocolo y la obligacin de la registracin de
ciertos actos jurdicos celebrados por escritura pblica, que exigen su emplazamiento registral para su
oponibilidad a terceros registrales, cuya esencia es la posibilidad de conocimiento que tiene cualquier
tercero de acceder a esa informacin.

De igual manera debemos atender a ciertos negocios jurdicos que, para su registracin, necesitan la previa
publicacin de edictos (especialmente en el mbito 9societario), que en s mismos contienen datos
pormenorizados de las partes y del negocio celebrado( 10 ).

El anlisis de los actos previos y los actos posteriores en la tcnica escrituraria hace difcil entender el
verdadero alcance de lo secreto. Registralmente se publicita el negocio en gestin a los efectos de que la
mutacin del derecho real que contendr el documento portante cuya registracin se ruegue, goce de
prioridad retroactiva.

Catastralmente se confeccionan mensuras. Las certificaciones administrativas son expedidas por diferentes
organismos administrativos, tanto del estado municipal, como provincial o nacional, con respecto a la
informacin de la existencia de tributos impagos y su posterior liberacin. Finalmente, la inscripcin registral
y el posterior anoticiamiento de la mutacin real a los mismos organismos. Todo ello parecera atentar
contra el secreto profesional.

Pero si nos enrolamos como lo hacemos en la conservacin del secreto notarial como un rasgo
caracterizante del ejercicio funcional, todo ello no aligera las cargas del escribano pblico o notario que
deber preservar por su parte el secreto.

Es diferente que el tercero se entere de lo acontecido porque recurre a los rganos administrativos que
tienen a su cargo la publicidad de los documentos, demostrando previamente un inters legtimo de que sea
el propio notario quien lo revele por indiscrecin o por el simple hecho de realizar una conducta contraria al
ejercicio tico y ajustado a derecho de la funcin pblica notarial.

6. Posibilidad de revelar el secreto profesional

La obligacin de no violar el secreto profesional reconoce la posibilidad de que el oficial pblico pueda
revelarlo.

Y podr revelarlo si un juez competente le permite hacer conocer ese secreto o cuando, por justa causa,
que amerita el propio oficial pblico que guarda el secreto, puede difundirlo.

Es tan importante el secreto profesional que, si el notario es citado en un proceso judicial, debe concurrir
pero puede negarse a declarar.

En la Repblica Argentina es habitual como prctica tribunalicia la incorrecta citacin a juicio del notario en
calidad de testigo del acto que l mismo autoriz.

Esta actividad jurisdiccional es impulsada por los abogados de las partes, que desconocen el contenido y
los alcances del ejercicio de la funcin pblica notarial y que, adems, desconocen el valor probatorio del
propio instrumento pblico autorizado por el oficial pblico a quien se convoca a juicio.

Por error se cita judicialmente al notario para que reconozca su firma o para que declare si los hechos y
dichos consignados en el texto de la escritura pblica son veraces.

Los escribanos pblicos o notarios tienen que estar advertidos de que, como oficiales pblicos autorizantes
del instrumento pblico (documento notarial), su presencia ante el juez es obligatoria, pero sus
declaraciones deben exclusivamente limitarse a remitir a todo aquello que expresa el texto del documento.

10
. Al respecto consultar Allende Iriarte, Jorge, "Consideraciones sobre el secreto profesional", aporte
presentado en la Primera Jornada Notarial Rioplatense, celebrada en la Repblica Oriental del Uruguay
(Punta del Este) en diciembre de 1957. Revista del Notariado. Biblioteca Negri, N12.286, pg. 8, quien a
esa fecha ya planteaba
esta problemtica.

10El artculo 992 del Cdigo Civil argentino es palmario al afirmar que ni el notario, ni las partes, ni los
testigos que intervinieron en la extensin del instrumento pblico pueden contradecir su contenido, salvo
vicios del consentimiento.

En consecuencia, esta prctica de citar al notario a los tribunales como testigo es impropia.
Si el notario considera que es interrogado acerca de una situacin que ha conocido o que conoce bajo
secreto profesional, obligadamente tiene que solicitar al juez que lo releve del mismo, elucidando si existen
justas causas para hacerlo.

Una vez relevado de mantener el secreto profesional, recin entonces podr declarar lo que sabe sin
compromisos de ninguna especie, ni en el mbito penal, ni en el civil, ni en el disciplinario, ni an en el
tributario.

Recordemos que este aspecto del secreto es tan importante, que necesita de la actividad jurisdiccional para
ser relevado.

7. Sanciones por la violacin del secreto profesional notarial

Desde la ptica notarial, el secreto profesional, en caso de ser violado, genera responsabilidad en el mbito
penal, civil, disciplinario y aun tributario.

El oficial pblico o sus dependientes o colaboradores sern castigados penalmente, por ser un delito penal
el revelar el secreto profesional, siempre y cuando se renan los recaudos que la ley establece para
considerar tal conducta como penalmente tpica y punible.

El artculo 156 del Cdigo Penal sanciona con multa e inhabilitacin especial, en su caso, al que "...
teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin
pueda causar dao, lo revelare sin justa causa". Se trata de un delito de peligro, no de dao. Es suficiente
que pueda producir dao, no que lo ocasione. Ello si no existe justa causa para justificar su divulgacin,
como ser la defensa del propio profesional. Tambin puede existir dispensa que expresa o tcitamente le
haya provedo el requirente.

Si el notario revela aquello que conoce en ocasin del ejercicio de la funcin pblica notarial y lo difunde sin
justa causa y ello genera dao, responder patrimonialmente en el mbito civil.

Mucho se ha escrito acerca de la responsabilidad notarial en el mbito civil y de la aplicacin del rgimen de
la responsabilidad contractual o extracontractual.

Sostenemos que la responsabilidad contractual se genera cuando el dao afecta al requirente y/o a su
cocontratante y que la responsabilidad extracontractual se da cuando el dao afecta a terceros que, como la
expresin lo evidencia, no son parte en la relacin jurdico-notarial que se establece entre el notario y el
requirente al tiempo del requerimiento y que se mantiene vigente aun luego del otorgamiento y autorizacin
del documento notarial (en cualquiera de sus clases) existente, vlido, eficaz e inscripto en su caso.

Es dable ejemplificar que si el notario revela la informacin que conoce a partir del requerimiento (conducta
antijurdica) y tal conducta genera dao (regla de causalidad), tanto sea que esa conducta la haya realizado
con culpa o con dolo (factores subjetivos de atribucin de culpabilidad), ser responsable civilmente.

El quantum indemnizatorio queda librado a la decisin judicial que dirima la controversia (en caso de no
llegar a un acuerdo resarcitorio previo, convenido por las partes en litigio) y depender del mbito de
responsabilidad contractual o extracontractual que se aplique, de los rubros indemnizatorios y de la
extensin de ese resarcimiento.

11Esto no priva que la misma conducta sea juzgada en el mbito disciplinario, aun en el supuesto de que no
se hubiese podido probar la comisin del delito penal o que no se hubiese generado dao (que es el
presupuesto sine quanon para la existencia de la responsabilidad civil).

El mbito disciplinario es el idneo para juzgar si la conducta desplegada por el notario que revel el secreto
sin justa causa, en s misma y con independencia de sus resultados, es una falta de tica notarial. Ello se
enmarca en la deontologa notarial. El ejercicio de la funcin pblica notarial debe desenvolverse
ticamente.

Esta es la gua rectora, dada la trascendencia social del cumplimiento de este servicio pblico( 11 ).

Hay autores que enfatizan el "imperativo de conciencia" que permitira al escribano publico o notario, seguir
manteniendo bajo secreto la informacin que ha conocido en el ejercicio de la funcin pblica notarial, aun
habiendo sido dispensado por el juez o por las propias partes( 12 ).

7. El principio notarial del secreto profesional. Su evolucin

La generacin de estudiosos que hicieron del derecho notarial una disciplina autnoma (a los que damos en
llamar "los patriarcas del derecho notarial" en nuestro pas ao 1950 en ms), sostuvo que el secreto
profesional era un concepto ortodoxo, ancestral e incontestable.

Actualmente se asiste al traspaso del siglo y al advenimiento de la etapa temporal que se conoce como
postmodernismo. sta se caracteriza por avances tecnolgicos impensados, casi mgicos, as como
tambin por la existencia de tremendos flagelos que castigan sin fronteras, especialmente en el mbito
delictivo: terrorismo, corrupcin, trfico de personas y de armas, todo ello financiado con fondos
provenientes del lavado de dinero. Coadyuva a ello la denominada globalizacin o mundializacin. Es decir
el planeta tierra es una realidad nica.

En este marco qu pasa con el secreto profesional hoy?

La respuesta no es unvoca.
La doctrina tradicional sostiene que aquello que el notario conoce en el ejercicio de la funcin pblica
notarial no debe ser revelado, salvo justa causa o con intervencin judicial. Entonces cmo debe actuar
ese mismo oficial pblico frente al Estado que le exige que informe las operaciones en las que interviene?

El tema se destaca por su tremenda actualidad. La normativa vigente es numerosa y mutante. Muchos
colegios de escribanos o notariales han incoado procesos judiciales por inconstitucionalidad del sistema
imperante. Los estudios doctrinarios estn en permanente evolucin.

El secreto profesional notarial debe analizarse a la luz del rgimen jurdico sancionatorio del encubrimiento y
el lavado de activos provenientes de delitos.
La ley 25.246, como derecho positivo (lege lata), hace ms de seis aos que est vigente. Pero la
problemtica planteada presenta actualmente una evolucin legislativa que avanza ms all del lavado de
dinero y se ocupa del financiamiento
del terrorismo.

11
Basave Fernndez del Valle, Agustn, ob. cit. "El secreto profesional en el notario pblico", Revista de
Derecho Notarial, pg. 53. Donde afirma: "Para el desempeo de funcin de tan alta responsabilidad no
basta la ciencia y la tcnica jurdica: se precisa tener una buena formacin moral, un decoroso conocimiento
de la vida econmico- social y una vocacin decidida y un culto a los grandes valores del espritu".

En este sentido, Capparelli, Julio Csar, Galtieri, Susana, Garca Vega, Susana, Grasso, Mara Elena,
Herrero de Pratesi, Mara Cecilia, Messina, Susana y Rudoy de Imar, Sara, "Secreto profesional", trabajo
presentado en la VI Jornada Notarial del Cono Sur, Revista del Notariado No 820, pg. 17. Bs. As., 1990.

12
No obstante que se distingan los tipos penales, el resultado crematstico del quehacer delictivo es dinero de
origen ilcito que las organizaciones internacionales dedicadas al terrorismo, el narcotrfico, la prostitucin
de menores o cualquier otra actividad transnacional, tratan de alguna manera de como dice la palabra
blanquearla ingresando esos fondos a algn circuito econmico lcito para contar con la posibilidad de
utilizarlo.

Es as como la lucha de los Estados para evitar el encubrimiento y el lavado de dinero proveniente de ilcitos
se enfrenta al deber funcional notarial de guardar celosamente el secreto profesional de aquello que el
oficial pblico conoce en oportunidad de prestar su ministerio. ste es el tema a abordar.

V- La ley 25.246

La ley 25.246 de encubirmiento y lavado de activos de origen delictivo es la que se ocupa del tema en la
Repblica Argentina. Fue promulgada el 5 de mayo de 2000.

Su estudio es imprescindible porque la ley designa a los escribanos pblicos como sujetos informantes, esto
es, como profesionales que obligatoriamente deben informar al Estado lo que la ley determina.

El notariado de la Repblica Argentina es sujeto informante de acuerdo con lo normado en el artculo 20 y la
normativa legal impuesta lo coloca en paridad de situacin con aquellos sujetos u organizaciones que se
dedican al juego de azar, a la compra y venta de metales preciosos, a la actividad bancaria o burstil,
etctera.

Antes de avanzar en el anlisis planteamos un supuesto prctico que genera un absurdo, con la finalidad de
mostrar la problemtica instaurada.

1. Un supuesto fctico

Quin es el sujeto obligado a informar? El escribano pblico.
Advirtase: escribano pblico o notario. Estas expresiones en nuestro pas se utilizan indistintamente, salvo
en aquellas demarcaciones territoriales en las que la legislacin local es clara. La expresin escribano
pblico es utilizada por la ley 404 de aplicacin en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Por el contrario, el
vocablo notario es utilizado por la ley 9.020 de aplicacin en la Provincia de Buenos Aires.

Esta ltima distingue aquel profesional del derecho que, luego de cumplir con todo un procedimiento de
seleccin, est en el efectivo ejercicio funcional por haber accedido al registro correspondiente.

Qu conducta obliga la ley a cumplir? La respuesta es denunciar toda operacin sospechosa o inusual
vinculada al blanqueo de activos.

Un supuesto simple pero ilustrativo: si Jos requiere a su notario de confianza y le dice: "Quiero comprar
veinte mil hectreas en la Patagonia", el notario rpidamente pensar: "Qu raro, yo lo conozco, pero... que
compre veinte mil hectreas en la Patagonia...!

Frente a esta situacin, el notario tiene que informar a la UIF porque tal adquisicin le parece inusual o aun
sospechosa y, adems, la propia ley exige que el notario le oculte a Jos que informar.

Pero el notario puede cuestionarse por qu denunciar a Jos, si la operacin puede no ser inusual o
sospechosa. Jos podra estar actuando por una persona interpuesta que lcitamente quiera adquirir.
Entonces, el notario decide no informar nada porque confa en Jos.

Finalmente result que Jos "lav" una enorme suma dineraria proveniente del narcotrfico adquiriendo
esos inmuebles patagnicos, es apresado y el Estado prueba que su accionar ha sido delictual.

El notario autorizante de la escritura pbica de adquisicin del dominio en estas condiciones, por no realizar
la denuncia, es pasible de sancin patrimonial (multa) que puede ascender de una a diez veces la suma
"blanqueada".

Este supuesto tiene dos lecturas.
El notario no denuncia a su requirente. Despus prueban que Jos lav dinero en esa adquisicin. El
notario ser sancionado.
El notario denuncia a su requirente. Resulta entonces que Jos pas a ser un sospechoso, un investigado
por el gobierno argentino y, luego de un proceso largo y tedioso, durante el cual el notario denunciante
podr ser parte como denunciante (presentacin de documentacin, declaraciones, etctera), se prueba
que Jos no "lav" dinero. Jos, el requirente, luego de tremenda experiencia, reprocha a "su notario de
confianza" la actitud que ha asumido por violar el secreto profesional notarial y le exige el resarcimiento de
los daos y perjuicios, o sea, la indemnizacin correspondiente.

Por si esto fuera poco, el delito penal de violacin de secreto profesional es sancionado con inhabilitacin y
prisin de seis meses a tres aos.
El absurdo existe.
En caso de proseguir la investigacin, una vez que interviene el Ministerio Pblico, el sujeto obligado a
informar el notario en este caso podr ser citado al proceso penal como testigo, denunciante o
informante. Y luego el requirente se encargar, al tiempo de salir airoso del proceso, de hacer saber al
notario que viol el secreto profesional y que le haba confiado aquello bajo la proteccin del secreto
funcional.

2. La Unidad de Informacin Financiera

Se ha creado en la Repblica Argentina la Unidad de Informacin Financiera (UIF) dentro del mbito de la
administracin pblica correspondiente al Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Justicia.

La ley 25.246 que cre este organismo ha sido reformada recientemente, modificando su integracin. La ley
26.119 le adjudica a la institucin una presidencia unipersonal. El primitivo rgano colegiado de gobierno no
dirigir ms los destinos del ente en cuanto el flamante ordenamiento jurdico adquiera operatividad a partir
de su reglamentacin( 13 ). La institucin que naci dirigida por un cuerpo colegiado

13
UNIDAD DE INFORMACION FINANCIERA. Ley 26.119. Sustityense artculos de la Ley No 25.246, con las
modificaciones introducidas por el Decreto No 1500/2001. Sancionada: Julio 12 de 2006. Promulgada: Julio
26 de 2006. El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc.
sancionan con fuerza de Ley: ARTICULO 1o Sustityense los artculos 8o, 9o, 10, 12 y 16 de la Ley
25.246, con las modificaciones introducidas por el decreto No 1500 del 22 de noviembre de 2001, por los
siguientes:

Artculo 8o.- La Unidad de Informacin Financiera estar integrada por un (1) Presidente, un (1)
Vicepresidente y un Consejo Asesor de siete (7) Vocales conformado por: a) Un (1) funcionario
representante del Banco Central de la Repblica Argentina; b) Un (1) funcionario representante de la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos; c) Un (1) funcionario representante de la Comisin Nacional
de Valores; d) Un (1) experto en temas relacionados con el lavado de activos representante de la Secretara
de Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin y la Lucha contra el Narcotrfico de la Presidencia
de la Nacin; e) Un (1) funcionario representante del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos; f) Un (1)
funcionario representante del Ministerio de Economa y Produccin; g) 14Un (1) funcionario representante
del Ministerio del Interior. Los integrantes del Consejo Asesor sern designados por el Poder Ejecutivo
nacional a propuesta de los titulares de cada uno de los organismos que representan.

Ser presidido por el seor presidente de la Unidad de Informacin Financiera, quien tendr voz pero no
voto en la adopcin de sus decisiones. El Consejo Asesor sesionar con la presencia de al menos cinco (5)
de sus integrantes y decidir por mayora simple de sus miembros presentes. El Presidente de la Unidad de
Informacin Financiera dictar el reglamento interno del Consejo Asesor. Artculo 9o.- El Presidente y
Vicepresidente de la U.I.F. sern designados por el Poder Ejecutivo nacional a propuesta del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos. El procedimiento de seleccin del Presidente y Vicepresidente se establece
de la siguiente manera:

a) Se publicar en el Boletn Oficial y en por lo menos dos (2) diarios de circulacin nacional, durante tres
(3) das, el nombre y apellido y los antecedentes curriculares de la o las personas que se encuentren en
consideracin para la cobertura del cargo. Simultneamente se difundir en la pgina oficial de la red
informtica del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos;

b) Las personas incluidas en la publicacin a que se refiere el inciso anterior debern presentar una
declaracin jurada con la nmina de todos los bienes propios, los de su cnyuge y/o los del conviviente, los
que integren el patrimonio de la sociedad conyugal y los de sus hijos menores, en los trminos y
condiciones que establece el artculo 6o de la Ley de tica de la Funcin Pblica 25.188 y su
reglamentacin. Debern adjuntar otra declaracin en la que incluirn la nmina de las asociaciones civiles
y sociedades comerciales que integren o hayan integrado en los ltimos ocho (8) aos, la nmina de
clientes o contratistas de por lo menos los ltimos ocho (8) aos, en el marco de lo permitido por las normas
de tica profesional vigentes, los estudios de abogados o contables a los que pertenecieron o pertenecen,
segn corresponda, y en general, cualquier tipo de compromiso que pueda afectar la imparcialidad de su
criterio por actividades propias, de su cnyuge, de sus ascendientes y de sus descendientes en primer
grado, ello con la finalidad de permitir la evaluacin objetiva de la existencia de incompatibilidades o
conflictos de intereses;

c) Los ciudadanos en general, las organizaciones no gubernamentales, los colegios y asociaciones
profesionales, las entidades acadmicas y de derechos humanos podrn, en el plazo de quince (15) das a
contar desde la ltima publicacin en el Boletn Oficial, presentar al Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, por escrito y de modo fundado y documentado, las posturas, observaciones y circunstancias que
consideren de inters expresar respecto de los incluidos en el proceso de preseleccin, con declaracin
jurada de su propia objetividad respecto de los propuestos. No sern consideradas aquellas observaciones
irrelevantes o que se funden en cualquier tipo de discriminacin. Sin perjuicio de las presentaciones que se
realicen, en el mismo lapso podr requerirse opinin a organizaciones de relevancia en el mbito
profesional, judicial, acadmico, social, poltico y de derechos humanos a los fines de su valoracin;

d) Se requerir a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, preservando el secreto fiscal, informe
relativo al cumplimiento de las obligaciones impositivas de las eventuales propuestas;

e) En un plazo no superior a quince (15) das, a contar desde el vencimiento del establecido para la
presentacin de las posturas u observaciones, el Ministro de Justicia y Derechos Humanos, por razones
debidamente fundadas, dispondr o no de la propuesta respectiva. En caso de decisin positiva elevar la
misma a consideracin del Poder Ejecutivo nacional. Artculo 10.- El Presidente, Vicepresidente y Vocales
del Consejo Asesor tendrn dedicacin exclusiva en sus tareas, encontrndose alcanzados por las
incompatibilidades y obligaciones fijadas por ley para los funcionarios pblicos, no pudiendo ejercer durante
los dos (2) aos posteriores a su desvinculacin de la U.I.F. las actividades que la reglamentacin
establezca en cada caso. El Presidente, Vicepresidente y Vocales del Consejo Asesor durarn cuatro (4)
aos en sus cargos, pudiendo ser renovadas sus designaciones en forma indefinida, percibiendo los dos
primeros una remuneracin equivalente a la de Secretario. Los Vocales del Consejo Asesor percibirn una
remuneracin equivalente a la de Subsecretario.

El Presidente, en caso de impedimento o ausencia transitorios ser reemplazado por el Vicepresidente.
Artculo 12.- La Unidad de Informacin Financiera contar con el apoyo de oficiales de enlace designados
por los titulares del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, del Ministerio de Relaciones Exteriores,
Comercio Internacional y Culto, del Ministerio del Interior, del Ministerio de Economa y Produccin, de la
Secretara de Programacin para la Prevencin de la Drogadiccin y Lucha contra el Narcotrfico, de la
Presidencia de la Nacin, del Banco Central de la Repblica Argentina, de la Administracin Federal de
Ingresos Pblicos, de los Registros Pblicos de Comercio o similares de las provincias, de la Comisin
Nacional de Valores y de la Superintendencia de Seguros de la Nacin. El Presidente de la U.I.F. podr
solicitar a otros titulares de organismos de la Administracin Pblica nacional o provincial la designacin de
oficiales de enlace cuando lo crea conveniente. La funcin de estos oficiales de enlace ser la consulta y
coordinacin de actividades de la U.I.F. con la de los organismos de origen a los que pertenecen. Artculo
16. Las decisiones de la U.I.F. sern adoptadas por el Presidente, previa consulta obligatoria al Consejo
Asesor, cuya opinin no es vinculante. ARTICULO 2o Los integrantes de la U.I.F., cuyas designaciones
no se encuentren vencidas a la fecha de la presente ley, continuarn en sus cargos hasta la finalizacin de
las mismas, en carcter de integrantes ad-hoc del Consejo Asesor, en las mismas condiciones en que han
sido designados. ARTICULO 3o Los integrantes de la U.I.F. sern designados transitoriamente por el
Poder Ejecutivo nacional hasta tanto se d cumplimiento al procedimiento establecido en los artculos 8o y
9o de la Ley 25.246 y sus modificaciones. ARTICULO 4o Derganse las normas reglamentarias y
complementarias que se opongan a las disposiciones de la presente ley.
ARTICULO 5o El Poder Ejecutivo nacional dictar un texto ordenado de las normas reglamentarias de la
Ley 25.246 y modificatorias en el plazo de treinta (30) das de promulgada la presente. ARTICULO 6o
Comunquese al Poder Ejecutivo. DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN
BUENOS AIRES, A LOS DOCE DIAS DEL MES DE JULIO DEL AO DOS MIL SEIS. REGISTRADA
BAJO EL No 26.119 ALBERTO BALESTRINI-JOSE J. B. PAMPURO- Enrique Hidalgo-Juan H. Estrada.

15tiene competencia para intervenir en la prevencin del encubrimiento y del lavado de activos provenientes
de algunos tipos de delitos. Recepciona la informacin, la analiza, la vuelca en su base de datos y la
transmite.

Hasta el momento el Estado argentino ha sido ineficaz en este tema, por lo que la teleologa legal pretender
paliar esa inoperancia por medio de la participacin de los designados informantes, entre quienes se ubica
el escribano pblico.

El notario debe informar a la UIF. La misma slo entiende a partir de su competencia material reducida en
el lavado de activos que provengan, por ejemplo, de la comercializacin de estupefacientes. Tiene adems
ingerencia en el ingreso al mercado de capitales del dinero proveniente de la comercializacin de armas
contrabando de armas, de asociaciones ilcitas vinculadas al terrorismo de estado, hechos ilcitos
cometidos por asociaciones ilcitas, pero sobre todo cuando tienen fines polticos o sociales, delitos contra o
dentro de la Administracin Pblica, como puede ser el cohecho, delitos que se vinculen con prostitucin de
menores, pornografa infantil. Esta es la base delictual.

Resumiendo: si el dinero provino de prostitucin de menores, de lavado de dinero del narcotrfico, de venta
de armas o de cohecho con el Estado, en estos casos entiende la UIF. Si el dinero proviene de un secuestro
extorsivo, la UIF carece de competencia al respecto. Es importante remarcar esto.

La obligacin legal de informar acarrea cuestiones interpretativas graves y colisiona con principios
generales del derecho. Ello provoca el cuestionamiento del sistema legal y amerita decidir su modificacin.

En la materia existe "un camino sin retorno". No se trata de una cuestin caprichosa de las autoridades
nacionales, sino del compromiso internacional asumido al respecto. Existen tratados internacionales que
entienden acerca de este tema. Slo baste destacar la experiencia de la comunidad europea, como lo
acaecido en Amrica toda. EE.UU. se encuentra al frente de esto. Juegan un rol preponderante
organizaciones tales como Naciones Unidas o la Organizacin de Estados Americanos, entre otras.

Muchos pases han suscripto tratados bilaterales y aun multilaterales por medio de los cuales se obligan a
llevar adelante esta lucha y asumen los compromisos respectivos.

El GAFI (Grupo de Accin Financiera Internacional) ( 14 ) reconoce como uno de sus integrantes a la
Repblica Argentina. Ello impone al pas una serie de deberes que debe cumplir. La contraprestacin a este
cumplimiento es la posibilidad de contar con crditos y financiacin externa de bancos como el Bid o el
Banco Mundial.

sta es la explicacin racional que sustenta la afirmacin de que se trata de un camino que carece de
retorno. No slo la Repblica Argentina debe cumplir la legislacin vigente sino que, adems, debe ir
modificndola y creando nuevas

14
"En julio de 1989, en la XV Cumbre Anual de Economa, celebrada en Pars y respecto del narcotrfico, se
acord convocar un "Grupo de Accin Financiera Internacional" (GAFI) para evacuar los resultados de la
cooperacin puesta en marcha a esa poca y prevenir la utilizacin del sistema bancario para el blanqueo
de capitales, estudiando la implementacin de medidas complementarias sobre el tema ... La Argentina,
Brasil y Mxico participan como miembros observadores desde junio de 1999." Conf. Farinati, Eduardo
Nstor. "El secreto financiero, fundamentos, alcances, sus lmites frente al lavado de dinero.", E.D. 187,
1565 en especial pg. 1573.

16normas para adaptar el ordenamiento jurdico interno a los trazados y directrices internacionales en la
materia( 15 ).

El no cumplimiento de los compromisos internacionales sera sancionable aun con la prdida por parte del
Estado argentino de su condicin de integrante del GAFI. Ello generara un problema adicional, cual es no
poder acceder a las lneas de crditos de los bancos que otorgan crditos.

Definitivamente la media sancin por parte de la Cmara de Diputados del proyecto de ley, que luego se
promulgara bajo el nmero 26.087, en junio de 2005, estuvo puntualmente vinculada a la reunin del GAFI
que se realiz el 23 de ese mismo mes y ao.

Por lo tanto, la implementacin de estos mecanismos de control es una decisin poltica argentina individual
o aislada. La ley 25.246 reconoce su gnesis en un proceso prolongado. Contiene una estructura legal que
avanza sobre el Cdigo Penal, con figuras jurdicas penales nuevas, crea la Unidad de Informacin
Financiera, establece la obligacin de informar que es lo que nos ocupa, determina el rgimen
sancionatorio del incumplimiento de este deber y crea un sistema penal administrativo.

La operatividad de la ley tuvo desde su promulgacin diferentes plazos, dada la necesidad de reglamentarla
y las mltiples instituciones que crea.

Fue necesario que la UIF se integrara y comenzara a funcionar. Luego, a travs de su competencia
delegada, el plenario estableci las directrices o resoluciones que, profesin por profesin y mbito por
mbito, regularan la situacin de informar.

La Resolucin 10/2004 de la UIF, dictada en diciembre de 2004, reglament la obligacin de informar a
cargo de los escribanos pblicos.
La UIF, en su anterior conformacin, funcionaba por plenario, con una cantidad de once miembros, luego
convertido en cinco. Se organiza bajo el sistema de Direcciones, a saber: Asuntos Jurdicos, Relaciones
Institucionales, de Seguridad y Sistemas Informticos y de Anlisis. Esta ltima tiene a su cargo analizar la
masa de informacin que le llega y procesarla.

Los inconvenientes que encuentra la Unidad de Informacin Financiera en el desarrollo de su gestin puede
conocerse por medio del informe anual obrante en el correspondiente sitio web.

3. La obligacin de informar

El tema puntual de estudio es la obligacin notarial de reportar las operaciones inusuales y sospechosas de
encubrir o lavar activos de origen delictivo.

El mbito de la obligacin de informar es muy amplio y excede los lmites de este ensayo. ( 16 ) Solo se
aborda el protagonismo notarial.
15

Hasta la fecha julio de 2006, la ley 25.246 ha sido modificada por treinta normas, de acuerdo con la
informacin brindada por Infoleg. (Consultar www.mecon.gov.ar).

16
"Con relacin a los dems sujetos obligados a informar, su incorporacin paulatina ha sido producto del
desarrollo de la normativa vinculada al lavado de dinero en el orden internacional, as como de la necesidad
de operar un traslado de las cargas de vigilancia hacia actividades a las que se considera particularmente
elegibles para este tipo de conductas y que pueden colaborar en su prevencin. (...) el alcance de este
traslado de cargas, (...), en muchos de los casos, puede afectar de forma sustancial el ejercicio profesional
de las actividades reguladas, mereciendo severos cuestionamientos de carcter constitucional en nuestro
ordenamiento interno".

Conf. Gene, Gustavo Enrique. "Los requerimientos internacionales en la prevencin del lavado del dinero. El
rol de los sujetos obligados a informar." L.L. 2005 - C. pg. 1375, en especial pg. 1387.

17La Resolucin 10/2004 de la UIF reglament la obligacin notarial de informar. Al entrar en vigencia los
Colegios de Escribanos de las diferentes demarcaciones territoriales del pas levantaron sus voces contra el
texto definitivo, entablando acciones de amparo, medidas cautelares y declaraciones de
inconstitucionalidad. Los trmites procesales incoados localmente han corrido distinta suerte. No obstante,
actualmente se encuentran suspendidos los plazos procesales, decisin adoptada conjuntamente entre los
Colegios notariales y la UIF, para posibilitar la revisin de la resistida Resolucin 10/2004.

La resolucin bajo anlisis determina modalidades de informacin.

A la fecha, en razn de las mencionadas acciones judiciales los notarios de algunas demarcaciones deben
cumplir la obligacin de informar y, en otras, donde las medidas precautorias o cautelares fueron favorables
al notariado, no es operativo este deber.

El Colegio de Escribanos de la Provincia de Buenos Aires, por ejemplo, logr una resolucin judicial
favorable en la medida cautelar innovativa interpuesta. Es innovativa, ya que la Resolucin est vigente y se
solicita que no se aplique. Por su parte, el Colegio de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires, no logr el
mismo resultado.

Consecuencia de ello es que un escribano pblico de la Ciudad de Buenos Aires tiene la obligacin de
informar porque para l la norma est vigente y es operativa, en tanto que un notario de la Provincia de
Buenos Aires, frente al mismo requerimiento, no tiene esa obligacin, pues, si bien la resolucin est
vigente, no es operativa dada la medida cautelar innovativa ordenada judicialmente.

El cumplimiento del deber de informar en su actual rgimen estar sujeto a la decisin final que la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin plasme en la sentencia que dirima la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de la Resolucin 10/2004 de la UIF. Todo ello si es que previamente no se consensa
la modificacin del sistema vigente.

Este panorama es consecuencia de la organizacin federal de nuestro pas. El texto de la Resolucin
impugnada ordena a los escribanos pblicos (o notarios) a cumplir sus funcionas de acuerdo con las leyes y
a la reglamentacin de su ejercicio. Este prrafo no ha sido feliz desde que por s mismo el ejercicio de la
funcin pblica notarial est sujeto a una estructura jurdica preexistente y absolutamente independiente a
cualquier directriz que provenga del mbito bajo anlisis.

La Resolucin coloca a estos oficiales pblicos en un parmetro interpretativo cercano, por ejemplo, a una
entidad financiera (banco comercial). Por ello, le ordena cumplir con la directriz internacional de "conozca a
su cliente".

La misma norma diferencia el cliente habitual del no habitual. Adems distingue si acta por cuenta ajena o
no. La informacin a requerir a las personas fsicas es de un tipo y a las personas jurdicas de otro. Si se
trata de una persona fsica deben requerirse todos los datos personales, los domicilios, los correos
electrnicos, etctera. Y si se trata de una persona jurdica, sus sucursales, domicilios, estn estos en el
pas o en el extranjero, designacin de las personas de los administradores, etctera.

Si la operacin supera determinado monto, adems de los datos relacionados los sujetos negociales deben
suscribir una declaracin jurada acerca del origen lcito de los fondos utilizados.

El escribano pblico o notario debe manejarse con la tcnica y con los usos y las costumbres que la prctica
impone.

18El sistema no parece ofrecer demasiadas dificultades.
Debe identificar al requirente como lo manda el Cdigo Civil (artculo 1001 y 1002 del Cdigo Civil), las
leyes locales y aun los tratados internacionales. Tiene que tener experiencia e idoneidad para evaluar las
operaciones en las que intervendr y finalmente debe ser eficaz en la implementacin de la norma
internacional conozca a su cliente.

Lo problemtico sobreviene cuando el oficial pblico debe considerar que la operacin es inusual o
sospechosa, por la subjetividad que ello implica, en contra del propio texto legal que establece conducirse
en base a parmetros objetivos.

La Resolucin 10/2004 ya ha sido modificada por la Resolucin 4/2005( 17 ).

Existen dos situaciones con respecto a la modalidad de informar. La primera debe cumplirse cuando el
escribano pblico (o notario) entiende que la operacin a celebrarse es inusual o sospechosa. Entonces
informa voluntariamente (sistema ROS). La otra obligacin de informar es impuesta por la UIF, como un
reporte sistemtico.

La Resolucin 10/2004 ordenaba informar las operaciones superiores a cincuenta mil pesos. La Resolucin
4/2005 excluy el mnimo, por lo que deben informarse todas las operaciones inusuales o sospechosas. Si
hay sospecha, se debe informar todo.

Slo para abordar otros aspectos de la norma, consideramos la obligacin de informar toda compraventa
superior a doscientos mil pesos. Dados los precios del mercado inmobiliario gran cantidad de operaciones
quedan alcanzadas por ese monto. Slo deben informarse los contratos de compraventa, cuyo precio se
abone en efectivo en presencia del escribano pblico (o notario) autorizante. Si el pago fue bancarizado, no
es necesario informarlo ya que esa tarea recae sobre la entidad financiera. La suma de pesos doscientos
mil no es necesario que se abone en una sola operacin. A los efectos de la obligacin de informar, debe
cumplrsela aun en los supuestos de varias operaciones, que todas ellas sumen esa cifra.

Otro contrato que debe informarse es el prstamo de uso oneroso de montos superiores a pesos cincuenta
mil. Esto para el caso del informe sistemtico, ya que si por el contrario el oficial pblico entiende que se
trata de un mutuo inusual o sospechoso debe informarlo voluntariamente, con independencia del monto.
Este piso para la informacin se aplica cuando se brinda compelidamente, porque el Estado lo exige.

Otro tema es el de las zonas de fronteras. La Repblica Argentina tiene una extenssima frontera. Con
Chile, Bolivia, Paraguay, Brasil y Uruguay hay miles y miles de kilmetros de frontera y como consecuencia
de ello, muchsimos inmuebles ubicados en esa zona. Los escribanos pblicos (o notarios) que intervienen
en operaciones que reconocen como objeto un inmueble ubicado en zona de frontera

17
Resolucin 4/2005 de la UIF."(...) Que en el Anexo I de la Resolucin No 10/2004 se establece en el prrafo
final, del Captulo IV que "Sern objeto de reporte aquellas operaciones que resulten inusuales o
sospechosas de configurar eventualmente lavado de activos y que superen la suma de pesos cincuenta mil
($ 50.000), sea en un solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s". (...) "Que en el
Anexo I de la Resolucin No 10/2004 se establece en el prrafo final, del Captulo IV que "Sern objeto de
reporte aquellas operaciones que resulten inusuales o sospechosas de configurar eventualmente lavado de
activos y que superen la suma de pesos cincuenta mil ($ 50.000), sea en un solo acto o por la reiteracin de
hechos diversos vinculados entre s".

(...) "Art. 11. Dergase el ltimo prrafo del Captulo IV del Anexo I de "LA DIRECTIVA SOBRE
REGLAMENTACION DEL ARTICULO 21 INCISOS A) y B) DE LA LEY No 25.246. OPERACIONES
SOSPECHOSAS, MODALIDADES, OPORTUNIDADES Y LIMITES DEL CUMPLIMIENTO DE LA
OBLIGACION DE REPORTARLAS. ESCRIBANOS PUBLICOS". aprobada por la Resolucin UIF No 10/04.
Art. 12. Regstrese, comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y
oportunamente, archvese. Alicia B. Lpez. Carlos E. Del Ro. Alberto M. Rabinstein. Mara J.
Meincke.

19deben informar todo, sin exclusin alguna. Lo disvalioso de esto tlimo es que no existe un monto mnimo
del precio y que la obligacin se extiende a todas las operaciones.

4. Cmo se cumple la obligacin de informar y cmo se remite esa informacin a la UIF?

La UIF ha publicado un programa informtico para ello.

Los notarios de nuestro pas ejercen la funcin pblica notarial emplazados en realidades geogrficas y
econmicas distintas. Hay oficiales pblicos que desarrollan el servicio notarial en zonas selvticas o
tremendamente ridas, con temperaturas extremas, o en lugares apartadsimos de los centros urbanos. Hay
notarios que carecen de conexin a Internet, no porque no puedan acceder econmicamente a ella, sino
porque el lugar donde ejercen no est alcanzado por la conexin. Si el escribano pblico no cuenta con los
medios informticos necesarios o si los tiene y no posee el lugar de la sede del asiento de su registro
conexin a Internet, debe cumplir la obligacin de informar por medio de su Colegio Notarial.

En el sitio web de la UIF est el manual de instrucciones. El notario debe entrar en las diferentes bases y
completar los datos. Debe operar por medio de una clave de acceso.

La informacin debe ser almacenada por el notario durante cinco aos, y despus por el archivo de
protocolos.

La gua no es taxativa sino simplemente enunciativa. La UIF ha confeccionado un vademcum de actos
sospechosos o inusuales. Por ejemplo:

a) la constitucin de tres o ms sociedades durante el perodo de treinta das si pasaron treinta y un das
no existe obligacin de informar, porque no es considerado sospechoso,

b) el nombramiento recurrente en la misma persona fsica en el cargo de presidente o administrador
societario, siempre que recaigan esas designaciones en la misma persona siempre considerando a las
personas jurdicas;

c) cuando el administrador no es una persona idnea. Es cierto que, en la Argentina, muchas sociedades
designaron entre sus administradores a personas que luego resultaron ser prcticamente analfabetas a
pesar de que ostentaban los cargos de presidentes de directorios;

d) aportes efectivos a estas sociedades mayores de cincuenta mil;

e) venta de acciones o cesiones de cuotas en un determinado plazo;

f) transmisiones sucesivas de inmuebles, en un mercado estable, por precios con incrementos
considerables;

g) operaciones en las que intervengan personas fsicas vinculadas a parasos fiscales. A los efectos de
conocer cules son considerados parasos fiscales es necesario obtener la correspondiente informacin en
el sitio web de la UIF. Existe un listado de pases calificados como tales tanto por la UIF como por la AFIP
(Lichstenstein, las Islas Man, Nigeria, Islas Vrgenes). Adems debe revisarse la lista publicada de
terroristas.

h) Operaciones de las cuales pueda inferirse que existen indicios de clientes que actan por cuenta propia o
ajena,

i) Cantidad recibida por los escribanos en depsito, etctera.

El reporte, entonces, se confecciona con las instrucciones del anexo, con el formulario, que posee cuatro
secciones. El informe se puede realizar a travs del sitio web de la UIF, se encripta la informacin y se enva
por Internet. Si el informante carece de conexin a Internet en su notara, pues tendr que proversela por
medio de un locutorio, por ejemplo.

En caso de que no exista conexin a Internet en el lugar geogrfico donde ejerce el notario, deber enviar a
la UIF la informacin por medio de un disquete, por correo a la sede central en la Ciudad de Buenos Aires.

ste es el panorama actual que incumbe a los notarios que tienen la obligacin de informar.

La oposicin al sistema esgrimida por los colegios de escribanos locales no se funda en la negativa a
colaborar con el Estado. Muy por el contrario. Lo imprescindible es llevar toda esta actividad extra a sus
justos lmites.

Existe el secreto profesional notarial que debemos preservar y defender y, por otro lado, existe la obligacin
de informar, fundada en un inters superior, cual es el bien comn, en el que el propio Estado est
comprometido.

El notariado argentino se halla, en este aspecto, en un pie de igualdad con los bancos, con el fisco y con los
mercados de valores. En todos estos mbitos tambin aparece el secreto profesional.

Para comprender este fenmeno y poder fundar las conclusiones, se impone analizar el secreto bancario y
fiscal.


VI. El secreto bancario

1. Conceptualizacin

"El secreto bancario consiste en la discrecin que los bancos, sus rganos de representacin,
administracin, fiscalizacin y gobierno, sus empleados y las personas en relacin directa con ellos, como
las contratadas por servicios y auditoras, deben observar sobre los negocios econmicos y personales de
sus clientes y de terceros que lleguen a su conocimiento en el ejercicio de su profesin."

( 18 )
El secreto bancario no es ms que la resultante de la aplicacin de una normativa especfica como as
tambin de principios que se reconocen desde la Constitucional Nacional en ms, la proteccin de la
correspondencia, los papeles privados (artculo 18) recogido luego en el propio Cdigo Civil (artculo 2207
del Cdigo Civil: el depositario del depsito regular debe guardar secreto del contenido del depsito si lo
supiere) y en el Cdigo de Comercio, a travs de la propia proteccin de la intimidad, de la propia imagen,
del abuso del derecho o del derecho de la intimidad (artculo 1071 bis del Cdigo Civil).

Pero para otra parte de la doctrina su fuente son los usos y costumbres, es una modalidad del secreto
profesional y est nsito en la relacin de la entidad financiera con el cliente( 19 ). De este modo, el secreto
bancario reconoce un sujeto activo, el banco y un sujeto pasivo, el cliente. El banquero, adems, es un

18
Conf. Benelbaz, Hctor A. y Coll, Osvaldo W., "Sistema Bancario Moderno. Manual de Derecho Bancario",
pg. 583, Ed. Depalma, Bs. As., 1994. Por su parte Juan Carlos Malagarriga sostuvo que: "el secreto
bancario es la obligacin impuesta a los bancos de no revelar a terceros, sin causa justificada, los datos
referentes a sus clientes que lleguen a su conocimiento como consecuencia de las relaciones jurdicas que
los vinculan". En "El secreto bancario", pg. 13, Abeledo Perrot, Bs. As.

19
Robiolo, Jorge A. y Rouillon, Adolfo A. N., "Algunas cuestiones sobre el secreto financiero", L.L. 1980-A-915,
"El secreto financiero constituye una especie dentro del gnero "secreto profesional" y que es una
obligacin implcita en la relacin de la entidad financiera con el cliente".

21profesional que debe proporcionarle a su cliente servicios cada vez ms complejos, tarea que debe
cumplir con idoneidad( 20 ).
La relacin entre el banco y su cliente se ubica en el mbito contractual, caracterizado por ser un contrato
de confianza y que como todo contrato debe ser cumplido de buena fe, segn lo ordenan los preceptos de
la legislacin de fondo (artculo 1197 y 1198 del Cdigo Civil).

En consecuencia, toda estructura legal que preserva al individuo y la esfera de los derechos personalsimos,
de alguna manera se tiene que poder oponer al Estado. No obstante, la expansin del crimen organizado ha
replanteado esta clase de secreto que tiene fundamentos econmicos, jurdicos y polticos.

2. Evolucin legislativa

Encontramos el primer antecedente del tema en la Ley de Bancos (decreto - ley 13.127/57), que en su
artculo 30 prevea el carcter secreto de la informacin recogida de los bancos por la Inspeccin de Bancos
o que fuera hecha saber al Banco Central a peticin de ste ltimo. Esa informacin no poda ser ofrecida
como prueba en los procesos judiciales salvo estrictas excepciones. Los empleados del Banco Central, en
caso de revelar el secreto bancario, podan ser sancionados administrativa y penalmente.

La primera Ley Orgnica de Entidades Financieras, la 18.061 del ao 1969, en su artculo 33, reedit el
secreto bancario. En su origen quedaban amparadas por el secreto bancario todas las operaciones activas
y pasivas, las de servicios y la totalidad de la informacin que los bancos reciban de sus clientes. Es de
destacar que los comentaristas estn contestes en afirmar que ello reconoca su fuente en los principios
constitucionales de no violacin de la correspondencia, los papeles privados y en que nadie est obligado a
declarar contra s mismo.

Pero este principio reconoca algunas excepciones, que permitan revelar el secreto bancario. La peticin de
los jueces segn las leyes respectivas; el Banco Central en cumplimiento de sus funciones; las entidades
financieras entre s, conforme la reglamentacin; la Direccin General Impositiva para requerir informes
limitados de contribuyentes bajo verificacin impositiva y luego de su emplazamiento.

Ya en el ao 1977 la nueva Ley de Entidades Financieras 21.526 estableci en el artculo 39 el mismo
concepto de secreto bancario, pero ampli las excepciones a la obligacin de guardarlo, facultando a otros
organismos recaudadores tanto a nivel nacional, como provincial y municipal a solicitar la informacin.

Un dato importante a tener en cuenta es que la informacin que deba brindarse al fisco, deba versar sobre
un contribuyente en particular y no sobre un listado de contribuyentes.

Luego la Ley 23.271 ampli el privilegio de la Direccin General Impositiva, a la que le otorg facultades
para requerir informacin de carcter particular o general y con relacin a uno o varios contribuyentes aun
cuando no estuviesen bajo fiscalizacin.

Por ltimo, la Ley 24.144 del ao 1992, modific la Ley 21.526, y su art. 39 de secreto bancario ( 21 )
sustancialmente.
20
En igual sentido Bonfanti, Mario A., "Contratos bancarios. Responsabilidad de la entidad financiera. Secreto
bancario. Descuento bancario. Leasing. Factoring. Underwriting.", pg. 81, Ed. Abeledo Perrot, Bs.
As.,1993.

22Segn la ltima ley, slo quedan protegidas por el secreto bancario las obligaciones pasivas, y no las
activas o las de servicios.

Estas obligaciones pasivas, que estn legalmente protegidas, son las que conocemos habitualmente como
los ahorros que realiza el pblico en general en los bancos: depsitos a la vista en cajas de ahorros,
cuentas corrientes y plazos fijos, transferibles o intransferibles, sean ellos en moneda nacional o extranjera,
los depsitos judiciales, cualquiera fuera la causa (dinero de incapaces, indemnizaciones, etctera), los
avales o fianzas bancarias, las obligaciones negociables, los deventures, los bonos de participacin, entre
otros.

Son formas de inversin. En este caso, el secreto es total. Hay operaciones activas o de servicios que no
estn protegidas. Por ejemplo, no estn alcanzados los contratos de cajas de seguridad, los mandatos, las
nuevas formas de contratacin ya sean tpicas, como el leasing o el fideicomiso, y las atpicas, como el
factoring o el underwriting.

No existe secreto bancario que proteja estos supuestos por tratarse de operaciones que reconocen un
sujeto acreedor del banco, esto es, un sujeto activo frente al banco, y no pasivo.

La razn de ser de tal tratamiento diferenciado es la conformacin de centrales de riesgo, mediante las
cuales se intercambia informacin respecto a los deudores bancarios para poder conocer mejor a los
clientes y evitar la incobrabilidad que obstaculizara el normal flujo de capitales dentro del sistema
financiero.

De todas formas, hay agencias privadas de informacin (Ej.: Veraz) que vulneran el secreto bancario
cuando publicitan la lista de cuentacorrentistas inhabilitados de acuerdo con la base de datos del Banco
Central.

Como hemos afirmado, la cuenta corriente es una operacin pasiva bancaria y as est regulada por el
propio Banco Central. Tal base de datos fue eliminada por la ley 25.413 y reemplazada por la "Central de
cheques rechazados". De todas

21
Ley 21.526, TITULO V. SECRETO. Ttulo modificado por el Art. 3o de la ley No 24.144 (B.O. 22/10/1992).
ARTCULO 39. Las entidades comprendidas en esta ley no podrn revelar las operaciones pasivas que
realicen.

Slo se exceptan de tal deber los informes que requieran:

a) Los jueces en causas judiciales, con los recaudos establecidos por las leyes respectivas;
b) El Banco Central de la Repblica Argentina en ejercicio de sus funciones;

c) Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales sobre la base de las
siguientes condiciones:

Debe referirse a un responsable determinado;
Debe encontrarse en curso una verificacin impositiva con respecto a ese responsable, y
Debe haber sido requerido formal y previamente.

Respecto de los requerimientos de informacin que formule la Direccin General Impositiva, no sern de
aplicacin las dos primeras condiciones de este inciso.

d) Las propias entidades para casos especiales, previa autorizacin expresa del Banco Central de la
Repblica Argentina.

El personal de las entidades deber guardar absoluta reserva de las informaciones que lleguen a su
conocimiento.

ARTCULO 40. Las informaciones que el Banco Central de la Repblica Argentina reciba o recoja en
ejercicio de sus funciones, vinculadas a operaciones pasivas, tendrn carcter estrictamente confidencial.

El personal del Banco Central de la Repblica Argentina, o de auditoras externas que ste contrate para
cumplir sus funciones, deber guardar absoluta reserva sobre las informaciones que lleguen a su
conocimiento. Los profesionales intervinientes en dichas auditoras externas quedarn sujetos a las
disposiciones de los artculos 41 y 42 de la presente ley.

Las informaciones que publique o exija hacer pblicas el Banco Central de la Repblica Argentina, sobre las
entidades comprendidas en esta ley, mostrarn los diferentes rubros que, para las operaciones pasivas,
como mximo podrn contener la discriminacin del Balance General y cuenta de resultados mencionados
en el artculo 36." (Fuente Infoleg).

23maneras, una u otra prctica debe entenderse como violatoria del secreto bancario( 22 ).

3.- Excepciones.
Analizaremos brevemente cuales son entonces las excepciones a la guarda del secreto bancario de
acuerdo al rgimen vigente.

El mencionado art. 39 en su actual redaccin dice:
"... Slo se exceptan de tal deber los informes que requieran:

a) Los jueces en causas judiciales, con los recaudos establecidos por las leyes respectivas".
Si el juez que requiere la informacin es un juez penal el oficio se diligencia en forma gratuita y como carga
pblica en miras al esclarecimiento de los delitos en vas de investigacin. Igual tratamiento reciben los
informes solicitados por jueces laborales, en caso de que la prueba sea solicitada por el empleado, a quien
se lo presume carente de recursos. Los informes requeridos por jueces civiles y comerciales, en inters de
las partes litigantes, reconocen una contraprestacin que paga el servicio brindado por el banco.

"b) El Banco Central de la Repblica Argentina en ejercicio de sus funciones". Esta excepcin ha existido
desde la originaria regulacin del secreto bancario dada por la Ley Orgnica de las Entidades Financieras y
reconoce su fundamento en la propia esencia de la existencia del Banco Central de la Repblica Argentina(
23 ). Su propia Carta orgnica determina que es una entidad autrquica del Estado nacional, cuya misin
primaria y fundamental es preservar el valor de la moneda. Son funciones del Banco Central vigilar el buen

22
Conf. Villegas, Carlos Gilberto, en "Teora y prctica del cheque y la cuenta corriente bancaria con las
reformas de la Ley de Competitividad.", Captulo: "Rgimen de Inhabilitacin del cuentacorrentista", pg.
191, donde afirma: "Sin duda se trata de una gravsima violacin de la ley que hace incurrir a los
responsables (en nuestro caso, los miembros del Directorio del BCRA) en evidente violacin de los deberes
a su cargo, tipificando una especfica figura penal. Adems, por violacin de la ley, los hace incurrir en
forma personal y solidaria, en responsabilidad civil por resarcimiento a todas las personas que resultaban
damnificadas por esa fidusin de datos e informes que son secretos, segn la ley argentina.". Ed. Vazquez
Mazzini Editores, Viilegas Grupo Editor, Bs. As., 2001.

23
Su propia Carta orgnica determina que es una entidad autrquica del Estado nacional, cuya misin
primaria y fundamental es preservar el valor de la moneda. En la formulacin y ejecucin de la poltica
monetaria y financiera no est sujeto a rdenes, indicaciones o instrucciones del Poder Ejecutivo Nacional.

Las atribuciones para el cumplimiento de su misin sern la regulacin de la cantidad de dinero y del crdito
en la economa y el dictado de normas en materia monetaria, financiera y cambiaria conforme a la
legislacin vigente. Son funciones del Banco Central vigilar el buen funcionamiento del mercado financiero y
aplicar la Ley de Entidades Financieras y dems normas que se dicten, actuar como agente financiero del
Gobierno Nacional, concentrar y administrar sus reservas de oro, divisas y otros activos externos, y
propender al desarrollo y fortalecimiento del mercado de capitales y ejecutar la poltica cambiaria. Con fines
de regulacin monetaria y cambiaria puede comprar y vender en operaciones al contado y a trmino ttulos
pblicos, divisas y otros activos financieros. Asimismo, puede emitir ttulos o bonos as como tambin
certificados de participacin en los valores que posea. Antes del inicio de cada ejercicio anual debe dar a
publicidad su programa monetario informando sobre la meta de inflacin y la variacin total de dinero
proyectada. Con periodicidad trimestral o cada vez que se produzca un desvo debe hacer pblico las
causas y la nueva programacin. Est gobernado por un Directorio compuesto por presidente,
vicepresidente y ocho directores, quienes debern tener probada idoneidad en materia monetaria, bancaria
o legal vinculada al rea financiera. Los miembros del directorio son designados por el Poder Ejecutivo
Nacional con acuerdo del Senado de la Nacin. Sus mandatos tienen una duracin de seis aos,
renovndose por mitades cada tres aos, y los cargos de presidente y vicepresidente se renuevan
conjuntamente. Los miembros del Directorio pueden ser designados nuevamente en forma indefinida.
Ejerce la supervisin de la actividad financiera y cambiaria por intermedio de la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias, la que depende directamente del Presidente de la Institucin. La
Superintendencia es presidida por uno de los Directores del Banco, quien cuenta con amplias facultades
para la toma de decisiones.

24funcionamiento del mercado financiero y aplicar la Ley de Entidades Financieras y dems normas que se
dicten. Ejerce la supervisin de la actividad financiera y cambiaria por intermedio de la Superintendencia de
Entidades Financieras y Cambiarias, la que depende directamente del Presidente de la Institucin. Tales
funciones no podran cumplirse acabadamente si a la entidad reguladora de la actividad financiera de la
Repblica Argentina pudiera oponrsele el secreto bancario.

c) Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales sobre la base de las
siguientes condiciones:

Debe referirse a un responsable determinado;
Debe encontrarse en curso una verificacin impositiva con respecto a ese responsable, y
Debe haber sido requerido formal y previamente.

Respecto de los requerimientos de informacin que formule la Direccin General Impositiva, no sern de
aplicacin las dos primeras condiciones de este inciso.

El inciso c) es rico en observaciones. Como afirmamos, no se puede oponer el secreto bancario al fisco en
su tres niveles, pero siempre y cuando la informacin se refiera a un contribuyente en particular, bajo
verificacin impositiva y que haya sido requerido previamente.

Entiende Martinez que: "(...) tales restricciones se basan en la jurisdiccin limitada del fisco local, que solo
acta sobre los contribuyentes que tributan en su mbito" ( 24 ).

Lo importante es advertir que la Direccin General Impositiva ostenta un tratamiento particular ya que no le
son aplicables los dos primeros apartados, de lo que se infiere que tal ente estatal goza de la prerrogativa
de poder pedir informes acerca de responsables no determinados o en forma genrica y sin que ellos se
encuentren bajo verificacin impositiva. Slo es necesario que el banco requerido demuestre que
previamente existi un requerimiento formal.

De todas formas es conocida la puja existente entre el secreto bancario y el deber de informar por razones
fiscales a la Direccin General Impositiva, que dio lugar aun a sentencias de la Corte Suprema de La
Nacin, como el tan reiterado fallo "Argencard S.A. c/ Gobierno Nacional".

Ya la ley 23.271 del ao 1985, al derogar el inc c) del artculo 39 de la Ley de Entidades Financieras y
modificar la ley 17.811, orden que el secreto establecido en el Ttulo V de la ley 21.526 y el artculo 8 de la
ley 17.811 no regir para las informaciones que solicite la Direccin General Impositiva.

Lo que evidencia una clara prerrogativa en manos de la Administracin Central.

d) Las propias entidades para casos especiales, previa autorizacin expresa del Banco Central de la
Repblica Argentina.

El personal de las entidades deber guardar absoluta reserva de las informaciones que lleguen a su
conocimiento.
Un caso especial es la confeccin de las bases de datos de deudores morosos de las entidades financieras
para evitar la incobrabilidad. Como expresa el ltimo apartado, todo el personal dependiente de las
entidades financieras est obligado a conservar el secreto. Ello se extiende a aquel personal que puede ser
contratado, temporario, que tiene a su cargo auditoras, en

24
Ruiz Martinez, Esteban, "Los informes comerciales y el derecho a la informacin", pg. 176, Ed. Abaco de
Rodolfo Depalma, Bs. As., 2000.

25fin, debe ser preservada toda la informacin que se conozca en ocasin del desarrollo de la actividad
bancaria con independencia de las circunstancias en las cuales se haya entrado en ese conocimiento.

La propia ley de entidades financieras ejemplifica las funciones que quedan alcanzadas dentro de la
actividad bancaria, como los promotores, fundadores, directores, administradores, miembros de los
consejos de vigilancia, sndicos, liquidadores, gerentes, auditores, socios o accionistas de las entidades
comprendidas en esa ley, as como tambin los profesionales de las auditoras externas designadas por las
Entidades Financieras para cumplir las funciones que la ley, las normas reglamentarias y las resoluciones
del Banco Central de la Repblica Argentina dispongan, y las sociedades calificadoras de riesgo, sus
integrantes profesionales intervinientes y cualquier otra persona fsica o jurdica que en el ejercicio de sus
funciones o con motivo de una profesin o ttulo habilitante, produjera informes u opiniones tcnicas y
tengan acceso a informacin que debe mantenerse bajo secreto bancario.

De la evolucin de la legislacin citada podemos concluir que:

a) Como regla general se ha reducido a las operaciones pasivas el secreto bancario;
b) Se le ha permitido a ms organismos del Estado a nivel nacional, provincial y municipal acceder a la
informacin bajo secreto;
c) Se han hecho ms rigurosas las sanciones aplicables;
d) Existe una apertura al mbito internacional, fruto en primera instancia de tratados internacionales y en los
ltimos tiempos de los rasgos caractersticos de la globalizacin de la economa;
e) Las excepciones siempre son de interpretacin restrictiva, razn por la cual los nicos organismos a los
cuales no se les puede oponer el secreto bancario son los enumerados y no otros, como por ejemplo la
Comisin Nacional de Valores ( 25 ) o la Unidad de Informacin Financiera.
4. Pacto de confidencialidad

El secreto bancario originario que surgi de los usos y costumbres, que reconoci fuente constitucional y en
las codificaciones de fondo, y finalmente en las leyes especiales, indudablemente ha sufrido una
metamorfosis que fue adaptndose cada vez ms a la armonizacin de la puja de intereses entre los del
cliente particular del banco y los de la comunidad toda, frente a la lucha contra el delito, individual u
organizado o frente a los propios intereses de la banca nacional o internacional, que necesita conocer ms
acabadamente el perfil de los usuarios de esos servicios y de su conducta como deudores del sistema
financiero.

Por ello, en la actualidad existen operaciones bancarias que no estn protegidas por el secreto, que no es
ms que una forma del secreto profesional, lo que no significa que no puedan quedar protegidas por las
clusulas de confidencialidad convenidas expresamente entre el cliente y el banco.

sta es una prctica muy desarrollada por los bancos. Por ejemplo, el cliente, usuario o consumidor
contrata un leasing con el banco o un fideicomiso. El cliente puede estar contratando con relacin a una
cartera de crditos hipotecarios a travs

25
Conf. Cm. Nac. Contenciosa Administrativa Federal, Sala II, 21/5/81. E.D. 96-306. Citado por Ruiz
Martinez, Esteban, ob. cit. "Los informes comerciales..."., pg. 170.

26de un fideicomiso financiero de gran valor y exige confidencialidad. La utilizacin de este pacto de
confidencialidad est muy difundido en la actividad bancaria( 26 ).

Es oponible a todos, aunque debe estar sujeto a las mismas excepciones enunciadas en la ley 21.526,
reformada por la ley 24.144, como no puede ser de otra manera, por tratarse de un sistema de orden
pblico. La ventaja evidente que ostenta es proteger con el secreto bancario las operaciones activas y de
servicios que actualmente quedan fuera de l. Es decir que las excepciones del 39 y el 40 se aplican de
igual forma.

Por tanto, este secreto bancario de fuente contractual puede ser oponible vlida y eficazmente contra los
poderes del Estado, contra las instituciones privadas o pblicas que no sean las mencionadas en el artculo
39 antes analizado.

As estamos en condiciones de sostener, como corolario, que el secreto bancario que protege las
operaciones pasivas por ley y la clusula de confidencialidad de origen contractual, que puede proteger con
el secreto bancario a las operaciones activas y de servicios, es pasible de ser opuesto a la Unidad de
Informacin Financiera, a pesar de la promulgacin de la ley 26.087, como veremos.

5. Qu responsabilidades asumen los bancos por la violacin de secreto bancario?

Responsabilidad penal. Si bien la persona jurdica no est alcanzada por este mbito, ya que no es
responsable penalmente, el banco en s mismo, sus funcionarios o empleados que violen el secreto
profesional podrn ser castigados penalmente en caso de que su conducta se adapte a la tpica
configurativa del delito.

El banquero reviste la calidad de profesional y subjetivamente ostenta el rol determinado por la norma. De
all que su conducta puede ser punible y sancionada penalmente. El tipo penal aplicable es el del artculo
156, que reconoce el bien jurdico protegido de la libertad personal.

Para que se verifique el delito, el autor debe: a) revelar informacin que conoce por su oficio o profesin, b)
brindar informacin que debe mantenerse bajo secreto; c) divulgar algo que pueda causar dao (ya que se
trata de un delito de peligro) y d) revelar sin justa causa.

La responsabilidad civil indemnizacin de daos y perjuicios est alcanzada por la normativa que,
respecto al moderno derecho de daos, aparece fijada en nuestra codificacin de fondo, el propio Cdigo
Civil. Aqu, el encuadramiento legal aplicable es el de la responsabilidad subjetiva de fuente contractual.

Para que se configure es necesario que el sujeto de derecho que debe guardar el secreto, (entidad
bancaria) por accin o por omisin, haya realizado una conducta antijurdica, que adems produzca dao al
cliente, existiendo una regla de causalidad entre la conducta y el dao, y una calificacin de dolo o culpa
como factor subjetivo de responsabilidad.

Con respecto a dependientes, la aplicacin del artculo 1113 se impone tanto sea por la culpa in eligendo
como por la culpa in vigilando.

26
Modelo de clusula contractual de prohibicin de revelar una operacin bancaria: "Este contrato queda
amparado en el secreto profesional de la banca acreedora, la cual no podr, por ningn concepto y sin
nuestra conformidad expresa como deudores, dar informes sobre el negocio contratado, bajo pena de
responder por los daos morales y materiales que nos ocasione la divulgacin de esta operacin bancaria y
aun en las etapas precontractuales y postcontractuales. Quedan excluidos de la prohibicin los supuestos y
bajo las formas del artculo 39 de la ley 21.526 y su reforma de la ley 24.144." Conf. ob. cit. Benebalz y Coll,
"Sistema bancario moderno", pg. 598.

27Parte de la doctrina sostiene que el deber de guardar el secreto se extiende a la responsabilidad
precontractual y aun a la postcontractual. Su importancia reviste en que no podr ser revelada la
informacin que el banco haya recibido aunque el contrato no se haya celebrado, si se ha celebrado pero se
ha rescindido, resuelto o extinguido con independencia de la causa generadora de esa extincin. La
informacin proporcionada por el cliente al banco, como etapa preparatoria de una o varias operaciones
financieras, debe guardarse bajo secreto. Adems, no es ajena aqu la aplicacin del artculo 1198 del
Cdigo Civil, de la buena fe en la celebracin de los contratos, siempre que el hacer conocer esa
informacin ocasione dao a la otra parte. Esta obligacin se reconoce como existente, aun ms all de la
extincin de la relacin banco-cliente.

Para entender la extensin del resarcimiento debido al cliente, es menester avanzar sobre los rubros
indemnizatorios y la calificacin de la conducta como dolosa o culposa, aplicando sin ms la codificacin
civil.

Prrafo aparte merecen las normas del derecho del consumidor (Ley de Defensa del Consumidor 24.240,
artculos 5 y 40).
La responsabilidad administrativa disciplinaria abarca las relaciones internas entre la entidad bancaria
responsable y el sujeto dependiente, sea funcionario o empleado que haya cometido la violacin del
secreto. Baste pensar en la conducta de un empleado infiel que, por el conocimiento de una operatoria
bancaria, utiliza esta informacin en su propio beneficio. Ello tambin es una violacin del secreto
profesional y es pasible de sancin administrativa. El Banco Central de la Repblica Argentina, como
entidad fiscalizadora, puede aplicar las sanciones establecidas en el artculo 41 de la ley 21.526, modificada
por la ley 24.144( 27 ).

27
Ley 21.526. TITULO VI. SANCIONES Y RECURSOS.(Ttulo modificado por el Art. 3o de la Ley No 24.144
B.O. 22/10/1992)

ARTICULO 41. Quedarn sujetas a sancin por el Banco Central de la Repblica Argentina las
infracciones a la presente ley, sus normas reglamentarias y resoluciones que dicte el Banco Central de la
Repblica Argentina en ejercicio de sus facultades. Las sanciones sern aplicadas por el presidente del
Banco Central de la Repblica Argentina, o la autoridad competente, a las personas o entidades o ambas a
la vez, que sean responsables de las infracciones enunciadas precedentemente, previo sumario que se
instruir con audiencia de los imputados, con sujecin a las normas de procedimiento que establezca la
indicada institucin y podr consistir, en forma aislada o acumulativa, en:
1. Llamado de atencin.
2.Apercibimiento.
3. Multas.
4. Inhabilitacin temporaria o permanente para el uso de la cuenta corriente bancaria.
5. Inhabilitacin temporaria o permanente para desempearse como promotores, fundadores, directores,
administradores, miembros de los consejos de vigilancia, sndicos, liquidadores, gerentes, auditores, socios
o accionistas de las entidades comprendidas en la presente ley. (Inciso modificado por el Art. 3o de la Ley
No 24.485 B.O. 18/4/1995) 6. Revocacin de la autorizacin para funcionar. El Banco Central de la
Repblica Argentina reglamentar la aplicacin de las multas, teniendo en cuenta para su fijacin los
siguientes factores: Magnitud de la infraccin. Perjuicio ocasionado a terceros. Beneficio generado
para el infractor. Volumen operativo del infractor. Responsabilidad patrimonial de la entidad.

Si del sumario se desprendiere la comisin de delitos, el Banco Central de la Repblica Argentina
promover las acciones penales que correspondieran, en cuyo caso podr asumir la calidad de parte
querellante en forma promiscua con el ministerio fiscal. ARTICULO 42. Las sanciones establecidas en los
incisos 1) y 2) del artculo anterior, slo sern recurribles por revocatoria ante el presidente del Banco
Central de la Repblica Argentina. Aquellas sanciones a las que se refieren los incisos 3), 4), 5) y 6) del
artculo anterior, sern apelables, al solo efecto devolutivo por ante la Cmara Nacional de Apelaciones en
lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal. En el caso del inciso 6, hasta tanto se resuelva
el recurso, dicha Cmara dispondr la intervencin judicial de la entidad sustituyendo a los representantes
legales en sus derechos y facultades.

Los recursos debern interponerse y fundarse ante el Banco Central de la Repblica Argentina dentro de los
quince (15) das hbiles a contar desde la fecha de notificacin de la resolucin. Si el recurso fuera de
apelacin, las actuaciones debern elevarse a laCmara dentro de los quince (15) das hbiles siguientes.
Para el cobro de las multas aplicadas en virtud del inciso 3) del artculo anterior, el Banco Central de la
Repblica Argentina seguir el procedimiento de ejecucin fiscal previsto en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin. Constituir ttulo suficiente la copia firme de la resolucin que aplic la multa,
suscrita por dos firmas autorizadas del Banco Central de la Repblica Argentina, sin que puedan oponerse
otras excepciones que la de prescripcin, espera y pago documentados. La prescripcin de la accin que
nace de las infracciones a que se refiere este artculo, se operar a los seis (6) aos de la comisin del
hecho que la configure. Ese plazo se interrumpe por la comisin de otra infraccin y por los actos y
diligencias de procedimientos inherentes a la sustanciacin del sumario, una vez abierto por resolucin del
presidente del Banco Central de la Repblica Argentina. La prescripcin de la multa se operar a los tres (3)
aos contados a partir de la fecha de notificacin de dicha sancin firme. Los profesionales de las auditoras
externas designadas por las Entidades Financieras para cumplir las funciones que la ley, las normas
reglamentarias y las resoluciones del Banco Central de la Repblica Argentina dispongan, quedarn sujetas
a las previsiones y sanciones establecidas en el artculo 41 por las infracciones al rgimen. (Prrafo
incorporado por el Art. 1o de la Ley No 24.627 B.O. 18/3/1996) Las Sociedades Calificadoras de Riesgo,
sus integrantes profesionales intervinientes y cualquier otra persona fsica o jurdica que en el ejercicio de
sus funciones o con motivo de una profesin o ttulo habilitante, produjera informes u opiniones 28Hasta la
entrada en vigencia de la Ley 26.087, se sostuvo que el secreto bancario, poda ser opuesto a la UIF porque
esta institucin no se encuentra enumerada dentro de los sujetos que pueden pedir informacin, en razn
de que no se trata ni de un juez, ni es el Banco Central, ni es la AFIP o DGI, ni otra entidad financiera.
Entonces el banco poda, sin restriccin alguna, oponer el secreto bancario a la UIF.

6. Parasos financieros o bancarios

Existen pases que tienen legislaciones absolutamente proteccionistas del secreto bancario, casi siempre
acompaada de un sistema tributario muy permisivo.
Ello ha dado lugar a denominarlos como "parasos fiscales" ( 28 ) o "centros financieros offshore" ( 29 )
tcnicas de cualquier especie, en infraccin o contrarios a las normas de su arte, oficio o profesin,
quedarn tambin sujetos por las consecuencias de sus actos a las previsiones y sanciones del artculo 41.
(Prrafo incorporado por el Art. 1o de la Ley No 24.627 B.O. 18/3/1996)

28
LISTADO DE PARASOS FISCALES de acuerdo con el Decreto 1344/98 Reglamentario de la Ley de
Impuesto a las Ganancias No 20.628 Artculo 21: *ARTICULO S/N.: A todos los efectos previstos en la ley y
en este reglamento, se consideran pases de baja o nula tributacin, incluidos, en su caso, dominios,
jurisdicciones, territorios, Estados asociados o regmenes tributarios especiales, los siguientes: 1. ANGUILA
(Territorio no autnomo del Reino Unido) 2. ANTIGUA Y BARBUDA (Estado independiente) 3. ANTILLAS
HOLANDESAS (Territorio de Pases Bajos) 4. ARUBA (Territorio de Pases Bajos) 5. ASCENCIN 6.
COMUNIDAD DE LAS BAHAMAS (Estado independiente) 7. BARBADOS (Estado independiente) 8.
BELICE (Estado independiente) 9. BERMUDAS (Territorio no autnomo del Reino Unido) 10. BRUNEI
DARUSSALAM (Estado independiente) 11. CAMPIONE D'ITALIA 12. COLONIA DE GIBRALTAR 13. EL
COMMONWEALTH DE DOMINICA (Estado Asociado) 14. EMIRATOS RABES UNIDOS (Estado
independiente) 15. ESTADO DE BAHREIN (Estado independiente) 16. ESTADO ASOCIADO DE GRANADA
(Estado independiente) 17. ESTADO LIBRE ASOCIADO DE PUERTO RICO (Estado asociado a los
EE.UU.) 18. ESTADO DE KUWAIT (Estado independiente) 19. ESTADO DE QATAR (Estado
Independiente) 20. FEDERACION DE SAN CRISTOBAL (Islas Saint Kitts and Nevis: Independientes) *21.
Rgimen aplicable a las Sociedades Holding (Ley del 31 de julio de 1929) del Gran Ducado de Luxemburgo)
22. GROENLANDIA 23. GUAM (Territorio no autnomo de los EE.UU.)
24. HONK KONG (Territorio de China) 25. ISLAS AZORES 26. ISLAS DEL CANAL (Guernesey, Jersey,
Alderney, Isla de Great Stark, Herm, Little Sark, Brechou, Jethou Lihou) 27. ISLAS CAIMN (Territorio no
autnomo del Reino Unido) 28. ISLA CHRISTMAS 29. ISLA DE COCOS O KEELING 30. ISLAS DE COOK
(Territorio autnomo asociado a nueva Zelanda) 31. ISLA DE MAN (Territorio del Reino Unido) 32. ISLA DE
NORFOLK 33. ISLAS TURKAS E ISLAS CAICOS (Territorio no autnomo del Reino Unido) 34. ISLAS
PACFICO 35. ISLAS SALOMN 36. ISLA DE SAN PEDRO Y MIGUELON 37. ISLA QESHM 38. ISLAS
VRGENES BRITNICAS (Territorio no autnomo del Reino Unido) 39. ISLAS VRGENES DE ESTADOS
UNIDOS DE AMRICA 40. KIRIBATI 41. LABUAN 42. MACAO 43. MADEIRA (Territorio de Portugal) 44.
MONTSERRAT (Territorio no autnomo del Reino Unido) 45. (Nota de Redaccin) Eliminado por Dec.
115/2003. 46. NIUE 47. PATAU 48. PITCAIRN 49. POLINESIA FRANCESA (Territorio de Ultramar de
Francia) 50. PRINCIPADO DEL VALLE DE ANDORRA 51. PRINCIPADO DE LIECHTENSTEIN (Estado
independiente) 52. PRINCIPADO DE MNACO 53. RGIMEN APLICABLE A LAS SOCIEDADES
ANNIMAS FINANCIERAS (regidas por la ley 11.073 del 24 de junio de 1948 de la Repblica Oriental del
Uruguay) 54. REINO DE TONGA (Estado independiente) 55. REINO HACHEMITA DE JORDANIA 56.
REINO DE SWAZILANDIA (Estado independiente) 57. REPBLICA DE ALBANIA 58. REPBLICA DE
ANGOLA 59. REPBLICA DEL CABO VERDE (Estado independiente) 60. REPBLICA DE CHIPRE
(Estado independiente) 61. REPBLICA DE DJIBUTI (Estado independiente) 62. REPBLICA
COOPERATIVA DE GUYANA (Estado independiente) 63. REPBLICA DE PANAM (Estado
independiente) 64. REPBLICA DE TRINIDAD Y TOBAGO 65. REPBLICA DE LIBERIA (Estado
independiente) 66. REPBLICA DE SEYCHELLES (Estado independiente) 67. REPUBLICA DE MAURICIO
68. REPUBLICA TUNECINA 69. REPUBLICA DE MALDIVAS (Estado independiente) 70. REPBLICA DE
LAS ISLAS MARSHALL (Estado independiente) 71. REPBLICA DE NAURU (Estado independiente) 72.
REPBLICA DEMOCRTICA SOCIALISTA DE SRI LANKA (Estado independiente) 73. REPBLICA DE
VANUATU 74. REPBLICA DEL YEMEN 75. REPBLICA DE MALTA (Estado independiente) 76. SANTA
ELENA 77. SANTA LUCA 78. SAN VICENTE Y LAS GRANADINAS (Estado independiente) 79. SAMOA
AMERICANA (Territorio no autnomo de los EE.UU.) 80. SAMOA OCCIDENTAL 81. SERENSIMA
REPBLICA DE SAN MARINO (Estado independiente) 82. SULTANATO DE OMN 83. ARCHIPILAGO
DE SVBALBARD 84. TUVALU 85. TRISTAN DA CUNHA 86. TRIESTE (Italia) 87.TOKELAU 88. ZONA
LIBRE DE OSTRAVA (ciudad de la antigua Checoslovaquia) A los efectos dispuestos en el presente artculo
se excluirn de

29En nuestro pas es la propia administracin la que ha confeccionado la lista de los pases que se
consideran integrantes de este grupo. Ello no slo vinculado al ejercicio del poder fiscal o tributario, sino
tambin porque estos pases son escenarios frecuentes de la actividad criminal, aun organizada y
transfronteriza. Bajo estos regmenes se desarrollan las cuentas bancarias annimas y adems protegidas
de tal forma que no es posible revelar los datos personales ni los econmicos de los depsitos. Claro
ejemplo de ello son las cuentas bancarias numeradas, como tipo de cuenta a la vista en Suiza.

En el diario La Nacin del 25 de julio de 2005, Martn Kanenguiser, de la Redaccin del diario, en entrevista
con Alberto Abad y en ocasin de analizar las sociedades offshore en la mira del fisco, mencion (aunque
Abad an no quiso confirmarlo), que en el sector privado se sabe que el principal origen de las offshore es
Uruguay, seguido por las islas Caimn, el territorio caribeo que, con 262 kilmetros cuadrados de
superficie, es la quinta plaza financiera del mundo, con 575 bancos instalados y 20.000 sociedades
inscriptas.

VII. Secreto fiscal( 30 )

la lista precedente a aquellos pases, dominios, jurisdicciones, territorios o estados asociados que
establezcan la vigencia de un acuerdo de intercambio de informacin suscripto con la REPBLICA
ARGENTINA y, adems, que por aplicacin de sus normas internas no pueda alegarse secreto bancario,
burstil o de otro tipo, ante el pedido de informacin del respectivo Fisco o, en su caso, que establezcan en
su legislacin interna modificaciones en el impuesto a la renta a fin de adecuarlo a los parmetros
internacionales en esa materia, que le hagan perder la caracterstica de pas de baja o nula tributacin.
Modificado por: Decreto Nacional 916/04 Art.1 LTIMO PRRAFO SUSTITUIDO (B.O. 23-07-2004).

29
Al respecto consultar Farinati, Eduardo Nstor, "El secreto financiero, fundamentos, alcances, sus lmites
frente al lavado de dinero", E.D. 187, 1565, en especial pg. 1570.

30
La ley 26.044. PROCEDIMIENTOS FISCALES. Modifcase la Ley No 11.683, texto ordenado en 1998 y sus
modificaciones. Sancionada: junio 8 de 2005, no introdujo modificaciones con respecto al Secreto Fiscal,
que obra en el texto de la ley de procedimientos, a saber: ARTCULO 101 Las declaraciones juradas,
manifestaciones e informes que los responsables o terceros presentan a la ADMINISTRACIN FEDERAL
DE INGRESOS PBLICOS, y los juicios de demanda contenciosa en cuanto consignen aquellas
informaciones, son secretos. Los magistrados, funcionarios, empleados judiciales o dependientes de la
ADMINISTRACIN FEDERAL DE INGRESOS PBLICOS, estn obligados a mantener el ms absoluto
secreto de todo lo que llegue a su conocimiento en el desempeo de sus funciones sin poder comunicarlo a
persona alguna, ni aun a solicitud del interesado, salvo a sus superiores jerrquicos. Las informaciones
expresadas no sern admitidas como pruebas en causas judiciales, debiendo los jueces rechazarlas de
oficio, salvo en las cuestiones de familia, o en los procesos criminales por delitos comunes cuando aqullas
se hallen directamente relacionadas con los hechos que se investiguen, o cuando lo solicite el interesado en
los juicios en que sea parte contraria el Fisco Nacional, provincial o municipal y en cuanto la informacin no
revele datos referentes a terceros. Los terceros que divulguen o reproduzcan dichas informaciones
incurrirn en la pena prevista por el artculo 157 del Cdigo Penal, para quienes divulgaren actuaciones o
procedimientos que por la ley deben quedar secretos. No estn alcanzados por el secreto fiscal los datos
referidos a la falta de presentacin de declaraciones juradas, a la falta de pago de obligaciones exigibles, a
los montos resultantes de las determinaciones de oficio firmes y de los ajustes conformados, a las
sanciones firmes por infracciones formales o materiales y al nombre del contribuyente o responsable y al
delito que se le impute en las denuncias penales. La ADMINISTRACIN FEDERAL DE INGRESOS
PBLICOS, dependiente del MINISTERIO DE ECONOMA Y OBRAS Y SERVICIOS PBLICOS, queda
facultada para dar a publicidad esos datos, en la oportunidad y condiciones que ella establezca. (Prrafo
incorporado por el artculo 1o del Decreto No 606/99 B.O. 09/06/1999); (Nota Infoleg: Por art. 3o del Decreto
No 90/2001 B.O. 29/01/2001, se establece que donde dice "MINISTERIO DE ECONOMA Y OBRAS Y
SERVICIOS PBLICOS" debe entenderse "JEFATURA DE GABINETE DE MINISTROS") El secreto
establecido en el presente artculo no regir: a) Para el supuesto que, por desconocerse el domicilio del
responsable, sea necesario recurrir a la notificacin por edictos. b) Para los Organismos recaudadores
nacionales, provinciales o municipales siempre que las informaciones respectivas estn directamente
vinculadas con la aplicacin, percepcin y fiscalizacin de los gravmenes de sus respectivas jurisdicciones.
c) Para personas o empresas o entidades a quienes la ADMINISTRACIN FEDERAL DE INGRESOS
PBLICOS encomiende la realizacin de tareas administrativas, relevamientos de estadsticas,
computacin, procesamiento de informacin, confeccin de

30Se sostiene que el secreto fiscal existe porque el Estado se beneficia cuando garantiza al contribuyente la
no difusin del contenido de su patrimonio.

Segn sostiene la doctrina autoral que se ocupa del tema, el Estado entonces entiende que, por ser secreta
la informacin, el contribuyente, protegido por este secreto, informa mejor y tributa ms.

Desgraciadamente en nuestro pas existe una incultura tributaria importante, que est tratando de revertirse
por una informacin que al respecto se est implementando como integrante de la currcula de la educacin
primaria y secundaria.

Adems, el secreto fiscal tiene una contracara, que vuelve a ser la proteccin del individuo contribuyente
porque, al no publicitarse su patrimonio, se lo protege de la inseguridad.

El secreto fiscal est legislado en nuestros pas en la Ley de Procedimiento Tributario nmero 11.683,
segn texto ordenado en 1998, en los artculos 101 y 102.

La modificacin introducida en esta norma por la ley 26.044 mantuvo sin reformas a tales artculos( 31 ).

El secreto fiscal slo alcanza con el carcter de secretas a las declaraciones juradas lo que el
contribuyente informa al Estado obligadamente y a los juicios que el Estado realice contra el contribuyente,
contenciosamente. Su calidad es tal, que esta informacin no puede ser admitida como prueba.
Veamos:
El secreto fiscal as legislado protege (artculo 101 de la ley 11.683 y sus modificatorias): padrones y otras
para el cumplimiento de sus fines. En estos casos regirn las disposiciones de los TRES (3) primeros
prrafos del presente artculo, y en el supuesto que las personas o entes referidos precedentemente o
terceros divulguen, reproduzcan o utilicen la informacin suministrada u obtenida con motivo o en ocasin
de la tarea encomendada por el Organismo, sern pasibles de la pena prevista por el artculo 157 del
Cdigo Penal.

La DIRECCIN GENERAL IMPOSITIVA dependiente de la ADMINISTRACIN FEDERAL DE INGRESOS
PBLICOS estar obligada a suministrar, o a requerir si careciera de la misma, la informacin financiera o
burstil que le solicitaran, en cumplimiento de las funciones legales, la DIRECCIN GENERAL DE
ADUANAS dependiente de la ADMINISTRACIN FEDERAL DE INGRESOS PBLICOS, la Comisin
Nacional de Valores y el Banco Central de la Repblica Argentina, sin que pueda alegarse respecto de ello
el secreto establecido en el Ttulo V de la Ley No 21.526 y en los artculos 8o, 46 y 48 de la Ley No 17.811,
sus modificatorias u otras normas legales pertinentes. d) Para los casos de remisin de informacin al
exterior en el marco de los Acuerdos de Cooperacin Internacional celebrados por la Administracin Federal
de Ingresos Pblicos con otras Administraciones Tributarias del exterior, a condicin de que la respectiva
Administracin del exterior se comprometa a: 1. Tratar a la informacin suministrada como secreta, en
iguales condiciones que la informacin obtenida sobre la base de su legislacin interna; 2. Entregar la
informacin suministrada solamente a personal o autoridades (incluso a tribunales y rganos
administrativos), encargados de la gestin o recaudacin de los tributos, de los procedimientos declarativos
o ejecutivos relativos a los tributos o, la resolucin de los recursos con relacin a los mismos; y 3. Utilizar las
informaciones suministradas solamente para los fines indicados en los apartados anteriores, pudiendo
revelar estas informaciones en las audiencias pblicas de los tribunales o en las sentencias judiciales.
(Inciso d) incorporado por art. 1, punto XXV de la Ley N 25.795 B.O. 17/11/2003. Vigencia: a partir del da
de su publicacin en el Boletn Oficial.) ARTICULO 102 El PODER EJECUTIVO NACIONAL podr
disponer con alcance general y bajo las formas y requisitos que establezca la reglamentacin, que los
organismos recaudadores de los impuestos a las ganancias, sobre los activos, sobre los bienes personales
no incorporados al proceso econmico y al valor agregado, as como de los aportes y contribuciones al
sistema nacional de seguridad social, publiquen peridicamente la nmina de los responsables de los
mismos, indicando en cada caso los conceptos e ingresos que hubieran satisfecho respecto de las
obligaciones vencidas con posterioridad al 1o de enero de 1991. A los fines de dicha publicacin, no ser de
aplicacin el secreto fiscal previsto en el artculo 101.

31
Al respecto consultar Antecedentes Parlamentarios, ley 26.044, Procedimiento Tributario, La Ley, julio 2005,
Nmero 6.

311) Las declaraciones juradas, manifestaciones e informes que los responsables o terceros presentan a la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos, y 2) Los juicios de demanda contenciosa en cuanto consignen
aquellas informaciones.

La propia norma determina quines son los sujetos obligados por el secreto fiscal, enumerando a los
magistrados, funcionarios, empleados judiciales o dependientes de la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos.

Tales sujetos estn obligados a mantener el ms absoluto secreto de todo lo que llegue a su conocimiento
en el desempeo de sus funciones sin poder comunicarlo a persona alguna, ni aun a solicitud del
interesado, salvo a sus superiores jerrquicos.

La norma es explcita y califica de "absoluto" el secreto que no puede ser revelado, ni aun a "solicitud del
interesado", quien es el propio declarante.
El carcter secreto de estas declaraciones obsta a su admisin como prueba en el mbito judicial, debiendo
los jueces ordena el comentado artculo 101 rechazarlas de oficio, salvo:

a) en las cuestiones de familia,
b) en los procesos criminales por delitos comunes cuando aqullas se hallen directamente relacionadas con
los hechos que se investiguen, o
c) cuando lo solicite el interesado en los juicios en que sea parte contraria el Fisco Nacional, provincial o
municipal y en cuanto la informacin no revele datos referentes a terceros.

As no es posible que un tercero solicite a la AFIP, en el marco de un proceso judicial y mediante prueba
informativa, datos acerca de cul es el contenido de la declaracin patrimonial de un determinado
contribuyente, porque esta prueba es legalmente inadmisible

La AFIP tiene facultades para oponer el secreto fiscal. El contenido de las declaraciones juradas no pueden
ser llevados como prueba a ningn juicio, salvo cuestiones de familia. Las cuestiones de familia en la
Argentina son muy controvertidas, especialmente con relacin a los bienes gananciales. Otra excepcin es
la investigacin de la comisin de delitos comunes, pero con la propia limitacin obrante en la norma.

El contribuyente podr utilizar como prueba la informacin por l mismo brindada a la AFIP, cuando se
encuentre litigando contra la entidad recaudadora, o sea, contra los propios organismos recaudadores,
siempre que esto no vulnere el secreto que protege la situacin de terceros.

Toda conducta contraria ser sancionada penalmente: "Los terceros que divulguen o reproduzcan dichas
informaciones incurrirn en la pena prevista por el artculo 157 del Cdigo Penal, para quienes divulgaren
actuaciones o procedimientos que por la ley deben quedar secretos".

Por Decreto 606/99 del Poder Ejecutivo de la Nacin se modific el artculo 101 de la ley No 11.683, texto
ordenado en 1998 y su modificacin, con fecha 4 de junio de 1999, dictado en uso de las facultades
conferidas al Poder Ejecutivo Nacional por el artculo 99, inciso 3, de la Constitucin Nacional.

Como afirmramos, el secreto fiscal reconoce su razn de ser en la pretensin del Estado de obtener un
mejor cumplimiento espontneo de las obligaciones tributarias, por parte de los contribuyentes y
responsables, pero su interpretacin no puede convertirse en una herramienta de ocultamiento de ilcitos
fiscales o situaciones de incumplimiento o evasin.

32Por ello, el Poder Ejecutivo estableci una utilizacin no indiscriminada de los datos que a partir de esta
modificacin legislativa quedasen fuera de los alcances del secreto fiscal, todo ello en el marco de la lucha
contra el delito y la evasin.

Por ello, el decreto 606/1999 incorpor un nuevo prrafo al artculo 101 de la Ley 11.683, texto ordenado en
1988, del cual surge que:
No estn alcanzados por el secreto fiscal los datos referidos:

a) a la falta de presentacin de declaraciones juradas,
b) a la falta de pago de obligaciones exigibles,
c) a los montos resultantes de las determinaciones de oficio firmes y de los ajustes conformados,
d) a las sanciones firmes por infracciones formales o materiales y al nombre del contribuyente o
responsable y
e) al delito que se le impute en las denuncias penales.

Por su parte de la norma en anlisis se desprende que el secreto fiscal establecido en el presente artculo
no regir:

a) Para el supuesto que, por desconocerse el domicilio del responsable, sea necesario recurrir a la
notificacin por edictos.
b) Para los organismos recaudadores nacionales, provinciales o municipales siempre que las informaciones
respectivas estn directamente vinculadas con la aplicacin, percepcin y fiscalizacin de los gravmenes
de sus respectivas jurisdicciones.
c) Para personas o empresas o entidades a quienes la Administracin Federal de Ingresos Pblicos
encomiende la realizacin de tareas administrativas, relevamientos de estadsticas, computacin,
procesamiento de informacin, confeccin de padrones y otras para el cumplimiento de sus fines. En estos
casos, regirn las disposiciones de los tres (3) primeros prrafos del presente artculo, y en el supuesto que
las personas o entes referidos precedentemente o terceros divulguen, reproduzcan o utilicen la informacin
suministrada u obtenida con motivo o en ocasin de la tarea encomendada por el Organismo, sern
pasibles de la pena prevista por el artculo 157 del Cdigo Penal.

La Direccin General Impositiva dependiente de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos estar
obligada a suministrar o a requerir, si careciera de la misma, la informacin financiera o burstil que le
solicitaran en cumplimiento de las funciones legales, la Direccin General de Aduanas dependiente de la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos, la Comisin Nacional de Valores y el Banco Central de la
Repblica Argentina, sin que pueda alegarse respecto de ello el secreto establecido en el Ttulo V de la ley
No 21.526 y en los artculos 8o, 46 y 48 de la ley No 17.811, sus modificatorias u otras normas legales
pertinentes.
d) Para los casos de remisin de informacin al exterior en el marco de los Acuerdos de Cooperacin
Internacional celebrados por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos con otras Administraciones
Tributarias del exterior, a condicin de que la respectiva Administracin del exterior se comprometa a:

1. Tratar a la informacin suministrada como secreta, en iguales condiciones que la informacin obtenida
sobre la base de su legislacin interna;

2. Entregar la informacin suministrada solamente a personal o autoridades (incluso a tribunales y rganos
administrativos) encargados de la gestin o recaudacin de los tributos, de los procedimientos declarativos
o ejecutivos relativos a los tributos o, la resolucin de los recursos con relacin a los mismos; y

3. Utilizar las informaciones suministradas solamente para los fines indicados en los apartados anteriores,
pudiendo revelar estas informaciones en las audiencias

33pblicas de los tribunales o en las sentencias judiciales (inciso d) incorporado por art. 1, punto XXV de la
Ley N 25.795 sancionada el 29 de octubre de 2003, promulgada de hecho el 14 de noviembre de 2003,
B.O. 17/11/2003 y con vigencia a partir del da de su publicacin en el Boletn Oficial ( 32 ).

Este apartado d) incorporado por la ley 25.795 prev los acuerdos de cooperacin internacionales. As se
limitan los alcances del secreto fiscal. En estos casos no hay secreto, lo que significa que esta informacin
se puede dar a conocer.
"ARTCULO 102 El PODER EJECUTIVO NACIONAL podr disponer con alcance general y bajo las
formas y requisitos que establezca la reglamentacin, que los Organismos recaudadores de los impuestos a
las ganancias, sobre los activos, sobre los bienes personales no incorporados al proceso econmico y al
valor agregado, as como de los aportes y contribuciones al sistema nacional de seguridad social, publiquen
peridicamente la nmina de los responsables de los mismos, indicando en cada caso los conceptos e
ingresos que hubieran satisfecho respecto de las obligaciones vencidas con posterioridad al 1o de enero de
1991.
A los fines de dicha publicacin, no ser de aplicacin el secreto fiscal previsto en el artculo 101."
La AFIP sostiene que no todo es secreto en el secreto fiscal.
En definitiva, lo que protege la informacin fiscal son las declaraciones
juradas, los juicios contenciosos y el contenido patrimonial de los contribuyentes.

VIII. Hbeas data

La Ley de hbeas data distingue los datos personales y los datos sensibles, ya hace unos cuantos aos y
modifica el Cdigo Civil. Si una persona encuentra sus datos personales en una base de datos y no est
conforme con ello, puede incoar una accin judicial en proteccin de su intimidad que determine, o que ese
dato no se muestre ms, o que se modifique, o que se sustituya.
La persona figura en una base de datos, pero si quiere protegerlos tiene una accin legal importantsima
como es el hbeas data.
Por lo tanto, en la organizacin jurdica de la Argentina, el secreto en s mismo es un principio
constitucionalmente protegido, entre los derechos y las garantas, y estructuralmente regulado por
normativas puntuales. A partir del ao 2000 en ms normas nacionales, que responden especialmente a
acuerdos y tratados internacionales que tienen como fin ltimo luchar contra el delito, generan el replanteo
del tema.

VIII. Oposicin del secreto profesional( 33 )
32
Al respecto consultar Antecedentes Parlamentarios, ley 25.795, Procedimiento Tributario, La Ley, 2004 -B,
1279.
33

Ley 26.087. Sancionada: Marzo 29 de 2006. Promulgada de Hecho: Abril 21 de 2006. El Senado y Cmara
de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc. sancionan con fuerza de Ley: ARTCULO
1o Sustityese el ltimo prrafo del inciso 1 del artculo 14, de la Ley No 25.246 por el siguiente: En el
marco de anlisis de un reporte de operacin sospechosa los sujetos contemplados en el artculo 20 no
podrn oponer a la Unidad de Informacin Financiera los secretos bancarios, burstil o profesional, ni los
compromisos legales o contractuales de confidencialidad. La AFIP slo podr revelar el secreto fiscal en
aquellos casos en que el reporte de la operacin sospechosa hubiera sido realizado por dicho organismo y
con relacin a la persona o personas fsicas o jurdicas involucradas directamente en la operacin
reportada. En los restantes casos la Unidad de Informacin Financiera requerir el levantamiento del
secreto fiscal al juez federal competente en

34El desarrollo de los temas planteados reconoce una finalidad.
Se impone elucidar cmo armonizar el rasgo caracterstico del ejercicio funcional notarial, cual es el secreto
profesional, con la obligacin de informar impuesta por la legislacin imperante.

Esta problemtica alcanza a todos los sujetos enumerados en el artculo 20 de la ley 25.246, dentro de los
que, tal cual afirmamos, se designa a los "escribanos pblicos".

Desde la entrada en vigencia de la ley y su posterior operatividad de acuerdo con las reglamentaciones
sobrevinientes, el tema del secreto profesional siempre estuvo presente. Funda esta afirmacin el segundo
apartado del punto 1 del artculo 14 de la ley 25.246, el que facultaba a la UIF a requerir autorizacin judicial
para levantar el secreto en caso que le fuese opuesto ( 34 ).

La interpretacin exegtica del texto legal persuada acerca de la posibilidad de oponer el secreto
profesional notarial a la actividad indiscriminada de la UIF.
Es simple sostener que, si el notario debe guardar el secreto funcional deber que puede reconocer una
fuente deontolgica, legal o hasta contractual, por pacto de confidencialidad con el requirente, slo podra
brindar informacin a la UIF en caso de que el juez competente lo releve del secreto.
La obligacin de informar por parte del notariado entr en vigencia con la aplicacin de la Resolucin
10/2004 de la UIF, luego modificada por la Resolucin 4/2005. Como ya se explic, se iniciaron acciones
judiciales que corrieron diferente suerte.

Entre tanto, el 1o de junio de 2005 obtena media sancin de la Cmara de Diputados del Congreso de la
Nacin la modificacin de la ley 25.246, a partir de un proyecto de ley del Diputado Argello y de otro
proyecto de la Diputada Stolbilzer (ambos, adems, abarcaban temas tales como tipificar los delitos de
terrorismo), que reformara el citado artculo 14, impidindole a los sujetos obligados a informar, oponer a la
Unidad de Informacin Financiera los secretos bancario, burstil, fiscal ni los compromisos de
confidencialidad, y sustituira la ltima parte del artculo 20 por materia penal del lugar donde deba ser
suministrada la informacin o del domicilio de la Unidad de Informacin Financiera, el que deber expedirse
en un plazo mximo de TREINTA (30) das. ARTCULO 2o Sustityese el artculo 19 de la Ley No 25.246
por el siguiente: Artculo 19. Cuando la Unidad de Informacin Financiera haya agotado el anlisis de la
operacin reportada y surgieren elementos de conviccin suficientes para confirmar su carcter de
sospechosa de lavado de activos en los trminos de la presente ley, ello ser comunicado al Ministerio
Pblico a fines de establecer si corresponde ejercer la accin penal. ARTCULO 3o Suprmese el ltimo
prrafo del artculo 20 de la Ley No 25.246. ARTCULO 4o Sustityese el inciso 4 del artculo 277 del
Cdigo Penal por el siguiente: 4. Estn exentos de responsabilidad criminal los que hubieren obrado en
favor del cnyuge, de un pariente cuyo vnculo no excediere del cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad o de un amigo ntimo o persona a la que se debiese especial gratitud. La exencin no rige
respecto de los casos del inciso 1, e) y del inciso 3, b) y c). ARTICULO 5o Incorprase como inciso 5 del
artculo 278 del Cdigo Penal el siguiente: 5. La exencin establecida en el inciso 4 del artculo 277 no ser
de aplicacin a ninguno de los supuestos contemplados por el presente artculo. ARTICULO 6o
Comunquese al Poder Ejecutivo. DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN
BUENOS AIRES, A LOS VEINTINUEVE DIAS DEL MES DE MARZO DEL AO DOS MIL SEIS.
REGISTRADO BAJO EL No 26.087 ALBERTO BALESTRINI. JOSE J. B. PAMPURO. Enrique
Hidalgo. Juan Estrada.
34

Ley 25.246. ARTCULO 14. La Unidad de Informacin Financiera estar facultada para: 1. Solicitar
informes, documentos, antecedentes y todo otro elemento que estime til para el cumplimiento de sus
funciones, a cualquier organismo pblico, nacional, provincial o municipal, y a personas fsicas o jurdicas,
pblicas o privadas, todos los cuales estarn obligados a proporcionarlos dentro del trmino que se les fije,
bajo apercibimiento de ley. En los casos en que a la Unidad de Informacin Financiera le sean opuestas
disposiciones que establezcan el secreto de las informaciones solicitadas, podr requerir en cada caso
autorizacin al juez competente del lugar donde deba ser suministrada la informacin o del domicilio de la
Unidad de Informacin Financiera a opcin de la misma; (...)".

35el siguiente: "no sern aplicables ni podrn ser invocados por los sujetos obligados a informar por la
presente ley las disposiciones legales referentes a secreto bancario, fiscal, burstil o profesional".
El proyecto fue en revisin a la Cmara de Senadores, la que lo aprob con modificaciones el 16 de
noviembre de 2005, y fue girado en revisin a la Cmara de origen. Finalmente fue sancionado como ley
26.087 el 29 de marzo de 2006 y promulgada de hecho el 21 de abril de 2006, por aplicacin del artculo 80
de la Constitucin Nacional( 35 ).
El texto definitivo del inciso 1 del artculo 14 de la Ley No 25.246 fue sustituido por el siguiente: "En el marco
de anlisis de un reporte de operacin sospechosa los sujetos contemplados en el artculo 20 no podrn
oponer a la Unidad de Informacin Financiera los secretos bancarios, burstil o profesional, ni los
compromisos legales o contractuales de confidencialidad. La AFIP slo podr revelar el secreto fiscal en
aquellos casos en que el reporte de la operacin sospechosa hubiera sido realizado por dicho organismo y
con relacin a la persona o personas fsicas o jurdicas involucradas directamente en la operacin
reportada. En los restantes casos la Unidad de Informacin Financiera requerir el levantamiento del
secreto fiscal al juez federal competente en materia penal del lugar donde deba ser suministrada la
informacin o del domicilio de la Unidad de Informacin Financiera, el que deber expedirse en un plazo
mximo de TREINTA (30) das". Adems se derog el ltimo prrafo del artculo 20.

Del texto legal vigente se deducen las siguientes conclusiones:
a) Se limita el supuesto al pedido de informes en caso de una operacin sospechosa informada y en vas de
investigacin (Reporte de operacin sospechosa - ROS).
b) Los sujetos enumerados en el artculo 20 no podrn oponer el secreto slo en el caso precedente.
c) El secreto bancario, burstil, profesional y los compromisos legales o convencionales de confidencialidad
reciben tratamiento diferente al del secreto fiscal.

De los debates parlamentarios surge palmariamente los intereses opuestos que pujan en esta definicin.
Por un lado, la necesidad de que los diferentes estamentos del propio Estado argentino invocando el
secreto (Banco Central de la Repblica Argentina, Comisin Nacional de Valores, entre otros) obstaculicen
el flujo de informacin hacia otro ente estatal, como es la Unidad de Informacin Financiera.

Por otro lado, la flagrante violacin a los derechos constituciones de la proteccin de la intimidad de los
particulares, plasmado adems en Tratados Internacionales que son ley de la Nacin.

Se concluye que, a partir del nuevo texto legal, el notario requerido por la UIF no puede oponerle el secreto
profesional en el supuesto de que se trate de informacin vinculada al anlisis o investigacin de un "reporte
de operacin sospechosa" (ROS) en trmite.

Caso contrario es viable la oposicin del secreto, el que slo podr levantarse por decisin de juez
competente, que ciertamente lo ser el juez federal del domicilio del requerido( 36 ).

35
Para mayor abundamiento consultar Antecedentes Parlamentarios, ley 26.087, Encubrimiento y lavado de
activos de origen delictivo, La Ley No 4, mayo 2006, publicada en el Boletn Oficial el 24 de abril de 2006.

36
Compartimos con el lector las conclusiones de Roberto Bulit Goi: "...a) requerimiento a sujeto obligado
basado en un ROS: debe responderse, b) requerimiento a un sujeto obligado no basado en un ROS: puede
interponer el secreto; c) requerimiento a la AFIP relacionado a personas fsicas o jurdicas relacionadas
directamente a un ROS elevado por la AFIP: debe responderse; d) requerimiento a la AFIP respecto de
personas

36El secreto profesional notarial ha sido reeditado en la nueva redaccin de las bases y principios del
notariado latino. El notario, conforme al carcter pblico de su funcin, est obligado a guardar secreto
profesional. Tal deber merece especial atencin frente a normas de neto corte internacional como las
analizadas.

El enfrentamiento del inters general frente al particular ubica al notario en una situacin bifronte de difcil
solucin. Esta realidad le impone al notariado ms que nunca abrazar una permanente capacitacin en
estos temas y comprometerse ntimamente con el ejercicio tico de la funcin notarial.

Es abrumadora la cantidad de notarios en nuestro pas que diariamente atienden los requerimientos de los
particulares en el marco de las normas legales y deontolgicas. Por el contrario, son absolutamente
excepcionales comportamientos reprochables en este sentido.

Como expuso el Dr. Juan Francisco Delgado de Miguel 37 , si el notario sabe que el dinero utilizado en la
celebracin del negocio jurdico proviene de un origen delictivo, cierto es que su propio accionar tico en el
ejercicio de la funcin pblica notarial le impondr abstenerse de intervenir. Esta problemtica no es slo
legal, sino tambin tica.

Lejos de sentirnos avasallados por reformas legislativas como las analizadas, debemos esforzarnos por
alcanzar interpretaciones que, dentro del marco constitucional, limiten a sus justos alcances las nuevas
normas.

Debe mantenerse el secreto profesional como uno de los rasgos caractersticos del ejercicio funcional
notarial, que brinda a los requirentes un mbito de pertenencia y contencin alitigiosa. Consecuentemente,
el notario podr revelar informacin sin decisin judicial que lo autorice, en el marco de la ley 25.246, slo y
exclusivamente ante una operacin sospechosa o inusual ya elevada a la UIF, tanto por l como por otro
sujeto obligado a informar o no, que est en vas de anlisis o investigacin. Caso contrario podr oponerle
a aquella el secreto profesional notarial.

no relacionadas con un ROS elevado por la AFIP: la AFIP puede negar la informacin y la UIF deber
requerir la intervencin judicial; e) requerimiento a la AFIP en relacin a un ROS elevado por otro sujeto
obligado o en forma espontnea por cualquier persona: la AFIP puede negarse y la UIF deber requerir la
intervencin judicial; f) requerimiento a una persona fsica o jurdica que no sea sujeto obligado: puede
interponer el secreto y la UIF deber requerir su levantamiento el Juez Federal del domicilio del requerido.
(...)" En ob. cit. "Antecedentes Parlamentarios", pg 1155, en especial 1179.

37
De la exposicin del catedrtico espaol Juan Francisco Delgado de Miguel desarrollada durante el "Tercer
Curso Internacional de Derecho Notarial Profundizado", organizado por el Instituto de Derecho Notarial de la
Universidad Notarial Argentina en junio de 2005, en Buenos Aires, Repblica Argentina. 37