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Este documento introduce la teoría de la interpretación jurídica. Explica que la palabra "interpretación" tiene cuatro ambigüedades principales: 1) puede referirse a una actividad o a su resultado, 2) puede referirse a la atribución de significado a un texto o a la calificación de un caso, 3) puede referirse a un acto de conocimiento, decisión o creación normativa. Además, distingue entre interpretación "in abstracto" para identificar el significado de un texto y "in concreto" para aplicar una norma a un caso
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2. Introducción a la teoría de la interpretación - Riccardo Guastini.pdf
Este documento introduce la teoría de la interpretación jurídica. Explica que la palabra "interpretación" tiene cuatro ambigüedades principales: 1) puede referirse a una actividad o a su resultado, 2) puede referirse a la atribución de significado a un texto o a la calificación de un caso, 3) puede referirse a un acto de conocimiento, decisión o creación normativa. Además, distingue entre interpretación "in abstracto" para identificar el significado de un texto y "in concreto" para aplicar una norma a un caso
Este documento introduce la teoría de la interpretación jurídica. Explica que la palabra "interpretación" tiene cuatro ambigüedades principales: 1) puede referirse a una actividad o a su resultado, 2) puede referirse a la atribución de significado a un texto o a la calificación de un caso, 3) puede referirse a un acto de conocimiento, decisión o creación normativa. Además, distingue entre interpretación "in abstracto" para identificar el significado de un texto y "in concreto" para aplicar una norma a un caso
Introduccin a la teora de la interpretacin Riccardo Guastini 1. AMBIGEDAD DE INTERPRETACIN E n el lenguaje jurdico, el vocablo interpretacin sufre de una mltiple ambigedad: es ambiguo bajo (por lo menos) cuatro perfiles 1 . * Traduccin: Alberto Puppo. 1 El discurso que sigue est circunscrito a los usos lingsticos corrientes de los juristas europeos contemporneos, en donde el vocablo interpretacin (como sus equivalentes en otros idiomas), a pesar de las ambigedades de las cuales hablar ahora mismo, atae siempre a la atribucin de significado a textos normativos. Omito sin duda el uso (muy difundido y, en verdad, muy oscuro) de interpretacin que se encuentra en mucha literatura (sobre todo) norteamericana relativo a la frontera entre filosofa jurdica y filosofa poltica normativa. Vase por ejemplo Rosenfeld, M., Just Interpretations. Law between Ethics and Politics, Berkeley-Los Angeles, 1998; Dworkin, R., Laws Empire, Harvard University Press, Cambridge (Mass.), 1986. Vase tambin Griffin, S. M., Ilcostituzionalismo americano. Dalla teoriaallapratica (1996), Il Mulino, Bolonia, 2003, cap. V. RICCARDO GUASTINI - 158 - 1.1. Primera ambigedad Con el vocablo interpretacin se hace referencia algunas veces a una actividad y otras veces al resultado, fruto o producto de tal actividad 2 . Por ejemplo, en enunciados del tipo tal dispo- sicin es ambigua pues exige interpretacin o no hay aplicacin sin previa interpretacin, el vocablo interpretacin denota evidentemente una activi- dad (podra sustituirse con el sintagma actividad interpretativa). En cambio, en enunciados del tipo de tal disposicin la Corte de Casacin ofrece una interpretacin restrictiva, el mismo vocablo denota manifiestamente no una actividad, sino ms bien su resultado (en este caso, la restriccin del significado de una determinada disposicin). 1.2. Segunda ambigedad Con el vocablo interpretacin se hace referencia algunas veces a la atribucin de significado a un texto normativo T significa S y otras veces a la cali- ficacin jurdica de un caso concreto X constituye homicidio,calificacin que sirve de fundamento a la solucin de una controversia especfica. Las dos cosas son probablemente indistingui- bles en el proceso psicolgico de interpretacin (en particular, si se ha llevado a cabo por un juez). Es igualmente posible que en la mente del juez la califi- cacin del caso lo que quiere decir, en la prctica real, la solucin de la controversia preceda a la 2 Vase Tarello, G., Orientamenti analitico-linguistici e teoria dellinterpretazione giuridica, en Scarpelli, U. (ed.), Diritto e analisidellinguaggio, Giuffr, Miln, 1976. - 159 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN bsqueda y a la interpretacin de los textos norma- tivos con el fin de encontrar la norma idnea para la justificacin de la decisin. No obstante, se trata de dos actividades intelectuales lgicamente distintas. En el razonamiento jurdico, la interpretacin textual precede lgicamente a la calificacin del caso 3 . Una cosa es cuestionarse sobre el sentido de una secuencia de palabras y otra es preguntarse si un especfico caso concreto cae o no bajo el campo de aplicacin de una norma previamente identificada 4 . Tenemos por ende que distinguir entre: (a) La interpretacin in abstracto (o text-oriented), que consiste en identificar el contenido de senti- do es decir, el contenido normativo (la norma o normas) expresado por y/o lgicamente implcito en un texto normativo (una fuente del Derecho) sin referencia a algn caso concreto; y (b) La interpretacin in concreto (o fact-oriented), que consiste en subsumir un caso concreto en el 3 Vase Guastini, R., Linterpretazione dei documentinormativi, Giuf- fr, Miln, 2004, cap. VI; Chiassoni, P., Tecnica dellinterpretazione giuridica, Il Mulino, Bolonia, 2007, cap. II. Vase tambin Troper, M., La notion de pouvoir judiciaire au dbut de la Rvolution franaise, en AAVV., Prsence du droit public et des droits de lhomme. Mlanges offerts Jacques Velu, Bruselas, 1992. 4 Hace falta aclarar que cada norma presenta la forma lgica de un condicional (decimos: Si F, entonces G), en el cual, el antece- dente se refiere a una clase de hechos (que se conoce como caso abstracto) y el consiguiente se refiere a una clase de consecuencias jurdicas (como una sancin, la adquisicin de un derecho, el nacimiento de una obligacin, la validez o la invalidez de un acto, etc.). El campo de aplicacin de la norma no es otra cosa que la clase de hechos a los cuales es imputable ese tipo de consecuencia jurdica. Y naturalmente tal clase no puede sino ser configurada mediante predicados, o sea, mediante trminos que denotan clases. RICCARDO GUASTINI - 160 - mbito de aplicacin de una norma previamente identificada en abstracto. La interpretacin in abstracto es asimilable a la traduccin (intralingstica), ya que consiste en reformular (rewording) el texto interpretado 5 . La in- terpretacin in concreto no es otra cosa que la decisin acerca de la extensin de un concepto (del concepto mediante el cual la autoridad normativa ha configu- rado una clase de casos). En otras palabras: la interpretacin in abstracto consiste en interpretar enunciados normativos com- pletos 6 . Mientras que la interpretacin in concreto consiste en interpretar predicados en sentido lgico, o sea, trminos que denotan clases. En un caso, se iden- tifican las normas en vigor; en el otro, se identifican los casos concretos regidos por cada norma. Ahora bien, el Derecho es doblemente indeter- minado. Por un lado, es indeterminado el sistema jurdico, en el sentido de que a causa del carcter equvoco de los textos normativos no se sabe qu normas pertenecen a ste o estn en vigor. Por otro lado, es indeterminada cada norma vi- gente, en el sentido que a causa de la vaguedad de 5 Eco, E., Decir casi lo mismo: la traduccin como experiencia (2003), Lumen, Barcelona, 2008, cap. 10. 6 Hace falta sealar que el enunciado completo, objeto de interpre- tacin en abstracto, no es necesariamente una precisa disposicin de las fuentes normativas (el prrafo tal del artculo cual de la ley tal): puede ser tambin y frecuentemente es un fragmento de disposicin o el fruto de la recomposicin, por parte del intrprete, de varios fragmentos de disposiciones, a veces dispersas en una pluralidad de documentos normativos. - 161 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN los predicados de todo lenguaje natural no se sabe qu casos recaen bajo su campo de aplicacin. Ahora bien, la interpretacin in abstracto reduce la indeterminacin del sistema jurdico como tal, identificando las normas en vigor; mientras que la interpretacin in concreto reduce la indeterminacin de las normas, identificando los casos concretos regi- dos por cada norma. 1.3. Tercera ambigedad El vocablo interpretacin sirve para designar, algunas veces, un acto de conocimiento. En otras ocasiones, designa un acto de decisin e, incluso, un acto de creacin normativa 7 . Tenemos, por lo tanto, que distinguir entre: (i) La interpretacin cognoscitiva, o interpretacin- constatacin, que consiste en la identificacin de los diversos significados posibles de un texto normativo (sobre la base de las reglas del lenguaje, de las varias tcnicas interpretativas en uso, de las tesis dogmticas difundidas en doctrina, etc.) sin escoger ninguno de ellos; (ii) La interpretacin decisoria, o interpretacin- decisin, que consiste en elegir un significado determinado en el mbito de los significados identificados (o identificables) por medio de 7 Kelsen, H., Teora pura del derecho (1960), Instituto de Investiga- ciones Jurdicas-UNAM, Mxico, 1982, cap. VIII; Guastini, R., Linterpretazionedeidocumentinormativi, Ob. cit., cap. VI. Vase tambin Pfersmann, O., La notion moderne de constitution, en Favoreu, L. (ed.), Droitconstitutionnel, 3ra. Ed., Dalloz, Pars, 2000, pp. 113 y ss. RICCARDO GUASTINI - 162 - la interpretacin cognoscitiva, descartando los dems 8 ; (iii) La interpretacin creativa, o interpretacin- creacin, que consiste en atribuir a un texto un significado nuevo, no comprendido entre los identificados (o identificables) a travs de la in- terpretacin cognoscitiva. Pongamos que una determinada disposicin D sea ambigua, y pueda entonces ser entendida como si expresara la norma N1 o la norma N2. Entonces: (a) La interpretacin cognoscitiva se expresar mediante el enunciado D puede significar N1 o N2; (b) La interpretacin decisoria se expresar mediante el enunciado D significa N1, o bien mediante el enunciado D significa N2; (c) La interpretacin creativa se expresar mediante un enunciado del tipo D significa N3 (ntese que, en nuestra hiptesis, la norma N3 no forma parte de los significados posibles de la disposicin D, tal y como se identificaron por medio de la interpretacin cognoscitiva). La interpretacin cognoscitiva es completamente anloga a la definicin lexical (reconocimiento de los usos lingsticos efectivos). La interpretacin decisoria es anloga a la redefinicin (seleccin de un significa- do determinado en el mbito de los usos efectivos). La interpretacin creativa es anloga a la definicin 8 Es oportuno sealar que, cuando en literatura se habla de interpreta- cin (sin ms especificaciones), se hace precisamente referencia a la interpretacin decisoria generalmente judicial. Con la laudable excepcin de Kelsen, la distincin elaborada en el texto (interpre- tacin cognoscitiva, decisin creativa) es totalmente ignorada. - 163 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN estipulativa (introduccin de un significado nuevo, inusual) 9 . La interpretacin cognoscitiva es una operacin puramente cientfica, desprovista de cualquier efecto prctico, mientras que la interpretacin decisoria y la interpretacin creativa son operaciones polticas (en sentido amplio, de poltica del Derecho), que pueden ser cumplidas tanto por un jurista como por un rgano de aplicacin. La nica diferencia importante es que solamente la interpretacin realizada por un rgano de aplicacin es autntica en el sentido kelseniano, es decir, dotada de consecuencias jurdicas (de las cuales, en cambio, est desprovista la interpretacin proporcionada por los juristas) 10 . Sin embargo es preciso subrayar que la interpreta- cin creativa, as como se ha definido anteriormente, es un fenmeno bastante raro. En la mayora de los casos, lo que intuitivamente aparece como una in- terpretacin creativa consiste en obtener del texto algunas normas inexpresas (llamadas implcitas) por medios pseudolgicos, o sea, mediante razo- namientos no deductivos y, por ende, no rigurosos (por ejemplo, mediante el argumento analgico). Tal operacin no es, estrictamente hablando, un acto de interpretacin: se trata de un verdadero acto de creacin normativa, cuyo nombre apropiado es (quiz) construccin jurdica. Lo que nos lleva a la cuarta ambigedad. 9 Vase Guastini, R., Interpretive Statements, en Garzn Valds, E. (eds.), Normative Systems in Legal and Moral Theory. Festschrift for Carlos E. Alchourrn and Eugenio Bulygin, Berln, 1997. 10 Kelsen, H., Teora pura del derecho, Ob. cit., cap. VIII. RICCARDO GUASTINI - 164 - 1.4. Cuarta ambigedad Con el vocablo interpretacin se hace referencia algunas veces a la atribucin de significado a un texto. Otras veces a lo que, a falta de una mejor expresin, llamaremos construccin jurdica 11 . La actividad de construccin jurdica incluye una amplia serie de operaciones caractersticas de la doctrina (primariamente de la doctrina, pero, por supuesto, tambin de la jurisprudencia), de las que resultara difcil exponer el elenco completo. Se pueden mencionar, a ttulo de ejemplo, las siguientes: las conjeturas acerca de la ratio de una norma o de un entero documento normativo; la creacin de jerarquas axiolgicas entre normas; la elaboracin de normas inexpresas (que se pretenden implcitas), incluyendo la formulacin de principios generales; la concrecin de principios expresos; la ponderacin entre principios en conflicto; as como otras ms que podran enumerarse. Basta con hojear con atencin cualquier traba- jo doctrinal para comprobar cmo la construccin jurdica cumple, en el discurso de los intrpretes, el papel ms importante (ms importante que la mera interpretacin, in abstracto e in concreto), incluso desde el punto de vista cuantitativo. Entre las mltiples operaciones evocadas, la elabo- racin de normas inexpresas juega a su vez un papel del todo especial. Como se ha sealado: la descripcin del Derecho () comprende la operacin que los juristas denominan vagamente interpretacin y que consiste, fundamentalmente, en la determinacin de 11 Vase sobre el tema Lazzaro, G., Storia e teoria della costruzione giuridica, Turn, 1965. - 165 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN las consecuencias que se derivan de tales normas 12 . En la mayora de los casos, lo que hemos llamado interpretacin creativa consiste precisamente en cons- truir a partir de normas explcitas, expresamente formuladas por las autoridades normativas normas inexpresas (implcitas, pero en un sentido muy amplio, no lgico, de esta palabra): normas, en suma, que jams una autoridad normativa formul. Expresa es toda norma que pueda ser imputada a una precisa disposicin como su significado. Inexpresa es toda norma de la cual no se puede decir que cons- tituya el significado de una determinada disposicin. Volveremos en un instante sobre este tema. 2. LA DOBLE INDETERMINACIN DEL DERECHO El Derecho es doblemente indeterminado. La indeterminacin del Derecho atae, por un lado, al sistema jurdico como tal; por otro, a cada uno de sus componentes, es decir, a cada norma 13 . 2.1. La equivocidad de los textos normativos En primer lugar, el sistema jurdico es indetermina- do en el sentido de que a causa de la equivocidad de los textos normativos es dudoso qu normas pertenecen a ste. Algunos ejemplos caractersticos de controversias interpretativas pueden aclarar este punto 14 . 12 Alchourrn, C. E. y E. Bulygin, Introduccin a la metodologa de las cienciasjurdicas y sociales, Astrea, Buenos Aires, 1974, pp. 113 y ss. 13 Guastini, R., Linterpretazione dei documenti normativi, Ob. cit., cap. V. 14 Para no cargar el texto, omito aqu toda referencia a los problemas incluso ms complejos que pueden surgir de la sucesin de las RICCARDO GUASTINI - 166 - (a) Algunas veces un texto normativo es ambiguo: nos preguntamos si ste expresa la norma N1 o la norma N2. Por ejemplo: el art. 31 de la ley 352/1970 esta- blece que no puede ser depositada ninguna demanda de referndum (abrogatorio, conforme al art. 75 de la Constitucin italiana) durante el ao que precede a la expiracin del mandato de una de las dos Cma- ras (). Tenemos que entender que la peticin de referndum no puede depositarse en el ao solar (en francs: anne) anterior a la expiracin del mandato de una Cmara, o que no puede depositarse en los 365 das (en francs: an) que preceden a la expiracin? (b) Algunas veces se conviene que el texto norma- tivo T expresa la norma N1, pero se investiga para saber si ste expresa tambin la norma N2. Por ejemplo, el art. 38 de la Ley 352/1970 prev que en el caso que el resultado del referndum sea contrario a la abrogacin () no puede presentarse peticin de referndum para la abrogacin de la misma ley. No cabe duda que, en virtud de esta disposicin, queda excluida la peticin de un nuevo referndum cuando el precedente haya sido rechazado por la mayora de los votos vlidos. Sin embargo, no es claro que esta misma disposicin excluya una nueva peticin tambin cuando el referndum precedente haya fracasado porque en el mismo no participaron la mayora de los titulares del Derecho (art. 75, prrafo cuarto, de la Constitucin italiana). normas en el tiempo, de los conflictos entre normas, de las lagunas, etc.; problemas cuya solucin, por otro lado, pertenece ms bien al dominio de la construccin jurdica que se mencion arriba. - 167 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN (c) Algunas veces se conviene que el texto nor- mativo T expresa la norma N1, pero se investiga si N1 implica, o no, la norma N2. El artculo 94, prrafos segundo y quinto, de la Constitucin italiana prev que una de las dos C- maras puede emitir un voto de censura en contra del Gobierno. Esta norma implica o no que una de las dos Cmaras pueda emitir tal voto de censura en contra solo de un ministro? Otro ejemplo: la atri- bucin al Jefe de Estado del poder de gracia (art. 87, penltimo prrafo), implica o no que el refrendo ministerial (exigido por el prrafo primero del art. 89) sea un acto debido? (d) Algunas veces se conviene que el texto nor- mativo T expresa la norma N1 y, sin embargo, se investiga si tal norma es derrotable (defeasible), es decir, sujeta a excepciones implcitas que no pueden ser identificadas a priori 15 . Por ejemplo, el Presidente de la Repblica pue- de oponer su veto (suspensivo) a las leyes (art. 74, prrafo primero) y, sin embargo, puede igualmente oponerlo a las leyes de reforma constitucional (ex artculo 138)? Otro ejemplo, la norma que prohbe el ingreso de los vehculos en un parque, se aplica o no a las ambulancias? La interpretacin in abstracto es una respuesta a cuestiones de este tipo. De esta manera, reduce la indeterminacin del sistema jurdico. 15 Sobre el concepto de derrotabilidad: Alchourrn, C. E., On Law and Logic, en Ration Juris, 9, 1996. RICCARDO GUASTINI - 168 - 2.1.1. Disposiciones y normas La equivocidad de los textos normativos impone distinguir cuidadosamente entre los enunciados nor- mativos formulados en las fuentes del Derecho las disposiciones, como se suele decir y las normas, entendidas como significados; entre ambos, en efecto, no se da una correspondencia biunvoca. Ello por tres razones principales 16 : (i) Muchos enunciados normativos son ambiguos: expresan dos (o ms) normas alternativamente. (ii) Muchos enunciados normativos (quiz todos los enunciados normativos) tienen un contenido de sentido complejo: expresan y/o implican una plurali- dad de normas conjuntamente. (iii) Adems, segn el sentido comn de los juristas, todo sistema jurdico est superpoblado de normas inexpresas, es decir, normas a las cuales no corresponde ningn enunciado normativo porque ninguna autoridad normativa las formul (muchos principios generales del Derecho pertenecen a esta categora) 17 . 2.1.2. Las fuentes de la equivocidad Hace falta poner de relieve que la equivocidad de los textos normativos no depende solamente de ciertos 16 Guastini, R., Disposizione vs. norma, en Giurisprudenzacostituzio- nale, 34, 1989. Vase tambin Troper, M., Fonction juridictionnelle ou pouvoir judiciaire?, en Pouvoirs, 16, 1981, p. 9. 17 El artculo 12, prrafo segundo, de las Disposiciones preliminares al Cdigo Civil italiano, cuando prescribe llenar las lagunas recu- rriendo a los principios generales (cuando no sea posible hacerlo mediante analoga), hace claramente referencia a normas inexpresas: si los principios fueran normas expresas, no habra laguna. - 169 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN defectos objetivos de su formulacin, sino tambin ms bien, sobre todo de otras cosas, como: (a) La multitud de los mtodos interpretativos, (b) La dogmtica jurdica, y (c) Los sentimientos de justicia de los intrpretes (los cuales a menudo quedan ocultos o, por el contra- rio, se manifiestan bajo la forma de explcitos juicios de valor). Que los sentimientos de justicia (las preferencias tico-polticas) 18 de los intrpretes orienten las elec- ciones interpretativas es algo demasiado trivial para que sea necesario insistir en ello 19 . Con respecto a los mtodos interpretativos y a la dogmtica, es preciso hacer dos observaciones. En primer lugar, en la mayora de los casos (si no siempre), un enunciado normativo expresa sig- nificados diferentes segn sea sometido a uno u otro mtodo interpretativo. Por ejemplo: tomemos una disposicin consti- tucional que se refiere a las leyes. El argumento a 18 Es intil decir que las preferencias tico-polticas de los intrpretes estn inevitablemente condicionadas por sus intereses prcticos. 19 El art. 48 de la Constitucin italiana confiere el derecho de voto a los ciudadanos. Un jurista hostil hacia los inmigrantes interpretar posiblemente la Constitucin en el sentido de que sta, al hacer nicamente referencia a los ciudadanos, positivamente (aunque implcitamente) excluye que los inmigrantes tengan el derecho de voto (as que sera inconstitucional una ley ordinaria que pretendiera otorgrselo). Un jurista libre de tales perjuicios podra en cambio interpretar dicho precepto en el sentido de que la Constitucin, haciendo nicamente mencin de los ciudadanos, no se pronuncia sobre los inmigrantes (as que el legislador ordinario tiene la facultad de extenderles o no el derecho de voto). Estas dos interpreta- ciones alternativas son el fruto de dos usos diferentes de un mismo argumento interpretativo: el argumento a contrario. RICCARDO GUASTINI - 170 - contrario (en una de sus versiones) produce una interpre- tacin literal: la disposicin en cuestin debe considerarse aplicable a todas las leyes (de cualquier tipo: ordinarias o constitucionales, estatales o regionales) y nicamente a las leyes (y no a los actos gubernamentales con fuerza de ley). El argumento de la disociacin proporciona en cambio un fundamento para una interpretacin restrictiva: la clase de las leyes incluye varias subclases (por un lado, leyes ordinarias y constitucionales; por otro lado, leyes estatales y regionales), as que, a la luz de su ratio, tal disposicin normativa que se refiere a las leyes debe considerarse aplicable solamente a una de estas subclases. El argumento analgico, a su vez, lleva a una interpretacin extensiva: la ley comparte con los reglamentos emanados del Poder Ejecutivo (y con otros documentos normativos) la caracterstica de ser fuen- te del Derecho objetivo, as que, a la luz de su ratio, tal disposicin normativa que habla de leyes debe entenderse como si hiciera referencia a todo tipo de fuentes del Derecho 20 . En segundo lugar, todo intrprete se acerca a los textos normativos dotado de una serie de presupuestos tericos, que inevitablemente condicionan su inter- pretacin. Tales presupuestos no son otra cosa que las construcciones dogmticas (las teoras) elaboradas por los juristas en un momento lgicamente anterior, e independiente de, la interpretacin de cualquier enunciado normativo particular. Un ejemplo clsico: la doctrina formulada por la Corte Suprema de los Estados Unidos en el Caso Mar- 20 Chiassoni, P., Tecnica dellinterpretazione giuridica, Ob. cit., apn- dice. - 171 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN bury (1803), segn la cual toda Constitucin escrita implica el principio de que cualquier ley contraria a la Constitucin es nula (y que su nulidad puede ser declarada por los jueces). Otros ejemplos: la teora del gobierno parlamentario (el Jefe del Estado no es jefe del ejecutivo, sino ms bien un poder neutro, garante de la Constitucin, de modo que no tiene poderes de direccin poltica); la teora de las relaciones entre sistemas jurdicos estatales y el Derecho comunitario (se trata de sistemas independientes aunque coordi- nados, as que las normas de uno no pueden abrogar las del otro); etc. Ahora bien, toda construccin dogmtica con- diciona la interpretacin, a veces prefiriendo una decisin interpretativa y otras veces excluyendo algu- nas decisiones interpretativas de otro modo posibles. Adems, toda construccin dogmtica es una matriz de normas inexpresas, que se presumen implcitas en el ordenamiento, aunque no hayan sido formuladas por ninguna autoridad normativa sino por los intr- pretes mediante varios procedimientos argumentativos pseudolgicos (volveremos a este tema ms adelante). A todo esto podemos aadir una observacin ms. Es una idea generalmente difundida la que sos- tiene que muchas dudas en torno al significado de un enunciado pueden ser resueltas mirando al contexto discursivo en el cual se halla tal enunciado. Ello es sin duda verdadero si se hace referencia a la comunicacin ordinaria (a la conversacin, a la lectura de peridicos y novelas, etc.). Sin embargo, en el lenguaje jurdi- co en el dilogo entre autoridades normativas e intrpretes las cosas son de otra manera. RICCARDO GUASTINI - 172 - Para empezar, el contexto apropiado que se debe tomar en cuenta en fase de interpretacin no es, por as decirlo, un dato objetivo que preexiste a la inter- pretacin, sino ms bien algo definido de manera discrecional por el mismo intrprete a partir de los innumerables documentos normativos que constitu- yen el ordenamiento. Ejemplo banal: el contexto del art. 832 del Cdigo Civil italiano (Contenido del derecho de propiedad) puede ser identificado con el Captulo I del Ttulo II del Tercer Libro (Disposi- ciones generales sobre la propiedad), o con el libro tercero por completo (De la propiedad), o con ste ms el art. 42 de la Constitucin; o bien con aqul ms el art. 42, ms las disposiciones del Cdigo Penal en materia de delitos contra el patrimonio. En realidad, los juristas a menudo consideran y no sin razn como contexto relevante de toda disposicin nada menos que el ordenamiento en su totalidad. El contexto de una disposicin normativa, por ende, no se reduce necesariamente a los enunciados que la rodean (por ejemplo: los artculos adyacentes de una misma ley). Ello puede abarcar una multitud de documentos normativos a) de varia naturaleza la Constitucin, una pluralidad de leyes, una pluralidad de reglamentos, etc. y b) dictados o promulgados en tiempos diversos. Como hemos dicho, el contexto puede llegar a abarcar la totalidad del ordenamiento, lo cual es el fruto de una produccin jurdica ince- sante, plurianual y hasta plurisecular, inspirada por orientaciones polticas diversas y conflictivas. Por un lado, puede que sea precisamente el con- texto el que genere autnticas dudas interpretativas: es decir, dudas que, fuera del contexto, la disposicin - 173 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN que se interpreta no levantara en absoluto. Basta con pensar que, si se interpretara cada disposicin por se- parado (completamente descontextualizada), jams se presentaran en el ordenamiento jurdico antinomias e incongruencias axiolgicas. Por otro, puede que el contexto ample (en lugar de restringir) el nmero de significados posibles de la disposicin que se interpreta. As que la determi- nacin del contexto apropiado o relevante para la interpretacin de una disposicin dada no es algo inocente, porque al cambiar el contexto cambian inevitablemente las interpretaciones admisibles de la disposicin de que se trata. 2.2. La vaguedad de toda norma En segundo lugar, es indeterminada toda norma vigente, en el sentido que a causa de la inevitable vaguedad de los predicados de todo lenguaje natu- ral no se sabe qu casos caen bajo su campo de aplicacin 21 . 21 Dicho en trminos generales, el significado de los predicados (tr- minos que denotan clases) puede ser analizado en dos partes: el sentido (Sinn) y la referencia (Bedeutung). El sentido (o intensin) es el conjunto de los atributos que un objeto debe tener para que el predicado le sea aplicable. La referencia (o extensin) es la clase de objetos a los cuales el predicado es aplicable. Manifiestamente, la referencia depende del sentido (por ejemplo, precisando el sentido se restringe la referencia). Ahora bien, todos los predicados tienen una referencia incierta o abierta (open textured) y, en este sen- tido, sufren de vaguedad extensional. Por otro lado, la vaguedad extensional depende de la incertidumbre acerca de los atributos que un objeto tiene que poseer para pertenecer a la clase de la cual se trata. Es decir, depende de la vaguedad intensional del predicado en cuestin. RICCARDO GUASTINI - 174 - Dada una norma cualquiera, hay casos en los cuales sta se aplica con certeza, casos en los que sta no se aplica con la misma certeza y, finalmente, casos dudosos o difciles (hard cases, como se suele decir) en los que la aplicabilidad de la norma es cuestionable. Por ejemplo, un intercambio al precio medio de mercado es sin duda una venta; una supuesta venta por un precio insignificante es una donacin disimulada. Pero, cul es el precio que fija la frontera entre la venta y la donacin? El vocablo vivienda designa sin duda el departamen- to en el cual alguien vive, pero se extiende tambin al vestbulo, al patio o al stano? La vaguedad (la open texture) a diferencia de la equivocidad es una propiedad objetiva del lenguaje, y no solamente del lenguaje jurdico: todos los predicados en sentido lgico es decir, todos los trminos que denotan una clase (como contrato, tratado, empresa, asociacin, corte, etc.) y no un individuo (el seor X, el acusado, la Corte constitucional, etc.) comparten esta propiedad. La vaguedad no depende entonces de las tcnicas inter- pretativas o de la dogmtica. No puede ser eliminada (aunque pueda ser reducida mediante definiciones). La interpretacin in concreto reduce (en relacin con uno u otro caso concreto) la indeterminacin de las normas. 3. LA CONSTRUCCIN DE NORMAS INEXPRESAS En la mayora de los casos, como se ha mencio- nado, lo que hemos llamado interpretacin creativa consiste en construir a partir de normas explcitas, es decir, expresamente formuladas por las autoridades - 175 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN normativas normas inexpresas: es decir, normas que una autoridad normativa jams formul 22 . Toda norma inexpresa resulta de una o ms normas expresas mediante un razonamiento 23 , en el cual, precisa- mente, una o ms normas expresas constituyen premisas y la norma inexpresa constituye la conclusin 24 . Sin embargo, si toda norma inexpresa es el fruto de un razonamiento, es preciso an as distinguir por lo menos tres tipos de razonamientos cuya conclusin da lugar a una norma inexpresa. Dicho con otras palabras, hace falta distinguir tres tipos de normas inexpresas, a cada uno de los cuales corresponde un tipo distinto de razonamiento 25 . (1) En primer lugar, hay normas inexpresas que se extraen a partir de normas expresas mediante razona- 22 Un razonamiento es una secuencia de enunciados, entre los cuales (al menos) un enunciado desarrolla la funcin de tesis o conclusin, y los dems desarrollan la funcin de premisas o argumentos en favor de esa tesis o conclusin. 23 Guastini, R., Linterpretazione dei documenti normativi, Ob. cit., cap. VII 24 Las normas inexpresas son por ende normas no independientes, sino derivadas: derivadas de otras normas. Vase Guastini, R., Lezioni di teoria del diritto e dellostato, Giappichelli, Turn, 2006, pp. 6 y ss. Por otra parte, en la teora de los sistemas normativos (por ejemplo Alchuourrn, C. E. y E. Bulygin, Introduccin a la metodologa de las ciencias jurdicas y sociales, Ob. cit.; Caracciolo, R., El sistema jurdico. Problemas actuales, Centro de Estudios Cons- titucionales, Madrid, 1988; Rodrguez, J. L., Lgica de los sistemas jurdicos, Madrid, 2002) se deja a menudo entender que las normas derivadas son normas lgicamente implcitas en otras normas, es decir, que a) son el fruto de razonamientos deductivos, b) cuyas premisas (no) son (otra cosa sino) normas explcitas preexistentes. Sin embargo, como veremos ms adelante, no es as. 25 Vase otra vez Guastini, R., Lintepretazione dei documenti norma- tivi, Ob. cit., cap. VII. RICCARDO GUASTINI - 176 - mientos lgicamente vlidos (o sea, deductivos), en los cuales no figuran premisas que no sean normas expresas. Por ejemplo, dada una norma expresa N1 que establece los mayores de edad tienen derecho de voto y otra norma expresa N2 que establece los que hayan cumplido dieciocho aos son mayores de edad, se puede deductivamente inferir, sin aadir ms premi- sas, la norma inexpresa N3: Los que hayan cumplido dieciocho aos tienen derecho de voto. (2) En segundo lugar, hay normas inexpresas que resultan de razonamientos (vlidos o invlidos, no importa) entre cuyas premisas figuran enunciados que no son precisamente normas expresas, sino que son ms bien tesis dogmticas construidas previa e independientemente de la interpretacin de cualquier enunciado normativo especfico. Por ejemplo, una norma constitucional expresa dispone que la forma republicana del Estado no puede ser objeto de revisin constitucional. Los que estimen que no hay repblica (organizacin poltica en la cual el Jefe de Estado es un rgano electivo cuyo mandato est limitado en el tiempo) sin democracia (organizacin poltica en la cual la soberana pertenece al pueblo) pueden llegar a la conclusin de que existe una norma constitucional inexpresa segn la cual la forma democrtica del Estado o sea, las normas que concretizan el principio de la soberana popular (tpicamente, pero no solamente, las normas que determinan el carcter electivo del rgano legislati- vo) no puede ser objeto de revisin constitucional. Como se puede ver, este tipo de razonamiento exhibe dos premisas: una es la norma constitucional expresa; otra es una tesis dogmtica (o si se prefiere, filosfico- - 177 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN poltica) acerca de las relaciones conceptuales entre repblica y democracia. Otro ejemplo: la Constitucin italiana exige que el Gobierno tenga la confianza de las Cmaras (art. 94, primer prrafo). Entonces, la Constitucin ha instaurado un gobierno parlamentario. En ste, el Jefe de Estado no tiene poderes de direccin poltica, sino solo funciones de garanta constitucional. Por lo tanto, el Jefe de Estado no puede rechazar el dictado de los actos deliberados por el Gobierno salvo cuando se trate de actos notoriamente inconstitucionales. Un ejemplo ms: el ordenamiento comunitario y los ordenamientos internos de los Estados miem- bros constituyen sistemas autnomos y distintos, aunque coordinados 26 . Por lo tanto, el reglamento comunitario no puede abrogar, modificar o derogar las normas nacionales incompatibles, ni invalidar sus prescripciones 27 . (3) En tercer lugar, hay normas inexpresas que se extraen, ms o menos persuasivamente, a partir de normas expresas segn esquemas de razonamiento no deductivos, lgicamente invlidos (por ejemplo, un entimema, una conjetura sobre la ratio legis, el argu- mento analgico, el argumento a contrario en alguna de sus variantes, etc.). Un ejemplo entre mil: La salud es un derecho fundamental del individuo (se trata, en hiptesis, de una norma expresa: el art. 32, primer prrafo, de la Constitucin italiana); El dao a la salud constituye 26 Corte constitucional italiana 183/1973. 27 Corte constitucional italiana 170/1984. RICCARDO GUASTINI - 178 - una violacin de un derecho fundamental. Por lo tanto, el dao a la salud debe ser resarcido 28 . O tambin: cierta disposicin normativa confiere un derecho (por ejemplo, el prrafo primero del art. 48 de la Constitucin italiana) o impone una obligacin (por ejemplo, el art. 52, prrafo segundo, de esta mis- ma Constitucin) a los ciudadanos. Argumentando a contrario, se puede sostener que la disposicin en cuestin puesto que confiere un derecho o impo- ne una obligacin a los ciudadanos, y solamente a stos excluye as a los extranjeros y a los aptridas de la titularidad de tal derecho o de la sujecin a tal obligacin (es decir, contiene, sobrentiende o implica, tambin, la norma inexpresa segn la cual los extran- jeros y los aptridas no son titulares del derecho o no estn sujetos a la obligacin en cuestin) 29 . Las normas inexpresas del primer tipo pueden ser consideradas implcitas en sentido estricto (es decir, en sentido lgico) y, por ende positivas, aunque no formuladas. Resultan de una actividad genuinamente 28 Mucho ms compleja, por cierto, es la argumentacin contenida en las sentencias del Tribunal de Gnova del 25 de mayo 1974 (Giurisprudenza italiana, 1975, I, 2, coll. 54 y ss.) y de la Corte constitucional italiana 184/1986. Vase sobre este tema Diciotti, E., Interpretazione della legge e discorsorazionale, Giappichelli, Turn, 1999, cap. 7. 29 As razona, por ejemplo, quien interpreta el art. 48, prrafo pri- mero de la Constitucin, en el sentido de que el derecho de voto no puede ser extendido a los inmigrantes. La Corte constitucional (sentencia 172/1999) cuando interpreta el art. 52, prrafo segundo de la Constitucin razona de manera opuesta: debe considerarse que existe un espacio vaco, sin derecho constitucional, en el cual el legislador puede utilizar su propio poder discrecional para valorar las razones que pueden llevar a extender el crculo de los sujetos llamados a prestar el servicio militar. - 179 - INTRODUCCIN A LA TEORA DE LA INTERPRETACIN cognoscitiva. En cambio, las normas inexpresas de los dems tipos son fruto de actividades (ms o menos considerablemente) nomopoieticas, es decir, crea- doras de normas (nuevas).
(Colección Dykinson Constitucional.) Müller, Friedrich-La Positividad de Los Derechos Fundamentales - Cuestiones para Una Dogmática Práctica de Los Derechos Fundamentales-Dykinson (2016) PDF
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