CONTRATO PART TIME (jornada parcial) Art. 40 bis 40 bis D
Nuestra legislacin laboral no contempla la modalidad de contratacin part- time de un modo independiente, sin perjuicio de lo cual, el Cdigo del Trabajo contempla la posibilidad de pactar contratos de trabajo con jornada de tiempo parcial, que son aquellos en que se ha convenido una jornada de trabajo no superior a 30 horas semanales. En trminos generales, los trabajadores en esta modalidad estn afectos a los mismos derechos y obligaciones que el resto de la fuerza laboral, regulada por el cdigo de la especialidad; Sin embargo existen algunos puntos que hacen la diferencia. En primer lugar hemos de sealar que se permite el pacto de horas extraordinarias; Sin embargo el clculo para el pago de dichas horas no podr ser inferior al ingreso mnimo mensual que determina la ley, calculado proporcionalmente a la cantidad de horas pactadas como jornada ordinaria. La jornada ordinaria ser continua y no podr exceder de las 10 horas. La interrupcin para la colacin, no podr ser inferior a 30 minutos ni superior a una hora. En cuanto a las gratificaciones contempladas en el Art. 50, podrn reducirse proporcionalmente, conforme a la relacin que exista entre el nmero de horas convenidas en el contrato a tiempo parcial y la jornada ordinaria de trabajo. Las partes podrn pactar alternativas de distribucin de la jornada. En este caso el empleador, con una antelacin mnima de una semana, est facultado para determina entre una de las alternativas pactadas, la que regir en la semana o periodo superior siguiente. En cuanto a las indemnizaciones, se entender por ltima remuneracin el promedio de las remuneraciones percibidas por el trabajador durante la vigencia de su contrato o de los ltimos 11 aos del mismo. Las remuneraciones debern ser reajustadas de acuerdo al IPC, por el periodo que se haya extendido la relacin laboral. Para ser exactos el clculo se efectuar entre el mes anterior al pago de la remuneracin y el mes posterior al trmino del contrato. Ahora si la indemnizacin que le correspondiere al trabajador por aplicacin del Art. 163, (indemnizacin sustitutiva del aviso previo), fuese superior se aplicar sta.
CONTRATO A PLAZO En primer lugar hemos de definir que es el plazo: Se entiende que es un hecho futuro y cierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho y su correlativa obligacin. Ahora el plazo puede ser indeterminado o determinado. Es un plazo indeterminado: Aquel respecto del cual no se tiene certeza del acontecimiento de un hecho. Es un plazo determinado: Aquel respecto del cual se tiene certeza del acontecimiento de un hecho. En material laboral, el contrato a plazo fijo, es un plazo de orden determinado, por cuanto se sabe cundo ocurrir; Ej. El contrato termina el 10 de mayo de 2014. En este caso el plazo se encuentra determinado en forma previa y expresa por las partes, y ambos saben hasta cundo durarn los servicios del trabajador y las obligaciones del empleador, para con el trabajador. Lmites temporales al contrato a plazo: Por regla general el contrato a plazo no podr extenderse por ms all de un ao. Excepcionalmente Dos aos para el caso de: 1. Gerentes 2. Trabajadores con ttulo profesional o tcnico otorgado por instituciones de educacin superior del Estado o reconocida por ste. Es menester hacer presente, que por el carcter dirigido del contrato del trabajo, es decir donde es el Estado que establece los lmites, sean mnimos o mximos, en lo particular la extensin de la relacin laboral, si las partes acordasen un plazo superior, este pacto carecera de valor jurdico y convertira al contrato en indefinido. Lmites a la renovacin: El contrato a plazo podr ser renovado por una sola vez. Por lo tanto existiendo la voluntad de ambas partes, operar la renovacin. Ahora la renovacin en caso alguno podr exceder el lmite mximo. Sea de un ao o dos, para los casos antes sealados. Ahora el empleador podra contratar a plazo a un trabajador, darle finiquito para despus recontratarlo. En este caso la jurisprudencia y la doctrina han sido enfticas en cuanto implicara una vulneracin a la ley al principio de orden pblico, la irrenunciabilidad de los derechos y al principio protector, si se permitiera, puesto que en caso alguno el trabajador tendra los derechos a indemnizaciones entre otras por el trmino de la relacin laboral. Ahora que sucede si el empleador, poner trmino anticipado al contrato a pazo? En este plano de ideas es menester hacer presente que la nica forma de resarcir el dao producido por un despido, es siempre de orden econmico, es decir una indemnizacin. En este caso el cdigo del trabajo regula las indemnizaciones, por falta de aviso previo, aos de servicios o que se deriven de un procedimiento de tutela laboral. En materia laboral, por regla general existe una determinacin prestablecida por la norma de cules son las indemnizaciones que procedente en cada caso. Ahora al terminar un contrato por la llegada del plazo, no se aplica ninguna indemnizacin; Sin embargo para aquellos casos en que un empleador, despide a un trabajador antes de la llegada del plazo, la jurisprudencia ha establecido un reenvo normativo con las normas del derecho comn, mediante el cual incorporan a la materia laboral, la indemnizacin por lucro cesante. Qu es el lucro cesante? Es aquella ganancia o utilidad que se deja de percibir producto de un dao imputable a una persona. En este plano de ideas la jurisprudencia ha sealado TUTELA; SJL La Serena 31/12/2009; Rechaza tutela y peticin conjunta de declaracin de nulidad; Hecho fundante no constituye vulneracin de derechos fundamentales; RIT T-18-2009 DECIMO SEXTO:- Que respecto de la indemnizacin por lucro cesante demandada, el Tribunal estima que ella es procedente por aplicacin de las normas contractuales civiles, puesto que el Cdigo del Trabajo no regula especialmente el contrato a plazo fijo, como el de autos, por lo que no habiendo norma laboral que regule la materia, deben aplicarse las normas civiles que regulan los contratos y en tal sentido el incumplimiento contractual del empleador, genera la obligacin de indemnizar el dao que esta actuacin le ha provocado al trabajador, dada la falta de justificacin del despido. Que por lo tanto, lgico resulta concluir que el monto de esta indemnizacin debe ser regulada por el Tribunal, en el pago de las remuneraciones adeudadas por el empleador, hasta el vencimiento del plazo convenido para la duracin del contrato de trabajo pactado entre ambos, en este caso, el pago de las remuneraciones desde el mes de agosto del ao 2.009 hasta el mes de febrero del ao 2.010, puesto que el contrato venca el 28 de febrero del ao 2.010.-
CONTRATO POR OBRA, FAENA O SERVICIO Concepto: Es aquel celebrado para la realizacin de una obra o faena determinada expresamente en el contrato. Este contrato no est definido en el cdigo. Las caractersticas de este contrato son: 1. La determinacin de la obra o faena debe ser expresa, por ser un contrato excepcional. 2. El contrato concluye al terminar la obra o faena 3. La obra o faena debe estar determinada en tales trminos que, sea evidente para ambas partes hasta cuando se extender la relacin contractual. 4. La prestacin de los servicios no debe ser indefinida. Un tipo especial de contrato de obra o faena, es el denominado contrato de temporada. La jurisprudencia administrativa ha definido la faena transitoria como aquella que por su naturaleza intrnseca tiene el carcter de momentnea, situacin que se establecer caso a caso.
MUTACIN DE LA NATURALEZA CONTRACTUAL Pasando de obra o faena a indefinido.
Si bien el inicio de la relacin laboral con una determinada naturaleza, es decir de obra o faena, bajo ciertas circunstancias, esta relacin laboral puede mutar al carcter de indefinido. Para que aquello ocurra se debe dar la situacin de que el trabajador que estuviere prestando servicios en la modalidad de obra o faena, sea finiquitado y vuelto a contratar de forma sucesiva. Esto es una muestra del principio de proteccin y el criterio de continuidad, es por ello si la obra ha cesado y el trabajador, con conocimiento del empleador, contina prestando servicio. La corte suprema ha sentenciado que la invocacin de esta causal debe ser oportuna. Por el contrario, su impetracin extempornea cuando el contrato de trabajo se ha mantenido en ejecucin no obstante haber finalizado la obra, implica un despido injustificado. Al igual que en el caso del contrato a plazo, en el evento que el contrato se terminado antes que finiquite la obra, corresponder indemnizar al trabajador, por concepto de lucro cesante. CONTRATO DE APRENDIZAJE Art. 78 del Cdigo del Trabajo "Contrato de trabajo de aprendizaje es la convencin en virtud de la cual un empleador se obliga a impartir a un aprendiz, por s o a travs de un tercero, en un tiempo y en condiciones determinados, los conocimientos y habilidades de un oficio calificado, segn un programa establecido, y el aprendiz a cumplirlo y a trabajar mediante una remuneracin convenida". NATURALEZA Si bien como todo contrato genera derechos y obligaciones, el de aprendizaje, trae envuelto un elemento de instruccin donde el empleador, no slo ofrece una fuente de trabajo y el empleador una remuneracin por sus servicios, sino que ste ltimo adems recibe educacin o instruccin. Por lo tanto es una relacin que va ms all de la prestacin de un servicio a cambio de una remuneracin, sino que tambin implica la entrega para el trabajador de experiencia, conocimientos, desarrollo de sus habilidades. EDAD PARA EL CONTRATO DE APRNEDIZAJE De acuerdo al art. 79, el lmite para el contrato de aprendizaje, es 21 aos de edad. EN CUANTO A LA REMUNERACIN DEL APRENDIZ Art. 81. La remuneracin del aprendiz estar sujeta a lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 44 y ser libremente convenida por las partes. Art. 82. En ningn caso las remuneraciones de los aprendices podrn ser reguladas a travs de convenios o contratos colectivos o fallos arbitrales recados en una negociacin colectiva.
EL TELETRABAJO A.- Origen.- Desde el punto de vista de su origen, la modalidad de trabajo denominado Teletrabajo se relaciona con ciertos fenmenos econmicos y tecnolgicos se dan al interior de la empresa. Estos fenmenos son el creciente proceso de externalizacin y subcontratacin de servicios por parte de la empresa y la incipiente incorporacin de tecnologa de la informacin y comunicacin (TICs) que integran el proceso productivo de la misma. Como ya se ha adelantado en la parte introductoria de esta investigacin, los avances tecnolgicos y las nuevas formas de comunicacin que han modificado las relaciones humanas dentro de la sociedad, han dado origen, tambin, a nuevas formas de relacionarse al interior de la empresa y a nuevas estrategias de competitividad que se dan en el mercado. Teniendo en consideracin el tema de investigacin que nos ocupa, se ha advertido que existe una nueva forma de prestacin de servicios laborales que se caracteriza por el hecho de que el trabajador ejecuta su labor sin que exista la necesidad de acudir personalmente al lugar en donde se encuentra el empleador. Estos servicios as ejecutados y que son realizados por el trabajador fuera del espacio fsico que constituye a la empresa y cuyos resultados pueden ser enviados o informados al empleador en forma directa o indirecta son, ciertamente, remunerados por este ltimo. Consecuencia de lo anterior es que el teletrabajo es trabajo, y si est regulado en virtud de un contrato de trabajo les sern aplicables todas las normas que sean inherentes a una relacin laboral, tales como proteccin de remuneraciones, seguridad social, indemnizaciones legales, etc., salvo algunas normas sobre jornadas laborales que luego se explicarn. As descrito el panorama, se hace necesario proceder a conceptuar y a dar las caractersticas que a nuestro parecer son las ms relevantes de la institucin que se analiza. B.- Concepto.- En este sentido, una definicin que se puede encontrar del fenmeno jurdico en cuestin es el siguiente: El Teletrabajo puede definirse como el trabajo efectuado en un lugar donde, apartado de las oficinas centrales o de los talleres de produccin, el trabajador no mantiene contacto personal alguno con sus colegas, pero est en condiciones de comunicarse con ellos por medio de las nuevas tecnologas. C.- Elementos.- Desde este punto de vista, y siguiendo a don Jos Luis Ugarte C., es posible establecer que en el caso del teletrabajo existen dos elementos de carcter copulativos que lo constituyen. En primer lugar, un elemento locativo o geogrfico, que intenta responder a la pregunta dnde se trabaja? Esto quiere decir que los servicios laborales deben prestarse fuera del centro fsico de funcionamiento de la empresa. En segundo lugar, existe un elemento cualitativo, que intenta responder a la pregunta con qu se trabaja? Esto quiere decir que para la realizacin del teletrabajo se requiere la utilizacin intensiva de determinada tecnologa, que permita precisamente el desarrollo de una forma productiva alejado del centro de funcionamiento empresarial. Por otro lado, don Ricardo Juri Sabag seala que si bien existen diferentes conceptos de teletrabajo, la doctrina est de acuerdo en que se lo puede caracterizar por los siguientes elementos copulativos: El primero es el espacial o topogrfico, es decir, la prestacin laboral se debe desarrollar en un lugar que no corresponde a aquellos en los que normalmente se realiza el trabajo en las empresas; El segundo elemento se refiere al hecho de que el trabajo se desarrolle preferentemente mediante la utilizacin de la informtica y las telecomunicaciones, las cuales deben ser utilizadas no solo como un enlace con el empleador sino como un instrumento de trabajo fundamental, que debe abarcar necesariamente las etapas de recibir, tratar y enviar informacin; El tercer elemento es la habitualidad con que el trabajador lo desarrolla y lleva a cabo; y El cuarto elemento es el organizativo, el teletrabajador no es solo un trabajador a distancia y utilizando las telecomunicaciones y/o la informtica, teletrabajar es servirse de estos elementos para trabajar de un modo diferente. Desde el punto de vista de los elementos que constituyen el teletrabajo, el segundo autor citado sostiene que lo determinante, va a ser, entonces, si la utilizacin de la tecnologa ha supuesto una ruptura con el modelo tradicional de organizacin del trabajo. En consecuencia, el teletrabajo estara ejercido por teletrabajadores que ejecutaran su labor no desde la misma empresa sino que desde su hogar y/o mvilmente, sobre la base de la utilizacin de tecnologas de informacin y comunicacin. Para hacer ms claro los conceptos enunciados nos ha parecido conveniente incorporar como ejemplo al presente trabajo un grfico que otorga una mirada empresarial a esta forma de trabajar haciendo uso de las tecnologas que pueden ser aplicadas. De lo expuesto es posible concluir que, cumplindose los requisitos antes sealados, nos encontraremos en una relacin laboral, denominada teletrabajo.
DEL TRMINO DE LA RELACIN LABORAL
EN EL DERECHO EN GENERAL LAS COSAS SE DESHACEN COMO SE HACEN.
Ahora en materia laboral, esta situacin no es estn as, puesto que como hemos sealado, la relacin laboral, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes; sin embargo el trmino de la relacin laboral, requiere de solemnidades, por cuanto sin ella, el despido o incluso la renuncia carece, de poder liberatorio para las partes en particular para el empleador. En el derecho laboral chileno, se ha establecido un sistema de estabilidad laboral, de carcter relativo, el cual consiste esencialmente en que, el empleador cumpliendo las formalidades legales y teniendo fundamento que justifique su decisin, puede poner trmino a la relacin laboral, eso claro cuando se aplica algunas de las causales que no requieren de la voluntad del trabajador o de un hecho ajeno a la voluntad de ambos incluso, como sera el Art. 159 N 3, Muerte del Trabajador. Art. 159. El contrato de trabajo terminar en los siguientes casos: 3.- Muerte del trabajador.
ESTABILIDAD RELATIVA DEL EMPLEO En este sistema de no concurrir una causa legal y justa que haga procedente el despido, el efecto es que debe pagarse una indemnizacin al trabajador. Por lo tanto no hay reincorporacin a su cargo, sino que slo el pago de una suma de dinero por concepto de indemnizacin, la cual es fijada por la ley. Algunos autores califican este sistema de estabilidad relativa como impropia, en oposicin a aquel sistema calificado como de estabilidad relativa propia, en que frente a la calificacin del despido como injustificado, el trabajador puede seguir considerndose como parte de la empresa y recibir su remuneracin, incluso si el empleador no lo readmite. De acuerdo a lo prescrito por el Art. 1545, del cdigo civil. Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Es por ello que un principio elemental a considerar dentro del marco jurdico institucional, es que en forma arbitraria nadie puede poner trmino a un contrato. Dicho aquello, pero entrndonos en las aguas del derecho laboral y con el objeto de hacer ms didctico el desarrollo del tema en comento es que distinguiremos las causales de trmino de la relacin laboral de la siguiente forma.
CAUSALES OBJETIVAS SUBJETIVAS
CAUSALES OBJETIVAS 1. MUERTE DEL TRABAJADOR 2. VENCIMIENTO DEL PLAZO 3. CONCLUSIN DE LA OBRA O FAENA 4. CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR 5. NECESIDADES DE LA EMPRESA
OTRA SITUACIN DE DESPIDO 1. VULNERACIN DE GARANTIAS CONSTITUCIONALES O REPRESALIA Art. 485 CT. CAUSALES OBJETIVAS La muerte del trabajador. Art. 159 N 3 del Cdigo del Trabajo. Es evidente que dejando de existir esta parte de la relacin laboral la misma se extingue. Ahora la causal es de aquellas que no da derecho a indemnizacin por aos de servicio; sin embargo a travs de convenio o contratos colectivos los trabajadores han pactado indemnizaciones a favor de sus familias cuando acaece su fallecimiento. Por otro lado, conforme a lo prescrito por el Art. 60 del Cdigo del Trabajo, en caso de fallecimiento del trabajador, el empleador deber pagar las remuneracin del fallecido, las cuales entregar a la persona que se hizo cargo de los funerales hasta la concurrencia de su costo, el saldo si lo hubiere se pagar a la cnyuge sobreviniente y los hijo si existieren o a los padres, si los primeros no existieren. El monto eso si no podr ser superior a las 5 UTA 1 .
1 Unidad Tributaria Anual Art. 60. En caso de fallecimiento del trabajador, las remuneraciones que se adeudaren sern pagadas por el empleador a la persona que se hizo cargo de sus funerales, hasta concurrencia del costo de los mismos. El saldo, si lo hubiere, y las dems prestaciones pendientes a la fecha del fallecimiento se pagarn al cnyuge, a los hijos legtimos o naturales o a los padres legtimos o naturales del fallecido, unos a falta de los otros, en el orden indicado, bastando acreditar el estado civil respectivo. Lo dispuesto en el inciso precedente slo operar tratndose de sumas no superiores a cinco unidades tributarias anuales. Ahora respecto al empleador esta situacin no opera, por cuanto, de conformidad al principio de continuidad, ms all que mude el dominio, posesin o cualquier otro ttulo de dominio o mera tenencia que existiese la relacin laboral seguir vigente. A mayor abundamiento, para el caso de las empleadas de casa particular, se aplica el Art. 148 del Cdigo del Trabajo, el cual indica claramente que al fallecimiento del jefe de hogar la relacin laboral continuar con los parientes que hayan vivido en la casa de aqul y continen viviendo en ella despus de su muerte, los cuales sern solidariamente responsable del cumplimiento de las obligaciones contractuales. La norma seala: Art. 148. Al fallecimiento del jefe de hogar, el contrato subsistir con los parientes que hayan vivido en la casa de aqul y continen viviendo en ella despus de su muerte, los que sern solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones emanadas del contrato. Ahora esta situacin colisiona con que el contrato de trabajo es intuito personae, es decir personalsimo; sin embargo es una colisin aparente, por cuanto el principio de la primaca de la realidad, continuidad, irrenunciabilidad de los derechos y de proteccin, es claramente de mayor trascendencia. Ahora excepcionalmente, si el empleado, prestaba servicios para un empleador, en razn de su persona, como sera el caso del asistente de un poltico. En este caso es la persona del empleador trascendente para la existencia de la relacin laboral. VENCIMIENTO DEL PLAZO CONVENIDO Art. 159 N 4 De acuerdo con lo ya expuesto, el plazo de un contrato de trabajo a plazo, por regla general es de un ao, pero excepcionalmente ser de dos aos, para aquellos casos que la ley crea esta excepcin. Llegado el plazo, ser carga del empleador informar al trabajador del trmino de la relacin laboral, mediante una carta que podr este recibir personalmente, o no, en ste ltimo caso el empleador deber remitirla por carta certificada al domicilio del trabajador.
CONCLUSIN DEL TRABAJO O SERVICIO QUE DIO ORIGEN AL CONTRATO Art. 159 N 5 De acuerdo a lo tratado, hemos sealado que el contrato por obra o faena, tiene inmerso la obligacin del empleador de establecer de una manera especfica cuando se termina la obra o faena. Es as que si, el contrato termina hasta la instalacin de las pilas de socalzado o hasta que se pinten todos los baos del piso 9 o hasta incluso el hormigonado de la loza del piso 5. Todas estas situaciones son una forma de establecer con meridiana precisin hasta cuando se extender la relacin laboral. Llegada la situacin, es decir se instalaron todas las pilas de socalzado, se pintaron todos los baos del piso 9 o se hormigon la loza del piso 5. Lo que corresponde por parte del empleador es que en el actor mediante carta que el trabajador puede recibir en ese mismo momento, se le notifique del trmino de la relacin laboral. Ahora si el trabajador se niega a recibir la carta, el empleador deber enviarla por carta certificada al domicilio del trabajador.
CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR Art. 159 N 6 En primer lugar debemos definir que es caso fortuito o fuerza mayor. De acuerdo a lo prescrito por el Art. 45 del Cdigo Civil. Art. 45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc. Es importante que la norma tcitamente hace una distincin en cuanto a que fuerza mayor, dice relacin con hechos de la naturaleza y caso fortuito, ms bien con hechos del ser humano. Doctrinariamente se ha definido al caso fortuito o fuerza mayor, como la ocurrencia de un acontecimiento no previsto por el deudor o que habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado. La funcin del caso fortuito o fuerza mayor es excusar el incumplimiento de una obligacin preexistente. Ahora si bien es palmario el hecho que esta causal se contempla en el cdigo del trabajo como justificacin para poner trmino a la relacin laboral, de igual forma tiene ciertas particularidades propias del derecho laboral; Sin perjuicio de ellas, es pertinente que es carga del empleador aplicar esta causal y el derecho del trabajo le da un carcter excepcional. Dicho aquello, en nuestro derecho para que la causal de caso fortuito o fuerza mayor, sea aplicable como causal de trmino de la relacin laboral, se deben cumplir ciertos requisitos. Los requisitos son: 1. Imprevisibilidad 2. Irresistibilidad 3. Inimputabilidad IMPREVISIBILIDAD Es un hecho o acontecimiento que racionalmente no existe forma de anticipar se produzca o para ser ms precisos que se desconoce con antelacin la causal que lo provoca, razn por la cual el afectado no podr deducirlo con un cierto grado de certeza. IRRESISTIBILIDAD Implica que, quien sufre de tal hecho o acontecimiento es incapaz de evitar que se produzca. INIMPUTABILIDAD El hecho no puede haber sido provocado por quien lo alega, ya que aquello exonerarse de responsabilidad por un hecho propio y voluntario, es decir nadie puede beneficiarse de su propio dolo. Dicho lo anterior, para una correcta invocacin de la causal se requiere que la fuerza mayor o caso fortuito sea de tal magnitud que haga imposible el cumplimiento de las obligaciones principales que emanan del contrato, ya que en el evento de que la imposibilidad sea slo parcial, los efectos del contrato podrn ser suspendidos, interrumpidos o limitados, pero en ningn caso dar lugar la extincin de ste. Siendo as las cosas incendios o siniestros parciales, son hiptesis fcticas que no dan plausibilidad para la aplicacin de la causal del Art. 159 N 6. La doctrina hace referencia a la fuerza mayor impropia (factum principis), relativa a la decisin de la autoridad o del poder pblico, imprevisible e inevitable, que impide la continuacin de las relaciones laborales. Ej. Una expropiacin. La corte suprema en este plano de ideas ha sealado que los elementos trascendentes para la aplicacin de la fuerza mayor impropia, radican en la imprevisibilidad e inevitabilidad. Es por ello que ser el demandado, quien deba acreditar la concurrencia de tales circunstancias a objeto que el tribunal califique como justificado los despidos. En este caso no tendr derecho a ninguna indemnizacin el trabajador; Sin embargo existen excepciones Art. 123. Si una nave se perdiere por naufragio, incendio u otros siniestros semejantes, el empleador deber pagar a la gente de mar una indemnizacin equivalente a dos meses de remuneracin. Esta indemnizacin se imputar a cualquier otra de naturaleza semejante que pudiera estar estipulada en los contratos de trabajo. Adems, el hombre de mar tendr derecho a que se le indemnice la prdida de sus efectos personales. Prrafo 2 Del contrato de los trabajadores portuarios eventuales Art. 137. El contrato a que se refiere este prrafo estar sujeto adems a las siguientes reglas especiales: c) se entender que el contrato expira si se produjere caso fortuito o fuerza mayor que impida al empleador proporcionar el trabajo convenido, caso en que aqul deber pagar al trabajador la remuneracin correspondiente a un medio turno, NECESIDADES DE LA EMPRESA ART. 161 INCISO 1 En la presente causal, tiene mltiples hiptesis jurdicas que daran la opcin al empleador para poder trmino a la relacin laboral. La norma en comento seala: Art. 161. Sin perjuicio de lo sealado en los artculos precedentes, el empleador podr poner trmino al contrato de trabajo invocando como causal las necesidades de la empresa, establecimiento o servicio, tales como las derivadas de la racionalizacin o modernizacin de los mismos, bajas en la productividad, cambios en las condiciones del mercado o de la economa, que hagan necesaria la separacin de uno o ms trabajadores. La eventual impugnacin de las causales sealadas, se regir por lo dispuesto en el artculo 168. Transcrita la norma, es pertinente sealar que las necesidades pueden decir relacin con la empresa, establecimiento o servicio. En otras palabras, dicen relacin con toda la empresa, con una parte de ella o con un servicio prestado por ella. Las hiptesis normativas, se encuadran en Racionalizacin: En este caso lo primer que debemos sealar, es que se entiende por racionalizacin. La rae la ha definido como: Accin y efecto de racionalizar y racionalizar: Organizar la produccin o el trabajo de manera que aumente los rendimientos o reduzca los costos con el mnimo esfuerzo. Dicho aquello, podemos en un principio concluir que, un proceso de racionalizacin implica la reduccin de los costos a objeto de aumentar las ganancias. Sin embargo no es tan fcil para el empleador tomar tal decisin y simplemente despedir, sino que deber fundamentar el motivo que lo lleva a la racionalizacin, por cuanto en el derecho no existen ni pueden existir decisiones arbitrarias o caprichosas, sino que a contrario censu, han de ser decisiones razonables, proporcionadas y justificadas. Ha de existir un nexo causal, entre el suceso econmico justificatorio del despido y ste. En otras palabras que se haga necesario la separacin de uno o ms trabajadores. Modernizacin: Esto implica que algunos procesos incorporan maquinaria nueva que reemplaza por su eficiencia al trabajador. Baja en la productividad: Que a pesar de los mayores esfuerzos financieros y de trabajo, de igual forma la cuota de produccin disminuye. Cambio en las condiciones de mercado: Situaciones que siendo ajenas a la voluntad del empleador inciden en su negocio y lo ponen en riesgo. Los requisitos para que opere la causal del Art. 161 inciso 1, en todas sus hiptesis normativas 1. Debe tratarse de una situacin objetiva que afecta a la empresa, establecimiento o servicio. 2. La necesidad debe ser grave y permanente 3. Relacin de causalidad 4. Pago de las indemnizaciones de preaviso y/o por aos de servicio, no habr indemnizacin de preaviso, si el empleador por carta certificada y con copia a la DT, informa al trabajador de su despido con al menos 30 das de anticipacin. 5. Es procedente solo para los contratos de carcter indefinido.
CAUSALES SUBJETIVAS 1. MUTUO ACUERDO ART. 159 N 1 Considerando las caractersticas especiales de la relacin laboral, el Art. 177 del cdigo del trabajo exige los mismos requisitos formales del finiquito para efectos de acreditar la voluntad real del trabajador. 1. Que ambas partes expresen en forma seria e informada su voluntad de poner trmino al contrato de trabajo. 2. Es un acto solemne, debe contar por escrito y, para ser vlido debe ser firmado ante ministro de fe (Pdte. Del sindicato, notario delegado de personal o sindical, inspector del trabajo, oficial del registro civil o secretario municipal. El mutuo acuerdo que no cumpla con stos requisitos, no podr ser invocado por el empleador. Estas exigencias, no operan para los contratos inferiores a 30 das, salvo que se prorroguen con conocimiento del empleador por ms de 30 das o que el trabajador contine prestando servicios con conocimiento del empleador, transformndolo en indefinido.
RENUNCIA DEL TRABAJADOR Art. 159 N 2 La renuncia se puede conceptualizar, como aquella manifestacin de voluntad unilateral, en que el trabajador decide e informa que con tal fecha podr trmino a la relacin laboral, que lo une con su empleador. En cuanto a sus requisitos formales 1. Que ambas partes expresen en forma seria e informada su voluntad de poner trmino al contrato de trabajo. 2. Es un acto solemne, debe contar por escrito y, para ser vlido debe ser firmado ante ministro de fe (Pdte. Del sindicato, notario delegado de personal o sindical, inspector del trabajo, oficial del registro civil o secretario municipal. 3. El trabajador que renuncia debe dar aviso a su empleador con al menos, 30 das de anticipacin. (La falta de aviso en el plazo sealado no trae aparejada sancin de ninguna especie, por cuanto implicara trabajo forzado) Estas exigencias, no operan para los contratos inferiores a 30 das, salvo que se prorroguen con conocimiento del empleador por ms de 30 das o que el trabajador contine prestando servicios con conocimiento del empleador, transformndolo en indefinido.
CAUSALES DE CADUCIDAD DEL CONTRATO ART. 160 Estas causales, implican un hecho o un actor a una de las partes y que autoriza la ruptura del contrato de trabajo, justificadamente. Art. 160. El contrato de trabajo termina sin derecho a indemnizacin alguna cuando el empleador le ponga trmino invocando una o ms de las siguientes causales: 1.- Alguna de las conductas indebidas de carcter grave, debidamente comprobadas, que a continuacin se sealan: a) Falta de probidad del trabajador en el desempeo de sus funciones; Una de las causales ms graves de trmino de la relacin laboral, es el despido por falta de probidad, pues es de aquellas que autorizan al empleador para poner trmino al contrato de trabajo sin pagar indemnizacin alguna al trabajador. Esta causal, de caducidad del contrato est estrechamente relacionada, con el contenido tico jurdico del contrato de trabajo, en tanto y cuanto se realiza una conducta que si bien derechamente no es una infraccin al sistema jurdico, pero es un actuar repudiable por el sistema jurdico social, es decir una conducta reprochable. La falta de probidad es la ausencia de honradez o rectitud en el actuar de una persona. Como en todos estos casos, la conducta debe ser grave, debe probarse y quien decide es exclusivamente el juez. La jurisprudencia ha establecido ciertos parmetros, requisitos o lmites de aplicacin de esta causal. Tales son a nuestro juicio: Necesidad de probar la causal: De este modo, se ha fallado que: la falta de probidad como causal de terminacin del contrato de trabajo debe ser debidamente comprobada, segn el artculo 160 n 1, nica causal a la que el legislador le ha sealado tal exigencia probatoria, la que para algunos, resulta ser una exigencia innecesaria, ya que toda causal debe ser probada en autos para que el sentenciador la pueda estimar configurada. Tal sostenida postura del legislador slo puede ser atribuida, segn cabe obviamente inferir, a su intencin de que esta causal, particularmente grave, se acredite en el proceso en forma indubitable, en forma tal que produzca en el sentenciador plena conviccin sobre su configuracin. Gravedad de los hechos: Se ha sealado adems, que de manera conjunta con la necesidad de probar la causal, se requiere que la falta invocada sea grave. Para que se configure la causal de falta de probidad deben reunirse dos requisitos copulativos: a) debe resultar ntidamente probada; b) tratarse de una falte grave, vale decir, de mucha entidad, o bien revestir magnitud o significacin. A mayor abundamiento, se ha sealado que por mandato legal, la falta de probidad amerita no slo la separacin del trabajador de sus labores sino que, al mismo tiempo, la prdida definitiva de su derecho a ser indemnizado con motivo de la ruptura del vnculo laboral. Siendo as, es lgico concluir que no basta para constituir la causal de que se trata el que determinada conducta sea digna de reproche; por el contrario, es menester adems, que ella est revestida de una entidad tal que pueda ser capaz de provocar efectos o consecuencias tan radicales como las apuntadas. Los hechos deben ocurrir en el desempeo de las funciones del trabajador. La causal de falta de probidad, de rectitud de nimo, de integridad y de honradez en el obra debe necesariamente configurase dentro de la jornada laboral de trabajo o con ocasin de actividades laborales, ser de naturaleza grave y encontrarse debidamente comprobada. Lealtad. El sentido de la ley es claro en orden a facultar al empleador para finalizar la vinculacin existente con el trabajador cuando ste ha incurrido en falta de probidad. As, no puede desconocerse que el contrato de trabajo se encuentra marcado por su contenido tico, es decir, por el imperio de ciertos principios que las partes deben respetar, entre ellos, el deber de fidelidad y lealtad a que ambas se encuentran obligadas. En un fallo ms reciente, la Corte Suprema ha reafirmado la exigencia de gravedad de las conductas invocadas para el despido por falta de probidad. As, con fecha 27 de Julio de 2006 seal: Decimocuarto: Que en relacin al segundo argumento, debe consignarse que el recurrente, en definitiva, impugna la ponderacin que de la prueba rendida hicieron los sentenciadores del fondo, lo que se enmarca dentro de sus facultades privativas y conforme a las cuales, estimaron que se haba acreditado que el actor incurri en falta de probidad, al proceder al cobro del documento que el cliente le entregara en pago de una venta e incumpli gravemente las obligaciones que emanaban del contrato, por las irregularidades cometidas durante su gestin de cobranza; cuestin que no puede ser modificada por esta Corte, a menos que se hubieren vulnerado las reglas de la sana crtica, lo que no se ha producido en la especie. Decimoquinto: Que, finalmente, tampoco ha sido infringido el artculo 160 Ns. 1 y 7 del Cdigo del Trabajo, desde que la sentencia dio por acreditado que el actor incurri en la conducta invocada por el empleador para el trmino de la relacin laboral y que tales hechos configuraron la falta de probidad y el incumplimiento grave de las obligaciones; despido que se ajust a la ley; motivo por el cual, la demanda fue desestimada Finalmente el fundamento de esta causal de caducidad, es que el actuar de las partes en la relacin laboral, no puede alterar o vulnerar un principio central del derecho, como es la buena fe. ACOSO SEXUAL ART. 160 LETRA B) Regulacin: Ley 2005 sobre acoso sexual, de 18 de marzo de 2005, introduce modificaciones a la legislacin laboral: Cdigo del Trabajo y Estatuto Administrativo. Ley: "Las relaciones laborales debern siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad de la persona. Es contrario a ella, entre otras conductas, el acoso sexual, entendindose por tal el que una persona realice en forma indebida, por cualquier medio, requerimientos de carcter sexual, no consentidos por quien los recibe y que amenacen o perjudiquen su situacin laboral o sus oportunidades en el empleo. " OIT: Comportamiento de carcter sexual no deseado por la persona afectada que incide negativamente en su situacin laboral provocndole un perjuicio
OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR:
Reglamento interno en las empresas de ms de 10 trabajadores.- (reglamentos de orden, higiene y seguridad) debe contener: Normas de garanta para un ambiente laboral digno y de mutuo respeto entre trabajadores. Procedimiento explcito para el caso de denuncia de acoso sexual. 1. Si el acosador es el empleador: La denuncia se efecta ante la Inspeccin del Trabajo. 2. Si el acosador es otro trabajador: Se aplicar el procedimiento establecido en el nuevo Ttulo IV, del Libro II, Cdigo del Trabajo. a) Si el empleador investiga: Adoptar medidas de resguardo. Realizar investigacin interna. La investigacin concluir en un plazo mximo de 30 das. Las conclusiones de la investigacin interna se enviarn a la Inspeccin del Trabajo respectiva. La Inspeccin formula observaciones y las pone en conocimiento de las partes. El empleador dispondr de 15 das para disponer y aplicar las medidas o sanciones que correspondan. El empleador deriva a la Inspeccin del Trabajo: Adoptar medidas de resguardo. Si el empleador opta por no hacer la investigacin en la empresa, deber enviar los antecedentes a la Inspeccin del Trabajo dentro de 5 das para que sea sta quien practique la investigacin. Si la denuncia es ante la Inspeccin del Trabajo Inspeccin sugiere al empleador medidas de resguardo. Inspeccin practica la investigacin en 30 das. Inspeccin pone en conocimiento de empleador, denunciante y denunciado las conclusiones. Empleador deber en el plazo de 15 das aplicar las medidas o sanciones correspondientes. SANCIONES a) Al trabajador acosador: Causal de despido del trabajador sin derecho a indemnizacin. (Artculo 160 nmero 1 letra b) del Cdigo del Trabajo) b) Al empleador acosador: Despido indirecto. (Artculo 171 del Cdigo del Trabajo). La indemnizacin es aumentada en un 80% si: - Se trata del empleador acosador - Empleador no hubiera observado el procedimiento del ttulo IV libro II c) Para el trabajador que invoca falsamente la causal de acoso sexual: Se impone una responsabilidad civil adems de las otras acciones legales que procedan de acuerdo a las reglas generales. CONTENIDO DEL REGLAMENTO INTERNO EN RELACIN A LA INVESTIGACIN DEL ACOSO SEXUAL. Constar por escrito. Estricta reserva. Garanta que ambas partes sean odas y puedan fundamentar sus dichos. Las conclusiones debern enviarse a la Inspeccin del Trabajo respectiva. ART. 160 LETRA C) VA DE HECHO Vas de hecho ejercidas por el trabajador en contra del empleador o de cualquier trabajador que se desempee en la misma empresa; Las vas de hecho han sido incorporadas en el Cdigo del Trabajo como una especial causa de despido disciplinario. A pesar de la relevancia que esta figura tiene en el sistema extintivo del contrato de trabajo, lo cierto es que no ha existido un especial debate doctrinario sobre la misma y la magnitud de casos jurisprudenciales que se hacen cargo del ncleo definitorio de la causal es bastante acotada. Desde esta perspectiva, las vas de hecho han sobrevivido en la evolucin del Derecho del Trabajo chileno como una figura singular, cuya consagracin se asocia ms a razones histricas que a criterios sistemticos de regulacin del despido disciplinario. Con todo, la causal ha sido configurada por la doctrina y la jurisprudencia de acuerdo a parmetros amplios que intentan separarse de la regulacin penal de las lesiones y maltratos de obra. Dicha configuracin estructura la causal como una infraccin de mera actividad, dentro de la cual caben todo tipo de agresiones fsicas, rias, peleas o pendencias. Asimismo, la calificacin de la causal ha estado rodeada de circunstancias agravantes, atenuantes o eximentes que la jurisprudencia utiliza para determinar el nivel de gravedad de la conducta. En este orden de ideas, la expresin vas de hecho constituye una referencia genrica y omnicomprensiva de cualquier maltrato de obra o agresin fsica provocada por el trabajador. Dentro de ellas caben, desde luego, las rias, golpes, peleas, enfrentamientos y reacciones desproporcionadas que, en definitiva, menoscaban la dignidad de la vctima y la disciplina interna de la empresa. De cierta manera, el Cdigo parte de la base que la sola ocurrencia de este tipo de conductas, sin justificacin ni provocacin previa, es lo suficientemente grave para extinguir el vnculo contractual, ya que un comportamiento de esta naturaleza implica un serio atentado tanto para la disciplina de la faena, como para la propia seguridad de las personas y vidas que se encuentran en peligro Por tanto, y a diferencia de lo que ocurre en materia penal, el bien jurdico protegido no es tanto la integridad corporal del empleador o del compaero de labores (que en parte, tambin, se encuentra presente), sino que la disciplina bsica que debe existir en la actividad laboral. En el caso de las vas de hecho, tradicionalmente la jurisprudencia ha tendido a ser menos tolerante con este tipo de conductas que con otras causas disciplinarias de similar connotacin (v. gr., las injurias). Y esa menor tolerancia tiene implcita la tesis de que los maltratos de obra, las rias, las actuaciones violentas, son siempre graves. Es decir, la relevancia de la conducta infraccional, es evidente en las vas de hecho pues en definitiva la conducta presenta menores mrgenes de interpretacin. Habr que reconocer, con todo, que este criterio jurisprudencial ha sido objeto de matizaciones motivadas fundamentalmente por el gradualismo en la valoracin de la sancin. En el fondo, se reconoce que la evaluacin de la gravedad exige un examen casustico, pormenorizado, que permite distinguir las circunstancias subjetivas que determinaron el comportamiento del trabajador, cuestin que, en definitiva, puede llevar a suponer otro tipo de reacciones punitivas. En materia laboral, tampoco resulta necesario dejar huellas o rastros perceptibles de algn dao, toda vez que la causal se estructura como una figura de mera actividad. En razn de lo anterior, el simple nimo o intencin (verificada en actos positivos) de crear en el amenazado el temor de sufrir un dao especfico, puede llegar a resultar suficiente para estimar la concurrencia de la causal aun cuando parte de la jurisprudencia le ha restado gravedad a determinados arrebatos de prepotencia. No obstante, ha sido la misma jurisprudencia la que ha indicado que constituye causa justificada de terminacin del contrato consistente en vas de hecho la conducta conflictiva y frecuentemente ofensiva del trabajador respecto del personal de la empresa sentencia de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago de 08 de enero de 1988, RDJ, T. LXXXV, seccin tercera, 1988, p. 34. Desde esta perspectiva, y salvo aquellos actos que se ejecuten por causa o con ocasin del trabajo, toda agresin fuera del mbito y contexto laboral quedara en principio excluida de la hiptesis legal.
Por ltimo, habr que tener presente que alguna jurisprudencia ha asociado la pertinencia de la causal con la existencia de un perjuicio especfico para el empleador. As, por ejemplo, la sentencia de la Excma. Corte Suprema de 06 de marzo de 1993 consider injustificado el despido de un trabajador que se trab en pendencia con un compaero de labores, ya que esto sucedi en un recinto privado fuera del local de ventas de la empresa, y por tanto, sin presencia de pblico, (cuestin) que no afecta la buena marcha del establecimiento comercial. Desde luego, una cosa es la buena marcha de la empresa y otra distinta es el perjuicio o dao efectivo que se le provoca al empleador, asunto que ha obligado a que parte de la doctrina ponga el acento en la necesidad de que la conducta indebida perturbe el orden dentro de la actividad laboral del establecimiento, independiente de si ha existido o no perjuicio. En conclusin las vas de hecho significan agresiones de carcter fsico, que se produzcan entre el empleador y el trabajador o entre estos ltimos. Esta es una causal que no da derecho a indemnizacin por ser de caducidad.
ART. 160 N 1 LETRA D) Esta causal es otra de aquellas que implica caducidad del contrato y conforme aquello el trabajador no tendr derecho a indemnizacin de ninguna especie. De conformidad con lo previsto en el artculo 160 N 1 letra d) del Cdigo del Trabajo, el contrato puede terminar, sin derecho a indemnizacin, por injurias proferidas por el trabajador al empleador. Es del caso sealar que el referido Cdigo no define lo que debe entenderse por "injuria" para los efectos laborales, de forma que podra decirse que seran las ofensas verbales o fsicas proferidas por el trabajador al empleador en su sentido natural y obvio, y que se estimen suficiente como para poner trmino al contrato, sin que necesariamente ellas constituyan el delito de injuria a que se refiere el Cdigo Penal. Con todo, cabe tener presente en este caso, as como en las dems causales que se sealan en el N 1 del artculo 160, que en ellas hay siempre un factor de ponderacin y equilibrio, cuyo lmite en definitiva, quedar entregado a la decisin de los Tribunales de Justicia.
El bien jurdico protegido Desde antiguo, la admisin de despidos fundados en injurias del trabajador se ha sustentado en el incumplimiento de los deberes mnimos de convivencia y en las exigencias propias de la disciplina laboral7. Tanto en el Cdigo de 1931 como en los textos legales posteriores, la tesis de que el trabajador deba respetar tanto al empleador como a los dems compaeros de trabajo se arraigaba en la idea de que la disciplina interna supona un requisito indispensable en la estructura organizacional, razn por la cual un atentado a la misma implicaba quebrantar gravemente las obligaciones exigidas al trabajador. A estos criterios se fueron sumando otros elementos, de distinta naturaleza y fundados en una mltiple casustica. Por ejemplo, se argumentaba que los actos injuriosos afectaban la buena fe contractual, la armona que debe existir en el ambiente de trabajo o eventualmente el contenido tico del contrato y los deberes de obediencia del trabajador.
1. El sujeto activo y pasivo de la infraccin
El Cdigo del Trabajo, en una redaccin algo incompleta, prefigura la causal de despido como un acto propio del trabajador en contra del empleador. Dicha redaccin puede generar la tesis de que el nico acto repudiable es aquel que ejecuta directamente el trabajador, o bien pretender que el nico afectado pueda ser el empleador. Ambas hiptesis no parecen encuadrarse, al menos histricamente, dentro de los objetivos buscados por la regulacin de esta causal. 1.1. El sujeto pasivo de la infraccin En primer trmino, no cabe duda de que el principal afectado con un acto injurioso ser el empleador, persona natural o bien su representante. As lo estipula el artculo 160 N 1, letra d) CT, y obviamente en su caso a las exigencias de disciplina se agregan los deberes de respeto al principio de autoridad necesario para el correcto funcionamiento de la empresa. Ciertamente, la injuria tambin resulta sancionable cuando esta va dirigida en contra del representante del empleador ya que este ostenta el ejercicio del poder de direccin y, en tal condicin, obliga a los mismos deberes de respeto exigidos como si se tratara del propio titular. Incluso ms, en un criterio claramente expansivo la jurisprudencia ha hecho aplicable la causal a los casos en que la injuria se dirige en contra del socio principal de la sociedad empleadora (como si se tratara de una misma figura). En trminos similares, la persona jurdica que acta como empleador tambin ha sido considerada como sujeto pasivo de la injuria. En estos casos, y confundindose a la persona del empleador con la idea genrica de organizacin empresarial, se tiende a aceptar que el acto injurioso provoca descrdito y un menoscabo en la integridad del patrimonio moral de la misma. Ello ocurrira, por ejemplo, cuando se ataca el prestigio o reputacin comercial de la empresa en cuestiones esenciales de su giro o cuando se realizan denuncias falsas. El tema no es completamente pacfico, ya que identificar el prestigio de la empresa en funcin de las conductas de sus trabajadores, supondra dejar abierta la puerta a la absoluta discrecionalidad del empresario, en orden a valorar convenientes o no las conductas extralaborales de los trabajadores En la actualidad, la redaccin utilizada por el Cdigo dificulta una conclusin tan amplia como la que se ha esbozado en los prrafos anteriores. Una fuerte argumentacin de texto podra llevar a concluir que el nico sujeto pasivo de la injuria puede ser el empleador o sus representantes, ya que la reforma introducida por la Ley N 19.759, buscaba precisamente centrar el ilcito en relacin con los sujetos del contrato. En el fondo, lo que subyace en esta delimitacin de la causal es evitar que el empleador utilice cualquier pretexto para desvincular al trabajador por actos que no tienen mayor conexin con el mbito laboral. Con todo, si se aceptara sin ms este criterio limitativo lo cierto es que la injuria dirigida en contra de compaeros de labores igual podra configurarse como un incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato de trabajo; pues dentro del contenido obligacional debe entenderse incluido el deber de respeto mutuo necesario para una adecuada convivencia y ejecucin de las labores. Si el fundamento para sancionar laboralmente a los actos injuriosos es la necesaria y mnima armona que debe existir en el mbito organizativo del empleador, y la consecuente disciplina interna, no cabe duda que con ello se abarca tambin a las relaciones que se mantengan con el resto del personal e incluso con otras personas que se vinculan con el empleador en el contexto de la realidad laboral. El contrato de trabajo exige para ambos contratantes normas de conducta compatibles con las obligaciones laborales. De all que, pretender que un contratante est habilitado para realizar actos injuriosos en relacin con personas distintas del empleador, en el contexto de la relacin laboral, y sin ms consecuencia que las reglas generales del orden jurdico, pugna con el ncleo definitorio de la causal del artculo 160 N 7. Por cierto, para aplicar esta causal se requiere que el acto en cuestin rena las exigencias de gravedad a que se refiere el Cdigo. La postura anterior cuenta con respaldo en determinados pronunciamientos de la jurisprudencia. Ese es el caso de la sentencia de 14 de marzo de 2007 de la Corte de Apelaciones de Punta Arenas. En dicha ocasin, una trabajadora haba sido despedida por proferir injurias a una compaera de labores; no obstante, la carta de despido fundament el acto extintivo precisamente en la causal del artculo 160 N 1, letra d) CT. El tribunal de primera instancia acogi la demanda por despido injustificado, argumentando que el empleador en su carta de despido no hizo expresa referencia a la hiptesis del art. 160 N 7 CT sino que a la del art. 160 N 1, letra d) CT. En razn de lo anterior, segn el tribunal, la causal no le era aplicable al trabajador, ya que la norma solo sancionaba las injurias dirigidas al empleador y no a los compaeros de labores. Conociendo del recurso respectivo, la Corte de Punta Arenas revoc el fallo y le rest valor a la errnea invocacin de causal. Por lo tanto, y amparndose en el hecho de que en la contestacin de la demanda s se haba argumentado la eventual infraccin al art. 160 N 7 CT, la Corte estim que las injurias proferidas en contra de un compaero de trabajo es suficiente fundamento para extinguir el contrato por incumplimiento grave de las obligaciones.
1.2. El sujeto activo de la injuria Como se ha dicho, la causa de extincin contractual est referida esencialmente al trabajador. Si, eventualmente, fuese el empleador el autor del acto injurioso entonces procedera aplicar el procedimiento propio del despido indirecto consagrado en el artculo 171, auto despido. La redaccin utilizada por el Cdigo es taxativa: se trata de injurias proferidas por el trabajador. Dicha expresin es amplia y omnicomprensiva de cualquier sujeto que ocupe la posicin jurdica del trabajador, independientemente de la categora o cargo que ocupa dentro del entramado organizacional de una empresa. Desde esta perspectiva, el alto directivo tambin puede verse afectado con esta causal, ya sea que las injurias se las exprese a trabajadores que se encuentran sobre su cargo o bien bajo su subordinacin organizativa.
2. El contenido de la infraccin El Cdigo del Trabajo, a diferencia de lo que ocurre en el mbito penal, no ha definido a la injuria. Es como si el artculo 160 CT partiera de la base de que se trata de un concepto conocido y ampliamente aceptado en su intensidad y extensin. Esta carencia de un concepto legal especfico ha permitido, en la prctica, que esta especfica causal de despido sea aplicada a una serie de manifestaciones o comportamientos ms o menos ofensivos, pero que en rigor podran ser perfectamente imputados a otro tipo de infracciones (v. gr. amenazas, coacciones, imputacin de delitos o incluso el acoso laboral o sexual) Sin perjuicio de lo anterior, no cabe duda que la injuria, en materia laboral, se vincula con expresiones del trabajador que supongan ofensas (verbales o por escrito), que difamen, deshonren o menosprecien ya sea al empleador o, en los trminos que ya se ha explicado, a algn trabajador de la empresa, o que dae el honor, prestigio o valor del afectado. Debe tratarse de ofensas concretas y determinadas, no ambiguas31, cuyo destinatario se encuentre claramente delimitado. Desde esta perspectiva, la referencia del Cdigo busca proteger el honor y la dignidad de las personas que trabajan en la empresa (en particular el empleador) en el entendido que la ofensa menoscaba estos bienes jurdicos. La configuracin de esta infraccin, en el contexto del despido disciplinario, es amplia y variada. Dentro de la injuria se recogen en primer trmino las expresiones, verbales o escritas, que supongan una variada tipologa de insultos, ofensas, agravios, ultrajes de obra o de palabra, la negacin de una cualidad cuya ausencia rebaja a la persona, la imputacin de hechos falsos o incluso el menosprecio al ofendido mediante frases o actos despectivos. Tambin se han agregado dentro de la hiptesis de la injuria la realizacin de gestos obscenos, las respuestas burlonas, las amenazas, los actos despreciativos. En el fondo, se busca englobar dentro del ncleo definitorio de la infraccin cualquier actitud vejatoria o humillante que suponga un menosprecio de la dignidad del sujeto en contra del cual va dirigida la expresin. En rigor, esta configuracin permite, eventualmente, el encuadre de la causal con el ncleo definitorio de los delitos de injuria o calumnia, pero no se agotan en dichos mbitos. Es decir, una expresin injuriosa puede constituir una infraccin laboral pero no necesariamente habr de cumplir los requisitos que para este tipo de figuras exige el Cdigo Penal. Lo que se quiere decir es que aun cuando la injuria es una figura rigurosamente delimitada en el orden penal, en materia laboral se le invoca de forma genrica e independientemente de si cumple o no con el estndar penal.
2.1. La objetividad de la ofensa El artculo 160 N 1 CT exige que las injurias sean proferidas, en una clara repeticin del artculo 416 del Cdigo Penal. Si bien es cierto que el Cdigo se refiere a esta infraccin en plural, ello no debe ser entendido como una exigencia de magnitud cuantitativa. La gravedad de una ofensa puede verificarse por la ocurrencia de un solo acto o bien por la reiteracin del injusto. De esta forma, lo relevante en la regulacin legal es la envergadura del acto injurioso que puede reflejarse en una situacin especfica de entidad suficiente o bien en la repeticin reiterada de la conducta (de lo cual puede derivarse la gravedad). Dicho de otro modo, la referencia que utiliza el Cdigo del Trabajo se refiere genricamente a las mltiples modalidades del maltrato de palabra, y no a la pluralidad de este.
2.2. El elemento subjetivo La concurrencia de un acto injurioso requiere no solo de voluntariedad sino que, adems, de un claro animus injuriandi. La concurrencia de este nimo es esencial, pues en definitiva ello permitir resolver el verdadero sentido o alcance de expresiones aparentemente injuriosas. Como se ha dicho en materia penal52, pero aplicable a la esfera laboral, el simple proceso de constatacin de hechos no basta, ya que sobre el sentido literal de las palabras debe prevalecer la intencin con que ellas se pronuncian. En consecuencia, cuando se intenta aplicar la causal de injurias ella termina enfocndose hacia toda falta de respeto, ejecutadas en forma despectiva, despreciativa y altamente ofensiva, con el expreso nimo de injuriar. Y si falta ese nimo, difcilmente podr configurarse la causal. Ese sera el caso, por ejemplo, de las palabras aparentemente injuriosas pronunciadas por un trabajador extranjero que desconoce los alcances del idioma, o el supuesto de la ofensa originada en una agresin previa al trabajador en la cual se busca responder a una provocacin ms que desplegar un determinado animus. Tambin haran desaparecer la ilicitud de la expresin cuando esta es proferida en razn de un deseo de divertir, de corregir o bien de informar o aconsejar, entre otros. La existencia del animus injuriandi debe ser probado en sede judicial, aun cuando no cabe duda de que en muchos casos la idoneidad deshonrosa (es) tan evidente que dejan apenas margen de duda a la existencia del propsito injurioso. Hay expresiones o gestos que son de por s injuriosos, aun cuando en estos casos se termina presumiendo la existencia del animus injuriandi debido a la gravedad de la expresin. En materia laboral, la exigencia de un especial nimo de injuria se ha estructurado como un requisito ampliamente asumido por la jurisprudencia aun cuando de calificacin ms flexible que la exigida en el mbito penal. Lo anterior no implica que la ofensa deba estar desprovista de un especial nimo de injuriar; simplemente, la valoracin de ese nimo as como la configuracin de la infraccin tiende a ser en la prctica tcnicamente menos rigurosa que aquella que se ocupa en sede penal. En definitiva, la injuria es una ofensa de tal entidad que debe afectar la dignidad del trabajador y aquella debe proferirse con aquel nimo.
Art. 160 N 1 letra d) CONDUCTA INMORAL DEL TRABAJADOR QUE AFECTE A LA EMPRESA DONDE SE DESEMPEA
Esta causal guarda relacin con el respeto por la moral, las buenas costumbres y el orden pblico, conceptos abiertos sealados en el derecho comn. Estas conductas deben revestir el nivel de gravedad necesario. La gravedad, se considera en un aspecto subjetivo, debiendo ser el adjudicador quien la determine. Existen en la prctica dos situaciones cuyo tratamiento debe ser separado de las dems conductas calificadas como inmorales, son el caso de la ebriedad y el uso de drogas. La idea de la ebriedad como una causal de conducta inmoral se basa en que el trabajador que se presente a su lugar de faenas en esas condiciones difcilmente podr realizarlas como es debido, atentando ciertamente contra la moral y las buenas costumbres. Por otro lado debemos sealar el riesgo que produce esta conducta en el lugar de trabajo para la vida y salud de los compaeros de faenas, baste pensar como ejemplo las labores de la construccin. Uno de los principales problemas dogmticos ha sido en circunscribir la ebriedad como causal del N 1 del Artculo 160 del Cdigo del Trabajo, o establecerla dentro de las causales de caducidad del contrato establecida como incumplimientos graves de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo, del N 7 del artculo 160. Siguiendo la tesis de la conducta inmoral podemos citar el fallo dictado por la Corte de Apelaciones de Santiago, con fecha 16 de Diciembre de 1998, Rol N 2986- 98, dictaminando: que siguiendo un procedimiento lgico, segn las reglas de la sana crtica, de todo lo anterior se infiere que se encuentra plenamente probada la causal de despido del empleado demandante, falta de probidad, por haber sido fehacientemente encontrado bebido en su trabajo, causando desrdenes, y diciendo palabras poco adecuadas a las nias del hogar demandado De una forma opuesta la Corte Suprema, con fecha 19 de Agosto de 1993, Rol 1055, rechazando un recurso de queja, sealo: Que el hecho de haberse presentado a desempear sus funciones encontrndose bajo la influencia del alcohol, constituye indudablemente un incumplimiento grave a las obligaciones que le impona se contrat, tanto por disponerlo as la clusula decimotercera de su texto, como porque es un deber mnimo de todo trabajador el de realizar sus labores en estado normal, ms an tratndose de un chofer como es el caso del demandante.21 Creemos que como criterio general estas conductas de ebriedad deben enmarcarse dentro de la causal de conductas inmorales, en razn de quien obra de esta manera acta vulnerando los deberes de integridad y rectitud en el obrar que el principio general de la buena fe, la moral y las buenas costumbres exigen a las personas. Pese a lo anterior no obsta a que se pueda reclamar la causal de incumplimiento grave de las obligaciones que emanan del contrato ante una imposibilidad real de no poder realizar, por las condiciones etlicas, las faenas para las cuales fue contratado el trabajador. El segundo caso a dilucidar es el atingente al consumo de drogas. Pese a no contar con antecedentes jurisprudenciales, podemos sealar la configuracin de la causal de conducta inmoral. Es sabido que el trfico de drogas constituye un ilcito penal. Esto significa un reproche ante la conducta descrita en la norma positiva que deriva en la sancin. El reproche que mencionbamos contiene dentro de si una carga valrica relacionada con conductas que la sociedad completa rechaza atendida la honradez, la moral y las buenas costumbres, por lo que al plantearlo en sede laboral resulta claro la manifestacin de la causal de conducta inmoral. En cuanto al consumo de drogas, podemos reiterar lo propuesto para el caso de la ingesta de bebidas alcohlicas. Para finalizar con este primer numeral del artculo N 160 del Cdigo del Trabajo debemos sealar, los requisitos generales para invocar la causal. El primero de ellos se manifiesta en la gravedad de la conducta, debe ocurrir con ocasin del trabajo o dentro de su establecimiento, y los hechos deben ser efectivamente probados.
ART. 160 N 1 LETRA F ACOSO LABORAL
QU ES EL ACOSO LABORAL O MOBBING? Es una conducta abusiva consiente y premeditada, realizada de forma sistemtica y repetitiva, que atenta contra la dignidad o la integridad psicolgica o fsica de un trabajador o trabajadora. Tambin se denomina acoso psicolgico o psicoterror laboral.
Psiclogos expertos que han estudiado el acoso sealan que una de las formas ms comunes de mobbing es el aislamiento de la vctima del resto de su entorno laboral. Este aislamiento generalmente se traduce en la asignacin de tareas intiles de modo que el empleado-vctima es desperdiciado en su potencial profesional, tratado hostilmente en forma sistemtica y hostigado frecuentemente hasta que se consigue aislarlo o apartarlo del trabajo. Estudiosos del mobbing han elaborado un listado de acciones que cuando se presentan de manera frecuente pueden convertirse en casos de acoso laboral: 1. Los superiores jerrquicos niegan la posibilidad de comunicarse adecuadamente a un trabajador; silencindolo, cuestionando la calidad de su trabajo o criticando su vida privada, y amenazndolo con el fin de aislarlo. La imposibilidad de comunicarse puede incluir que el trabajador sea interrumpido cuando habla o se evita el contacto visual con l. 2. Los colegas rehuyen a un trabajador, no hablan con l; los superiores jerrquicos prohben que se le hable; se le asignan lugares de trabajo aislado, se le hace el vaco, se le anula, etc. 3. Acciones de chismorreos, ridiculizacin, mofa, burla de alguna discapacidad, herencia tnica, creencias religiosas, manera de moverse o de hablar, humillaciones y ataques a la reputacin o a la calidad profesional de un trabajador mediante calumnias, confabulaciones o evaluaciones de trabajo poco equitativas. 4. No se le asignan tareas a un trabajador o se le asignan tareas sin sentido, imposibles de realizar o inferiores a sus capacidades. Tambin puede tratarse de cambios frecuentes en sus tareas y responsabilidades, con el objeto de disminuir sus capacidades, rendimiento y responsabilidad laboral. 5. Ataques dirigidos a la salud de la vctima: violencia de tipo verbal, amenazas de violencia fsica, exposicin a trabajos de alto riesgo o a exigencias y demandas complejas, agresiones de tipo fsicas y psicolgicas. Los expertos que han estudiado el hostigamiento en el trabajo han concluido que para que exista efectivamente una situacin de acoso laboral se deben cumplir al menos tres situaciones: 1. la accin de hostigamiento o acoso debe ser sistemtica y persistente, por lo tanto, no constituyen acoso laboral los conflictos ocasionales o espordicos; 2. los efectos que sufran las personas acosadas deben ser claros y evidentes, a nivel fsico y psicolgico, y pueden presentarse en diferentes grados. 3. la existencia de diferencias de poder: formal (de un superior o jefatura) o informal (entre colegas o subordinados). FASES DEL ACOSO LABORAL El acoso en el trabajo es un proceso que evoluciona y que tiene diferentes niveles o grados de desarrollo. Se distinguen en cuatro fases que son fundamentales: Fase 1. INCIDENTES CRTICOS: Se trata de un incidente especfico que puede originar una situacin de acoso. No todos los conflictos de convivencia en el lugar de trabajo originan hostigamiento o acoso; solo los conflictos no resueltos que se agravan pueden dar lugar a una futura situacin de acoso. Fase 2. ACOSO Y ESTIGMATIZACIN: en esta fase, la vctima empieza a recibir ataques psicolgicos por parte del acosador, que en un comienzo causa desconcierto y trata de evitar. Los colegas de la vctima tambin pueden verse sorprendidos por esta situacin y no prestar la atencin que se requiere, restndole importancia e incluso negando lo que ocurre. Estas actitudes provocan el empeoramiento y prolongacin de la situacin. Fase 3. INTERVENCIN DE LA AUTORIDAD: la jefatura de la organizacin comienza a ser consciente de la gravedad de la situacin, lo que requiere medidas de intervencin. stas pueden orientarse a la resolucin del conflicto o por el contrario, pueden negar u ocultar el problema, lo que incrementa la gravedad de la situacin y el malestar de la persona afectada. Fase 4. EXCLUSION: debido a que la situacin persiste, la vctima puede ser etiquetada como trabajador difcil o problemtico o con problemas de salud mental, lo que terminar por desembocar en una expulsin o abandono del puesto de trabajo. Es frecuente que el trabajador se vea obligado a pedir la baja laboral ante la incapacidad de continuar realizando las labores habituales, o pida licencias mdicas que a la larga van acumulando un estado de incapacidad laboral y facilita el despido. GRADOS DE ACOSO LABORAL Los grados de acoso laboral estn determinados por la intensidad, duracin y frecuencia con que aparecen las diferentes conductas de hostigamiento4. Se distinguen tres grados: Primer grado: la persona es capaz de hacer frente a los ataques de que es objeto y de mantenerse en su puesto de trabajo. Algunas personas ignoran las burlas, humillaciones y encaran a sus agresores. A pesar de esto, la vctima de acoso no puede evitar sentir desconcierto, ansiedad e irritabilidad ante lo que sucede. Hasta este momento, las relaciones personales de la vctima no suelen verse afectadas. Segundo grado: en esta etapa es difcil que la persona pueda eludir los ataques y humillaciones de las que es objeto. En consecuencia, mantenerse en su puesto de trabajo o reincorporarse a l se hace ms difcil. Algunos sntomas que se manifiestan en esta etapa son: sntomas depresivos, problemas gastrointestinales, insomnio, abuso de sustancias, conductas de evitacin de toda situacin relacionada con el tema. En esta fase los familiares y amigos tienden a restarle importancia a lo que est sucediendo. Tercer grado: la reincorporacin al trabajo es prcticamente imposible y los daos psicolgicos que padece la vctima de acoso requieren de un tratamiento psicolgico especializado. Los sntomas indicadores de esta etapa son: depresin severa, ataques de pnico, conductas agresivas, intentos de suicidio. Asimismo, la familia y amigos son conscientes de la gravedad del problema.
TIPOS DE ACOSO LABORAL En las organizaciones laborales se pueden dar conductas acosadoras de diferentes tipos: de un superior o jefatura; de parte de un colega de trabajo o de otra persona con un rango jerrquico inferior a la vctima. El acoso moral de tipo descendente, es aquel en que el agente acosador es una persona que ocupa un cargo superior a la vctima, como por ejemplo, su jefe. El acoso moral horizontal, se da entre colegas o compaeros de trabajo de la misma categora o nivel jerrquico. El ataque puede deberse a numerosas causas: celos, envidia, competencia o problemas de tipo personal. Aqu el acosador busca entorpecer el trabajo de su colega o compaero de trabajo para deteriorar su imagen o carrera profesional; tambin puede llegar a atribuirse a s mismo mritos ajenos.
El acoso de tipo ascendente, la persona que realiza el acoso laboral ocupa un puesto de menos jerarqua al del afectado. Es poco frecuente pero puede darse cuando un trabajador pasa a tener como subordinados a los que antes fueron sus colegas de trabajo. Tambin puede ocurrir cuando se incorpora una nueva persona a un cargo directivo y desconoce la organizacin preexistente o incorpora nuevos mtodos de gestin que no son compartidos o aceptados por los subordinados. Lo que no es acoso laboral: Es importante tener presente que muchas situaciones ingratas en el trabajo no constituyen necesariamente acoso. Lo que diferencia al acoso laboral de otros problemas similares en el trabajo es la intencin de causar dao, el focalizar la accin en una o varias personas, de forma repetida y por un periodo continuado de tiempo. En ausencia de estas caractersticas podemos hablar de factores de riesgo en la organizacin del trabajo pero no de acoso laboral5. Hechos aislados de violencia, por muy intensos que sean, no constituyen acoso laboral. Tampoco situaciones permanentes de estrs laboral ni agotamiento en el trabajo, malas condiciones laborales, de higiene o seguridad, ni una mala gestin del personal
ART. 160 N 2 Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que hubiesen sido prohibidas por escrito en el respectivo contrato de trabajo por el empleador.
Esta causal busca reafirmar la buena fe, la confianza depositada en el trabajador, que por sus funciones maneja informacin vital y secreta de la empresa donde presta sus servicios. Usando estos conocimientos busca ste empleado obtener beneficios propios, realizando negocios paralelos con otros agentes. En resumen lo que se sanciona es el concepto de competencia desleal. Existe en esta causal un requisito de formalidad. Es necesaria la escrituracin, en el respectivo contrato de trabajo, de la prohibicin de ejercer estas prcticas desleales, no bastando que esta limitacin se manifieste en el reglamento interno de la empresa. Sin perjuicio de lo anterior parte de la doctrina nacional ha sealado que la redaccin literal de esta causal ha generado problemas interpretativos, pues la obligacin de lealtad y prohibicin de competencia desleal fluyen del contenido tico - jurdico del contrato de trabajo, y obligan al deudor del respectivo contrato. Por lo tanto debe presumirse, y por lo tanto, corresponde probar que existe tal autorizacin Creemos que queda clara la naturaleza de este requisito, el cual debe ser considerado como un elemento accidental del contrato de trabajo, y no como un elemento de la naturaleza de este. En primer orden puesto que el legislador expresamente lo requiere en el contrato de trabajo. En segundo plano en sentido de que el derecho del trabajo, en su principio de proteccin del trabajador vela por la efectiva proteccin del trabajador, y claramente esta necesidad de escrituracin reviste esta caracterstica. La jurisprudencia en reiterados fallos ha sealado que la prohibicin debe escriturarse en el contrato de trabajo. Para que el empleador pueda invocar la causal consignada en el N2 del artculo 160 del Cdigo Laboral, se requiere la existencia de dos requisitos, que deben darse en forma copulativa, los que en la especie se encuentran fehacientemente probados. As est acreditado que el trabajador realiz negociaciones a ttulo personal dentro del giro del negocio de su empleadora y que estas negociaciones estaban expresamente prohibidas en el respectivo contrato de trabajo en forma especfica. No existe impedimento para determinar que un mismo hecho configura a la vez dos causales de caducidad, pues, como antes se expuso, la actitud del dependiente no slo importa una negociacin prohibida, sino tambin constituye un incumplimiento grave a las obligaciones que le impone el contrato, pues actuando en representacin de la empresa demandada en lugar de recomendar adecuadamente los servicios de aquella, transgredi la confianza depositada por el empleador, al ofrecer a ttulo personal su trabajo, lo que sin lugar a dudas provoc un quiebre en la relacin que los una, que permite al empleador ponerle trmino al contrato de trabajo celebrado entre ellos. En el caso de no estar escriturada esta prohibicin, y por ende, no poder invocar este numeral, creemos, efectivamente, que se vulnera la confianza y la buena fe que est presente en un contrato intuito persona, como lo es el contrato de trabajo, por lo cual podra configurarse la causal del artculo 160 N 1 letra A, es decir, falta de probidad. Como un segundo requisito debemos sealar que para configurar la causal las negociaciones deben darse dentro del mismo giro de la empresa. As la jurisprudencia lo ha sealado. La Corte Suprema, con fecha 31 de mayo de 2005, Rol 3115-05, conociendo un recurso de casacin, seala: El demandante alega que los hechos de que se tratan constituiran la causal del artculo 160 N 2, esto es, ejecutar el trabajador negociaciones dentro del giro del negocio, causal que para que opere, requiere que esas negociaciones se hayan prohibido por escrito y en el mismo contrato de trabajo. La sentencia de primer grado acogi dicha alegacin, sin embargo, a la luz de los hechos establecidos y antecedentes agregados al proceso, tal afirmacin no es efectiva desde que en la especie, se han tratado de negociaciones que no son del conociendo casacin en el fondo de fecha 17 de Septiembre de 2002, rol 2307-2002 mismo giro del negocio, ni dentro de l, sino de un giro de comercializacin de mercaderas y servicios que el empleador necesitaba adquirir o encargar. Los dos requisitos antes sealados deben darse de forma copulativa para que puedan configurar la causal en estudio. Para el caso de que no se haya escriturado la imposibilidad de realizar estas negociaciones, creemos que se configura la causal del N 1 del artculo 160, esto es la falta de probidad.
ART. 160 N 3 No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada durante dos das seguidos, dos lunes en el mes, o un total de tres das durante igual perodo de tiempo; asimismo, la falta injustificada, o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su cargo una actividad, faena o mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una perturbacin grave en la marcha de la obra. En esta causal de despido se observa ntidamente la consagracin legal del principio de la estabilidad en el empleo. Al ser necesaria la razn legal para poder poner trmino al contrato de trabajo. Si a la inversa media una justificacin para estas ausencias, el despido sufrido por parte del trabajador resulta claramente injustificado. El legislador al tratar esta causal no ha establecido que debe entenderse por ausencia justificada. Creemos acertada la redaccin de la norma en comento, puesto que en lo cotidiano pueden ocurrir un sinnmero de situaciones que faculten al trabajador para no asistir a su lugar de trabajo. De existir una categorizacin de estos hechos, la interpretacin de la justificacin para no acudir al lugar de trabajo resultara en abusos por parte del empleador para poner trmino a la relacin de trabajo, finalmente en trminos probatorios depender de la sana crtica del adjudicador. El criterio queda plasmado en un fallo de la Corte de Apelaciones de Concepcin, con fecha 2 de Agosto de 1994, Rol N 1004, sealo: no toda falta de concurrencia a las labores configura la causal en mencin, ya que para que ocurra de dicha manera las ausencias deben ser injustificadas. Entonces cabe preguntarse cuando existe causa justificada para no asistir al trabajo. El decidirlo, en definitiva, ser cuestin de prudencia y buen sentido, vale decir habr justificacin cuando el trabajador ha tenido un motivo atendible racionalmente hablando, para no concurrir a sus labores. La exigencia se encuentra representada en: dos das seguidos, dos lunes en el mes, o tres das en el mismo periodo de tiempo. Por esto la ausencia en dos das que no sean seguidos, que no sean lunes consecutivos, o menos de tres en el mismo mes no autorizan al empleador para poner trmino al contrato de trabajo por esta causal. Por lo tanto, a modo de ejemplo, si el trabajador falta a su trabajo dos das del mes de Julio, y uno en el mes de Agosto, no daran lugar a la causal. Como sealamos anteriormente, esta causal es donde se manifiesta de manera ms concreta el principio de la estabilidad del empleo, ya que corresponde al empleador acreditar de injustificada la inasistencia por parte del trabajador. Sigue las normas generales de carga de la prueba, ya que segn el artculo N 1698 de Cdigo Civil, incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Este mismo principio est plasmado en la legislacin laboral. El artculo 33 del Cdigo del trabajo seala, para los efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo, sean ordinarias o extraordinarias, el empleador llevar un registro que consistir en un libro de asistencia del personal, o en un reloj control con tarjetas de registro. Este registro, o libro de asistencia resulta clave a la hora de probar, en un juicio de despido injustificado, si el trabajador falto o no a desempear sus funciones, configurando la causal de estudio, ya que recae la prueba de esta obligacin en quien la alega, es decir, el empleador. Si ha llevado confiablemente el libro de registro de asistencia, este debe ser acompaado en las instancias procesales adecuadas para que el sentenciador pueda adquirir la conviccin de que el trabajador, no asisti a trabajar determinados das, y que dichas ausencias son injustificadas.
ART. 160 N4) Abandono del trabajo por parte del trabajador.
Esta causal es tratada por el legislador en dos situaciones en las cuales se entendera el abandono.
A) La salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de la faena durante las horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente. Es evidente que de mediar un permiso por parte del empleador no estaramos frente a esta causal. El problema surge en la prctica cuando existe autorizacin, pero de manera verbal y posteriormente esta no es ratificada, o esta es otorgada por la persona que representa al empleador, como es el caso de un gerente, capataz, o jefe de obra, al cual posteriormente el empleador desconoce. Ante esto es necesario acreditar por el trabajador que efectivamente constaba con tal autorizacin, convirtiendo el problema en un asunto de carga de la prueba en un juicio laboral por despido injustificado, alterando sta en contra del operario. Por esta razn creemos que se debe exigir por la norma en cuestin que la autorizacin deba ser expresada por escrito, de esta manera se evitaran muchos conflictos en sede judicial.
B) La negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el contrato. Se configura la causal ante la renuencia del trabajar por parte del operario en las faenas estipuladas. Sin perjuicio de esto el empleador tiene un derecho a su favor, el cual podramos considerar como una excepcin, el denominado IUS VARIANDI. Este derecho se encuentra regulado en el artculo N 12 del Cdigo del Trabajo. En su inciso primero seala: El empleador podr alterar la naturaleza de los servicios o el sitio o recinto en que ellos deban prestarse, a condicin de que se trate de labores similares, que el nuevo sitio o recinto quede dentro del mismo lugar o ciudad, sin que ello importe un menoscabo para el trabajador. Esta excepcin, presenta una contra excepcin, la cual consiste en que las labores, que no se consideren dentro de lo pactado en el contrato de trabajo deben ser de igual naturaleza que las pactadas, por ejemplo, si una persona es contratada para prestar servicios administrativos en una empresa, y el empleador lo obliga a realizar labores de limpieza en el lugar de trabajo. Claramente la naturaleza de los servicios es dismil, por lo cual no se configura el Ius Variandi. Creemos que esta oposicin es una manifestacin de la justificacin exigida por el legislador para no realizar las labores convenidas, pero si el empleador vara estas funciones dentro de la misma naturaleza de los servicios estipulados y el trabajador se niega a cumplirlas, se configura la causal de trmino del contrato de trabajo en estudio. Esta interpretacin a contrario sensu, sirve de fundamento positivo al Ius resistendi, en efecto, conforme al precepto, el trabajador puede negarse a realizar una labor que no ha sido convenida en el contrato y, aun puede negarse a realizar la faena convenida si le asiste una razn justificada para ello.
ART. 160 N 5 Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al funcionamiento del establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los trabajadores o a la salud de estos. Esta causal es da las manifestadas ms claramente por el legislador laboral al fin de clarificar una situacin de despido injustificado. Incurre en esta causal el trabajador que realiza un acto o incurre en una omisin, faltando a los deberes mnimos de cuidado y diligencia, cuya consecuencia en la lesin o, cuando menos, la puesta el peligro de los bienes jurdicos que precisa la norma. Estableciendo un anlisis de responsabilidad, podemos establecer que el trabajador que incurre en esta causal es aquel que acta con culpa grave. Existe parte de la doctrina la cual seala que para configurar la causal debe existir dolo por parte del trabajador. As Thayer y Novoa sostienen que la conducta del trabajador debe ser intencional. Un criterio similar propone Vivanco, el cual seala que las conductas desarrolladas por el trabajador y que configuraran la causal, a su vez tipifican un delito penal. Creemos del todo equivocadas estas argumentaciones, puesto que el tenor literal de la norma es claro, se refiere a actos u omisiones o imprudencias, significando los primeros conceptos asociados al dolo, y las imprudencias asociadas claramente al concepto de negligencia, es decir, a la culpa. De esta manera lo ha sealado la jurisprudencia. La Corte Suprema, conociendo de un recurso de casacin en el fondo, con fecha 13 de Agosto de 2002, Rol 1734-2002, seala: la negligencia exigida por el artculo 160 N 5 del Cdigo del trabajo, reviste carcter subjetivo y se caracteriza por ser un acto inexcusable del trabajador, que no cumple sus labores con la intensidad y el cuidado debidos. Por esta causal se cuestiona la pericia y diligencia del trabajador ya que se imputa una inepcia mayor, una torpeza inexcusable, es decir, para que esta causal se configure, el legislador ha exigido ms que un error en las funciones propias del cargo, se requiere de una accin u omisin dolosa o a lo menos de una negligencia considerable. La jurisprudencia nacional ha exigido, a su vez, que el carcter de temeraria de la conducta del trabajador debe acreditarse de manera clara y precisa como fundamento para poner trmino a una relacin laboral. De esta manera la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo revocatorio de segunda instancia, con fecha 9 de Enero de 1997, Rol 2481-96, sealo: Que atendida la gravedad de la causal contemplada en el N 5 del artculo 160 del Cdigo del Trabajo, cuando ella sirve de fundamento para poner trmino a una relacin laboral ha de acreditarse de manera clara y precisa el carcter de temerario de la conducta del trabajador.
ART. 160 N6 El perjuicio material causado intencionalmente en las instalaciones, maquinarias, herramientas, tiles de trabajo, productos o mercaderas.
Esta causal de despido manifiesta la idea de comisin de un delito por parte del trabajador, especficamente el delito de daos. Se requiere la intencin positiva de provocar dao material, es decir una actitud dolosa, para que el resultado efectivamente se produzca. En trminos probatorios resulta dificultoso para el empleador poder impetrar esta causal, por lo que debe ser extremadamente cuidadoso al momento de invocarla por dos consecuencias que puede sufrir. La primera deriva de que el legislador laboral es extremadamente drstico al sealar que si el empleador invoca ste numeral y no es acreditada la intencin dolosa, se le sanciona con el recargo de hasta el 100% en la indemnizacin a pagar por carecer de fundamento. En segundo orden debemos sealar que cabe la posibilidad de intentar por parte del trabajador, el delito de calumnias hacia el empleador.
ART. 160 N7) Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato. Esta causal constituye el gnero dentro de la enumeracin taxativa del artculo 160 del Cdigo del Trabajo. Corresponde al quebrantamiento de las obligaciones que empleador y trabajador han suscrito en el respectivo contrato, pero esta vulneracin debe revestir el carcter de grave para poder ser sealada como causal de despido. Al analizar las caractersticas del contrato de trabajo nos encontramos que obliga a las partes a todo aquello expresamente estipulado de comn acuerdo, siempre que no sea contrario a la ley, a la moral, y al orden pblico. As el contrato deriva en deberes de carcter patrimonial y en tico- jurdicos. Los patrimoniales se reducen a dos, el trabajo personal por parte del trabajador, y el pago de las remuneraciones por parte del empleador. Estos deben ser especficamente detallados por las partes del contrato de trabajo, sobretodo en este punto para discernir si se han dado cumplimiento a las obligaciones patrimoniales. Los deberes de orden tico-jurdico son aquellos que derivan del contrato de trabajo en cuanto ste genera una relacin entre seres humanos guiados por un fin comn en la Empresa y entre los cuales existe una relacin personal de respeto y lealtad recprocos. El alcance de estos deberes, de esta unin entre empleadores y trabajadores, es la produccin de bienes y servicios para la comunidad, adems de permitir la consecucin del bien comn. La infraccin de estos segundos deberes, pese a no ser tratados sistemticamente por el legislador laboral tambin da derecho a poner fin al contrato de trabajo, al ser estas obligaciones de la esencia. La Corte de Apelaciones de Santiago ha sealado este criterio, Tales actos importan la causal de incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato de trabajo invocada para poner trmino a la relacin laboral, motivo por el cual debe rechazarse la accin de despido injustificado, aunque tales hechos no hayan sido previstos por las partes en el contrato de trabajo: tanto porque no corresponde a stas establecer anticipadamente motivos de exoneracin con efecto vinculante atendido a que sta es materia de orden pblico, cuanto porque no puede menos que reconocerse que en toda relacin entre personas y partes existen siempre exigencias ticas no expresadas, pero que son de la esencia y que cuando no son cumplidas hacen imposible la sobrevivencia del lazo, en estos casos tico-jurdico por la ndole de la vinculacin, como lo es desarrollar actividades contrarias a los intereses de la representada puesto que adems de cumplir con el trabajo especificado, tambin es reclamable del trabajador que acte al margen de todo conflicto de intereses real o eventual que afecte a la ejecucin del contrato laboral. Reforzando esta tesis, la Corte de Apelaciones de Concepcin seala: Que la moderna doctrina relativa al derecho de las obligaciones, viene haciendo objeto de consideracin creciente el dualismo deberes de prestacin- deberes de conducta, en orden a enfatizar en qu medida la relacin obligacional que emana de un contrato, el de trabajo, en la especie, adems de sus posiciones activas y pasivas de crdito y dbito, tiene la virtualidad de establecer, o hacer exigibles, determinados comportamientos, de accin o de omisin, que se adicionan a los deberes primarios de connotacin patrimonial impuestos por la ley calificando o descalificando el cumplimiento ntegro y oportuno de stos. De la simple lectura de las sentencias sealadas nos damos cuenta de la separacin que la doctrina moderna ha hecho al analizar el contenido de la relacin obligacional. Por un lado tenemos los detallados efectos patrimoniales que las partes estipulan en el contrato, pero a su vez existen deberes propios del contrato, que no pueden ser dejados de lado por las partes, al constituir stos normas de orden pblico. Como sealamos al iniciar el estudio de la causal, establecimos que el incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato debe revestir el carcter de grave. Como en otras situaciones del articulo N 160 del Cdigo del Trabajo, el legislador no defini legalmente lo que debe entenderse por gravedad. En este punto en consideracin a las reglas de la sana crtica se ha desarrollado jurisprudencialmente una nocin de gravedad. La Corte de Apelaciones de Rancagua, siguiendo sta idea ha sealado: Que por lo dems, sta causal no slo supone una infraccin contractual del trabajador, sino que es necesario, adems, que dicha infraccin revista gravedad, lo que constituye una cuestin valorativa que debe ponderarse conforme a las circunstancias y condiciones bajo las cuales la infraccin se ha cometido y, asimismo, en conexin con los antecedentes laborales del trabajador. Es de vital importancia el alcance de la gravedad del incumplimiento, ya que en la practica el centro de la discusin por sta causal de despido no se basa en si proceden o no los hechos, sino que en si la infraccin o incumplimiento de las obligaciones son graves, situacin que depende de la forma de apreciar las pruebas otorgadas por las partes segn la sana critica. Sin perjuicio de lo anterior a nivel jurisprudencial se han dado algunos alcances para poder elaborar una conceptualizacin adecuada del concepto de gravedad. Se han sealado como elementos de la gravedad, el peso del incumplimiento, la magnitud de ste, la importancia que acarrea, segn lo exige la ley laboral. Adems la Corte Suprema, con fecha 29 de Diciembre de 2005, acogiendo un recurso de casacin en el fondo, Rol 2864-04, dictamin: Que si bien la valoracin de los elementos probatorios aportados para acreditar la concurrencia de la causal de despido y la gravedad del incumplimiento de las obligaciones reprochado al trabajador pertenecen al mbito de las potestades privativas de los sentenciadores del fondo, sucede en la especie, tal calificacin se ha llevado a cabo sobre las bases de utilizar condiciones de orden genrico y abstracto, sin considerar, en cambio, las circunstancias que concurren especficamente en la situacin sublite, como lo son la categora, naturaleza, y responsabilidades de las funciones que desarrollaba el afectado, su conducta de evitar se diera cuenta del faltante dinero del afectado y negar ante sus superiores la existencia de esa merma de dineros, con lo que hicieron una errnea aplicacin de la ley. Se aprecia claramente el criterio esbozado por la Corte Suprema, al sealar que la apreciacin de la gravedad de la conducta debe ser realizada en abstracto, mediante niveles genricos, dando as importancia a los conceptos antes sealados, aunque se debe considerar que su aplicacin es necesaria una estimacin en concreto, considerando las particulares situaciones del incumplimiento realizado por el trabajador. En cuanto a los requisitos que deben reunirse para poder concretizar la causal en estudio se sealan: la importancia y entidad de la conducta, con relacin de sta con las funciones del trabajador; que los efectos generen incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo, es decir, que afecte al empleador, adems que la conducta debe ser reiterada, es decir no basta una situacin espordica, al tratarse de incumplimientos de mayor envergadura. La Corte Suprema, con fecha 30 de Enero de 2006, conociendo de un recurso de casacin en el fondo, Rol 3275-05, sealo: Que la causal en estudio, comprendida entre las llamadas causales subjetivas, permite al empleador finalizar la vinculacin con un trabajador si ste incurre en un incumplimiento grave de las obligaciones que le impone el contrato, sancionndosele con la prdida de las indemnizaciones que, en otro evento, le hubiere correspondido. Sin embargo, para que el empleador pueda ejercer la prerrogativa que le concede la ley, no puede tratarse de cualquiera obligacin sino que, como ya lo ha sealado esta Corte, sta debe ser de tal naturaleza y entidad que produzcan un quiebre en la relacin laboral e impidan la convivencia normal entre uno y otro contratante o tratarse de conductas que induzcan a la indisciplina y/o lesionen o amenacen en cierto modo, la seguridad y estabilidad de la empresa Cabe preguntarse, al tenor del fallo citado, cules son los incumplimientos que revestiran el carcter de gravedad? Las conductas sancionables a nuestro entender son aquellas que derivan esencialmente del contrato de trabajo, a saber, el deber de obediencia, el cumplir con honradez y eficacia las funciones del cargo, las obligaciones de solidaridad y colaboracin, etc. Ahora debemos referirnos a una situacin especial que ocurre en el artculo 160 del Cdigo del Trabajo, que se conoce como el perdn de la causal. Parte de la jurisprudencia se ha inclinado a sealar que debe mediar una cierta inmediatez entre el incumplimiento grave de las obligaciones del contrato y la invocacin por parte del empleador de la causal para poner trmino a ste. La pasividad del empleador al no cesar el contrato del trabajador importara una renuncia tacita a la intencin del despido y significara manifestar su voluntad de querer mantener vigente el contrato de trabajo. La Corte de apelaciones de Santiago, en este punto seala: Que al apreciar de acuerdo a las reglas de la sana critica la prueba allegada a la causa, es posible inferir que las faltas atribuidas al actor se habran producido con una antelacin de dos y cuatro aos respectivamente a la fecha del despido, en estas circunstancias, no resulta posible configurar la causal invocada para justificar el despido por cuanto las infracciones que la condicionan deben ser coetneas o al menos, en un tiempo inmediato al despido para que sean procedentes. Sin perjuicio de lo anterior existen casos en los cuales la causal no podr ser invocada de inmediato por el empleador, por problemas de distancia, de conocimiento del incumplimiento, de procedimientos, etc. En resumen podemos sealar que si bien no existe un plazo fatal para proceder a invocar la causal de despido por parte del empleador, debe hacerse apenas se tenga conocimiento de la conducta que configura la causal para poner trmino al contrato de trabajo.
PROXIMA CLSE AUTO DESPIDO CAUSALES Y SUS FORMALIDADES DESAHUCIO - NULIDAD DEL DESPIDO - FORMALIDADES DEL DESPIDO E INDEMNIZACIONES
EL AUTO DESPIDO
QUE ES EL AUTODESPIDO? Para entender qu es el autodespido hay que entender sobre el contrato de trabajo, a fin de abordar dos de sus causales de trmino: la renuncia voluntaria y el despido indirecto, que tambin se llama autodespido. El elemento comn que tienen estas causas de trmino del contrato de trabajo es que ambas encuentran su origen en la decisin del trabajador, aunque las motivaciones de una y otra sean muy diferentes.
El despido indirecto o autodespido Esta causal de trmino del contrato de trabajo tambin encuentra su origen en la decisin del trabajador, como en la renuncia. Sin embargo, la situacin aqu es muy diferente, pues el trabajador se ha visto forzado a poner trmino a su contrato de trabajo por culpa de su empleador, es decir, porque el empleador ha incumplido alguna clusula del contrato de trabajo o del Cdigo del Trabajo. El Cdigo del Trabajo establece las denominadas causales de caducidad, que permiten poner trmino al contrato de trabajo sin derecho a indemnizacin alguna, segn el artculo 160.
Las causales de despido indirecto
Si quien incurre en ciertas causales de caducidad es el empleador, el Cdigo del Trabajo entrega la facultad al trabajador para despedirse a s mismo y demandar las indemnizaciones pertinentes.
Las causales de autodespido son las siguientes: (Art. 160 N 1,5 y 7)
Las conductas indebidas de carcter grave, debidamente comprobadas, consistentes en: Falta de probidad en el desempeo de sus funciones. Conductas de acoso sexual. Vas de hecho ejercidas por empleador al trabajador. Injurias proferidas por el empleador al trabajador. Conducta inmoral del empleador. Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al funcionamiento del establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los trabajadores o a la salud de stos. Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato de trabajo. A ttulo de ejemplo, cada una de las siguientes causales han sido motivo de autodespido y en todos estos casos, los juicios laborales por autodespido contra esa empresa, han sido ganados. Cada una de estas causales son ilegales y contravienen el Cdigo del Trabajo: a) Pagar el sueldo en cuotas o en partes; b) Pagar el sueldo en fechas distintas de la establecida en el contrato de trabajo (ltimo da habil del mes); c) no enterar en la AFP, AFC o Isapre los descuentos de cotizaciones previsionales realizados sobre el sueldo del empleado (en trminos legales, ello constituye una apropiacin indebida de haberes)
d) atrasos mayores a 30 das en el pago de la respectiva remuneracin mensual.
Requisitos del despido indirecto o autodespido
El artculo 171 del Cdigo del Trabajo establece las exigencias para invocar esta causal:
Se debe dar aviso escrito al empleador, sea personalmente o por carta certificada enviada a su domicilio. La carta debe expresar la o las causales invocadas y los hechos en que se funda; se debe remitir una copia de la misma a la Inspeccin del Trabajo respectiva, todo en un plazo de tres das hbiles siguientes a la separacin. Se debe concurrir al juzgado respectivo en el plazo de 60 das hbiles contados desde la terminacin del contrato de trabajo, demandando al empleador el pago de la indemnizacin sustitutiva del aviso previo y por aos de servicios, que ser aumentada en un 50% si la causa invocada es el incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato, y hasta en un 80% si la causa son conductas indebidas de carcter grave o actos, omisiones o imprudencias temerarias. Finalmente, si no logra acreditarse la causal invocada para fundar el despido indirecto, se entiende que el contrato ha terminado por la renuncia del trabajador. Veamos en detalle los pasos y medidas a adoptar para aplicar el autodespido.
DESAHUCIO
Qu es el desahucio del empleador?
En clases anteriores hemos explicado que se requiere una causa legal para terminar el contrato de trabajo. En este contexto, el desahucio es una causal de carcter excepcional que otorga discrecionalidad al empleador para la terminacin del contrato, sin otro requisito que expresar su voluntad en la forma que establece la ley.
En consecuencia, el desahucio es una causal de trmino del contrato de trabajo, consistente en la manifestacin unilateral de voluntad por parte del empleador, en orden a no perseverar en el contrato de trabajo celebrado.
Cundo puede invocarse el desahucio?
De conformidad a lo dispuesto por el inciso segundo del artculo 161 del Cdigo del Trabajo, el desahucio del empleador opera slo en tres situaciones especiales; respecto de los siguientes trabajadores:
a) Trabajadores con poder para representar al empleador, dotados de facultades generales de administracin
La ley seala a va ejemplar a los gerentes, subgerentes, agentes o apoderados, como clase de trabajadores que ostentan dichas facultades.
Por su parte, la Corte Suprema ha sostenido que:
La naturaleza del cargo de gerente general est dada por la extensin y alcance de las facultades que le han sido conferidas al trabajador, es decir, resulta obvio que ostenta poder para representar a su empleador y est revestido de facultades generales de administracin [] tratndose de uno de estos trabajadores, la ley no ha exigido ms que la manifestacin de voluntad del empleador y/o el pago de una indemnizacin sustitutiva [...].
(Corte Suprema, 23 de mayo de 2001. En vLex Chile) b) Trabajadores de casa particular
Conforme al artculo 146 del Cdigo del Trabajo, son trabajadores de casa particular las personas naturales que se dediquen de forma continua, a jornada completa o parcial, al servicio de una o ms personas naturales o de una familia, en trabajos de aseo y asistencia propios o inherentes al hogar.
Se incluye asimismo en esta categora a aquellas personas que realicen labores iguales o similares a las indicadas, en instituciones de beneficencia cuya finalidad sea atender a personas con necesidades especiales de proteccin o asistencia, proporcionndoles los beneficios propios de un hogar.
c) Trabajadores que desempeen cargos o empleos de exclusiva confianza del empleador
El carcter de exclusiva confianza de un empleo deriva directamente de la naturaleza misma de la funcin desarrollada. En consecuencia, para verificar si un cargo es o no de exclusiva confianza del empleador debe atenderse al contenido del servicio prestado. De esta manera, la prdida de la confianza del empleador aleja al trabajador de sus funciones, conduciendo al trmino de su contrato.
Formalidades del desahucio del empleador
El desahucio debe comunicarse por escrito, con una anticipacin de a lo menos treinta das, con copia a la Inspeccin del Trabajo respectiva. Esta anticipacin no ser necesaria si el empleador pagare al trabajador, al momento de la terminacin, una indemnizacin en dinero efectivo equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada.
Finalmente, cabe sealar que esta causal no podr invocarse respecto de trabajadores que gocen de licencia por enfermedad comn, accidente del trabajo o enfermedad profesional, otorgada en conformidad a las normas legales vigentes que regulan la materia.
Este es el nico caso donde el principio de estabilidad relativa del empleo, no existe, sino que queda al arbitrio y voluntad del empleador.
NULIDAD DEL DESPIDO
La nulidad del despido: La sancin legal, que hace perder eficacia jurdica al despido efectuado por el empleador, cuando ste, lo ha utilizado, no habiendo pagado en forma ntegra y total las cotizaciones previsionales del trabajador, respecto de un trabajador con fuero o por discriminacin.
La Ley N 19.631, publicada en el Diario Oficial el 28 de septiembre de 1999, conocida como Ley Bustos, obliga a los empleadores(as) a pagar las cotizaciones previsionales adeudadas al trabajador(a) como requisito para despedirlo.
La Ley Bustos se aplica a todos los trabajadores(as) sin excepcin, incluidos los temporeros(as) y trabajadores(as) de casa particular.
Para que sea vlido el despido, el empleador(a) debe acompaar al aviso de trmino de contrato, los certificados que acrediten que tiene pagadas las siguientes cotizaciones previsionales:
Cotizaciones de pensiones, AFP o INP.
Cotizaciones de salud, Fonasa o Isapre.
Cotizaciones del seguro de cesanta (Ley N19.728), si correspondiere.
El empleador tendr que presentar las respectivas planillas de pago y debe comprobar que todas estas cotizaciones estn pagadas para proceder al despido, de lo contrario ste no pondr trmino al contrato de trabajo.
Ello significa que el empleador(a) tendr que continuar pagando al trabajador(a) afectado, las remuneraciones y dems prestaciones contempladas en el contrato de trabajo, hasta que haya convalidado debidamente el despido.
CUANDO SE APLICA LA LEY BUSTOS? CAUSALES DE DESPIDO
La obligacin de pagar las cotizaciones previsionales del trabajador(a) antes de despedirlo, se aplica cuando el contrato de trabajo termina por las siguientes causales: Las del artculo 159, Ns 4, 5 y 6 del Cdigo del Trabajo, que corresponden a: Vencimiento del plazo del contrato de trabajo. Conclusin o trmino del trabajo o servicio que dio origen al contrato. Caso fortuito o fuerza mayor.
Las del artculo 160, que corresponden a:
Las causales imputables al trabajador(a), es decir, aquellas en las que se establece negligencia, falta de probidad, abandono del trabajo, etc.
Las del artculo 161, que corresponden a: Necesidades de la empresa, establecimiento o servicio, o desahucio. Esta ley no se aplicar cuando la causa de trmino de contrato sea la renuncia voluntaria o el mutuo acuerdo entre el empleador(a) y el trabajador(a).
QU HACER SI EL TRABAJADOR ES DESPEDIDO CON SUS COTIZACIONES PREVISIONALES IMPAGAS?
Si el empleador(a) despide al trabajador(a) sin haber pagado las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior al despido, ste debe hacer la denuncia ante la Inspeccin del Trabajo que corresponda al domicilio de la empresa y optar por demandar la nulidad de sus despido ante los Tribunales del Trabajo.
OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR
El empleador(a) que ha puesto trmino a la relacin laboral sin haber pagado las respectivas cotizaciones previsionales, tendr la obligacin de: Pagar al trabajador(a) la totalidad de las remuneraciones e imposiciones del perodo comprendido entre la fecha del despido y aquella en que efectivamente pag las cotizaciones adeudadas y as lo acredit.
El trabajador(a) no estar obligado a trabajar durante tal perodo.
El empleador(a) no puede dejar sin efecto el despido en forma unilateral, slo podrn hacerlo ambas partes de comn acuerdo. En tal caso, la relacin laboral continuar vigente, en los mismos trminos de antes, pero el empleador(a) deber ponerse al da en el pago de lasa cotizaciones previsionales y de salud.
Si despus de firmado el finiquito el trabajador(a) se percata de que el empleador(a) le adeudaba cotizaciones previsionales, deber solicitar la nulidad del despido directamente ante los Tribunales del Trabajo.
La Ley Bustos otorga al trabajador(a) un plazo de seis meses para reclamar la nulidad del despido ante los Tribunales del Trabajo.
En todo caso el empleador podr convalidar el despido, pagando las cotizaciones adeudadas y aquello determinar el lmite temporal, en cuanto a las remuneraciones que se devengarn.
FORMALIDADES DEL DESPIDO
Art. 162 Cdigo del Trabajo
Hemos sealado desde que comenzamos a tratar este tema, que el despido debe cumplir con ciertas formalidades. Sea cualquiera, la causal que se invocare, el empleador deber comunicar por escrito, mediante una carta, que el trabajador podr recibir personalmente y para efectos de constatar aquello ste deber firmar dicha recepcin o se le deber enviar por carta certificada a su domicilio.
La misiva de despido, debe sealar: 1. Fundamentos de hecho 2. Causal legal invocada
Tanto la doctrina como la jurisprudencia han sostenido en forma consistente con la norma, que es obligacin del empleador, sealar los fundamentos materiales, fctico o los hechos que se subsumen en la causal invocada que justificara el despido. Siendo as las cosas y a modo ilustrativo, si el empleador invoca como causal el Art. 159 N 6, esto es caso fortuito o fuerza mayor, deber indicar cuales son los hechos y circunstancias que lo llevan a invocar esa causal.
PLAZO PARA EL ENVO DE LA CARTA
Si el trabajador no recibiere personalmente la carta, ser su empleador quien deber remitirla al domicilio de ste. Dependiendo de la causal el plazo vara Art. 159 N 4 y 5 160, el plazo es de 3 das hbiles Art. 159 N 6, el plazo es de 6 das hbiles Art. 161 inciso 1, necesidades de la empresa, el plazo es de 30 das de anticipacin a la fecha del cese efectivo de la prestacin de servicios del trabajador. En todos los casos se deber comunicar a la inspeccin del trabajo Respecto al despido por necesidades de la empresa, el enviar la carta con esa anticipacin es til al empleador para no tener que pagar la indemnizacin sustitutiva del aviso previo. En caso que por sentencia judicial se acredite que el despido no cumpli con las formalidades legales, el empleador ser deudor de la indemnizacin de preaviso, sea cualesquiera la causal invocada para el despido. A su turno y conjuntamente con la misiva de despido, deber acompaarse un certificado del pago de todas las cotizaciones previsionales, en forma total e ntegra.
DE LAS INDEMNIZACIONES POR DESPIDO En nuestro sistema laboral, las indemnizaciones estn preestablecidas, en cuanto a que factor comprenden, el lmite tanto temporal como su cuanta. INDEMNIZACIONES POR TERMINO DE CONTRATO Slo procede el pago de indemnizaciones por aos de servicio en los siguientes casos: 1. Cuando el empleador invoca las necesidades de la empresa para ponerle trmino al contrato (artculo 161, inc. 1). 2. Desahucio gerentes (artculo 161, inc.2) 3. Despido injustificado declarado judicialmente (artculo 168 en relacin al 159, 160 y 161). 4. Despido indirecto declarado judicialmente (artculo 171)
CULES INDEMNIZACIONES?
Primeramente las legales, que son: 1. Indemnizacin por aos de servicio equivalente a 30 das de la ltima remuneracin mensual devengada por cada ao de servicio o fraccin superior a 6 meses, prestados continuamente a dicho empleador, con el lmite de 330 das de remuneracin y con tope de 90 UF mensuales (inciso final artculo 172). 2. Indemnizacin sustitutiva del aviso previo (o desahucio) equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada, con tope de 90 UF, inciso final artculo 172. 3. Indemnizacin a todo evento que el empleador y el trabajador pacten de comn acuerdo por el perodo que medie entre el 7 ao de la relacin laboral y el 11 ao de servicio prestado al empleador, en sustitucin de la indemnizacin por aos de servicio. 4. Indemnizacin a ttulo de compensacin de feriado que los empleadores conforme a lo dispuesto por el artculo 72 del Cdigo del Trabajo deben pagar a aquellos trabajadores que cumpliendo con los requisitos necesarios para tener derecho al feriado, no pueden hacer uso de l, por dejar de pertenecer a la empresa por cualquiera circunstancia(artculo 69) 5. Indemnizacin por concepto de feriado proporcional que los empleadores de acuerdo a lo sealado por el artculo 72 del Cdigo del Trabajo, deben pagar a aquellos trabajadores cuyo contrato termine antes de completar el ao de servicio que le da derecho a feriado. Segn el artculo 1 transitorio de la ley N 19.010, los trabajadores con contrato vigente a la fecha de entrada en vigor de la ley antes mencionada (esto es, 01.12.90) y contratados con anterioridad al 14 de agosto de 1981, tendrn derecho a las indemnizaciones legales que les correspondan conforme a las normas de dicho texto legal, sin el lmite mximo de 330 das de remuneracin. En segundo trmino, las pactadas en contratos colectivos, que son aquellas que se pagan en virtud de un contrato colectivo. En tercer lugar, las pactadas en convenios colectivos que tengan por objeto: Complementar, modificar o reemplazar estipulaciones en contratos Colectivos En cuarto lugar, las pactadas en contratos individuales o canceladas voluntariamente.
DEL DESPIDO MAL CAUSADO Y LOS RECARGOS LEGALES
En el evento que un despido o auto despido, sea llevado el ex empleador a tribunales a objeto de que responda y dependiendo de la causal que se invoca, conforme a lo prescrito por el Art. 168 del Cdigo del Trabajo, el ex empleador se expone a una sancin, que es el recargo legal, teniendo como base de clculo la indemnizacin por aos de servicio.
Respecto de un despido injustificado (Art. 159 N 4,5 y 6) o si no se hubiese sealado causal alguna (despido verbal)
La legislacin en su artculo 168 letra b) establece un recargo del 50%., por ser un despido sin causa o injustificado.
Respecto de un despido improcedente, esto es por una errnea aplicacin del Art. 161 inciso 1, estos es necesidades de la empresa, se establece como recargo legal de un 30%. Art. 168 letra a)
Respecto de un despido indebido, estos por una mala aplicacin de las causales del Art. 160, el recargo legal varia, segn el numeral invocado. En relacin con las causales de los numerales 1,5 y 6 del Art. 160, el recargo legal ser del 100%. Ahora en cuanto a las dems causales del Art. 160, el recargo es de un 80%.