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CONTRATOS DE AGENCIA

CONCEPTO

El Empresario o Comerciante con el objeto de extender su actividad recurre con
frecuencia a la figura del Agente de Comercio independiente, el cual, actuando por
medio de su propia empresa promueve y celebra contratos mercantiles en nombre y
por cuenta del principal (artculo 280 del Cdigo de Comercio), con el que est
ligado por un contrato mercantil.

EL CONTRATO DE AGENCIA.

La ley define el Contrato de Agencia, Distribucin y Representacin, diciendo que
"Es aquel por medio del cual una persona individual o jurdica nacional o extranjera
llamada principal, designa a otra individual o jurdica, llamada AGENTE.
REPRESENTANTE O DISTRIBUIDOR, exclusivamente para la venta, distribucin,
promocin o colocacin en el territorio de la Repblica, de determinados productos,
mercaderas y artculos producidos, fabricados o. manufacturados en el exterior o
interior del pas, o bien, con ese mismo propsito, para la prestacin de servicios"
(artculo 1 inciso a Decreto 78-71).

Segn el autor Osvaldo J. Marsorati, ha dicho que el Contrato de Agencia "Es aquel
por el cual un empresario de manera permanente, mediante una remuneracin y con
cierta independencia asume el encargo de preparar o realizar contratos Mercantiles
por cuenta de otro empresario", o bien, que por l "Una parte asume el encargo de
promover, con carcter estable o permanente, por cuenta de otra y a cambio de una
determinada retribucin la conclusin de contratos en una determinada forma".

El Contrato de Agencia est orientado a procurar al principal un resultado por obra
del agente: la promocin o celebracin de contratos en su nombre y por su cuenta.
Para lograr ese resultado el Agente acta con independencia respecto del principal y
sin que sea necesario que medie representacin en sentido jurdico. Adems, el
Agente no es un auxiliar ocasional del comerciante o empresario, sino que como
dice la ley, "Acta de modo permanente", de ah que sea elemento esencial de la
relacin, la estabilidad. La tarea que en virtud del Contrato de Agencia asume el
Agente es la de organizar a su propio riesgo la colocacin de productos ajenos, para
lo cual monta locales, contrata personal, se cuida de la propaganda, visita a la
clientela, enva muestras etc, y en compensacin por los negocios realizados recibe
una comisin (artculo 288 del Cdigo de Comercio).

El principal recurre a los Agentes de Comercio con el objeto de crear, conservar o
ampliar su clientela; el Agente puede por pacto expreso comprometerse a dedicarse
con exclusividad a actuar para un solo principal, de lo contrario es libre de hacerlo en
cualquier otra clase de actividades o negocios y an de actuar por cuenta de otros
principales, cuyos productos o servicios no compitan entre s {artculo 281 del
Cdigo de Comercio).

El Decreto 78-71 llama a este Contrato indistintamente de Agencia, Distribucin y
Representacin. Es obvio lo impropio que resultan los nombres de distribucin y
representacin, el primero por lo restringido y el segundo por la confusin a que se
presta dado el concepto jurdico de representacin que en este contrato, como ya
dije no es esencial.

De conformidad al conjunto da disposiciones que el Derecho mercantil destina a
regular el contrato de Agencia, se define como aqul por el cual un empresario
mercantil (Agente) se obliga a actuar de modo permanente, mediante una
remuneracin, (comisin) promoviendo o celebrando contratos en nombre y por
cuenta de otro principal.

El sustentante lo define as: El contrato de Agencia, es aquel por medio del cual una
persona individual o Jurdica, nacional o extranjera, llamada principal designa a otra
persona individual o jurdica llamada agente para la venta y promocin en el territorio
de la repblica, de determinandos productos, mercancas o artculos producidos,
fabricados o manufacturados en el exterior o interior del pas.
NATURALEZA JURIDICA

La naturaleza jurdica del contrato de Agencia, es la de ser un contrato sui geners,
establecido en el Decreto 78-71 del Congreso de la Repblica. Adems, se trata de
un contrato de colaboracin simple ya que el agente coopera con su actividad al
mejor desarrollo de la actividad econmica de otro.
'"Es indudable que la doctrina ha evolucionado con respecto a la naturaleza jurdica
del contrato de agencia, y debe reconocerse que inicia Imente aqulla, se incl in
por colocarlo entre las figuras derivadas del mandato comercial, especialmente
teniendo presente la facultad del agente para gestionar y concluir contratos por
cuenta de otro; pero sin advertir que frente a los terceros con quienes el agente
celebra los negocios jurdicos, su actividad se presenta como un ejercicio autnomo
e independiente"

CARACTERES
Algunas de las notas que caracterizan al contrato de agencia son enumeradas por la
ley (Artculo 2o. Decreto 7871). Dicha enumeracin es poce tcnica, ya que
adems de las caractersticas que incluye, se dan las siguientes:

a) ES UN CONTRATO PRINCIPAL
Porque subsiste por s solo, no necesita de otro contrato para su validez (Artculo
citado y el 1589 del Cdigo Civil).

b) ES UN CONTRATO BILATERAL
En virtud de que el agente y el principal se obligan recprocamente (Artculos 1587
del Cdigo Civil y 286 a 289 del Cdigo de Comercio).
c) ES UN CONTRATO CONSENSUAL
Porque se perfecciona por el simple consentimiento de
las partes (articulo 1588 del Cdigo Civil). El hecho de que
en el propio artculo 2o. del Decreto 78-71 expresa que puede
celebrarse mediante escritura publica o documento privado, no
destruye la caracterstica de consensual que el mismo
artculo le adjudica, mxime que por tratarse de un contrato
mercantil le es aplicable el principio de la libertad de
forma (artculo 671 del Cdigo de Comercio).
d) ES UN CONTRATO ONEROSO
Puesto que en l se estipulan provechos y gravmenes recprocos, para el Agente y
el principal (artculos 1590 del Cdigo Civil y 286 a 289 del Cdigo de Comercio).
e) ES UN CONTRATO CONMUTATIVO
Ya que la3 prestaciones que se deben entre el Agente y el principal son ciertas
desde que el mismo se celebra: el primero esta obligado a promover y celebrar
contratos en nombre y por cuenta del principal y ste est obligado a remunerarlo
(artculo 286 a 289 del Cdigo de Comercio).

f) ES UN CONTRATO DE PLAZO INDEFINIDO
Por ley y salvo pacto en contrario (artculo 2o. Decreto 78-71).
g) ES UN CONTRATO DE DURACION
En el sentido de que el Agente no asume el encargo de ejecutar un negocio o un
contrato determinado, sino todos cuantos integrando el objeto de la agencia pueda
promover o celebrar en nombre del principal mientras est vigente. La nota de
duracin o estabilidad deviene del concepto de Agente de comercio (artculo 280 del
Cdigo de Comereioi y "Se centra sobre e1 hecho de que el agente, mientras dura
su relacin con el principal, a de ocuparse de la promocin o conclusin de contratos
que solo se determinan por su naturaleza y no por su nmero".
h) ES UN CONTRATO CUYO OBJETO ES LA PROMOCION O
CELEBRACION DE OTROS CONTRATOS MERCANTILES
Esta nota explica la obligacin del Agente de concluir contratos a nombre y por
cuenta de otro (artculo 280 del Cdigo de Comercio).

i) ES UN CONTRATO ENTRE EMPRESARIOS MERCANTILES O
COMERCIANTES
El Cdigo de Comercio seala de una parte que su objeto es promover y celebrar
contratos mercantiles y por la otra que los agentes independientes, que son los
que se ligan por

el Contrato de Agencia, tienen esa condicin "Si actan por medio de su propia
empresa" (artculo 2S0 del Cdigo de Comercio).

) ES UN CONTRATO TIPICO Y NOMINADO
Porque el Cdigo de Comercio lo llama Contrato de Agencia y lo regula al tratar de
los Agentes de Comercio {artculo 280 y siguientes) Y por el otro por referirse a l y
disciplinar parte del mismo el Decreto 78-71 ste lo denomina tambin contrato de
distribucin o representacin.

k) ES UN CONTRATO QUE ENGENDRA UNA RELACION DE CONFIANZA
Esta nota deriva del carcter-de contrato duradero que tambin tiene, segn lo
indique, el de Agencia, lo cual obliga a ambas partes a mantener una cooperacin
basada en la mutua confianza. El Contrato de Agencia se concluye y se ejecuta a
travs del tiempo, fundado en las cualidades personales del agente.

1) ES UN CONTRATO EN EL CUAL LA RETRIBUCION DEL AGENTE
DEPENDE NORMALMENTE DE LOS RESULTADOS DE SU GESTION
La ley dispone que salvo pacto expreso, la remuneracin del Agente ser una
comisin sobre la cuanta de los negocios (artculo 288 del Cdigo de Comercio).


CARACTERISTICAS:
a) El contrato de agencia tiene una duracin y conlleva una

relacin estable, continuada y duradera entre el agente y el proponente. Es de
ejecucin continuada porque comprende una pluralidad de operaciones, no 3imples
actos aislados, es decir entre ei comienzo y el fin no debe haber un solo momento
en que se' rompa el vnculo entre empresario principal y agente.
b) Su obj eto es la promoc in o la conclusin de negocios encomendados por el
principal a la agencia.
c) Se celebra entre empresarios comerciantes.
d) Se ha puesto de re 1ieve tambin la necesidad de que el agente cuente con
una organzacin empresaria prcpia, con la cual realice la actividad encomendada
con autonoma y a su propio riesgo.
e) El agente trabaja por su cuenta y riesgo y desarrolla sus actividades con
autonoma e independencia con relacin al pr incipal.
f) Tiene obligacin el agente de seguir las instrucciones del princ ipal.
g) Debe informar al principal sobre el resultado de sus gestiones, defendiendo
sus intereses.

ELEMENTOS
A) ELEMENTOS PERSONALES
Loe elementos personales del Contrato de Agencia son:

a) EL AGENTE DE COMERCIO INDEPENDIENTE
Es. el que acta - por medio de su propia empresa, de modo

permanente- en relacin con uno o varios principales, promoviendo contratos
mercantiles o celebrndolos en nombre y por cuenta de aquellos (Artculo 280 del
Cdigo de Comercio). El Decreto 78-71 con notoria deficiencia tcnico-jurdica, dice
que "no es aplicable a los agentes de comercio, a los revendedores mayoristas ni a
quienes la ley reputare distribuidores dependientes o ligados por un contrato
tpicamente laboral" (Artculo lo. inciso b)); aclaracin que resulta innecesaria, ya que
el agente comercial que puede ser elemento del contrato de agencia es el que, como
establece el Cdigo de Comercio, acta por medio de su propia empresa y, de
consiguiente, el que est excluido es el agente comercial dependiente (Articulo 280
inciso lo.). El hecho de que el agente acte por medio de su propia empresa, le da al
agente comercial independiente el carcter de comerciante, por lo cual debe estar
inscrito tanto l como su empresa en el Registro Mercantil (Artculo 334, 336, 357 y
358 Cdigo de Comercio). Agente de Comercio independiente puede ser un
empresario individual o social.-
"El agente es entonces aquel que, en virtud de un contrato con el principal asume de
manera estable el encargo de promover, por cuenta de la otra parte, la conclusin de
contratos en una zona determinada, mediante una compensacin (remuneracin)
proporacional a la importancia de los negocios llevados a trmino. Puede darse
tambin la figura del agente representante, que est autorizado para concluir
contratos en nombre del proponente, con los efectos normales que son

agencia, JA, 1962-V-60, seccin doctrina.)
4) ESTABLIDAD:
El elemento de estabilidad significa que la vinculacin entre agente y principal no es
espordica, ambas partes estn unidas por un contrato de duracin, por el cual se
rigen todas las operae iones que surj an como consecuencia de la actividad del
agente.
5) ASIGNACION GEOGRAFICA:
El Agente goza de un terrtorio, en el que se desempean generalmente con
exclusividad y en el que promueve los negocios del principal. Esa asignacin de
zona es un derecho pero tambin una limitacin territorial puesto que el contrato
debe realizarse y sus obligaciones cumplirse dentro de la zona designada.
(Formiggini, Aldo, II contratto di agenzia, en Vasalli, Filippo, "Trattato di diritto civile:
italiano1' Vol. VIII, t. 2o.)

ELEMENTOS OCASIONALES:
Circunstancialmente el Contrato de Agencia se ve complementado por los elementos
ocasionales, que se dan en forma ocasional o que simplemente se dan en la prctica
con mayor o menor frecuencia.

1) EXCLUSIVIDAD:
La exclusividad se refiere al territorio y puede ser

otorgada tanto en favor del agente como en beneficio del principal. En el primer caso
el agente se asegura que el principal no instale otros agentes en el territorio
establecido; en el segundo caso el agente se obliga a no gestionar negocios ms
que para su principal.

2) REPRESENTACION:
El agente puede estar investido de poder de representacin o carecer de l. Es decir
que el agente comercial puede verse o no acompaado de la facultad de concluir las
operaciones que promueve. En definitiva, agente es el que promueve y
eventualmente concluye los negocios del principal.

INDEMNIZACION:
El Decreto 78-71 del Congreso de la Repblica, Ley de
Agencia Distribucin y Representacin precepta en su
artculo 5. Si el principal diere por terminado o
rescindiere el contrato sin mediar alguna de las causas previstas en la ley o llevare a
cabo actos que directa o indirectamente impidan o tiendan a impedir que el agente,
representante o distribuidor, cumpla con laB obligaciones que le corresponden o en
su caso se beneficie con los derechos provenientes de la relacin contractual dicho
principal debe indemnizar a la otra parte los daos y perjuicios causados".

EFECTOS

A) OBLIGACIONES DEL AGENTE:
a) Promover o celebrar contratos mercantiles en nombre y por cuenta del
principal (Articulo 280 del Cdigo de Comercio), lo cual es la obligacin fundamental
del agente y tambin dentro de la actividad antes indicada, cabe "la venta,
distribucin, promocin o colocacin en el territorio de la Repblica de determinados
productos, mercaderas o artculos producidos, fabricados o manufacturados en el
exterior o interior del pas", o bien "la prestacin de servicios" (Articulo lo. inciso a)
Decreto 78-71). El agente no tiene que esperar encargos concretos del principal sino
que "tiene la obligacin positiva de esforzarse en promover o concluir todos los
contratos posibles en nombre y por cuenta de aqul, buscando cuantas ocasiones
propic ias se presenten mediante la adecuada vigilancia del mercado".
b) Seguir las instrucciones recibidas del principal y acatar las condiciones
generales en que puede presentar y tramitar propuestas, o en su caso contratar, as
como las modificaciones que le hayan sido comunicadas (Artculos 282 y 287 del
Cdigo de Comercio).
c) Actuar nicamente con autorizacin expresa al celebrar contratos a nombre
del principal, hacer cobros, conceder descuentos, quitas o plazos y variar las
condiciones de los contratos o formularios impresos (Articulo 284 del Cdigo de
Comercio).

d) Transmitir, sin dilacin, copias de los pedidos y ofertas que reciba y de los
contratos que celebre, si est autorizado para esto (Artculo 286 del Cdigo de
Comercio). Salvo si el agente est autorizado para celebrar contratos, los pedidos y
ofertas que reciba el principal, tendrn el carcter de simples propuestas que no lo
obligan sino desde el momento en que conteste aceptndolos, lo cual puede "hacer
a su discrecin, sin que est obligado a dar a conocer al agente las razones del
rechazo.
e) Informar, cuando el principal se lo solicite, de lo relativo al mercado o a los
negocios realizados o por realizar por su intermedio (Articulo 287 del Cdigo de
Comerc io).
f) Comunicar al princ ipal las quejas y reclamaciones que reciba en relacin a
negocios que se hayan celebrado por su intermediacin (Artculo 285 del Cdigo de
Comercio). El agente puede obtener fianzas para garantizar al principal las
obligaciones contradas a su favor.
g) Cooperar a la ejecucin de los contratos con terceros. Esta obligacin va
implcita en las actividades que eventualmente estn comprendidas dentro del
contrato de agencia; frecuentemente corresponde al agente adems de vender
mercaderas, distribuirlas y colocarlas, o sea entregarlas a los compradores (Artculo
lo. inciso a) Decreto

78-71), Por lo que hace a la intermediacin en la prestacin de servicios, la
cooperacin del agente en la ejecucln del contrato puede tener variada y singular
significacin: ver que el servicio se preste tal como se convino y proporcionar las
facilidades necesarias para ello.

h) Guardar secreto. Esta obligacin emana del deber de
lealtad hacia el principal y del hecho de que el agente puede
conocer muchos secretos del negocio, no slo porque se le
hayan confiado expresamente, sino tambin por haberlos
conocido como consecuencia de su actuacin como agente. En la
legislac in guatemalteca la revelacin de secretos de parte
de 1 agente se enmarcara dentro de la competencia desleal, es
por lo mismo injusta y prohibida (Artculo 362 del Cdigo de
Comercio).

i) Restituir. Esta obligacin se da especialmente en el caso
de que el agente coopere en la ejecucin de los contratos,
evento en el cual tendr que restituir todo lo que haya
recibido, sea del principal (muestras, mercaderas, material
de oficina y propaganda, anticipos, cantidades para viticos
etc. ), sea del cliente (mercaderas entregadas y ttulos de
tradicin si es agente de compras, o precio recibido y
mercaderas devueltas por causa de reclamacin si es agente
de ventas).

DERECHOS DEL AGENTE:

1) REMUNERACION:
El inters econmico de 1 agente radica en el derecho a una retribucin, que
depende generalmente de su propia actividad y que puede consistir en una comisin
sobre la celebracin de los contratos.
2) EXCLUSIVIDAD:
El agente tiene derecho a la proteccin de su clientela, crdito, propaganda y otro3
valores de su empresa que fueron creados por su propio esfuerzo. La manera de
protegerlos es por medio de las clusulas de exclusividad. Significa la prohibicin
para el proponente de valerse contemporneamente de ms de un agente en la
zona de actuacin reservada o ramo del comercio.

DERECHOS DEL PRINCIPAL:
1) COOPERACION:
El principal tiene derecho de exigir al agente que preste su cooperacin para obtener
la conclusin de los negocios, a formular directivas respecto de su actividad.
2) RENDICION DE CUENTAS:
El principal tiene el derecho de exigir rendicin de cuentas documentadas.
3) RESCISION DE CONTRATO:
El principal tiene el derecho de rescindir el contrato

abonando indemnizacin o resolverlo por incumplimiento del agente.

B) OBLIGACIONES DEL PRINCIPAL
Las obligaciones del principal frente al agente son:
a) Pagarle la remuneracin convenida, en defecto de pacto
expreso, comisin sobre la cuanta del negocio que se realice
con intervencin del agente, de acuerdo con los usos y
prcticas del lugar; si se trata de agente exclusivo, en
igual forma se le pagar comisin por los negocios concluidos
directamente por el principal con efectos en la zona
reservada el agente, aunque ste no haya intervenido
(Articulo 288 del Cdigo de Comercio). La remuneracin se
debe tanto si el negoc io no se realiza en todo o en parte por
dolo o culpa del principal, como si tal cosa sucede por
convenio entre el principal y el cliente, salvo pacto en
contraro (Articulo 289 del Cdigo de Comercio).
b) Reembolsarle los gastos de su organizacin o de la agencia, si asi se pact
(Articulo 288 prrafo tercero del Cdigo de Comercio) .
c) Respetar la exclusividad si el agente tiene en el contrato la calidad de
exclusivo (Artculo 283 del Cdigo de Comercio) .

Proveerlo de todos los elementos necesarios para el buen

xito de su gestin. Esto implica el envo de muestras, dibujos, material de
propaganda, lista de precioB y condiciones generales, etc, y proporcionar
mercaderas de buena calidad para evitar el descrdito del agente y la prdida de la
clientela.

TERMINACION DE LOS CONTRATOS DE AGENCIA.
El contrato de agencia termina (Artculos 3. Decreto 78-71 del Congreso de la
Repblica):
a) Por mutuo consentimiento entre las partes manifestado en forma escrita;
b) Por vencimiento del plazo;
c) Por causa justa;
d) Por desicin del agente, siempre que diere aviso al principal con tres meses
de anticipacin. En este caso quedar obligado a la rendicin de cuentas desde que
fuere requerido para ello y reintegrar la mercadera objeto de la relacin contractual
que obrare en su poder, a precio de costo de bodega. Si el principal se negare a
pagarla ser responsable, de I03 daos y perjuicios que con tal motivo causare.
e) Por desicin del principal en cualquier tiempo siempre que se allanare al pago
de daos y perjucios establecidos por esta ley.

TERMINACION DEL CONTRATO DE AGENCIA CON CAUSA JUSTA. 1. Respecto
de ambos contratantes:

a) Por incumplimiento o contravencin de la otra parte, de cualquiera de las
obligaciones o prohibiciones que le Impusiese el contrato;
b> Por la comisin de algn delito contra la propiedad o persona de una de las
partes contra la otra;
c) Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y cuentas o
practicar las liquidaciones relativas al negocio en el tiempo, y modo que se hubiere
pactado.
2. Respecto del Principal.
a) La divulgacin o informacin a tercero sin la debida autor izac in por par te
de 1 agente, de todo hecho, dato, clave o frmula cuyo secreto se le haya confiada
por virtud del respectivo contrato.
b) La baja en el promedio de ventas o colocacin de los bienes o servicios
convenidos que se probare en relacin con productos o servicios similares durante el
ao anterior y de verse a negligencia o ineptitud comprobada judicialmente del
agente.

3. Respecto del Agente.
a) Cuando el principal llevare a cabo actos que directa o indiecta impidan o tiendan a
impedir que el agente cumpla con el contrato.

TERMINACION DEL CONTRATO DE AGENCIA SIN JUSTA CAUSA
En Guatemala, los danos y perjuicios que el principal

debe indemnizar en caso de que diera por terminado o rescindiera el contrato sin
justa causa son:
1- El reintegro de los gastos directos y de promocin o propaganda que el
agente hubiera efectuado con motivo y para fines del contrato durante el ltimo ao.
2- Las inversiones que con ocasin del contrato haya efectuado, siempre que
stas no fueran recuperables o aprovechables para otros fines.
3- El pago de las mercaderas existentes al precio de costo que ya no pudieran
venderse por causa de la terminacin o rescisin del contrato.

4~ El cincuenta por ciento de la utilidad bruta que pudiera haberse percibido con la
negociacin de la mercadera a que se refiere el inciso anterior.
5- Una cantidad equivalente al monto de las utilidades brutas que el agente haya
obtenido durante los ltimos tres aos o durante el lapso que haya ejercido la
representacin si ste fuere menor de los tres aos.
6- Las indemnizaciones que conforme a la ley tuvieren derechos los empleados
o trabajadores cuyo despido obedeciere a la terminacin del contrato por parte
del

principal sin mediar causa justa.

PROCEDIMIENTO PARA RESOLVER CONTROVERSIAS:
El artculo 8 del Decreto 78-71 del Congreso de la Repblica, Ley de Contratos de
Agencia, Distribucin y Representacin indica; Siempre que las partes no se
pusieren de acuerdo sobre la cuanta de los daos y perjuicios a pagarse por la
terminacin del contrato sin causa justa y por tal motivo hubiere necesidad de
recurrir a los tribunales de justicia, el monto de ios mismos se fijar por expertos y
dentro de los procedimientos del juicio sumario.

ANTECEDENTES COMPARADOS:
Ciertos rasgos del Contrato de Agencia son comunes a muchas legislaciones. El
estudio de la doctrina y la legislacin comparadas permite inducir alguno de los
principios doctrinarios que lo rigen. En primer lugar, se advierte en la compulsa de
dicha legislacin que el agente de comercio es un comerciante autnomo, no un
auxiliar de comerc io. No tiene relac in de dependencia con su principal, sino que
pone sus empresas y su fondo de comercio en forma estable y exclusiva, por plazo
definido o no, al servicio del principal, promoviendo en un territorio asignado
negocies de venta de los productos encomendados, al amparo del nombre o marca
de su principal.
Es dec ir el contrato puede asumir dos modalidades: en una, que es la forma tpica,
el agente solo intermedia en la

c irculacin de bienes promoviendo ventas por cuenta de 1 principal, la concertacin
definitiva del negocio la realizan fabricantes o terceros, quienes venden, facturan y
entregan la mercadera; en la otra asume la representacin del fabricante y celebra
contratos de compraventa en su nombre y por su cuenta ad referendum de ste,
quien siempre se reserva el derecho de aceptarlos o no.
El rasgo ms significativo que resulta de la legislacin europea es que el agente
comercial como consecuencia de las caractersticas descritas anteriormente, debe
ser indemnizado en caso de rescisin unilateral o anticipada del contrato.

ALEMANIA: El primer sistema legal que se refiere al agente fue la legislacin
alemana en los prrafos 84 al 92 del Cdigo de comercio de 1897. Esta ley alemana
constitxiy las bases para las leyes referidas a la agencia en varios pases europeos.
Para el Cdigo de Comercio alemn el agente es un comerciante independiente a
quien se le ha autorizado a actuar por un cierto perodo, o indefinidamente, por
cuenta de otro empresario para que lleve a cabo las negociaciones y concluya
contratos a nombre y por cuenta de ste.

FRANCIA:
El contrato se encuentra legislado por el decreto del 25
ie diciembre de 1958. Se caracteriza al agente como el
mandatario que a ttulo de profesin habitual y en forma

independiente, sin estar- ligado por un contrato de locaci de servicios,
negocia y eventualmente concluye negocios, nombre y por cuenta de
fabricante, industriales comerc iantes.
El agente de comercio no est obligado a tener una cart de identidad profesional,
pero antes de comenzar el ejercici de sus act ividades debe matr icularse en un
registro espec ia llevado por el tribunal de comercio de su domicilio, baj'
apercibimiento de penas de pr isin y multa.

SUIZA:
Regula el contrato de agencia y define al agente agencia, como aquel
que asume de manera permanente e compromiso de gestionar la
conclusin de negocios para uno varios mandantes, sin e.star ligado a ellos por
un contrato d< trabajo.

ESPAHA:
Define a los agentes como aquellos que realiza: funciones de mediadores como una
profesin libre y encaminad, de un modo permanente a realizar o preparar
operacione; mercantiles en nombre propio y por cuenta ajena.

LEGISLACION EN COLOMBIA:
La legislacin colombiana dice que "Por contrato di agencia, un comerciante asume
en forma independente y d* manera estable el encargo de promover o explotar
negocios ei

un determinado ramo y dentro de una zona prefijada del territorio nacional o
extranjero o como fabricante o distribuidor de uno o varios productos del mismo".

MODELO DE CONTRATO DE AGENCIA: NUMERO CUARENTA Y NUEVE
(49) En la ciudad capital de Guatemala, el da cinco de agosto de mi 1
novecientos noventa y seis, ANTE MI: MARLN EDUARDO CACERES
MERIDA, Notario, comparecen por una parte el seor CARLOS EDUARDO
CUELLAR MALDONADO, de treinta y seis aos, casado, guatemalteco,
comerc iante, de este domic i lio, de mi conocimiento, acta en su carcter de
Presidente del Consejo de Administracin, y Representante legal de la
Sociedad Mercantil denominada MARITIMA MARICIELO, SOCIEDAD
ANONIMA, en adelante llamada "PRINCIPAL", acreditando su personera
con el acta notarial de su nombramiento autor i zada en esta c iudad el nueve de
mayo de mil novecientos noventa y cinco, por el Notario Carlos Girn Mata,
el cual encuentra inscrito en el Registro Mercantil General de la
Repblica al nmero doscientos trece (213), folio ciento catorce (114), del libro
ciento dieciocho (118) de auxiliares de comercio., con fecha diez de junio de mil
novecientos noventa y cinco; y por la otra parte JULIO PINEDA PINEDA, de
sesenta aos, casado, comerciante, guatemalteco, de este domic ilio, de
mi conoc imiento, quien comparece en su calidad de Gerente Genera 1 y
Representante Legal de BARCO FLOTANTE SOCIEDAD ANONIMA, en adelante
llamado "EL AGENTE", de conformidad con el inciso a) de la clusula trigsima
de la Escritura Social constitutiva, testimonio de la cual qued inscrito en el
Registro Mercantil General de la Repblica, con el nmero mil cien (1100), folio
cuarenta y ocho (43) del libro veintiuno (21) de Sociedades Mercantiles;

acredita au personera con acta notarial de su nombramiento de Gerente General,
facctonada por el Notario, Victor Manuel Batres Rojas, en esta ciudad, el veinte de
noviembre de mil novecientos noventa y cinco, inscrito en el Registro
Mercantil General de la Repblica con el nmero dos mil cien (2100), folio
doscientos treinta y seis (236) del libro treinta (30) de Auxiliares de
comercio, los comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus
derechos civiles. DOY FE: que las representaciones que se ejercitan son
suficientes de conformidad con la ley y a mi juicio, para la celebracin del
CONTRATO DE AGENCIA contenido en las siguientes clusulas: PRIMERA:
Expresa EL AGENTE, que su actividad principal es actuar como agente,
distribuidor o representante de toda clase de empresas nacionales y
extranjeras, prestar asesoras y servicios, servicios profesionales y servicio
de Agencia Naviera. SEGUNDA: Declara EL PRINCIPAL, que nombra a EL
AGENTE, como su Agente General y Exclusivo de la Repblica de
Guatemala, facultndolo para que pueda actuar en su nombre y
representacin en la promocin celebracin y liquidacin de contratos de
transporte martimo de lnea de carga, en barcos propios del o fletados por el
principal, entre los puertos de los Estados Unidos de Norte Amrica y de la
Repblica de Guatemala, el agente requiriera de facultades especiales
extraordinarias, adicionales a las que por virtud de la Ley o de ste contrato le
corresponden, el principal podr otorgrselas por medio de comunicacin
escrita enviada por

fax, telex, o carta, sin necesidad de ningn requisito adicional.
TERCERA: EL AGENTE, acepta su designacin como Agente General y
Exclusivo de MARITIMA MARICIELO, SOCIEDAD ANONIMA,, para toda la
Repblica de Guatemala, obligndose a prestar los servicios normales de una
Agencia Naviera General y se sujeta a las rdenes que el principal le gire durante la
vigencia de ste contrato. CUARTA: El agente prestar al principal los
siguientes servicios, a) Promover los servicios de carga para obtener de
Embarcadores, Consignatarios, Representantes o Proveedores cargas de
importacin o exportacin para ser transportadas por el principal. b)
Elaborar y manejar toda la documentacin para expedicin de documentos y
conocimientos de embarque, recepcin y cancelacin de conocimientos
de embarque, recepcin de carga de muelle o en el interior del pas, y en
general, toda aquella documentacin requerida para la transportacin y
entrega de la carga. c) Contratar por el Principal la publicidad que de
comn acuerdo se convenga para la promocin del servicio y para mantener
las mejores relaciones comerciales con la clientela, d) Representar al principal
en cualquiera diligencia y trmite relativos a los servio ios ante las
autoridades de la Repblica de Guatemala. e) Celebrar en nombre del
principal, todos los actos y contratos relacionados con el transporte de carga; f)
Cobrar todos los fletes que correspondan, endosar documentos o ttulos de
crdito, extender recibos, depositar cobranzas, cheques, efectivo o
cualquier otro documento a favor del principal en

las cuentas bancarias que ste le comunique, g) El agente podr conceder
descuentos especiales y variar las condiciones de los contratos o formularios
impresos por el principal; h) Ejecutar cualquier actividad o labor que pueda ser
mutuamente acordada con el principal. QUINTA: El agente podr contratar con otras
empresas la prestacin de servicios y el suministro de bienes necesarios para la
prestacin de los servicios de transporte de carga, que se requieran para la atencin
y cuidado de las naves y dems equipos del principal. SEXTA: El agente se
compromete a reservar espacio en los buques y a tarifar el transporte de carga de
acuerdo a las normas y tarifas registradas o a fletes especficamente aprobadas por
el principal, y a seguir las instrucciones y recomendaciones relacionadas con el
transporte y las condiciones bajo las cuales el mismo se realiza. SEPTIMA: El
agente deber cubrir en forma adecuada los requerimientos y necesidades del
trfico, tambin proveer el personal necesario para el control, supervisin y atencin
de las unidades. OCTAVA: El agente se compromete no aceptar nuevas
designaciones como agente o representante de empresas de transporte martimo de
carga que sean competidoras del principal. NOVENO: El agente se compromete a
no divulgar informacin, documentacin o cualquiera datos relacionados con los
asuntos objeto de ste contrato. DECIMA: Los libros de contabilidad del agente de
las operaciones derivadas de este contrato, podrn ser inspeccionados en cualquier
momento por el principal o cualquier representante designado por ste para el
efecto.

DECIMA PRIMERA: Por los servicios prestados por el agente, el principal pagar al
agente honorarios en base a un porcentaje del valor de los fletes obtenidos
por el agente. Estos honorarios., en caso de carga s. transportarse hac a
Guatemala, desde puertos del extranjero (fletes SB), sern diez por ciento
(10%) del valor de los fletes del valor respectivos. Para los fines del pago de
los honorarios a que se refiere sta clusula, se entender por flete la suma
de todos los rubros que se cobren por el princ ipal con motivo del
transporte de la carga con la nica excepcin de los fletes de transporte interno
haca o desde los puertos de embarque y/o desembarque de los distintos
pases, segn el caso. Para la liquidacin de los honorarios aqu pactados. el
agente presentar una cuenta de sus servicios de acuerdo a los
conocimientos de embarque emitido, y el principal deber pagar tales
honorarios en un plazo no mayor de treinta (30) das calendario. DECIMA
SEGUNDA: El agente reportar peridicamente al principal las condiciones
financieras y/o econmicas prevalecientes en el rea a efecto de mantenerlo
actualizado. DECIMA TERCERA: El principal informar al agente sobre los aspectos
de su operacin necesarios para la prestacin de los servicios. En
especial, las tarifas, documentacin y derr3 requisitos indispensables de
obtener o cumplir para e1 transporte de la carga y el cumplimiento de las leyes y
normas aplicables. Proporcionar los nombres de las personas y ejecutivos de
la organizacin con quienes el agente deber mantener comunicacin y de
aquellos que sern

encargados de la operacin en Guatemala. DECIMA CUARTA: Ninguna de las
partes ser responsable por prdidas o demoras causadas por actos fortuitos o de
fuerza mayor, o por cualesquiera otras razones o causas que estuvieran fuera de
control. DECIMA QUINTA: Indica' el PRINCIPAL, que para prestar el servicio de
transporte de carga cuenta con una flota de contenedores secos. Dichos equipos
son arrendados a varias compaas ajenas y consecuentmente no pueden ser objeto
de embargo, persecucin, ligamen judicial o secuestro de asuntos o procesos
relacionados con el principal. DECIMA SEXTA: Este contrato se celebra por un plazo
indefinido que principiar a correr a partir de la presente fecha. Cualquiera de las
partes podr poner fin a ste contrato, sin responsabilidad de su parte y en cualquier
momento, mediante comunicacin escrita que deber entregar a la otra con por lo
menos tres meses de anticipacin a la fecha de terminacin deseada. La
terminacin de este contrato, por cualquier causa, no afectar los derechos o
reclamos pendientes entre las partes en relacin a todos los asuntos y negocios
previos y, en consecuencia, la terminacin no liberar a ninguna de las partes de
responsabilidades o compromisos adquiridos con anterioridad a la misma. DECIMA
SEPTIMA: El presente contrato se regir por las Leyes de la Repblica de
Guatemala, y su constitucin, validez legal, interpretacin y ejecucin se sujetarn a
lo establecido por las leyes de la Repblica de Guatemala. Las partes se sometern
expresamente a la jurisdicc in sumarla. DECIMA OCTAVA: Toda
modificacin a

ste contrato deber hacerse por escrito y deber ser firmada por ambas partes.
DECIMA NOVENA: Declaran los comparecientes en la calidad en que actan, que
aceptan en su totalidad el contenido de este contrato. Yo el Notario, DOY FE: a) Que
todo lo escrito me fue expuesto; b) Que tuve a la vista los documentos con que
acreditaron su representacin; c) Leo ntegramente lo escrito a los interesados
quienes enterados de su contenido, objeto, valides y dems efectos legales, lo
ratifican, aceptan y firman, ante el notario que autor i za.




ANTE MI:

CAPITULO CUARTO CONTRATOS DE DISTRIBUCION:
CONCEPTO
Segn el autor Fernando Tosi Gori, lo concepta de la siguiente manera: "Es aquella
convencin por la cual el productor o importador (fabricante o proveedor) de
productos comunes de consumo corriente, destinados al gran pblico, regula las
condiciones de colocacin permanente de los mismos, a los comerciantes que tratan
con los consumidores por intermedio de la actividad de sus co-eontratantes (el
distribuidor o repartidor), quien acta en nombre propio, pero queda
econmicamente vinculado al primero en razn de la regulacin de esas condiciones
de colocacin".
En el contrato de distribucin, los precios de los productos se fijan de comn
acuerdo entre principal y distribuidor.
De lo anterior se deduce que el beneficio econmico que obtiene el distribuidor es el
sobreprecio que obtiene del precio fijado por el principal dentro de un lmite mnimo y
un mximo.
El contrato de distribucin va principalmente encaminado al comercializar productos
ms comunes y no de alta tecnificacin, como los que sirven, en la mayora de los
casos, de objeto al contrato de agencia y al contrato de representacin. El contrato
de distribucin, por lo general, no implica un servicio de post-venta y su funcin se
agota con la colocacin del producto, lo que no ocurre con los

otros tipos de contratos citados. Asimismo se puede hacer notar que el distribuidor
no se encuentra en una relacin de total dependencia econmica con respecto al
principal como sucede en las otras clases de contratos, asi tambin el distribuidor
tampoco se suj eta a un esquema de contratacin tan rgido como aquel en que se
coloca al agente o al representante, el distribuidor no trabaja siempre bajo un
sistema de exclusividad como sucede en la mayora de los contratos de agencia o
de representacin.
Es usual, en. este tipo de contratos que el distribuidor no trabaje directamente con la
c1ientela minorista, sino con un intermediario o comerc i ante , quien a su vea se re
lac iona con la clientela general.
El sustentante lo define as: El contrato de Distribucin, es aquel por medio del cual
una persona individual o jurdica, nacional o extranjera. llamada principal designa a
otra persona individual o jurdica llamada distribuidor para la distribucin en el
territorio de la repblica, de determinandos productos, mercancas o artculos
producidos, fabricados o manufacturados en el exterior o interior del pa3.

ELEMENTOS:
A) ELEMENTOS PERSONALES a) El DISTRIBUIDOR:
Es la persona natural o jurdica quien por cuenta propia distribuye y negocia los
productos en masa.

b) EL PRINCIPAL:
Es la persona natural o jurdica que provee las mercaderas.

I) ELEMENTOS REALES:
Son las mercaderas' del principal que distribuye el istrlbudor.

) ELEMENTOS FORMALES:
Se refieren a que el mismo puede ser celebrado por medio ! escritura pblica o
documento privado autenticado.

LIGACIONES DEL PRINCIPAL:
Entregar las mercaderas a que se oblig, en la cantidad, tiempo y modo previsto.
No vender directamente los productos o no designar otro distribuidor en la zona de
exclusividad.

JGACIONES DEL DISTRIBUIDOR:
Vender los productos, por lo menos en la cantidad minima a que se obligo.
Promover la venta de mercaderas y obtener la mayor colocacin posible.
Pagar las facturas de compra de dicha mercadera en las :ondiciones convenidas
con el fabricante.
'erificar el estado de las mercaderas y manterner un nventario adecuado de las
mismas.

CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES:
1- La doctrina contempla, que la sancin puede consistir en la no renovacin del
contrato o en su rescisin anticipada durante la ejecucin, no obstante nuestra
legislacin en el artculo 5 del Decreto 78-71 del Congreso de la Repblica, Ley de
Contratos de Agencia, Distribucin y Representacin establece: Que en caso de
incumplimiento en la relacin contractual por parte del principal, ste est obligado a
pagar los daos y perjuicios que se generen del mismo.

PRECIO DE REVENTA:
A menudo los contratos de distribucin contienen una clusula de mantenimiento del
precio de reventa. Esta clusula es tomada con cautela por la doctrina ya que por la
fluctuacin de la moneda determina en un momento dado el precio.

CARACTERISTICAS:
a) ES UN CONTRATO PRINCIPAL:
Porque subsiste por s solo, no necesita de otro contrato para su validez, artculo 2o
del decreto 78-71 del Congreso de la Repblica, y artculo 1589 del Cdigo Civil).
b) ES UN CONTRATO BILATERAL:
Es un contrato bilateral en virtud de que e1 distribuidor y el princ ipal se
ob1igan recprocamente

(artculos 1587 del Cdigo Civil y 286 a 289 del Cdigo de Comerc io).
c) ES UN CONTRATO CONSENSUAL:
Porque se perfecciona por simple consentimiento de las
partes (artculo 1588 del Cdigo Civil). El hecho de que en
el propio artculo 2o - del decreto 78-71 se diga que puede
celebrarse mediante escritura pblica o documento privado, no
destruye la caracterstica de consensual que el mismo
artculo le adjudica, mxime que por tratarse de un contrato
mercantil le es aplicable el principio de la libertad de
forma (artculo 671 del Cdigo de Comercio).
d) ES UN CONTRATO ONEROSO:
Puesto que en el se estipulan provechos y gravmenes recprocos para el
distribuidor y el principal (artculos 1590 del Cdigo Civil y 286 a 289 del Cdigo de
Comercio).
e) ES UN CONTRATO CONMUTATIVO:
Ya que las prestaciones que se deben entre l distribuidor y el principal son ciertas
desde que el mismo se celebra.
f) ES UN CONTRATO DE PLAZO INDETERMINADO:
Por ley aunque admite pacto expreso en contrario, doctrinariamente es un contrato
sinalagmtico porque las partes se obligan reciprocamente.

g) ES UN CONTRATO NOMINADO O TIPICO:
Es un contrato nominado o tpico porque est tipificado
como tal en la ley (Artculo lo. del Decreto 78-71 del
Congreso de la Repblica).


EFECTOS DEL CONTRATO DE DISTRIBUCION:
1) El derecho que adquiere el distribuidor de distribuir en exclusiva en un
territorio determinado, si as se conviene en el contrato.
2) Las mercaderas que le surte el principal. por un plazo indetermindado que
admite pacto en contrario.
3) Las prestaciones de orden econmico (Indemnizacin) derivadas de una
terminacin del contrato por causas no imputables a l provistas en los Artculos 5o.
y So. de la ley relacionada Decreto 78-71. del Congreso de la Repblica.

NATURALEZA JURIDICA:
La naturaleza jurdica del contrato de distribucin es la de ser una figura contractual
especifica, que contiene elementos de otras figuras, como por ejemplo de los
agentes de comerc io. por lo que sus elementos tpicos constituyen una figura de
naturaleza sui generis.

TERMINACION DE LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCION.
El contrato de Distribucin termina (Articules 3.

Decreto 78-71 del Congreso de la Repblica):
a) Por mutuo consentimiento entre las partes manifestado en forma escrita;
b) Por vencimiento del plazo;
c) Por causa justa;
d) Por desicin del distribuidor, siempre que diere aviso al principal con tres
meses de anticipacin. En este caso quedar obligado a la rendicin de cuentas
desde que fuere requerido para ello y reintegrar la mercadera objeto de la relacin
contractual que obrare en su poder, a precio de costo de bodega. Si el principal se
negare a pagarla ser responsable, de los daos y perjuicios que con tal motivo
causare -
e) Por desicin del principal en cualquier tiempo siempre que se allanare al pago
de daos y perjucios establecidos por esta ley.

TERMINACION DEL CONTRATO DE DISTRIBUCION CON CAUSA JUSTA-1.
Respecto de ambos contratantes:
a) Por incumplimiento o contravencin de la otra parte, de cualquiera de las
obligaciones o prohibiciones que le impusiese el contrato;
b) Por la comisin de algn delito contra la propiedad o persona de una de las
partes contra la otra;
c) Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y cuentas o
practicar las liquidaciones relativas al negocio en el tiempo, y modo que se
hubiere

pactado.
2. Respecto del Principal.
a) La divulgacin o informacin a tercero sin la debida autorizacin por parte del
distribuidor, de todo hecho, dato, clave o frmula cuyo secreto se le haya confiada
por virtud del respectivo contrato.
b) La baja en el promedio de ventas o colocacin de los bienes o servicios
convenidos que se probare en relacin con productos o servicias similares durante el
ao anterior y de verse a negligencia o ineptitud comprobada judicialmente del
agente, representante o distribuidor.

3. Respecto del Distribuidor.
a) Cuando el principal llevare a cabo actos que directa o indiecta impidan o tiendan a
impedir que el- distribuidor cumpla con el contrato.


TERMINACION DE LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCION SIN JUSTA CAUSA
En Guatemala, los daos y perjuicios que el principal debe indemnizar en caso de
que diera por terminado o rescindiera el contrato sin justa causa son:
1- El reintegro de los gastos directos y de promocin o propaganda que el
distribuidor hubiera efectuado con motivo y para fines del contrato durante el ltimo
ao.
2- Las inversiones que con ocasin del contrato haya

efectuado, siempre que stas no fueran recuperables O aprovechables para otros
fines.
3- El pago de las mercaderas existentes al precio de costo que ya no pudieran
venderse por causa de la terminacin o rescisin del contrato.
4- El cincuenta por ciento de la utilidad bruta que pudiera haberse percibido con
la negociacin de la mercadera a que se refiere el inciso anterior.
5- Una cantidad equivalente al monto de las utilidades brutas que el distribuidor
haya obtenido durante los ltimos tres aos o durante el lapso que haya ejercido la
representacin si ste fuere menor de los tres aos.
6- Las indemnizaciones que conforme a la ley tuvieren derechos los empleados
o trabajadores cuyo despido obedeciere a la terminacin del contrato por parte del
principal sin mediar causa justa.

PROCEDIMIENTO PARA RESOLVER CONTROVERSIAS:
El artculo 8 del Decreto 78-71 del Congreso de la Repblica, Ley de Contratos de
Agencia, Distribucin y Representacin indica: Siempre que las partes no se
pusieren de acuerdo sobre la cuanta de los daos y perjuicios a pagarse por la
terminacin del contrato sin causa justa y por tal motivo hubiere necesidad de
recurrir a los tribunales de

justicia, el monto de los mismos se fijar por expertos y dentro de los
procedimientos del juicio sumario.

Clasificacin:
El Dr. Villegas Lara en su obra, por sus caractersticas, los clasifica as: Existen
varias clasificaciones atendiendo a diversos criterios, a continuacin se dan las
siguientes:
Unilaterales; si la obligacin recae solamente sobre una de las partes, por ejemplo
el mandato.
Bilaterales; si ambas partes se obligan recprocamente, por ejemplo la compra
venta.
Consensuales. Son los contratos que se perfeccionan por el simple
consentimiento de las partes.
Reales. Si para su perfeccin se requiere de la entrega de la cosa objeto del
negocio.
Formales. Cuando es necesaria una forma o solemnidad especfica impuesta por la
ley, por ejemplo: los contratos de sociedad y fideicomiso.
No formales. Cuando el vnculo no deja de surgir por la ausencia de alguna
formalidad. Esto es regla del derecho mercantil (Art. 671 de Cdigo de Comercio).
Principales. Son los contratos que subsisten por s solos.
Accesorios. Son los contratos que tienen por objeto el cumplimiento de otra
obligacin.
Onerosos. Son aquellos contratos en que se estipulan provechos y gravmenes
recprocos.
Gratuitos. Se fundan en la liberalidad, se da algo a cambio de nada. En el derecho
mercantil no hay gratuitos, porque es caracterstica de este derecho.
Conmutativos. Son los contratos en que las partes, desde el momento de su
celebracin saben cul es el alcance y su obligacin, aprecian el beneficio o la
prdida que causa el negocio.
Aleatorios. Son los contratos que dependen de la realizacin de un acontecimiento
futuro que determina la prdida o ganancia para las partes, por ejemplo, el seguro.
Condicionales. Son los contratos cuya realizacin depende del cumplimiento de
una condicin.
Absolutos. Son los contratos en los cuales su realizacin es independiente de toda
condicin.
Tpico o nominado. Son los contratos que estn regulados por la ley, la misma les
da los elementos esenciales. Estos contratos tienen caractersticas especiales,
estructura diferenciada por la ley, poseen un objeto particular, efectos muy concretos
requeridos por las partes y una especial disciplina, estn descritos y regulados por la
norma civil o mercantil, o bien, por una ley especial; ejemplos: el contrato de agencia
en el Cdigo de Comercio y el contrato de cesin de cartera (Artculo 45, ley de
seguros).
Atpico o innominado. Sin tipicidad- cuando no obstante ser contrato, porque
crea, modifica o extingue obligaciones, no lo contempla la ley especficamente. En
este caso, son los interesados quienes le dan la forma que juzguen conveniente,
segn lo que regula el Cdigo Civil en su Artculo 1256. Estos contratos no estn
individualizados ni regulados en la ley civil o mercantil, pero se practican en forma
reiterada por parte del conglomerado social; las partes ejercen su autonoma de
voluntad que les permite el ordenamiento jurdico a los particulares para regular sus
propios intereses, siempre que respeten los lmites establecidos en las normas
legales y en cuya observancia estn interesados el orden y las buenas costumbres.
As los contratos gozan de eficacia precisamente por el reconocimiento a la libertad
del individuo que se traduce en el principio de autonoma de la voluntad. Artculo
1254 del Cdigo Civil norma: Toda persona es legalmente capaz para hacer
declaracin de voluntad en un negocio jurdico, salvo aqullas a quienes la ley
declare especialmente incapaces. Ejemplo de esta clase de clase de contratos, lo
es el de franchising, la contratacin atpica se fundamenta en la necesidad de
adaptar los instrumentos jurdicos a las necesidades que impone la vida moderna,
los cambios y el desarrollo de la economa, es as como el derecho mercantil se
debe de adaptar al cambio que surge en esas prcticas y costumbres que
establecen los hombres en sus necesidades.
De tracto nico. Son aqullos contratos que se cumplen en un slo momento.
De tracto sucesivo. Consisten en que los efectos del contrato ocurren en forma
sucesiva, en momentos o etapas por la forma en que se cumplen las prestaciones
que se deben las partes.
Clasificacin, atendiendo a su funcin econmica:
El Dr. Edmundo Vsquez Martnez en su obra Instituciones de derecho
mercantil, los clasifica as:
Contratos de cambio o transferencia: Son los que procuran la circulacin de la
riqueza, ya sea dando un bien a cambio de un hacer o servicio, (transporte,
hospedaje).
Contratos de colaboracin, tanto asociativa (contrato de sociedad), como simple,
en los que una parte coopera con su actividad al mejor desarrollo de la actividad
econmica de la otra (agencia, corretaje, comisin, edicin, difusin y representacin
escnica, participacin).
Contratos de conservacin o custodia. (depsito irregular, depsito en almacenes
generales y fideicomiso).
Contratos de crdito. En los que al menos una parte concede crdito a la otra
(apertura de crdito, descuento, cuenta corriente, reporto, carta orden de crdito,
tarjeta de crdito, crdito documentario).
Contratos de prevencin de riesgo. En los que una parte cubre a la otra, las
consecuencias econmicas de un determinado riesgo (seguro y reaseguro).
Contratos de garanta, que aseguran el cumplimiento de las obligaciones (fianza y
re afianzamiento).

















Contrato de agencia.
Definicin legal:
El Decreto 8-98, del Congreso de la Repblica, que reform el Cdigo de Comercio
en los Artculos citados anteriormente, no define el contrato de agencia, nicamente
lo menciona en la parte final del segundo prrafo del Artculo 280.
Cito a continuacin, la definicin contenida en el derogado Decreto nmero 78- 71
del Congreso de la Repblica en su Artculo 1, literal a): Contrato de agencia,
distribucin o representacin, es aquel por medio del cual una persona individual o
jurdica, nacional o extranjera, llamada principal, designa a otra persona individual o
jurdica llamada agente, representante o distribuidor, exclusivamente para la venta y
distribucin, promocin o colocacin en el territorio de la Repblica, de determinados
productos, mercaderas o artculos producidos, fabricados o manufacturados en el
exterior o interior del pas, o bien con ese mismo propsito, para la prestacin de
servicios.
Definicin doctrinaria:
Contrato de agencia es aquel por el cual una persona individual o jurdica a quien
se le denomina agente, quien acta en forma independiente, realiza o promueve
negocios mercantiles en una zona determinada, por cuenta y a nombre de una
persona individual o jurdica, nacional o extranjera denominada principal, recibiendo
por el negocio que realice una remuneracin denominada comisin.
Naturaleza jurdica:
Es un contrato de colaboracin, dicho contrato se encuentra regulado en el Decreto
8-98 del Congreso de Repblica, el cual reform los Artculos del 280 al 291 del
Cdigo de Comercio. Dicho Decreto en su tercer considerando, seala que la
modificacin al captulo II, del ttulo II del libro I del Cdigo de Comercio, en todos
sus artculos, obedece tambin a la necesidad de integrar en un solo cuerpo legal y
de manera ordenada y sistemtica, la regulacin sobre los contratos de agencia y
otros contratos afines o similares.
El agente al celebrar contratos mercantiles en nombre y por cuenta del principal,
contribuye al mejor desarrollo de la actividad econmica del mismo. El agente al
realizar su actividad en forma independiente y a travs de su propia empresa,
justifica la naturaleza de colaboracin del contrato de agencia (Art. 280, prrafos
primero y segundo en su parte final del Cdigo de Comercio).
Caractersticas:
La agencia es un contrato que tiene por objeto una obligacin de hacer, que es la
actividad de promocin de negocios que desarrolla una de las partes en beneficio de
la otra, actividad que adems se desarrolla en una zona determinada.
Se trata de un contrato mercantil, lo que tiene su razn de ser en el carcter de
comerciantes del que gozan las partes de la relacin:
Es principal, esto se debe a que es un contrato que subsiste por s solo, no necesita
de otro contrato para su validez (Art. 1589 del Cdigo Civil).
Es bilateral, puesto que desde el momento de su formacin ambas partes asumen
obligaciones recprocas (Artculos 282, prrafo 2o.; 284 al 289 Cdigo de Comercio y
1587 del Cdigo Civil)
Es consensual, porque el contrato de agencia se perfecciona por el simple
consentimiento de las partes (Artculo 1588 del Cdigo Civil).
Es oneroso, porque las ventajas que recibe una parte corresponden a la prestacin
hecha o que en el futuro se obliga a hacer. En el contrato se estipulan provechos y
gravmenes recprocos, tanto para el agente como para el principal (Artculos 284 al
289 del Cdigo de Comercio y 1590 del Cdigo Civil).
Es conmutativo, porque las prestaciones recprocas de las partes son de
apreciacin cierta en el acto constitutivo, pudiendo estimarse de inmediato las
ventajas y perjuicios que la ejecucin del contrato reportar. Desde el momento en
que manifiestan su consentimiento, las partes conocen la extensin de sus
prestaciones, de tal suerte, que pueden calcular los beneficios o prdidas (Artculos
282 prrafo 2do.; 284 al 289 del Cdigo de Comercio y 1590 del Cdigo Civil).
Es de plazo indefinido, salvo pacto en contrario.
Es un contrato de duracin, el agente no asume el encargo de ejecutar un negocio
o un contrato determinado, sino todos, integrando el objeto de la agencia, o sea, que
puede promover y celebrar en nombre del principal negocios mercantiles; mientras
est vigente. La duracin la regula el Artculo 280 del Cdigo de Comercio, al
sealar: Son agentes de comercio, aquellas personas que actan de modo
permanente, en relacin con uno o varios principales, promoviendo contratos
mercantiles o celebrndolos en nombre y por cuenta de aqullos.
Contrato cuyo objeto es la celebracin de otros contratos mercantiles. El Artculo
280 del Cdigo de Comercio, indica en su primer prrafo que el agente celebra
contratos mercantiles por cuenta del principal.
Contrato entre empresarios mercantiles o comerciales. El Artculo 280 del Cdigo
de Comercio, en su segundo prrafo, indica que los agentes de comercio son
independientes, si actan por medio de su propia empresa y estn ligados con el
principal por un contrato mercantil, contrato de agencia.
Es un contrato tpico o nominado, se encuentra regulado en la ley (Dto. 8-98 en su
tercer considerando y Artculo 1 que reforma los Artculos del 280 al 291 del Cdigo
de Comercio).
Contrato en cual nace una relacin de confianza. Esta caracterstica adquiere un
rasgo predominante, ya que por tratarse de un contrato duradero, obliga a ambas
partes a una cooperacin basada en la mutua confianza.
Es un contrato en el cual, el agente al promover negocios mercantiles por cuenta y
en nombre del principal, recibe una retribucin (comisin), la que se calcula sobre la
cuanta del negocio, en otras palabras volumen de ventas que se realiza por su
intervencin (Artculo 288 del Cdigo de Comercio).
Es de carcter personal o intuitu personae, se explica porque la capacidad
organizativa empresaria y la profesionalidad del agente titular es determinante para
el principal.
Su caracterstica de ejecucin continuada se relaciona con el elemento de
estabilidad, puesto que la relacin entre las partes se realiza no para un negocio
determinado sino de manera estable.

Elementos.
En el contrato de agencia pueden distinguirse dos tipos de elementos: los
esenciales y los ocasionales:


Elementos esenciales:

Promocin de negocios. El primer elemento y el ms tipificante es, sin duda, la
calidad de promotor de negocios que asume el agente comercial. El agente cumple
una funcin de intermediacin entre el principal y la clientela, cuya finalidad es
promover los negocios de aqul. Esto es as, aun cuando adicionalmente tenga
facultades para celebrar contratos por cuenta del principal, concluyendo las ventas
directamente. En la forma tpica del contrato, el agente solo promueve los negocios
del fabricante, intermediando en la circulacin de los bienes. Existe otra modalidad
en la que, adems, asume la representacin del fabricante, contratando en su
nombre. Pero eso no desnaturaliza la funcin de promocin que es su esencia.

Independencia. La actividad del agente se desarrolla con libertad e independencia y
por lo tanto soporta el riesgo de su negocio, debiendo afrontar con sus ingresos por
comisiones sus propios costos y el mantenimiento de su propia organizacin por
simple que ella sea.

Unilateralidad de la gestin del agente. Su accin promotora se realiza a favor de
una sola de las partes que intervienen en la operacin, y no en la de ambas, el
Cdigo de Comercio en el Art. 280, indica: Son agentes de comercio, aquellas
personas que actan de modo permanente, en relacin con uno o varios principales,
promoviendo contratos mercantiles o celebrndolos en nombre y por cuenta de
aqullos.

Estabilidad. Significa que la vinculacin entre agente y principal no es espordica y
resultante de negocios aislados. Ambas partes estn unidas por un contrato de
duracin, por el cual se rigen todas las operaciones que surjan como consecuencia
de la actividad del agente.

Asignacin geogrfica. El agente goza de un territorio, en el que se desempea
generalmente con exclusividad y en el que promueve los negocios del principal. Esa
asignacin de zona es un derecho, pero tambin una limitacin territorial puesto que
el contrato debe realizarse y sus obligaciones cumplirse dentro de la zona designada
(el Artculo 283 del Cdigo de Comercio, indica: Agente exclusivo. El principal
puede valerse simultneamente de varios agentes en la misma zona y para el
mismo ramo de actividad, salvo cuando se les hubiere otorgado por contrato la
calidad de agentes exclusivos para una zona determinada.
Esto viene a ser una excepcin de este elemento esencial.
Elementos ocasionales.

Los elementos referidos son tpicos del contrato de agencia. Circunstancialmente se
ven complementados por otros, que en forma ocasional son previstos por las
legislaciones o que simplemente se dan en la prctica con mayor o menor
frecuencia. Son elementos ocasionales del contrato de agencia:

Exclusividad. Puede estar contenida o no en el contrato. Se refiere al territorio y
puede ser otorgada tanto a favor del agente como en beneficio del principal. En el
primer caso el agente se asegura que el principal no instale otros agentes en el
territorio establecido; en el segundo caso el agente se obliga a no gestionar
negocios ms que para su principal. Puede ser bilateral, lo que generalmente
refuerza el objetivo del contrato, en tanto permite a las partes tener una estricta
relacin de colaboracin, al limitar recprocamente su libertad de accin. Pero
tambin puede ser unilateral y por lo tanto a favor de slo una de las partes. El
contenido de la clusula de exclusividad puede ser:
a) la renuncia del comerciante a otorgar el carcter de agentes a otras personas, en
el territorio de que se trata;
b) la renuncia a gestionar negocios sin intervencin del agente aunque reservndose
la facultad de aceptar los propuestos espontneamente por personas residentes en
el territorio de actuacin exclusiva o que han de ejecutarse en l;
c) la obligacin de no contratar sin intervencin del agente o al menos la de abonarle
la cantidad pactada sobre todos los negocios celebrados en el territorio respectivo y
que han de ejecutarse en l, aunque se hubieran perfeccionado sin mediacin del
agente (nuestro Cdigo de Comercio, regula lo anterior de manera similar en sus
Artculos 281, 283 y 288 prrafo segundo.
Representacin. El agente puede estar investido de poder de representacin o
carecer de l. Es decir que el agente comercial puede verse o no acompaado de la
facultad de concluir las operaciones que promueve. En conclusin, el trabajo del
agente es promover y eventualmente concluir los negocios del principal (Artculos
280 primer prrafo y 284 del Cdigo de Comercio).
Elementos personales.
Los elementos personales del contrato de agencia son:
Agente de comercio independiente:
El Art. 280 del Cdigo de Comercio, indica: Son agentes de comercio, aquellas
personas que actan de modo permanente, en relacin con uno o varios principales,
promoviendo contratos mercantiles o celebrndolos en nombre y por cuenta de
aquellos. El mismo Artculo, en su inciso segundo dice: Independientes, si actan
por medio de su propia empresa y estn ligados con el principal por un contrato
mercantil, contrato de agencia.
Analizando el citado Artculo, se puede concluir que, agente independiente es la
persona individual o jurdica que en forma permanente, en relacin con uno o varios
principales, sean estas personas individuales o jurdicas, nacionales o extranjeros,
promueve o celebra contratos mercantiles por cuenta o a nombre de stos. Siendo el
objeto de negociacin de estos contratos, mercancas producidas en el interior o
exterior del pas o bien la prestacin de servicios y la promocin o conclusin de
negocios encomendados por el principal al agente.
El agente trabaja por su cuenta y riesgo y desarrolla sus actividades con autonoma
e independencia con relacin al principal. Aunque el principal, tiene la facultad de
impartirle directivas, siempre existe un margen de libertad para el agente.
El principal:
Es la persona individual o social, comerciante ya sea nacional o extranjera, que
designa al agente para que le promueva o celebre contratos mercantiles, por su
cuenta y en su nombre, buscando de esa manera en el territorio nacional, crear,
conservar o ampliar la clientela de sus productos o mercaderas fabricadas dentro o
fuera del pas; como tambin la prestacin de servicios.
Elementos reales:

Los productos, mercaderas o artculos producidos, fabricados o manufacturados en
el exterior o interior del pas, as como tambin, la prestacin de servicios del agente
en nombre del principal, para satisfacer las necesidades de la clientela.

La remuneracin del agente, salvo pacto expreso en el contrato, es generalmente
una comisin sobre la cuanta de los negocios que se realicen por intervencin del
agente de acuerdo con los usos y prcticas del lugar. Adems el agente, tendr
derecho a percibir su comisin por todos los negocios que el principal realice en
forma directa en la zona reservada para el agente, es decir, que si el principal por
contrato atribuy al agente una zona o lugar reservado para el ejercicio de sus
operaciones, no puede concertar negocios en ella sin su intervencin, a menos que
le reconozca una comisin indirecta (Artculos 288 del Cdigo de Comercio).
Elemento formal:

El contrato de agencia no requiere ninguna formalidad especial para su validez. Es
un contrato no formal, en razn de que las partes pueden usar las formas que
juzguen ms convenientes y basta nicamente con su consentimiento.
La ley no contempla una forma de celebracin; sin embargo, por sus caractersticas
de onerosidad y duracin, es recomendable hacerlo en escritura pblica o
documento privado legalizado en sus firmas por notario.
Efectos del contrato
Obligaciones del agente:
Cooperacin. El primordial deber del agente es el de cooperacin para alcanzar el
fin propuesto por las partes. La naturaleza implcita de este contrato es la de
colaboracin. El agente se obliga a promover contratos mercantiles o celebrarlos en
nombre y por cuenta del principal (Art. 280 del Cdigo de Comercio).

Lealtad y buena fe. El agente debe cumplir ciertas normas de conducta: proceder
con correccin, buena fe y lealtad, pues aun cuando no medie relacin de
dependencia, de su comportamiento negligente o ineptitud puede derivar perjuicio
para el principal y para su propio prestigio. El agente de comercio independiente
cuando lo haya convenido con el principal, podr celebrar contratos mercantiles por
cuenta propia, para vender, distribuir, promocionar o colocar bienes o servicios en el
territorio nacional, pero siempre observando las normas de conducta correctas.

Acatamiento de instrucciones. El agente debe sujetarse a las rdenes e
instrucciones del principal (Art. 288 del Cdigo de Comercio).

Rendicin de cuentas. El agente est llamado a rendir al principal, cuenta detallada
y justificada de todas las operaciones y cantidades entregadas y recibidas,
remitindole lo que resulte a su favor (Art. 286 del Cdigo de Comercio).

No incurrir en competencia desleal. La confianza est unida a la naturaleza del
contrato y le impone el deber de fidelidad. Cuando el agente pact la exclusividad a
favor del principal, no le es permitido promover o concluir negocios por cuenta de
varios comerciantes respecto de mercaderas de idntica calidad y caractersticas
que compitan entre s porque constituye un supuesto de competencia desleal (Art.
281 del Cdigo de Comercio).

En caso de rescindirse el contrato de agencia, por la decisin del agente, estar
obligado a la rendicin de cuentas desde que fuere requerido para ello y si as lo
requiere el principal, reintegrar la mercadera objeto de la relacin contractual que
est en su poder.
Las obligaciones especficas varan, segn el tipo de actividad para el que est
previsto el contrato de agencia, que puede tener una multiplicidad de facetas y
contemplar un sinnmero de modalidades.
Derechos del agente:

El agente de comercio goza de los siguientes derechos.

Remuneracin. El inters econmico del agente radica en el derecho a una
retribucin, que depende generalmente de su propia actividad y que puede consistir
en una comisin sobre la cuanta del negocio que se realice por su intervencin. Y si
el principal, realiza negocios en forma directa en la zona de un agente exclusivo,
tambin tendr derecho a percibir su comisin (Artculo 288 del Cdigo de
Comercio).
El agente puede reclamar ntegra su comisin si por dolo o culpa del principal no
llegare a realizarse en todo o en parte un negocio contratado por medio del agente,
ste conservar el derecho a reclamar ntegra su comisin al principal.
Si el negocio no se realizare total o parcialmente por convenio entre el principal y el
tercero, el agente tendr derecho a percibir su comisin por la parte del negocio que
se hubiere realizado, salvo pacto en contrario. (Art. 289 del Cdigo de Comercio).

Exclusividad. El principal est obligado a respetar la clusula de exclusividad. El
agente al tener una zona exclusiva para realizar su actividad, tiene derecho a la
proteccin de su clientela, crdito, propaganda (publicidad) y otros valores de su
empresa, los protege a travs de las clusulas de exclusividad, el principal no puede
designar otros agentes en esa zona (Art. 283 del Cdigo de Comercio).
Obligaciones del principal:

El principal est obligado a pagar al agente su retribucin, es decir que por cada
negocio que el agente realice, el principal deber pagarle una comisin sobre la
cuanta del negocio que se realice por su intervencin, de acuerdo con los usos y
prcticas del lugar. (Art. 288 del Cdigo de Comercio).

En iguales condiciones, el principal debe pagarle su comisin al agente, cuando
hubieren concluido directamente negocios en la zona reservada para el agente
exclusivo, si dicha exclusividad se pact contractualmente, aunque este no hubiere
intervenido en dichos negocios. (Art. 288 segundo prrafo del Cdigo de Comercio).

El principal, tambin tiene la obligacin de pagarle su comisin al agente, si por dolo
o culpa del principal no lo realiza; tambin si el negocio no se realiza total o
parcialmente por convenio entre el principal y un tercero, deber pagarle su comisin
al agente, salvo pacto en contrario. (Art. 289 del Cdigo de Comercio).
Derechos del principal:

El principal tiene derecho de exigir al agente que preste su cooperacin para
obtener la conclusin de los negocios, a formular directivas respecto de su actividad,
exigir rendicin de cuentas documentadas, rescindir el contrato abonando
indemnizacin o resolverlo por incumplimiento del agente.

El principal en su relacin con el agente independiente, se regir por lo convenido
entre ambas partes. (Art. 286 del Cdigo de Comercio, reformado por el Art. 1
Decreto 8-98).

El principal, podr a su discrecin, aceptar o no los pedidos que le transmita el
agente y no tendr obligacin de dar a conocer a este las causas o motivos que
determinaron el rechazo. (Art. 286, tercer prrafo del Cdigo de Comercio,
reformado por el Art. 1 del Decreto 8-98).

El principal, puede exigir al agente su cooperacin para obtener la conclusin de los
negocios.
Terminacin:
Las causas de extincin son las generales comunes a todo contrato. Si se ha
pactado un plazo o una condicin, el vencimiento de aqul o el cumplimiento de esta
producen su finalizacin. Sin embargo, es necesario tener en cuenta que la relacin
entre el agente y el principal es estable, contina y permanente, y que puede ser por
tiempo determinado o indeterminado.
El contrato de agencia puede terminar por las siguientes causas:
Por mutuo consentimiento entre las partes, manifestado por escrito. (Art. 290 del
Cdigo de Comercio).

Por vencimiento del plazo, si lo hubiere.

Por decisin del agente, siempre que diere aviso al principal con tres meses de
anticipacin. En este caso quedar obligado a la rendicin de cuentas desde que
fuere requerido para ello y, si as lo requiere el principal, a reintegrar la mercadera
objeto de la relacin contractual que obrare en su poder, a precio C.I.F. comprende
el valor de la cosa, ms la prima del seguro y el flete. (Art. 699 del Cdigo de
Comercio).
La terminacin del contrato o relacin de agencia por virtud de la dispuesto en este
inciso y los dos anteriores, no generar para ninguna de las partes obligacin de
indemnizar daos y perjuicios.

Por decisin del principal, en cuyo caso ser responsable frente al agente por los
daos y perjuicios causados como consecuencia de la terminacin del contrato o
relacin comercial si no existiera justa causa para haber dado por terminado dicho
contrato.

Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisin o terminacin del
contrato, ser responsable de los daos y perjuicios causados a la otra parte.
Para tal efecto, se entiende que existe justa causa y pueden invocarla en su favor:

A. Cualquiera de las partes:
Por incumplimiento o contravencin de la otra parte, de las obligaciones que
hubieren convenido;
Por la comisin de algn delito contra la propiedad o persona de una de las partes
contra la otra; y
Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y cuentas o practicar
las liquidaciones relativas al negocio, en el tiempo y modo que hubiere convenido.
B. El principal:
Si el agente divulga o informa a tercero, sin la debida autorizacin, de todo hecho,
dato, clave o frmula cuyo secreto se le haya confiado por virtud del respectivo
contrato; y
Por la baja en el promedio de ventas o colocacin de los bienes o servicios
convenidos, debido a negligencia o ineptitud del agente, comprobada judicialmente.
C. El agente:
Cuando el principal llevare a cabo actos que directa o indirectamente, impidan o
tiendan a impedir que el agente cumpla con el contrato.
Indemnizacin:
En este punto, el Art. 291 del Cdigo de Comercio (reformado por el Artculo 1 del
Dto. 8-98 del Congreso de la Repblica) indica: (Controversias).- Cuando las partes
no se pusieren de acuerdo, despus de ocurrida la terminacin o rescisin del
contrato o relacin respectiva sobre la cuanta de la indemnizacin que deber
pagarse por los daos y perjuicios causados en los casos previstos en los numerales
4 y 5 del citado Artculo, el monto de la misma deber determinarse judicialmente en
la va sumaria, en cuyo caso el demandante deber proponer dictamen de expertos,
de conformidad con lo establecido en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, a efecto
de que se dictamine dentro del proceso, sobre la existencia y la cuanta de los daos
o perjuicios reclamados.
En el contrato respectivo o despus de ocurrida la causal, las partes tambin pueden
optar por arbitraje para resolver cualquier clase de controversias derivadas de dicho
contrato. En todo caso, tanto los procesos judiciales como arbtrales, deben tener
lugar, tramitarse y resolverse en la Repblica de Guatemala, de acuerdo con las
leyes nacionales aplicables a los procedimientos judiciales o arbtrales.
Si una de las partes fuere condenada al pago de indemnizacin, la sentencia o el
laudo podr contemplar pronunciamiento:

a) Sobre la existencia o inexistencia de perjuicios y en caso de declararse su
existencia, la cuanta de los mismos que en equidad corresponden, segn la
naturaleza y circunstancias del negocio; y
b) Sobre existencia o inexistencia de daos y en caso de declararse su existencia la
cuanta de los mismos, en los siguientes rubros:

Por concepto de gastos directos y de promocin o propaganda, que se hubiere
efectuado con motivo y para los fines del contrato, durante el ltimo ao.

Por concepto de inversiones que con ocasin o motivo del contrato, se hayan
efectuado, siempre que stas no fueren recuperables o aprovechables para otros
fines.

Por concepto de pago de las mercancas existentes al precio de costo de bodega
(C.I.F.) (el precio incluye el costo de la cosa, primas del seguro y el flete. Art. 699 del
Cdigo de Comercio) que ya no pudieren venderse por causa de la terminacin o
rescisin del contrato, siempre que estuvieren en buen estado. Sin embargo,
tambin se considerar que se encuentra en buen estado aquella mercanca cuya
descomposicin sea imputable al principal.

Por concepto de indemnizaciones a que conforme a la ley, tuvieren derecho los
empleados o trabajadores cuyo despido obedeciere a la terminacin del contrato.
Como se puede apreciar, las partes que intervienen en el contrato de agencia
(principal y agente) tienen la opcin de escoger entre la va sumaria y el arbitraje
cuando no se pusieren de acuerdo sobre la cuanta de la indemnizacin.

Contratos de distribucin.
Definicin legal:

El Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica no da una definicin del contrato de
distribucin, en el Artculo que reform del Cdigo de Comercio, solo se limita a
mencionar el contrato de distribucin en el cuarto prrafo del Artculo 280. Este
Decreto deroga la antigua ley de los contratos de agencia, distribucin y
representacin (Dto. 78-71 del Congreso de la Repblica) y aunque de manera
confusa en su Artculo 1, inciso a), lo defina, ste se transcribe a manera de
ilustracin: Contrato de agencia, distribucin o representacin, es aquel por medio
del cual una persona individual o jurdica y nacional o extranjera, llamada principal,
designa a otra persona individual o jurdica llamada agente, distribuidor o
representante, exclusivamente para la venta, distribucin, promocin o colocacin en
el territorio de la Repblica, de determinados productos, mercaderas o artculos
producidos, fabricados o manufacturados en el exterior o interior del pas, o bien con
ese mismo propsito, para la prestacin de servicios.
Como se observa, esta definicin trataba de indicar que el contrato de distribucin,
nace cuando un comerciante individual o social productor designa a otro
comerciante individual o social para la distribucin y colocacin en el territorio
nacional de un producto fabricado en el exterior o interior del pas o bien para la
prestacin de servicios.
Definicin doctrinaria:
El contrato de distribucin ha sido definido en la doctrina como aquel por el cual el
productor o fabricante conviene el suministro de un bien final producto
determinado- al distribuidor, quien adquiere el producto para proceder a su
colocacin masiva por medio de su propia organizacin en una zona determinada. A
cambio de ello, el distribuidor recibe del productor un porcentaje que puede ser un
descuento- sobre el precio de venta del producto, sin perjuicio de las condiciones
relativas a pedidos previos y formas de pago.
El contrato de distribucin permite que el proveedor o fabricante, sin mayor
necesidad de invertir capital, obtenga beneficios minimizando sus riesgos, ya que
solo vende sus productos a sus distribuidores percibiendo el precio del distribuidor a
la vez que traslada el riesgo de la venta al menudeo sobre este. El distribuidor por su
parte toma a su cargo no solo el riesgo mencionado sino tambin la organizacin de
la prestacin y su funcionamiento, beneficindose en cambio por el prestigio de los
productos que distribuye.
Analizando lo anterior, se concluye en que contrato de distribucin, es aquel por el
que un comerciante productor, sea persona individual o jurdica, nacional o
extranjera, designa a otra persona individual o jurdica llamada distribuidor
(comerciante mayorista) al que vende los productos y/o servicios que presta a un
precio convenido, para que el distribuidor actuando en inters y a nombre propio los
distribuya revendindolos a otros comerciantes. Tanto los bienes (producto o
mercancas) como la prestacin de servicios, el distribuidor los comercializa en un
territorio dado en forma exclusiva; el distribuidor acta en forma independiente y la
utilidad que recibe es la diferencia entre el precio en que compr al productor y el
precio en que revendi a otro comerciante.
Naturaleza jurdica:
La moderna colaboracin ya no se da entre un individuo y la empresa productora,
sino entre una empresa independiente organizada para comercializar los productos
o servicios de la empresa productora y esta. Para cumplir con esa funcin
econmica, la persona fsica o jurdica que podra llamarse colaboradora-, debe
organizarse necesariamente como empresa, ya que en la compleja economa
moderna hay menor posibilidad de actuacin personal o individual. De ah nace un
contrato de colaboracin entre empresas, con el objeto de que una de ellas
promueva de diversos modos la comercializacin de lo que la otra produce. En la
colaboracin de distribucin se observa a dos empresas con organizaciones,
propietarios, riesgos e intereses distintos.
Se entiende entonces, que a naturaleza jurdica del contrato de distribucin es la
colaboracin; esta se manifiesta cuando el principal (productor o fabricante) designa
al distribuidor para que en forma exclusiva distribuya sus productos y/o servicios en
una zona determinada; el distribuidor ha adquirido los productos por lo regular con
descuentos o bonificaciones y esto se debe a que compra en grandes cantidades al
productor, quien est obligado a proveer un producto de calidad, adems de que, a
travs de las campaas publicitarias o promocionales crear demanda hacia su
producto. Por su parte el distribuidor, vende y distribuye el producto a otros
comerciantes (mayoristas o minoristas) a un precio ms elevado, obteniendo su
utilidad de los descuentos, bonificaciones (producto dado de ms, por grandes
cantidades de compra) y del precio de la reventa y colabora con el fabricante en el
almacenamiento, promocin, venta y distribucin del producto, adems debe
defenderlo y asegurar su prestigio.
Caractersticas:
El contrato de distribucin comercial rene las siguientes caractersticas:
Es un contrato bilateral, porque desde el momento de perfeccionarse el contrato,
ambas partes de l resultan obligadas. El distribuidor y el principal se obligan
recprocamente (Art. 1587 del Cdigo Civil).

Es un contrato principal, porque subsiste por s solo, no necesita de otro contrato
para su validez (Art. 1589 del Cdigo Civil).

Es un contrato consensual, porque se perfecciona con el mero consentimiento de
las partes, en el cual se otorga el derecho de vender en un sector determinado, por
lo que recibe una cantidad de dinero, generalmente, la diferencia entre el precio de
la compra y la venta (Art. 1588 del Cdigo Civil).

Es un contrato oneroso, ya que hay ventajas recprocas, que se otorgan la una,
teniendo en mira la otra. Tiene provechos y gravmenes recprocos tanto para el
distribuidor, como para el principal fabricante (Art. 1590 del Cdigo Civil).

Es conmutativo, ya que las prestaciones que se deben las partes son ciertas desde
que se celebra el contrato. Al celebrar el contrato, ambas partes saben a qu se
obligan, dejando determinado el alcance de sus obligaciones (Art. 1591 del Cdigo
Civil).
No formal. El Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica en su Art. 1, que reforma
los Artculos del 280 al 291 del Cdigo de Comercio, no indica una forma especial en
que deba celebrarse este contrato.

De tracto sucesivo. Se trata de un contrato de ejecucin continuada o peridica, en
el que hay un cumplimiento repetido. Ambos contratantes se comprometen en el
tiempo que dure el contrato a las obligaciones que han asumido, las que se van
repitiendo sucesivamente.

Intuitu personae. Para realizar el contrato se tiene en cuenta la calidad de una o
ambas partes. Las personas contratantes son un elemento esencial, puesto que un
cierto inters ha inducido a uno de los contratantes a elegir como contraparte a una
determinada persona en razn de sus cualidades o aptitudes particulares.

De colaboracin o cooperacin. Porque vincula a dos partes independientes con
una finalidad comn; la venta a los terceros del producto en cuestin y para ello
ambos celebran un acuerdo en el cual se encuentran en un plano de igualdad
jurdica. Una parte desarrolla una actividad en concurrencia con la actividad ajena,
aunque de manera independiente. Se vinculan dos partes independientes con una
finalidad comn.

Es un contrato de plazo indefinido, salvo pacto en contrario entre las partes.

Es tpico o nominado. Se encuentra tipificado en la ley como tal (Art. 280, cuarto
prrafo, Cdigo de Comercio, reformado por el Artculo 1 del Decreto 8-98).
Elementos.
En sentido propio.
En sentido propio, varios son los elementos que distinguen a este contrato:
Territorio. El contrato atribuye al distribuidor una zona territorial determinada de
actuacin, con derecho o no a exclusividad sobre ella. Esa exclusividad territorial es
bilateral: el distribuidor se obliga a no efectuar ventas fuera de la zona determinada y
el fabricante a su vez se compromete a no designar otro distribuidor en el mismo
territorio. En general los nombramientos iniciales de distribuidores se hacen con la
condicin de no exclusividad, dado que el fabricante se reserva un mayor margen de
maniobra. Sin embargo, son muchas las argucias que se han desplegado en este
campo, que muchas veces los fabricantes designan distribuidores y le asignan una
zona primaria de actuacin, con el fin de no tener que terciar en las disputas por
invasin de territorio, tan frecuentes en la actividad.

Exclusividad. La clusula de exclusividad puede ser estipulada o no, tal como
ocurre en gran variedad de contratos, y ser unilateral o bilateral. El fabricante en
muchos casos se compromete a no efectuar ventas directas en las zonas exclusivas
y el distribuidor a no comercializar productos que compitan con los del fabricante. La
exclusividad del producto a cargo del distribuidor no se pierde por la eventual
distribucin simultnea de otros productos. En general es dable que solo ciertos
tipos de productos requieren del distribuidor exclusivo (productos de alta tcnica o
de lujo).

Duracin. El contrato puede convenirse por un tiempo indeterminado, es decir hasta
que una de las partes lo denuncie, o bien que se prevea un plazo, limitacin que
responde a la mutua conveniencia de las partes de poderse liberar de un contrato
que no responde a los propsitos perseguidos. Esto, permite al fabricante valorar la
capacidad del intermediario comercial y a este apreciar las bondades de la
mercadera a distribuir.

Control. El distribuidor es un empresario independiente que pone su empresa al
servicio del fabricante, acta en su nombre y por cuenta propia y no en
representacin del proveedor. El distribuidor adquiere la propiedad de los bienes
cuando los obtiene por compra, con la consiguiente aplicacin de la doctrina de los
riesgos, por lo que el proveedor queda desvinculado de las sucesivas reventas que
el intermediario realice.
De lo anterior, se concluye, que el contrato de distribucin puede convenirse por
tiempo determinado o indeterminado, en un territorio preestablecido por el principal
para que el distribuidor realice su actividad en forma exclusiva o no y en el cual
puede distribuir bienes y/o servicios a otros comerciantes, sean estos mayoristas o
minoristas.
Elementos personales:
El principal (productor o fabricante):
Es la persona natural o jurdica, nacional o extranjera que produce y provee las
mercaderas y/o servicios.

El distribuidor (comerciante intermediario mayorista):
Es la persona individual o jurdica que distribuye la mercadera que previamente le
ha comprado al principal y que ha sido manufacturada en el interior o exterior del
pas; o bien la prestacin de servicios.
El distribuidor propiamente dicho puede darse en la figura de una organizacin
mayorista, que adquiere productos a las empresas fabricantes y los revende.
Opinin que se considera atinada por las caractersticas reunidas en la realizacin
de este contrato y que han sido citadas una a una para su anlisis y comprensin.
Elementos reales:

Son los bienes (mercaderas) y servicios que produce el principal (comerciante
productor) los cuales comercializa el distribuidor al revenderlos a otros comerciantes
mayoristas o minoristas, siendo estos ltimos quienes se dedican al menudeo y
quines son los que se relacionan directamente con el consumidor final.
Margen de reventa. Es la remuneracin del distribuidor y que consiste en la
diferencia entre el precio de compra y el de venta de las mercaderas distribuidas.
Elemento formal:
El Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica, en su Artculo 1, reforma los Artculos
del 280 al 291 del Cdigo de Comercio, en los cuales no indica en que forma se
debe celebrar el contrato de distribucin; sin embargo, por la importancia del mismo,
se debe efectuar en escritura pblica o bien, en documento privado con firma
autenticada por notario.
Efectos.
Derechos del distribuidor:

El distribuidor adquiere su mercanca y realiza su distribucin en un territorio
determinado.

Tiene derecho a percibir una utilidad de los productos que distribuye, la cual se
obtiene de la diferencia del precio de compra, incluyendo descuentos por la cantidad
comprada y el precio de venta se establece entre el precio de compra al productor y
el precio de venta al consumidor final, este ltimo generalmente ya es de dominio
pblico y se debe a la campaas publicitarias del producto (anuncios en prensa,
radio y televisin).
Derecho del principal:
Que se promocione y distribuya su producto.
Obligaciones del distribuidor:
Pagar las facturas de compra de la mercadera al principal.
Promover, vender y distribuir la mercadera.
Proporcionar el servicio de cambio de mercaderas deterioradas al comprador de la
misma.
Poner a disposicin del principal su estructura empresarial y planificacin de ventas,
para lograr la colocacin en el mercado de los bienes y/o servicios.
Mantener un stock (existencias) de mercaderas que le permita hacer frente a la
demanda por parte de los consumidores.
Realizar estudios de mercado. Investigar el comportamiento de la clientela hacia el
producto y/o servicio.
Obligaciones del principal:
Entregar al distribuidor un producto de calidad, en un tiempo y modo previsto.
Proporcionar al distribuidor informacin completa sobre el producto (medida, peso,
envase, vida del producto, etc.).
No vender los productos en forma directa, o no designar otro distribuidor en la zona
de exclusividad, en caso de establecida esta en el contrato.
Incentivar al distribuidor, por medio de descuentos, bonificaciones y promociones
atractivas para la comercializacin del producto.
Respaldar al distribuidor con una excelente publicidad del producto (campaas de
publicidad y plan de mercadeo del producto).
Terminacin:
El Art. 290 del Cdigo de Comercio (reformado por el Artculo 1 del Decreto 8- 98 del
Congreso de la Repblica) indica: Los contratos de agencia independiente,
distribucin o representacin mercantil, solo pueden terminar o rescindirse:

Por mutuo consentimiento entre las partes, manifestado por escrito;

Por vencimiento del plazo, si lo hubiere;

Por decisin del distribuidor, siempre que diere aviso al principal con tres meses de
anticipacin. En este caso quedar obligado a la rendicin de cuentas desde que
fuere requerido para ello y si as lo quiere el principal, a reintegrar la mercadera
objeto de la relacin contractual que obrare en su poder a precio C.I.F. (incluye el
costo de la cosa, primas del seguro y el flete), Art. 699 del Cdigo de Comercio. La
terminacin del contrato o relacin de agencia, distribucin o representacin por
virtud de lo dispuesto en este punto y los dos anteriores, no generar para ninguna
de las partes, obligacin de indemnizar daos y perjuicios.

Por decisin del principal, en cuyo caso ser responsable frente al agente por los
daos y perjuicios causados como consecuencia de la terminacin del contrato o
relacin comercial si no existiera justa causa para haber dado por terminado dicho
contrato o relacin.

Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisin o terminacin del contrato
ser responsable de los daos y perjuicios causados a la otra parte. Para tal efecto,
se entiende que existe justa causa y pueden invocarla en su favor:

A) Cualquiera de las partes:

Por incumplimiento o contravencin de la otra parte, de las obligaciones que
hubieren convenido.

Por la comisin de algn delito contra la propiedad o persona de una de las partes
contra la otra.

Por la negativa de la otra parte a rendir los informes, cuentas y practicar las
liquidaciones relativas al negocio, en el tiempo y modo en que se hubiere convenido.
B) El principal:

Si el agente (distribuidor y representante) divulga o informa a terceros, sin debida
autorizacin, de todo hecho, dato, clave o frmula, cuyo secreto se le haya confiado
por virtud del respectivo contrato.

Por la baja en el promedio de ventas o colocacin de los bienes o servicios
convenidos, debido a negligencia o ineptitud del agente (distribuidor o representante)
comprobada judicialmente.
C) El agente, distribuidor o representante:
Cuando el principal llevare a cabo actos que directa o indirectamente impidan o
tiendan a impedir, que el agente (distribuidor o representante) cumpla con el
contrato.
Indemnizacin:
El Artculo 291 del Cdigo de Comercio (reformado por el Art. 1 del Dto. 2-98 del
Congreso de la Repblica), seala: Cuando las partes no se pusieren de acuerdo
despus de ocurrida la terminacin o rescisin del contrato o relacin respectiva
sobre la cuanta de la indemnizacin que debe pagarse por los daos y perjuicios
causados en los casos previstos en los numerales 4 y 5 del Artculo anterior, el
monto de la misma deber dictaminarse judicialmente en la va sumaria, en cuyo
caso el demandante deber proponer dictamen de expertos, de conformidad con lo
establecido en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, a efecto de que se dictamine
dentro del proceso, sobre la existencia y la cuanta de los daos y perjuicios
reclamados.
En el contrato respectivo o despus de ocurrida la causal, las partes tambin pueden
optar por el arbitraje para resolver cualquier clase de controversias derivadas de
dicho contrato. En todo caso, tanto los procesos judiciales como arbitrales, deben
tener lugar, tramitarse y resolverse en la Repblica de Guatemala, de acuerdo con
las leyes nacionales aplicables a los procedimientos judiciales arbitrales.
Si una de las partes fuere condenada al pago de indemnizacin, la sentencia o el
laudo podr contemplar pronunciamiento:
a) Sobre la existencia o inexistencia de perjuicios y en caso de declararse su
existencia, la cuanta de los mismos que en equidad corresponden, segn la
naturaleza y circunstancias del negocio; y

b) Sobre la existencia o inexistencia de daos y en caso de declararse su existencia,
la cuanta de los mismos, en los siguientes rubros:
Por concepto de gastos directos y de promocin o propaganda (publicidad) que
este hubiere efectuado con motivo y para los fines del contrato, durante el ltimo
ao.
Por concepto de inversiones que con ocasin o motivo del contrato, se hayan
efectuado, siempre que estas no fueren recuperables o aprovechables para otros
fines.

Por concepto de pago de las mercaderas existentes al precio de costo bodega
C.I.F. (incluye precio de la cosa, prima del seguro y flete. Art. 699 del Cdigo de
Comercio) que ya no pudieren venderse por causa de la terminacin o rescisin del
contrato, siempre que estuvieren en buen estado. Sin embargo, tambin se
considerar que se encuentra en buen estado aquella mercanca cuya
descomposicin sea imputable al principal.

Por concepto de indemnizaciones a que conforme la ley, tuvieren derecho los
empleados o trabajadores, cuyo despido obedeciere a la terminacin del contrato.
Un aspecto importante, es que se ofrece a las partes, en caso de no ponerse de
acuerdo en el monto de la indemnizacin, el poder pactar en la va sumaria judicial y
el arbitraje, para determinar el monto de la misma.
Diferencias:
Con el contrato de compraventa:
En el contrato de distribucin, aunque hay una transferencia efectiva del dominio, no
es esta la finalidad que se ha tenido en cuenta al formalizar el acuerdo de
voluntades, la finalidad desde un ngulo econmico es la intermediacin llevada a
cabo para vender productos. El distribuidor coloca los productos que ha adquirido
del fabricante, para ser comercializados por otros comerciantes, sean estos
mayoristas o minoristas, o directamente al consumidor, constituyendo esta, la
diferencia esencial con el contrato de compraventa.

Con el contrato de agencia:

La distribucin enmarca en todos los casos, as como la agencia un contrato entre
un fabricante y un intermediario independiente, es decir, no sujeto a vnculo laboral y
no sujeto a vnculo de sociedad, en cuanto sus utilidades le pertenecen
exclusivamente. Ambos, distribuidor y agente venden mercadera ajena, el agente lo
hace por cuenta y orden del principal, el distribuidor vende a nombre propio y por su
cuenta. El agente y el distribuidor son formalmente independientes; mientras que el
agente es un representante del fabricante o inclusive del propio distribuidor, el
distribuidor compra y vende en forma repetida, la mercanca, bienes y/o servicios del
principal (fabricante), pero a nombre y por cuenta propia. El hecho de que el
distribuidor acta en nombre propio, lo distingue del agente.
Contrato de representacin.
Representacin:

El negocio jurdico se celebra generalmente por el propio interesado, el cual desea
realizar dicho negocio y manifestar su voluntad en ese sentido, pero el interesado
puede realizar su actividad a travs de otra persona que lo substituye, la que
celebrar el negocio jurdico obrando por cuenta del interesado.

En materia mercantil la representacin es accesoria al contrato de mandato, y para
que se presente se precisa de otro acto jurdico anexo al mandato llamado
representacin. Ese acto de procura o apoderamiento puede presentarse anexo al
mandato o haber sido conferido antes o despus de perfeccionado el mandato y
ser en virtud de ese acto adicional que el mandatario pueda representar al
mandante.
Representacin directa e indirecta.
A. Representacin directa:

En la representacin directa, el representante acta en nombre y por cuenta del
representado.
Esta representacin obliga al representado con los terceros, en el negocio celebrado
por el representante sin ocultar la relacin entre ambos.
B. Representacin indirecta:

En la representacin indirecta, el representante acta por cuenta del representado,
pero en nombre propio, es decir, que no hay relacin entre los terceros y el
representado, quedando el representante vinculado directamente con los terceros en
virtud del negocio celebrado, siendo necesario posteriormente otro negocio, para
transferir al representado los efectos del anterior. La representacin directa y la
representacin indirecta comprenden:

La representacin legal o necesaria que fundamentalmente es directa y;

La representacin voluntaria que puede ser directa o indirecta.
Representacin legal o necesaria:
Esta representacin es la que se encuentra establecida en algunas instituciones que
regula el Cdigo Civil; instituciones como la ausencia, patria potestad, tutela,
incapacidad, representacin de personas jurdicas; contienen normas que, aunque
se encuentran dispersas estn relacionadas con la representacin legal o necesaria.
La actuacin del representante es independiente de la voluntad del representado. El
representante tiene que obrar en nombre del representado pero con plena
independencia. La ley la confiere a las personas que tienen un vnculo familiar
(parentesco), un ejemplo claro se encuentra en el Art. 254 del Cdigo Civil que
indica: (Representacin del menor o incapacitado).-La patria potestad comprende el
derecho de representar legalmente al menor o incapacitado en todos los actos de la
vida civil; administrar sus bienes y aprovechar sus servicios atendiendo a su edad y
condicin. Tambin puede haber representacin por una resolucin de la autoridad,
por ejemplo en el derecho mercantil, en el Art. 22 del Cdigo de Comercio:
(Sociedad con menores e incapaces).- Por los menores e incapaces slo podrn
sus representantes constituir sociedad, previa autorizacin judicial por utilidad
comprobada
Representacin voluntaria:
Se le llama representacin voluntaria porque surge de la voluntad del representado.
Esta puede ser directa e indirecta. La primera se da cuando el representante acta
por cuenta y nombre del representado; y la segunda cuando acta el representante
en nombre propio, pero por cuenta ajena en determinados negocios jurdicos. La
representacin voluntaria directa o indirecta, se manifiesta en el derecho civil a
travs de un mandato por el cual una persona encomienda a otra la realizacin de
uno o ms actos o negocios (Art. 1686 del Cdigo Civil).
En el derecho mercantil, el Art. 338, numeral 1. del Cdigo de Comercio, seala: El
nombramiento de administradores de sociedades, de factores y el otorgamiento de
mandatos por cualquier comerciante, para operaciones de su empresa;
Me permito interpretar la representacin mercantil, segn el Artculo anterior, como
un mandato mercantil. El mandato con representacin es uno de los medios con que
se constituye el factor, por lo que se considera un mandato mercantil que otorga un
comerciante a quien le representar en la empresa (Art. 265 del Cdigo de
Comercio).
La representacin es accesoria al contrato de mandato, cuando se trata de mandato
con representacin; siendo de sta manera, que coexisten dos actos jurdicos: el
acto jurdico bilateral, contrato de mandato y el acto jurdico unilateral la
representacin; por lo cual el mandatario podr realizar el encargo, por cuenta y en
nombre del mandante o representado. En este caso se da la representacin
voluntaria directa en la cual, el principal acta como mandante y encarga a travs
del contrato de representacin al representante, quien acta como mandatario para
que en su nombre lo represente. Es as como el representante tiene la facultad para
ejecutar los actos comprendidos dentro del giro ordinario de los negocios que le ha
encomendado el principal.
Definicin legal:
Actualmente no existe una definicin legal ya que el Cdigo de Comercio vigente y el
Decreto 8-98 no lo define, por lo que a manera de ilustracin, se cita la dada por el
derogado Decreto 78-71 que en su Art. 1ero. inciso a), indica que:
Contrato de agencia, distribucin o representacin, es aquel por medio del cual una
persona individual o jurdica, nacional o extranjera, llamada principal, designa a otra
persona individual o jurdica, llamada agente, distribuidor o representante,
exclusivamente para la venta, distribucin, promocin o colocacin en el territorio de
la Repblica, de determinados productos, mercaderas o artculos producidos,
fabricados o manufacturados en el exterior o interior del pas, o bien con ese mismo
propsito, para la prestacin de servicios..
Definicin doctrinaria:
El contrato de representacin, es aquel por medio del cual una persona individual o
jurdica, nacional o extranjera, llamada principal, designa a otra persona individual o
jurdica, llamada representante para la representacin en el territorio de la
Repblica, de determinados productos, mercancas o artculos producidos,
fabricados o manufacturados en el exterior o interior del pas, como tambin la
prestacin de servicios.
Por el contrato de representacin, el representante, que es una persona
individual o jurdica, representa en el territorio de la Repblica, los productos
fabricados en el exterior o interior del pas por el representado, as como la
prestacin de servicios. Productos y/o servicios que negocia a travs de contratos
mercantiles que celebra en nombre y por cuenta del representado.
Caractersticas:
Es Principal, porque subsiste por s solo, no necesita de otro contrato para su
validez (Art. 1589 del Cdigo Civil).
Es Unilateral, ya que como acto jurdico que es la representacin, el
representado emite su voluntad, concediendo a una persona determinada, la
37 Jurez Midence, Carla del Socorro, Los contratos de agencia, distribucin y
representacin en la doctrina y
legislacin guatemalteca, pg. 72.
58
facultad de realizar en su nombre uno o varios actos jurdicos (Art. 1587 del Cdigo
Civil).
Es consensual, porque se perfecciona por el simple consentimiento de las
partes (Art. 1588 del Cdigo Civil).
Es oneroso, porque se estipulan derechos y gravmenes recprocos (Art.
1590 del Cdigo Civil).
Es conmutativo, porque las prestaciones que se deben entre el representante y
el principal, son ciertas desde que el mismo se celebra (Art. 1591 del Cdigo Civil).
Es nominado o tpico, ya que se encuentra regulado como tal en la ley (Art.
280, 4to. prrafo, del Cdigo de Comercio).
Es de plazo indefinido, salvo pacto expreso en contrario acordado por las
partes.
No formal, el Dto. 8-98 del Congreso de la Repblica, no establece una forma
particular en ninguno de los artculos que reform del Cdigo de Comercio (Art. 280
al 291 del C. de C.).
Es de colaboracin, porque el representante desarrolla una actividad en
concurrencia con la actividad del principal, aunque de manera independiente. De
tracto sucesivo, ya que los contratantes se comprometen en el tiempo que dure el
contrato a cumplir con las obligaciones que han asumido, las que repiten
sucesivamente.
3.4.5.Elementos:
Los elementos esenciales, as como los ocasionales del contrato de agencia,
tambin se dan en el contrato de representacin, aunque con pequeas variantes en
lo referente a la promocin de negocios; el representante, al igual que el agente,
promueve los negocios de su representado, pero la funcin principal del agente, es
promover negocios y ocasionalmente los concluye contando necesariamente con
autorizacin expresa (Art. 280, primer y tercer prrafos del Cdigo de Comercio,
reformados por el Art. 1, Dto. 8-98). En cambio, el representante tiene como funcin
principal concluir negocios a nombre del representado.
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Elemento de independencia: Este elemento se da tanto en el agente, como
en el representante, aunque el agente dedica su organizacin a promover los
negocios del principal; y el representante en su empresa a parte de que se dedica a
representar los productos de su representado, tambin comercializa productos y/o
servicios propios.
Elemento de unilateralidad: Se da en el sentido de que el representante
celebra contratos mercantiles en nombre y por cuenta de su representado, con quien
se encuentra ligado por el contrato en mencin. En el acto jurdico de la
representacin, el representado emite su voluntad, concediendo a una persona
determinada la facultad de realizar en su nombre uno o varios actos jurdicos.
Precisamente por la representacin se est concediendo una facultad de actuar al
representante.
Elemento de estabilidad: El vnculo que existe entre representante y
representado no es espordico y resultante de negocios aislados, ambas partes se
encuentran unidas por un contrato de duracin.
Elemento de asignacin geogrfica: Se considera que este se aplica en
sentido de que el representante realiza su actividad en nombre del principal
(representado) en el territorio de la Repblica.
En lo que se refiere a la exclusividad, la tiene el representante al realizar su
actividad en nombre del principal (representado) en el territorio de la Repblica.
3.4.5.1.Elementos personales:
El representante:
Es la persona individual o jurdica que ha designado el principal para que lo
represente en el territorio de la Repblica, celebre negocios mercantiles a su cuenta
y en su nombre, coloque productos y preste servicios (Art. 280, tercer prrafo del
Cdigo de Comercio, reformado por el Artculo 1 del Decreto 8-98).
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El principal:
Es la persona individual o jurdica, nacional o extranjera que realiza negocios
mercantiles por medio de la persona que ha asignado como representante (Art. 280,
tercer prrafo del Cdigo de Comercio).
3.4.5.2. Elementos reales.
La representacin:
Es la facultad por la cual el representante acta en nombre del representado,
quien en manifestacin de voluntad lo designa para que lo represente en la
comercializacin de sus productos y/o servicios, como en la celebracin de contratos
mercantiles. Realizndose la representacin por cuenta y en nombre del
representado (representacin voluntaria directa). Por ser este contrato
eminentemente mercantil, es un contrato oneroso, esto significa que el principal
deber remunerar al representante con una cantidad de dinero que acordarn entre
ambos por la representacin ejercida.
3.4.5.3. Elemento formal:
El contrato de representacin no reviste formalidad alguna para su celebracin,
no est contemplada por la ley (Decreto 8-98 del Congreso de la Repblica) aunque
por la importancia de la representacin que ejercita el representante en nuestro pas
al comercializar los bienes o en la prestacin de servicios de un principal nacional o
extranjero, es conveniente su realizacin en escritura pblica.
3.4.6. Terminacin:
El Art. 290 del Cdigo de Comercio, reformado por el Art. 1 del Dto. 8-98,
indica: Terminacin del contrato de agencia, distribucin o representacin. Los
contratos de agencia independiente, distribucin o representacin mercantil, slo
pueden terminar o rescindirse:
Por mutuo consentimiento entre las partes, manifestado por escrito.
Por vencimiento del plazo, si lo hubiere.
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Por decisin del agente (distribuidor o representante), siempre que diere aviso
al principal con tres meses de anticipacin. En este caso quedar obligado a la
rendicin de cuentas desde que fuere requerido para ello si as lo dispone el
principal, a reintegrar la mercadera objeto de la relacin contractual que obrare en
su poder a precio C.I.F. (incluye precio de la cosa, prima de seguro y flete). Art. 699
del Cdigo de Comercio.
Por decisin del principal, en cuyo caso ser responsable frente al agente
(distribuidor o representante), por los daos y perjuicios causados como
consecuencia de la terminacin del contrato o relacin comercial si no existiera justa
causa para haber dado por terminado dicho contrato o relacin.
Por justa causa. En este caso, el causante de la rescisin o terminacin del
contrato ser responsable de los daos y perjuicios causados a la otra parte. Para
tal efecto, se entiende que existe justa causa y pueden invocarla en su favor:
A) Cualquiera de las partes:
Por incumplimiento o contravencin de la otra parte, de las obligaciones que
hubieren convenido;
Por la comisin de algn delito contra la propiedad o persona de una de las
partes contra la otra; y
Por la negativa infundada de la otra parte a rendir los informes y cuentas o, a
practicar las liquidaciones relativas al negocio, en el tiempo y modo que se hubiere
convenido.
B) El principal:
Si el agente (distribuidor o representante) divulga o informa a tercero sin la
debida autorizacin, de todo hecho, dato, clave o frmula cuyo secreto se le haya
confiado por virtud del respectivo contrato; y
Por la baja en el promedio de ventas o colocacin de los bienes o servicios
convenidos, debido a negligencia o ineptitud del agente (distribuidor o representante)
comprobada judicialmente.
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C) El agente, distribuidor o representante:
Cuando el principal llevare a cabo actos que directa o indirectamente, impidan
o tiendan impidan o tiendan a impedir, que el agente (distribuidor o representante)
cumpla con el contrato.
3.4.6.1. Indemnizacin:
Lo que se refiere a la indemnizacin, se encuentra regulado en el Art. 291 del
Cdigo de Comercio (reformado por el Art. 1 del Dto. 8-98) de la siguiente manera:
Cuando las partes no se pusieren de acuerdo, despus de ocurrida la terminacin o
rescisin del contrato o relacin respectiva, sobre la cuanta de la indemnizacin que
debe pagarse por los daos y perjuicios causados en los casos previstos en los
numerales 4 y 5 del Artculo anterior, el monto de la misma deber determinarse
judicialmente en la va sumaria, en cuyo caso el demandante deber proponer
dictamen de expertos, de conformidad con lo establecido en el Cdigo Procesal Civil
y Mercantil, a efecto de que se dictamine dentro del proceso, sobre la existencia y la
cuanta de los daos y perjuicios reclamados.
En el contrato respectivo o despus de ocurrida la causal, las partes tambin
pueden optar por el arbitraje para resolver cualquier clase de controversias de dicho
contrato. En todo caso, tanto los procesos judiciales como arbtrales, deben tener
lugar, tramitarse y resolverse en la Repblica de Guatemala, de acuerdo con las
leyes nacionales aplicables a lo procedimientos judiciales o arbtrales.
Si una de las partes fuere condenada al pago de indemnizacin, la sentencia o
el laudo podr contemplar pronunciamiento:
a)Sobre la existencia o inexistencia de perjuicios y en caso de declararse su
existencia, la cuanta de los mismos que en equidad corresponden, segn la
naturaleza y circunstancias del negocio; y
b)Sobre la existencia o inexistencia de daos y en caso de declararse su
existencia, la cuanta de los mismos, en los siguientes rubros:
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Por concepto de gastos directos y de promocin o propaganda (publicidad)
que se hubiere efectuado, con motivo y para los fines del contrato, durante el ltimo
ao.
Por concepto de inversiones que con ocasin o motivo del contrato, se hayan
efectuado, siempre que estas no fueren recuperables o aprovechables para otros
fines.
Por concepto de pago de las mercancas existentes al precio de costo bodega
C.I.F. (comprende adems del precio de costo de la mercanca, la prima del seguro
y el flete. Art. 699 del Cdigo de Comercio) que ya no pudieren venderse por causa
de la terminacin o rescisin del contrato, siempre que estuvieren en buen estado.
Sin embargo, tambin se considerar que se encuentra en buen estado aquella
mercanca cuya descomposicin sea imputable al principal.
Por concepto de indemnizaciones a que conforme a la ley, tuvieren derecho
los empleados o trabajadores cuyo despido obedeciere a la terminacin del
contrato.